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LEGISLAO EMPRESARIAL

Professora: Ana Clara Borges da Silva


Email para contato: ana_clara8@yahoo.com.br
Bibliografia recomendada:
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Vol. 1. Vol. 2 .
So Paulo: Saraiva, 2015.
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. Vol. 1 Vol. 3 ed. So
Paulo: Saraiva, 2015.

DIREITO EMPRESARIAL
1. Conceito
O grande jurista italiano Giuseppe Ferri conceitua o Direito
Empresarial, antigo Direito Comercial, como sendo o conjunto de normas
(regras e princpios) que disciplinam a organizao e o exerccio profissional
de uma atividade econmica dirigida satisfao das necessidades do
mercado, bem como os atos singulares em que esta atividade se
concretiza.
Fbio Ulhoa Coelho, jurista brasileiro, afirma que o direito comercial
o ramo jurdico voltado s questes prprias dos empresrios ou das
empresas; a maneira como se estrutura a produo e negociao de bens e
servios de que todos precisamos para viver.
Em verdade, o ramo do direito que estuda as relaes privatistas
que envolvem a empresa e o empresrio. Nessas relaes esto o estudo da
empresa, o direito societrio, as relaes de ttulo de crdito, as relaes de
direito concorrencial, as relaes de direito intelectual e industrial e os
contratos mercantis.
Dessa forma, o direito empresarial regula atividades comerciais e no
comerciais, por isso a denominao mais adequada.
2. Objeto natureza empresarial da atividade econmica
Os bens e servios de que todos precisam para viver isto , os que
atendem s nossas necessidades de vesturio, alimentao, sade,
educao, lazer etc. so produzidos em organizaes econmicas
especializadas e negociadas no mercado. Quem estrutura essas
organizaes so pessoas vocacionadas tarefa de combinar determinados
componentes (os "fatores de produo") e fortemente estimuladas pela
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possibilidade de ganhar dinheiro, muito dinheiro, com isso. So os


empresrios.
A atividade dos empresrios pode ser vista como a de articular os
fatores de produo, que no sistema capitalista so quatro: capital, mo-deobra, insumo e tecnologia. As organizaes em que se produzem os bens e
servios necessrios ou teis vida humana so resultado da ao dos
empresrios, ou seja, nascem do aporte de capital prprio ou alheio ,
compra de insumos, contratao de mo-de-obra e desenvolvimento ou
aquisio de tecnologia que realizam. Quando algum com vocao para
essa atividade identifica a chance de lucrar, atendendo demanda de
quantidade considervel de pessoas quer dizer, uma necessidade,
utilidade ou simples desejo de vrios homens e mulheres , na tentativa de
aproveitar tal oportunidade, ele deve estruturar uma organizao que
produza a mercadoria ou servio correspondente, ou que os traga aos
consumidores.
Estruturar a produo ou circulao de bens ou servios significa
reunir os recursos financeiros (capita), humanos (mo-de-obra), materiais
(insumo) e tecnolgicos que viabilizem oferec-los ao mercado consumidor
com preos e qualidade competitivos. No tarefa simples. Pelo contrrio, a
pessoa que se prope realiz-la deve ter competncia para isso, adquirida
mais por experincia de vida que propriamente por estudos. Alm disso,
trata-se sempre de empreitada sujeita a risco. Por mais cautelas que adote
o empresrio, por mais seguro que esteja do potencial do negcio, os
consumidores podem simplesmente no se interessar pelo bem ou servio
oferecido. Diversos outros fatores inteiramente alheios sua vontade
crises polticas ou econmicas no Brasil ou exterior, acidentes ou
deslealdade de concorrentes, por exemplo podem tambm obstar o
desenvolvimento da atividade. Nesses casos, todas as expectativas de
ganho se frustram e os recursos investidos se perdem. No h como evitar o
risco de insucesso, inerente a qualquer atividade econmica. Por isso, boa
parte da competncia caracterstica dos empresrios vocacionados diz
respeito capacidade de mensurar e atenuar riscos.
O Direito Comercial cuida do exerccio dessa atividade econmica
organizada de fornecimento de bens ou servios, denominada empresa. Seu
objeto o estudo dos meios socialmente estruturados de superao dos
conflitos de interesses envolvendo empresrios ou relacionados s
empresas que exploram. As leis e a forma pela qual so interpretadas pela
jurisprudncia e doutrina, os valores prestigiados pela sociedade, bem
assim o funcionamento dos aparatos estatal e paraestatal, na superao
desses conflitos de interesses, formam o objeto da disciplina.
3. Alocao do Direito Empresarial nos ramos do Direito
O Direito Empresarial, embora seja um ramo autnomo do direito (art.
22, I, CF), misto, pois existe tanto normas de direito pblico como de

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direito privado. As principais relaes que mantm com os demais ramos


so as seguintes:
a) Direito Civil direito obrigacional nico para os dois ramos do
direito privado. So inmeras as relaes, a comear do atual
compartilhamento do CC, que reservou dispositivos dedicados matria
comercial, seja sobre ttulos de crdito, empresa, empresrio, registro de
empresa, etc.
b) Direito Pblico: relaciona-se especialmente na parte relativa
sociedade annima, aos transportes martimos, aeronuticos e terrestres.
c) Direito Tributrio influncia marcante nos lanamentos da
contabilidade mercantil e seus efeitos quanto incidncia dos tributos e
circulao de mercadorias. A responsabilizao dos scios-gerentes por
obrigaes da sociedade de natureza tributria, exegese do art. 135, III,
CTN, ou mesmo da imposio de algumas espcies de livros fiscais aos
empresrios.
d) Direito do Trabalho liga-se disciplina das relaes entre os
empregados e os empregadores, que so os empresrios individuais e
coletivos. Basta vermos as causas trabalhistas sendo decididas no mbito
da Justia do Trabalho para, em seguida, habilitarem-se no Quadro Geral de
Credores admitidos na falncia. Tambm os dbitos de natureza trabalhista
sendo cobrados dos scios das sociedades annimas ou limitadas.
e) Direito Econmico: envolve as atividades comerciais ao limitar o
preo de mercadorias, proibir a comercializao de certos produtos
importados, enfim, ao interferir na vontade das partes.
f) Direito Penal e Processual: aproxima-se desses ramos do direito,
particularmente no que se refere aos crimes falimentares e concorrncia
desleal.
g) Direito Internacional o Brasil seguidor de convenes
internacionais que tratam de ttulos de crdito e propriedade industrial,
dentre outros. Para insero das normas em nosso Ordenamento Jurdico,
utilizam-se procedimentos afeitos ao Direito Internacional.
4. Empresa e empresrio
4.1. Empresa
4.1.1. Conceito de Empresa
Empresa a prpria atividade econmica exercida, a organizao
econmica dos fatores de produo desenvolvida por pessoa natural ou
jurdica, para a produo ou circulao de bens ou servios, atravs de um
estabelecimento empresarial, e que visa lucro.
4.2. Empresrio
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4.2.1. Incidncia do conceito de empresrio


O empresrio pode ser tanto pessoa fsica como pessoa jurdica. A
pessoa fsica chama-se de empresrio individual e a pessoa jurdica ser ou
uma sociedade empresria ou uma EIRELI (empresa individual de
responsabilidade limitada).
O empresrio individual possui o chamado CNPJ (cadastro nacional de
pessoa jurdica).
O empresrio individual no pessoa jurdica, porm possui CNPJ
para ter o mesmo tratamento tributrio que uma pessoa jurdica.
A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica aplicvel ao
empresrio individual? No ordenamento jurdico brasileiro, no h separao
patrimonial relativamente ao empresrio individual. Este continua
respondendo pelos riscos da atividade pessoal com seus bens pessoais,
razo pela qual absolutamente desnecessria a aplicao da teoria da
personalidade jurdica para atingir os bens particulares do empresrio.
Deve-se considerar, portanto, no atual estgio de evoluo de nosso Direito
Empresarial, inaplicvel a teoria da desconsiderao ao empresrio
individual.
4.2.2. Conceito de empresrio
Empresrio a pessoa fsica ou jurdica que toma iniciativa de
organizar a atividade econmica de produo ou circulao de bens ou
servios, utilizando os quatro fatores de produo (mo de obra, matria
prima, capital, tecnologia.), com a finalidade de obter lucro, conforme o art.
966 CC.
A pessoa fsica chamamos de empresrio individual e a pessoa
jurdica ser ou uma sociedade empresria ou uma EIRELI (empresa
individual de responsabilidade limitada).
Encontra-se no art. 966 CC. Requisitos:
Profissionalmente: significa habitualidade, continuidade.
Atividade econmica organizada: atividade econmica significa
finalidade lucrativa (o empresrio busca o lucro) e organizada quer dizer
organizao empresarial que, para Fbio Ulhoa Coelho, reunio
harmoniosa dos quatro fatores de produo: mo de obra, matria prima,
capital, tecnologia.
Grande parte da doutrina vem adotando o conceito de organizao
empresarial, admitindo o enquadramento da atividade empresarial, mesmo
quando faltar mo de obra, desde que o que prevalea no seja a atividade
pessoal, mas sim a organizao empresarial.
Ex: posto de gasolina
informatizado, lavanderia e farmcia informatizadas.

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Produo ou circulao de bens ou servios


4.2.3.
Empresrio

Agentes

Econmicos

Excludos

do

Conceito

de

So situaes previstas na lei que no so consideradas atividade de


empresrio (art. 966, pargrafo nico, CC).
4.2.3.1. Nomenclatura
Pessoa Fsica: autnomo/profissional liberal.
Pessoa Jurdica: sociedade simples ou EIRELI simples.
Art. 982 CC.
4.2.3.2. Excludos
1) Profisso Intelectual (art. 966, pargrafo nico, CC): cientfica
(mdico, contador), literria (autor, escritor literrio), artstica (desenhista,
artista plstico, cantor, ator, danarino).
Ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o
exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
Observao 1: a excluso da profisso intelectual decorre do papel
secundrio que a organizao assume nessa atividade. Nela o essencial a
atividade pessoal, o que no se compatibiliza com o conceito de empresrio.
Observao 2: as atividades intelectuais so prestadas de forma
pessoal, e ainda que contenha auxiliares e colaboradores, o personalismo
prevalece.
Exceo: neste caso, a atividade intelectual passa a ser de natureza
empresarial quando a profisso intelectual tornar-se elemento de empresa.
Elemento de empresa sinnimo de impessoalidade. Fica evidente
quando a organizao dos fatores de produo for mais importante que a
atividade pessoal desenvolvida (enunciado n. 194 do Conselho da Justia
Federal: Art. 966: Os profissionais liberais no so considerados
empresrios, salvo se a organizao dos fatores de produo for mais
importante que a atividade pessoal desenvolvida).
Prtica:
Quando a atividade intelectual est integrada em um objeto mais
complexo, prprio da atividade empresarial.
Quando o servio no se caracteriza personalssimo, tendo em vista
um cliente individualizado, mas sim um servio objetivo direcionado a uma
clientela indistinta. Ser empresrio quando oferecer a terceiros prestaes
intelectuais de pessoas contratadas a seu servio.
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2) Atividade que no intelectual, mas que no possui organizao


empresarial.
3) Atividade rural sem registro na junta comercial.
4) Sociedades cooperativas.
4.2.5. Empresrio Individual
4.2.5.1. Conceito
a pessoa natural que individualmente organiza uma atividade
econmica para produo ou circulao de bens ou de servios.
4.2.5.2. Requisitos
Art. 972 CC.
a) estar em pleno gozo da capacidade civil.
b) ausncia de impedimento legal.
4.2.5.3. Incapaz
No pode iniciar uma atividade empresarial, mas a lei permite que ele
continue em caso de sucesso ou incapacidade superveniente. Art. 974 CC.
Requisitos:
I assistido ou representado
II art. 974, I, CC autorizao judicial
Observao: o incapaz no pode iniciar como empresrio individual,
mas iniciar como scio pode (art. 974, 3, CC).
4.2.5.4. Empresrio casado
Art. 1.647, I, e art. 978 CC. Ao empresrio individual permitida a
alienao, sem outorga de seu cnjuge, qualquer que seja o regime, de
bens imveis destinados a sua atividade empresarial.
4.2.5.5. Responsabilidade do empresrio individual
O empresrio individual tem responsabilidade ilimitada, ou seja, ele
responde com seus bens pessoais por dvidas contradas pela empresa.
Frise-se que primeiro se verifica se os bens da empresa sero suficientes
para quitar a dvida e, depois, s ento se busca os bens pessoais
(Enunciado n. 5, I Jornada de Direito Comercial: Quanto s obrigaes
decorrentes de sua atividade, o empresrio individual tipificado no art. 966
CC responder primeiramente com os bens vinculados a explorao de sua
atividade econmica, nos termos do art. 1.024 CC).

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Cuidado: Pedrinho, 15 anos de idade, recebeu por herana de seu av


uma fazenda. O pai de Pedrinho chegou a falecer, sendo que tinha um
restaurante, o qual continua suas atividades por Pedrinho (nos termos do
art. 974 CC).
As dvidas, a princpio, recaem sobre o restaurante, mas se no forem
suficientes, recaem sobre os bens pessoais de Pedrinho (apartamentos,
carros), contudo, vale dizer, que no recaem sobre alguns bens conforme
art. 974, 2, CC.
4.2.6. EIRELI (Lei n. 12.441/11, acrescentou o art. 980-A CC)
pessoa jurdica, composta por um titular, de responsabilidade
limitada, ou seja, as dvidas recaram unicamente sobre os bens da pessoa
jurdica (o titular no responde com seus bens pessoais).
4.2.6.1. Conceito
EIRELI significa Empresa Individual de Responsabilidade Limitada.
uma nova pessoa jurdica de direito privado constituda por um nico titular.
Enunciado n. 469 da V Jornada de Direito Civil e Enunciado n. 3 da I
Jornada de Direito Comercial.
4.2.6.2. Responsabilidade
A responsabilidade limitada. Significa que o titular no responde por
dvidas da pessoa jurdica.
Cabe desconsiderao da personalidade jurdica?
Sim, conforme Enunciado n. 470 da V Jornada de Direito Civil: Art.
980-A: O patrimnio da empresa individual de responsabilidade limitada
responder pelas dvidas da pessoa jurdica, no se confundindo com o
patrimnio da pessoa natural que a constitui, sem prejuzo da aplicao do
instituto da desconsiderao da personalidade jurdica.
4.2.6.3. Capital mnimo
Art. 980-A CC. No ser inferior a cem vezes o maior salrio mnimo
vigente no pas. Considerar aqui o salrio mnimo federal.
J no ato da constituio da EIRELI, o capital deve estar todo
integralizado (pago), isto pode ser feito em: dinheiro ou bens mveis ou
imveis. Art. 1.055, 2, CC.
Enunciado n. 4 da V Jornada de Direito Comercial.
4.2.6.4. Aplicao subsidiria

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Art. 980-A CC trata da EIRELI e, quando no for este artigo suficiente


(caso de omisses), aplica-se subsidiariamente as regras da sociedade
limitada (Art. 980-A, 6, CC).
4.2.6.5. Limitao de EIRELI por pessoa
Art. 980-A, 2, CC. uma EIRELI por CPF.
4.2.6.6. Titular
Pessoa Natural ou Pessoa Jurdica? H duas correntes: 1) somente a
pessoa natural pode ser titular, pessoa jurdica no pode. Instruo
normativa n. 117 do DNRC (Departamento Nacional de Registro de
Comrcio) pessoa jurdica no pode ser titular de EIRELI. Art. 980-A, 2,
CC limitao por CPF. Art. 980-A, 4, CC. O ltimo argumento que a
idia central acabar com a informalidade do empresrio individual.
2) admite que o titular seja pessoa natural ou jurdica. A lei no probe
a constituio por pessoa jurdica, sendo que essa matria somente pode
ser tratada por lei e no instruo normativa. Art. 980-A, caput, CC nica
pessoa expresso que envolve tanto pessoa natural quanto pessoa
jurdica. Art. 980-A, 6, CC aplica-se de forma subsidiria as regras da
sociedade limitada, nesta o scio pode ser pessoa natural ou jurdica.
Enunciado n. 468 da V Jornada de Direito Civil somente pessoa
natural que pode constituir EIRELI, ento tem prevalecido nos concursos a
primeira corrente.
Art. 980-A: A empresa individual de responsabilidade limitada s
poder ser constituda por pessoa natural.
4.2.6.7. Administrador
Art. 980-A, 6 - regras da sociedade limitada.
Art. 1061 CC administrador pode ser scio ou no scio, ento, no
caso da EIRELI, pode ser titular ou no titular.
Funcionrio pblico: no pode ser empresrio individual, mas pode
ser scio de sociedade, desde que no exera a administrao. EIRELI? 1
corrente: sim, desde que no seja administrador; 2 corrente: no, pois
inexiste previso legal.
4.2.6.8. Transformao
Empresrio Individual que se torna EIRELI esse processo se chama
transformao. No caso de transformao de sociedade para EIRELI, deve-se
fazer a concentrao de 100% das cotas em um nico scio, pois a EIRELI
admite um titular apenas. Esta ltima se chamar EIRELI derivada.
4.2.6.9. Natureza

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Pode ser de natureza empresria ou de natureza simples, j que


aplicamos as regras da sociedade limitada (que pode ter natureza
empresarial ou simples).

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