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RESPOSTA DO RU

O excipiente, na incompetncia relativa, sempre o ru. S o ru pode


alegar a incompetncia relativa. E o excepto o autor. Se o ru alega
incompetncia relativa, o auto, excepto, ser ouvido, o juiz da causa ir
julgar essa exceo em deciso impugnvel por agravo de instrumento, vez
que ser interlocutria.
No impedimento e suspeio tudo diferente. Pois o excipiente na alegao
de impedimento e suspeio qualquer das partes. Razo pela qual
impedimento e suspeio no so exclusivamente resposta do ru, embora
possam ser. Desta maneira, o CPC colocou mal o assunto, ao tratar das
alegaes de impedimento e suspeio como se pudessem ser respostas do
ru apenas. E o excepto, na alegao de impedimento e suspeio aquele
que voc acusa de impedido ou suspeito. Quem pode ser acusado? Os
possveis exceptos podem ser divididos em trs grupos:
a) Membro do MP ou auxiliar da justia; neste caso, quem julga a
exceo o juiz da causa, em deciso impugnvel por agravo de
instrumento;
b) O juiz da causa. Se eu digo que o juiz da causa impedido ou
suspeito, a muda tudo, porque quem vai julgar essa exceo de
impedimento ou suspeio o tribunal. E se o tribunal que vai
julgar, da deciso do Tribunal caber ou Recurso Especial ou Recurso
Extraordinrio, pois a deciso vir em Acrdo;
c) CAIR NA PROVA: Voc pode acusar de impedido ou suspeito O
TRIBUNAL. A maioria absoluta do Tribunal pode ser impedida ou
suspeita. Isso possvel e at comum. Se eu acuso a maioria
absoluta do tribunal de suspeio ou impedimento, quem julgar
ser o STF.
Se eu digo que um promotor suspeito, a causa vai para o promotor
substituto. Se o juiz for suspeito, a mesma coisa, a causa vai para o juiz
substituto. Mas e se o Tribunal for julgado impedido? O Tribunal substituto
ser tambm o SUPREMO. O STF decide se o tribunal suspeito ou
impedido e, uma vez reconhecido o impedimento ou suspeio o prprio
supremo que julgar.
AO 58: Ao Cvel Originria 58.
Se o Tribunal for suspeito ou impedido a causa que o Tribunal estaria
julgando, ser ulgada pelo STF: recurso, embargos etc.
Em Tribunais pequenos, de 7 julgadores, se 4 forem impedidos ou suspeitos,
todo o tribunal est suspeito. s vezes no nem preciso suscitar, se o
prprio tribunal se julgar suspeito, pode mandar para o STF.
E da deciso de impedimento e suspeio pelo STF no cabe recurso.
O prazo para entrar com a exceo de impedimento ou suspeio de 15
dias contados da data do fato que causa o impedimento ou suspeio que
ensejou a incompetncia. Essa redao do Cdigo d margem a muitas
dvidas.

1) Quando ele fala 15 dias contados da data do fato que causa a


incompetncia, possvel falar em uma incompetncia relativa que ocorre
no decurso do processo. S que isso no ocorre, no existe
incompetncia relativa superveniente. Incompetncia relativa sempre
originria. Mas permitido impedimento ou suspeio superveniente, o
sujeito pode se tornar impedido ou supeito ao longo do processo.
2) Se so os primeiros 15 dias e 15 dias tambm o prazo de contestao,
o sjeito tem que entrar com a Contestao e a Exceo ao mesmo tempo?
Ele no obrigado. E se ele entrar com a suspeio no 14 dia, suspende o
processo. E quando for julgada a exceo, ainda ser lhe devolvido um dia,
em que poder ser apresentada a Constestao.
3) Pode dar a entender que se voc perder o prazo de 15 dias no poder
mais alegar o impedimento. O prazo de 15 dias no se aplica ao
impedimento. O impedimento pode ser alegado depois. E a suspeio tem
uma questo: preclui para voc alegar a suspeio, mas no preclui para
que o Juiz, de ofcio, se declare suspeito. A parte s perde o przo para alegar
suspeio: impedimento no.
A incompetncia relativa sempre originria. Se a exceo deve ser
interposta por um problema originrio em que o juiz j nasce impedido ou
supeito, o prazo para ela da contestao e no dos 15 dias. Isto s nos
casos em que a exceo decorre de um problema originrio. Se for
um ente pblico ser o prazo da defesa e pode ser por tanto, de 30 dias ou
60 dias.
Agora se a exceo superveniente (um impedimento ou suspeio
superveniente) o prazo ser de 15 dias.
O prazo das excees acompanha o da contestao. Se for alegado durante
o prazo de 60 dias suspeio no 20 dia. Ser dado s mais 15 dias para a
suspeio.
QUESTES POLMICAS
1) O ru pode apresentar a exceo de incompetncia relativa em seu
domiclio. No precisa ser no domiclio da causa. Se a causa tramita
em Po
Como a incompetncia relativa teritorial, para evitar a tentativa de
comprometer a defesa do ru intentada pelo autor, fala que o ru no
precisa se deslocar para se defender. Ele entra com uma petio na
prpria comarca pedindo que sejam os autos remetidos para Manaus.
2) No se exige poder especial para o advogado argir suspeio do
juiz. Os poderes gerais para o foro permitem que o advogado suscite
a suspeio. Embora, do ponto de vista prtico, bom pedir uma
procurao especfica com tais fins para o cliente. E se voc entra
com uma suspeio e no prova, quem julga a suspeio o juiz que
voc disse que era suspeito. O simples fato de eu dizer que ele
suspeito no o torna suspeito. As excees de suspeio para
manipular a justia: se voc alega a suspeio, o juiz vai ficar to
chateado que ele tambm se julgar suspeito. Se voc alega
suspeio e no prova, quem vai julgar impedimento e suspeio o

prprio juiz. Se possvel, colocar na suspeio ate a argio de


suspeio que ir fazer.
3) Acolhida a exceo de suspeio ou incompetncia o que acontecem
com os atos praticados ao tempo em que o juiz j era suspeito ou
impedido? As decises j proferidas caem. O Cdigo no regula. Mas
podemos aplicar de forma analgica o Regimento Interno do STF. E
tambm decorrncia do Juiz Natural. Os atos anteriores a suspeio
no podem cair.
4) Imagine que o juiz foi reconhecido como suspeito em um processo
porque era inimigo de FREDIE. Em um outro processo em que FREDIE
faa parte e caia na mo desse juiz, ele tem que suscitar novamente
a suspeio dele ou aquela deciso de suspeio serve para sempre
que FREDIE participar?
O municpio daquela comarca entrou com 400 excees de
suspeies. Ou entrou com uma exceo de suspeio 400 vezes? Ele
pegou a mesma exceo de suspeio e protocolou 400 vezes. As
400 foram ao Tribunal. O Tribunal da Bahia deu uma deciso s; Na
verdade era a mesma exceo.
Mantidos os mesmos fatos no preciso suscitar de novo. A deciso
de suspeio e impedimento produz efeitos para outros
processos.
Todas as coisas julgadas se submetem clusula rebus sic stantibus.
Mas ela s tem utilidade quando eu falo de uma relao de trato
suscessivo. Como a relao de amizade, inimizade, tributria. Se o
quadro ftico for outro h uma nova deciso.
Art. 20 do cdigo eleitoral: para evitar abuso de direito no se admite
alegao de suspeio se ela for provocada pela parte. O novo CPC
diz que abusiva a provocao de suspeio.
Quando o prprio juiz se declara suspeito, essa deciso irrecorrvel.
A lei baiana prev 5 juzes substitutos. Houve um caso na Bahia que
envolvia um desembargador aposentado e ningum quis pegar a
causa. No pode ter o limite s de 5.
Se o supremo for suspeito vai pra onde? No tem soluo. Para Fredie
seria o SENADO, porque do poder judicirio no tem mais nem um
rgo para ir. E o senado o outro rgo do Estado que tem funo
jurisdicional atpica em alguns casos. o senado que faz a sabatina
do Supremo.
PROVIDNCIA PRELIMINARES E JULGAMENTO CONFORME O ESTADO
DO PROCESSO
Petio Inicial Citao Resposta do Ru
A partir do momento em que o Ru apresenta a sua resposta, d-se incio a
fase de ordenamento ou de saneamento do processo. fase que se
inicia aps a resposta do Ru. O poder que o juiz tem de organizar e sanear

o processo um poder que o juiz tem desde o incio. Desde o incio ele
pode mandar emendar a petio inicial, por exemplo, regularizando o
processo. Mas h uma determinada fase que uma fase em que este pode
se concentra, para que o juiz faa isso, para que saneie o processo.
Deciso do STJ que disse que depois da resposta do ru j no cabe emenda
da petio inicial para acrescentar causa de pedir que fez o processo ser
inepto. Isso um absurdo! A fase de saneamento justamente para
regularizar o processo, para deixar o processo pronto, para que dele seja
proferida uma deciso. Que deciso essa: o julgamento conforme o estado
do processo.
O julgamento conforme o estado do processo uma deciso tomada aps o
saneamento, que e uma fase de preparao, de arrumao do processo,
para que nele seja proferida uma deciso.
Nesse perodo que se inicia aps a resposta do ru, o juiz toma uma srie de
providncias para que o processo esteja pronto para uma deciso. O
propsito sanear o processo e da o juiz profere uma deciso conforme o
estado do processo.
No existe um rol exaustivo de providncias preliminares. infinito.
Qualquer providncia que o juiz tome para deixar o processo pronto. Ex.: o
ru revel e foi citado por edital. O juiz tem que nomear curado especial. Se
o ru reconveio, o juiz tem que intimar o autor para aresentar reconveno.
O ru formulou defesa indireta, o juiz tem que ouvir o autor em rplica. Se o
ru denunciou a lide, o ru tem que citar o denunciado. Se o ru alegou um
defeito da inicial, tem que mandar aditar. Tudo isso providncia preliminar.
A providncia preliminar variar conforme a providncia do ru.
Tem uma providncia preliminar que deve ser destacada:
A gente j viu o que uma questo prejudicial. Ela pode ser principaliter ou
incidenter tantur. A diferena entre a incidental e a principal que a deciso
sobre ela no far ou far coisa julgada. Imagine que o autor entre com uma
petio inicial e coloque a prejudicial como questo incidental. O ru, em
sua defesa, nega a prejudicial (colocada como questo incidental pelo
autor). Se na defesa do ru, o ru tiver negado a prejudicial que o autor
colocou como fundamento do seu pedido, o autor deve ser intimado. E ele
(o autor) tem dez dias para propor, se quiser, aquilo que se chama de ao
declaratria incidental. O autor vai dizer: o ru negou a prejudicial que eu
coloquei como fundamento, ento juiz, transforme esta questo prejudicial
incidental em questo principal. A ao declaratria incidental permite que
o autor adite um pedido petio inicial que um pedido de
declarao da questo prejudicial posta como incidental
inicialmente e que foi negada pelo ru. A ao declaratria incidetal
transforma a anlise do que era incidenter tantum em principaliter: isso
relevante pois faz coisa julgada.
E o autor pode entrar com ao declaratria incidental? O Cdigo no fala
nada, porque tem a reconveno. Como o cdigo previu a reconveno
bem ampla no havia necessidade de prever nada a.

Pressupostos da ADI: a) ter ma prejudicial posta como fundamento; b) a


negativa do ru; c) a propositura da ADI em at dez dias. Isso tudo est no
Art. 325, CPC. A dificuldade desse assunto no a ADI em si mas a
diferena entre questo incidental e sobe questo principal.
A PRIMEIRA QUESTO DA PROVA QUESTO DA PRIMEIR AULA.
ESTUDO DO JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO
uma deciso que pode assumir uma de seis variaes.
Se a prejudicial j era principal desde o incio no h sentido na ADI.
A primeira das seis variaes a EXTINO DO PROCESSO SEM EXAME
DO MRITO. umas das possveis variaes. Esta variao est no Art. 267
do Cdigo. O Art. 267 tem 10 incisos. Vamos examinar os dez incisos. Estes
dez incisos devem ser estudados de maneira agrupada, no pode estudar
na ordem. Vamos dividir estes dez incisos em grupos. H grupos de um
inciso s.
H o grupo do inciso IX. Que a extino do processo sem exame do
mrito porque o autor morreu. Porque se o direito for transmissvel, o
esplio ou os herdeiros entram no mrito.
O segundo grupo do inciso VIII. Extino por revogao. O processo
extinto porque o autor no quer mais o processo. Da mesma forma que ele
provocou, ele revoga a provocao.
O terceiro grupo tem os incisos II e III. o grupo da extino por
abandono. muito diferente de extinguir por revogao ou morte.
O grupo quarto o mais emblemtico e muitos pensam que todas
as espcies de extino sem julgamento de mrito se subsumem a
este grupo. a extino do processo em razo da sua invalidade, por ele
ser defeituoso. Ele tem um problema que impedem o seu procedimento.
Incisos I, IV, V, VI e VII. Essa a hiptese mais comum de extino sem
exame do mrito. Ele ser extinto porque defeituoso!
O inciso X no est em grupo nenhum, porque ele diz: extingue-se o
processo sem exame do mrito quando houver confuso; h confuso
quando as situaes jurdicas de credor e devedor se confundem. A
confuso extingue a obrigao. Se o juiz extinguir por pagamento, por
mrito. Se por compensao, transao, novao com mrito. Mas, porque
extinguindo por confuso seria sem mrito? Por isso ele no entra em
nenhum dos grupos. O projeto do novo cdigo corrige isso e o inciso X
some.
Aula em 21/11

Incisos II e III: Hipteses de extino por abandono. O Inciso II diz que o processo
se extingue sem exame do mrito e houver abandono do processo em exame do mrito
por ambas as partes por mais de um ano. Quando se fala emabandono, se fala o
seguinte: o processo deixou de andar porque cabia por ambas as partes e ambas no
fizeram. No porque as partes deiaram de ir vara. Eles deixaram de praticar um ato

sem o qual o processo no aconteceria. Antes de extinguir por abandono, o juiz tem que
intimar pessoalmente ambas as partes para em 48h tomarem as providncias. A
extino por abandono no pode ser feita, portanto, abruptamente. Essa extino do
inciso II, Fredie nunca viu e nunca viu jurispruncia sobre ela, por uma razo: no
possvel imaginar em uma situao em que o processo dependa de um comportamento
de ambas as partes. bem mais comum a hiptese de abandono no inciso III. Este
inciso o abandono do processo pelo autor em 30 dias. A sim, cabia ao Autor fazer
alguma coisa e ele no fez em 30 dias: ex.: o autor tinha que pagar custas, tinha que
emendar a Exordial. Tambm aqui o juiz tem que intimar antes, pessoalmente, para o
autor tomar uma providncia em 48h sob pena de precluso. No processo coletivo
(ACP), o abandono tem outra estrutura. Se o autor abandonar o processo coletivo, no
gera extino do processo coletivo, gera uma sucesso processual. Nesse co, o
legilador quer que o processo coletivo permanea, continue com o mesmo autor, ento o
legislador admitiu uma sucesso no plo ativo. Se o ru j foi citado e j apresentou
resposta, o abandono do processo pelo autor s gera extino se o ru consentir.
Para evitar burlas, evitar fraudes. Tem at uma smula sobre isso: SMULA 240, STJ.
Inciso VII: Hiptese de revogao. Desistir do processo revogar demanada. dizer:
eu no quero mais que esta demanda seja examinada. , portanto, uma revogao.
Quem desiste do processo no est abdicando do direito material, apenas do juiz
examinar aquela pretenso. Por isso que a extino sem exame do mrito, porque o
sujeito no abdicou do Direito Material. A desistncia exige poder especial do advogado
para desistir e ela tem que ser homologada pelo juiz. S aps a homologao que a
desistncia do processo produz efeito. Art. 158, CPC. Pode ser total ou parcial (o autor
desiste de um dos pedidos apenas). Se o ru j apresentou resposta, a desistncia
depende do consentimento dele. Se o ru for revel, o autor pode desistir. O Art. fala em
aps o prazo de resposta, mas deve-se entender aps o prazo de resposta com
resposta. O direito do ru denegar com a desistncia no pode ser exercido de maneira
abusiva. Precisa ser exercida em consonncia com a boa-f. Se o ru pede que o
processo seja extinto sem exame do mrito na sua Contestao e, posteriormente, o
autor pede a desistncia da ao, a negativa do ru contraditria, viola a boa-f. O
sujeito entrava com uma ao, caia na mo de um juiz que ele no gostava e ele desistia
e propunha novamente. Para combater esta prtica, o legislador mudou em 2002 o Art.
do Cdigo para dizer que o sujeito ajuza, desiste e volta, o processo retorna para o
mesmo juiz, pois ele se torna prevento para o retorno desse processo.
Certamente na vida vamos apresentar uma desistncia. No deve-se colocar: vem o
autor pedir desistncia. O autor no pede, o autor desiste, comunica ao juiz que est
desistindo e pede apenas que o juiz homologue a desistncia. O juiz pode negar a
desistncia se o advogado no tiver poderes especficos para isso. A desistncia s pode
ser oferecida at a sentena. Porque se eu pudesse desistir depois da sentena, ficava
muito fcil. Recentemente porm, o STF admitiu uma desistncia aps o processo.
No h uma justificativa para s no mandado de segurana se admitir desistncia aps o
processo.
Desistir de uma apelao contra uma sentena que foi de mrito equivale a
reconhecer a procedncia do pedido.
Existe a Lei 9469/97, que tem vrias regras processuais para causas que envolvem
entes federais. O Art. 3 dessa lei diz que um ente federal ru, NAS CAUSAS
FEDERAIS, s pode consentir com a desistncia apresentada pelo autor se o autor

alm de desistir, renunciar ao direito. Ou seja, um advogado da Unio no pode


consentir com a desistncia se o autor alm de desistir no renunciar. Deve ser
analisada de acordo com a boa-f. A negao da desistncia no pode ser abusiva, tem
que ser motivada, justificada. Nesse caso, extingue-se com resoluo do mrito.
Na ADI, ADC e ADPF se veda a desistncia. E nas causas coletivas, a desistncia no
gera extino, gera sucesso.
Incisos I, IV, V, VI e VII. Extino sem exame do mrito por invalidade do
processo.
I: Indeferimento da Exordial.
IV: Falta de Pressupostos Processuais.
VI: Carncia de Ao.
VII: Existncia de Conveno de Arbitragem.
V: Extingue-se o processo sem exame de mrito quando o juiz constata a
litispendncia, a coisa julgada ou se o juiz constata que houve PEREMPO.
Perempo o seguinte. Se eu entro na justia e abandono 3 vezes eu no posso entrar
uma quarta vez. A terceira extino por abandono gera a perempo do direito de levar
aquela determina demanda a juzo. Eu no perco o direito de ao. Eu perco o direito de
levar aquela demanda a juzo. E continuo tendo o direito material, mas posso utiliz-lo
como CONTRADIREITO. Posso utiliz-lo como defesa, porque o direito material eu
no perdi.
Qualquer extino do processo sem exame do mrito, gerando um retorno da demanda,
vai para o mesmo juzo. A perempo esta conseqncia que advm da terceira
extino do processo em razo do abandono.
Com isso, terminamos os dez incisos do Art. 267.
O Art. 268 diz: a extino do processo sem exame do mrito NO IMPEDE A
REPROPOSITURA. Ou seja, voc pode voltar a juzo com aquela demanda. Sucede
que o mesmo art. 268 diz, que no caso do inciso V, impede-se a repropositura.
peculiar a extino com base no Art. 267, V. Esse fenmeno curiossismo, pois tenho
uma extino do processo que no examinou o mrito e que no pode ser novamente
proposta em juzo. De maneira enigmtica, o CPC diz que esta extino peculiar no
permite a propositura.
Tem gente que diz que isso no coisa julgada porque a deciso no de mrito, mas
uma estabilidade que produz efeitos para fora do processo. Seria uma estabilidade
da deciso para fora do processo.
Tem uma corrente que no enfrenta o problema.
Uma terceira galera diz que a estamos diante de uma coisa julgada de natureza
processual. No uma coisa julgada de natureza material. Se tornou indiscutvel que se
houve perempo, litispendncia ou coisa julgada no pode-se propor novamente aquela

demanda. uma espcie de coisa julgada de coisa julgada. Para Fredie, esta a
mehor corrente de todas.
Problema concreto: algum entrou com ao contra outra pessoa e o juiz entendeu que
as partes eram ilegtimas, extinguido o processo com base no Art. 267, vI. O Art. 268
permite a repropositura, pois no inciso V. O ru disse: senhor juiz, j h deciso
dizendo que eu no sou parte legtima, j h coisa julgada. O juiz disse que no havia
coisa julgada, pois a deciso no tinha sido de mrito. O STJ disse: a referncia que o
Art. 268 faz ao inciso V exemplificativa. Diz o STJ: vou demonstrar que
exemplificativa: se o juiz extinguir com base no inciso IX (morte) no possvel a
repropositura. E conclui que h outras hipteses de extino sem exame do mrito
que impedem a repropositura. E continua: ou melhor, ele pode at repropor esta ao,
mas desde que seja contra outra pessoa. A deciso boa, apesar da argumentao ser
pahorrorosa: se o juiz j disse que a parte ilegtima, no pode repropor contra a mesma
parte. Seria um desrespeito deciso, pois o judicirio brasileiro j disse que aquela
parte no legtima. Ele pode propor uma nova demandar (e no repropor) corrigindo o
polo subjetivo. A extino do processo sem exame do mrito, portanto pode impedir a
REpropositura. No gera coisa julgada sobre o mrito, mas o fato de no haver deciso
sobre o mrito no significa que o sujeito possa voltar ao processo com o mesmo
problema.
Ns temos 10 incisos. O X errado porque o da confuso. O V est resolvido. O IV
no pode repropor por razes fsicas, que a morte. Lembre-se que tivemos que agrupar
estes incisos. O que o STJ disse s vale para o ltimo grupo: se o processo for extinto
em razo de um defeito, eu no posso voltar a juzo sem corrigir o defeito. Nos casos
de abandono e de desistncia no h defeito nenhum: posso voltar a juzo da mesma
maneira que eu fui. Isso porque no houve deciso nenhuma anteriormentque dissesse
que o meu processo tem algum problema. Nos casos de extino por invalidade, o juiz
extingue dizendo que o processo tem um defeito. Eu no posso repropor uma demanda
cujo defeito j foi constado pelo judicirio brasileiro.
Quando se diz que a extino do processo sem exame do mrito no impede a
repropositura so s em 3 casos: Incisos II, III e VIII do Art. 267: Abandono e
desistncia. Onde se l inciso V, no Art. 268, leia-se incisos I, IV, V, VI e VII, que
possuem a mesma natureza do inciso V. H uma aplicao analgica.
Rescisria uma ao contra coisa julgada. Tomo mundo diz que s cabe em deciso de
mrito. Mas e as decises que no so de mrito, mas que impedem a repropositura? O
STJ, durante 22 anos disse: no cabe rescisria em deciso que no seja de mrito. Ano
passado, disse que pode, desde que no se possa repropor aquela demanda. Isso muito
importante para o ru dizer que no pode repropor, como para o autor entrar com uma
recisria. No novo CPC, o equivalente ao 268 se refere a todos os incisos e que cabe
rescisria sobre estes casos.
VAI CAIR QUESTO SOBRE ISSO NA PROVA.
Acabamos de terminar a primeira das 6 variaes do julgamento conforme o estado do
processo.

Segunda hiptese de julgamento conforme o estado do processo: o juiz percebeu que


no foi hiptese de extino sem exame do mrito. Ento ele vai ter que decidir o
mrito. A segunda opo a extino do processo em razo da PRESCRIO OU DA
DECADNCIA.

PROVA DOCUMENTAL
1. NOO DE DOCUMENTO
Quando falamos em documento a impresso que temos uma folha de papel com folhas
escritas, muitas vezes assinada: contratos, escritura pblica, duty de entrega. Essa noo
est correta. Todavia, precisamos abrir a mente para o fato de que documento isso,
mas tambm mais do que isso. toda coisa que por fora de uma atividade humana
tenha aptido para representar fatos. Veja que o conceito amplo. Um documento
escrito um documento. Uma folha de papel em que eu imprimo o ajuste de conduta eu
ns chegamos e depois assinamos representa um documento. Uma mdia de DVD
contendo uma gravao audiovisual ou sonora um documento. Uma SMS um
documento. Se eu tenho uma dvida com uma pessoa e o vencimento hoje e eu mando
uma SMS pedindo para pagar um ms e a pessoa diz OK, ela no poder cobr-la mais
hoje. Uma fotografia publicada no INSTAGRAM documento. Sobretudo hoje em dia
em que chama ateno documentos eletrnicos precisamos estar atentos. Que fato
representa isso vai depender do caso concreto: as pinturas rupestres em Altamira um
documento: algo que, por fora de atividade humana, representa um fato. Essa
abertura de mente para o que se pode considerar um documento importante para saber
de que forma estes documentos podem entrar no processo.
2. DOCUMENTO E PROVA DOCUMENTAL
s vezes as pessoas confundem essa impresses. Documento a fonte na qual eu vou
buscar a informao. a fonte da prova. A prova documental, por sua vez, o veculo
de que eu posso me utilizar para levar esta fonte de informao para o caso concreto.
Prova documental o veculo: a forma que eu tenho para levar a prova para a
cognio do rgo jurisdicional. O novo CPC estabelece como uma nova forma de
provar determinado fatos a ata notarial: se eu quiser provar a existncia ou o modo de
ser de um fato, eu posso ir at um tabelio e pedir que um tabelio certifique isso em um
documento por escrito. O fato ser representado num documento escrito, que foi
formalizado por quem tem f pbica. Se uma pessoa que est morrendo tem um
conhecimento especfico que eu posso precisar num processo, possvel entrar com
uma medida chamada produo antecipada de prova, j que a fonte de prova est
por perecer. Neste caso eu posso produzir antecipadamente a prova. Mas a produo
antecipada de prova pressupe a existncia de uma demanda judicial. Ento o
legislador veio fazer a previso desta nova modalidade de prova, em que no preciso
nem ir ao judicirio, podendo ir at o tabelio ou pedir ao tabelio que v ao hospital.
No se exige que haja motivao para que um fato seja documentado em ata notarial.
Isso vai ter custa de emolumentos. Isso uma coisa nova em termo de prova tpica,
porque o atual CPC no regulamenta isso, mas todos os meios de prova, desde que
lcitos e moralmente legtimos, so aceitos, ainda que no previstos no previstos no
Cdigo.
A relao aqui entre fonte e veculo. Uma coisa muito importante que apesar da
prova documental ser o veculo por excelencia que leva a prova ao processo, possvel

que a prova adentre no processo por outro meio. O art. 332 diz que eu posso me valer de
qualquer meio de prova para fazer valer minhas alegaes, desde que lcito e
moralmente legtimo.
A prova documental s um dos meios de prova. Existe, por exemplo, a prova
pericial. Se, para analisar um fato, o juiz precisa de um conhecimento especfico, o juiz
precisa recorrer a um perito para que ele traga um laudo, um relatrio, produzido por
um expert. Imagine um processo que exija conhecimento contbil. O juiz, no
necessariamente conhece esse assunto, por isso se chama algum com conhecimento
epecfico pericial. O perito pode solicitar s partes para que ele as analise e produza o
seu lado. O perito pode pedir ao autor e ru para que eles apresentem os livros contbeis
da empresa. E esta outra forma em que um documento pode adentrar no processo e ser
analisada pelo juiz.
3. ELEMENTOS DO DOCUMENTO
O objetivo aqui entender os elementos formativos do documento. Os seus elementos
formativos tem total relao com o conceito de documento. Documento objeto que
representa uma atividade humana que tenha aptido para representar um fato.
3.1 Suporte: a coisa, o objeto. o elemento fsico, o elemento material. Como a idia
que temos de documento escrito, o suporte de documento escrito o papel. No existe
no nosso sistema nenhuma prova que seja juridicamente melhor do que a outra. No
podemos dizer que a prova documental melhor do que a pericial ou a testemunhal. Em
tese, todos os meios de prova so aptos demonstrao das situaes de fato e tero o
valor que o juiz, no caso concreto, lhe der. No h uma tarifao apriorstica. O que
existe que em determinadas situaes vedado ou obrigado a utilizar determinado
meio de prova. Para demonstrar que fechou um contrato de R$ 1 milho tem que haver
prova documental, no pode ser feito exclusivamente por prova testemunhal. Se eu me
digo proprietrio de um imvel acima de 30 salrios mnimos isso s se prova por
escritura pblica (ou registro).
O documento a prova queridinha. Tudo que fazemos a tendncia querer
documentar. Porque as pessoas podem mudar de idia e ser corrompidas. A tendncia
que se d maior valor prova documental. Ele sempre foi mais valorizado, porque
quando este documento inserido nos autos se permite ao juiz o acesso direto ao que
nele est veiculado. Para ter acesso ao contedo representado neste documento, ele no
precisa de mais nada. Muito diferente quando se junta uma mdia de DVD com vdeo.
uma situao mais difcil para o juiz ter acesso (o DVD).
O juiz leva o dvd para casa, sem voc saber se ele assistiu ou deixou de assistir? O CPC
no regula isso. Aqui est a importncia do suporte em que o documento representa.
preciso pensar na forma em que se tem acesso a esse contedo. Se teve uma batida de
carro, logo saem todos filmando ou fotografando. Estas formas de documentao hoje
em dia esto muito mais em voga do que outras. A forma que me parece correta o
seguinte: o juiz tem que marcar uma audincia, colocar o vdeo e exp-lo na presena de
todos. O direito de produzir prova abrange o direito de ver a prova produzida ser
valorada sobre o juiz, seja voc que produziu a prova, seja a parte contrria que a
produziu. Nos casos em que a prova for fonogrfica ou cinematogrfica a sua exposio
dever ser feita em audincia e intimadas previamente as partes.

3.2 Contedo: o que est representado no objeto. o fato que nele est representado.
Quando o fato representado no documento for uma declarao humana de vontade ou de
conhecimento (narrao), eles podem ser classificados em duas espcies. Essa
classificao de documentos cujo fato representado a manifestao de uma vontade:
a) documentos dipositivos: so aqueles documentos que contm uma declarao de
vontade. Ex.: contrato.
b) documentos testemunhais: so aqueles que contm uma declarao de cincia, uma
narrao. Ex.: recibo de pagamento: declaro que recebi de fulano de tal, dia tal, a
quantia tanto. Outro exemplo o Boletim de Ocorrncia: a autoridade policial informa
que no dia tal, fulano tal... At o recebido que damos em um documento
Os documentos cujo contedo uma declarao humana so aptos a provar uma
declarao. Se o que eu quero provar que aquela declarao humana foi feita
(declarao de vontade ou narrao), o documento suficiente para isso. Se eu quero
provar ao juiz que eu firmei um contrato, se eu junto o instrumento do concrato
suficiente em si para provar que ele declarou a vontade dele. Agora veja que h
situaes em que eu consigo provar a declarao mas no o fato declarado.
Veja o exemplo de algum, numa ao de trnsito e junta como prova o documento que
ele preencheu da TRANSALVADOR com a verso dele nos fatos. Ou ento, quando h
ao possessria, comum o esbulhado ou turbado ir delegacia fazer um B.O. E
depois pega este documento e entre como documento testemunhal na Ao. Estes
documentos so aptos meramente para provar a declarao. S prova que naquele
dia e naquele horrio voc compareceu autoridade e provou aqueles esclarecimentos,
mas no so aptos a provar a declarao de fato. Art. 368 do CPC diz isso. Este
documento at fazer prova contra quem declarou, mas nunca a favor.
3.3 Autoria
Todo documento precisa ter um autor. Autoria um pressuposto de existncia do
documento. Tanto que documento o instrumento que por fora de ao humana...
Ainda que eu no saiba quem o autor. Se eu fao no meu computador uma denncia
annima, imprimo e entrego no MP sem minha assinatura, isso um documento. Posso
dizer com certeza que ele um autor. Mas quem fez? Isso no sabemos, mas haver
autoria. O autor, portanto, PE a pessoa a quem se atribui a formao do documento.
A autoria importante para voc verificar a credibilidade do documento. Uma coisa o
documento ter um autor. Saber quem o autor somente afeta a eficcia probatria do
documento. Um documento no assinado no deixa de ser um documento, apenas o seu
valor ser minorado. A identificao da autoria serve para identificar a credibilidade.
O documento annimo tem valor probatrio sim. Mas, se voc sabe quem fez a
credibilidade aumenta ou diminui.
Cartas Psicografadas: documento que foi feito por algum supostamente por
influncia ou obsediado por um esprito ou por uma entidade. Algum estava com um
esprito encarnado que serviu como esprito para servir como documento. Elas tem valor
probatrio que for possvel dar a elas (muito reduzido). Do ponto de vista jurdico,
atribuir um valor carta psicografada entendendo que ele foi feito sem dvidas por um

ente que j morreu, no permitido pelo Direito. O Estado laico e no posso tomar
decises jurisdicionais motivados e fundamentados pela f.
No nosso sistema vige a regra do livre convencimento motivado. No h prova que
seja mais valiosa do que outra, mas o que se exige dele que ele motive as opes que
ele fez. E essa motivao tem que se pautar em critrios racionais. O juiz no pode dizer
que d valor x aos documentos de folhas tais porque ele foi produzido pelo esprito
de luz tal. Por mais que ele intimamente acredite naquilo ele no pode utilizar isso
como motivo racional.
Existe a Associao Brasileira dos Magistrados Espritas que tentaram um movimento
para colocar no atual CPC um dispositivo por meio do qual se admitisse carta
psicografada por meio de prova. Se fosse pra frente seria inconstitucional. Apesar das
cartas psicografadas no poderem racionalmente serem utilizadas como fonte de prova
em processo judicial, elas j foram. Na biografia de Chico Xavier, Souto Maior conta
que houve um crime no interior de Minas em que um dos amigos atirou no outro dentro
de um apartamento. E, no julgamento, a defesa apresentou uma carta psicografada,
escrita por Chico Xavier, em que ele dizia que tudo foi um acidente, que eles estavam
limpando a arma. Carta psicografada no pode, assim como corrupo tambm no
pode, mas j foi utilizada algumas vezes como fonte de prova em processo judiciais,
pricipalmente em jri popular.
4. FALSIDADE DOCUMENTAL
Um documento inautntico no sinnimo de documento falso. Inautenticidade no
sinnimo de falsidade. Dizer que um documento no autntico no dizer que o
documento no falso. A falsidade pode acontecer por outras formas que no seja a
inautenticidade. Autntico o documento em que a autoria declarada coincide com a
autoria real. Ento, se eu tenho um documento assinado por Rafael e foi ele mesmo
quem fez o documento, aquele documento autntico. Inautntico aquele em que a
autoria declarada no coincide com a pessoa que fez o documento. Este documento
falso do inautenticidade. Inautenticidade s uma das espcies de falsidade. a
falsidade por meio da qual eu provoco uma divergncia entre o autor declarado e o autor
real.
4.1 Documento Falso
um documento que contm um vcio. Mas no um vcio qualquer. Se o documento
escrito tem uma parte ilegvel, ele tem um vcio. Mas isso no significa que ele seja
falso. Ele tem meramente um problema. A falsidade um vcio que afeta a
representatividade do fato ou que afeta o fato que se quer representar por aquele
documento. A falsidade afeta o contedo do documento. A falsidade material pode se
dar pela confeco de um documento falso, como a simulao de uma conversa
telefnica em que A e B fazem-se passar por outra pessoa. A falsidade material pode se
dar tambm pela adulterao de um documento: quando voc edita a ligao, por
exemplo. E pode ser que o documento seja falso porque ele embora materialmente
perfeito s que as idias contidas nele so falsas. Imagine a escritura pblica em que o
tabelio diz que no dia tal compareceram pessoais tais, s que nada disso ocorreu. Foi
feito por quem tinha que fazer, assinado por quem tinha que assinar, mas as idias nele
representadas so faltas.
4.2 Arguio de Falsidade (390 395, CPC)

Qualquer que seja o tipo de falsidade ela pode ser argida no processo. Um dos
possveis argumentos contra a parte que levou o documento a falsidade. Se o
documento foi trazido pela autor junto com a Exordial, o ru vai argir isso na
contestao. Se o autor quiser contestar um documento trazido pelo ru, o far na
rplica. No curso do processo, a pessoa contrria a quem foi juntada a parte, o prazo
ser contado de dez dias a partir da intimao para a parte se manifestar.
Se uma parte argir a falsidade, o juiz ter que ouvir a outra. Prazo de dez dias.
possvel que a parte que produziu o documento consinta em desentranh-la dos autos
e a acaba o incidente. Mas, se for mantida, o juiz pode determinar a produo de prova
pericial para determinar se de fato o documento ou no falso.
Esse incidente de argio de falsidade decidido na sentena.
A ao declaratria incidental serve para mudar o status jurdico por meio da qual a
questo seria resolvida. Uma questo que seria resolvida incidentalmente passa a ser
decidida principaliter. A argio de falsidade segue o mesmo caminho. Eu posso
argir a falsidade de um documento e o juiz vai analisar esta questo e resolv-la na
fundamentao dele, resolvendo a questo incidentalmente. Ou eu posso pedir para o
juiz resolver esta mesma questo principaliter. E nesse caso o incidente de argio de
falsidade toma a mesma feio que uma ao declaratria incidental, com os mesmos
prazos e procedimentos. A menos que eu peo que ela seja resolvida principaliter, ela
ser resolvida incidenter tantum. E se for resolvida incidenter tantum a deciso de
falsidade s valer para aquele processo. E se voc pedir para que seja decidida
principaliter, far coisa julgada e servir para outro documento. Se o mesmo documento
vier a ser julgado em outro processo no haver mais que se discutir se ele falso ou
verdadeiro. Ter sido feita coisa julgada material.
O novo CPC padronizou todos os prazos de uma forma geral em 15 dias. Quando h
argio de falsidade 15 dias. Exibio ou requisio de processo no curso do
processo tambm em 15 dias.
5. PRODUO DA PROVA DOCUMENTAL
Se eu tenho um documento para trazer aos autos, qual o procedimento que vou utilizar?
5.1 Produo pelas partes (396 398, CPC)
Se eu sou autor eu tenho que trazer este documento junto com a vestibular. Se eu for
ru, tenho que traz-los na contestao. Mas h excees no Art. 397, que diz que se
admite a juntada posterior de documentos no processo em duas situaes:
a) Quando se quer demonstrar um fato novo: fato que at ento no tinha sido
articulado no processo.
b) Quanto eu quero trazer um documento em contraprova: para desmenti-lo,
em contraprova ao que ele est dizendo, eu posso trazer documentos.
Todavia, a jurisprudncia tem admitido a possibilidade de juntar documento novo
nos casos em que o documento no estava acessvel na poca da apresentao devida
ou no era conhecido ou qualquer circunstncia que tenha obstado ele de ser trazido no
momento oportuno. Tem-se mitigado esta regra desde que o juiz, no caso concreto,
considere que no h nenhum tipo de burla na boa-f processual.

Em qualquer situo de juntada posterior de documento, a parte contrria terprazo


de 5 dias para juntar documento.
O ru ter que fazer na contestao e no no prazo da contestao. Pode juntar na
reconveno. Tem que juntar junto com o seu meio de resposta. Se ele entrou com uma
exceo de incompetncia, ele pode juntar com a exceo de incompetncia.
ART 517: APELAO DOCUMENTO NOVO: s precisa provar que voc no
est de m-f, segurando um documento para pegar a outra parte de surpresa ou
para protelar o processo.
5.2 Requisio de Documentos (399)
Pode ser que o documento que voc precisa esto em poder de rgo pblico, ou da
receita federal, em situao excepcional em que voc no tem acesso documento. Nestes
casos eu posso solicitar ao juiz que requisite este documento. O rol desse artigo
exemplificativo: certido, procedimento administrativo etc.
5.3 Exibio de Documentos (355-363)
Pode ser que o documento que eu quero usar esteja na mo da outra parte. Nesse caso eu
posso pedir ao juiz que ele determine que a contraparte faa a exibio deste
documento. Se eu sou o autor, o pedido de exibio ser feito na Exordial, especificando
o documento que quer e para que quer. E pedir, logo no prembulo, que h um pedido
de exibio do documento e que acompanhe logo na intimao. O ru pode pedir na
contestao ou no seu meio de resposta. Veja que nesse requerimento, quem quer que
faa, precisa deixar claro: qual o documento que se quer, individualiz-lo e dizer para
que voc quer o documento, esclarecendo os fatos que voc quer provar com este
documento. Se voc autor e pediu isso na inicial, o ru vai responder isso na
contestao. Se voc ru, o autor vai responder isso na rplica. Se surgiu no curso do
processo, a parte contrria vai ter 5 dias para responder.
possvel que a parte para quem voc pede a exibio do documento ela se recuse a
exibir. Existem algumas situaes em que a recusa da exibio do documento tida
como legtima. Ex.: 363 rol exemplificativo. Se o documento que se quer que exiba
puder causar algum constragimento parte ou a familiar ou tiver dever legal de guardar
sigilo por dever de honra (mdico por dever legal a respeito da situao sade do
paciente, do advogdo em respeito a situao do seu cliente ou o padre em relao a
documentao que foi feita.
Agora, se o juiz entender que a recusa ilegtima, vai determinar que a parte exiba e se
ela no exibir o documento, o juiz est autorizado a presumir como verdadeiros aqueles
fatos. Essa a sano que o cdigo hoje prev: presuno de veracidade em relao aos
prazos que se queria provar. Hoje o juiz pode se valer de qualquer outra medida
coercitiva, pois a medida acima delineada muito drstica e pode ir at contra o ideal de
busca da verdade. O juiz pode estabelecer pena de astreintes ou de mandar o oficial de
justia carregar o computador por exemplo. Art. 461, 5.

Falta aula de 10.12

Aula de 12.12.13
Litisconsrcio Sucessivo, Eventual e Alternativo.
Ns j vimos o que cumulao sucessiva, eventual e alternativa. Esse litisconsrcios
se relacionam com as respectivas cumulaes. H uma relao clara. Um litisconsrcio
sucessivo quando ele se forma em razo de uma cumulao sucessiva. Por exemplo:
imagine que me e filho, em litisconsrcio, o guri pede investigao de paternidade e a
me pede o ressarcimento das despesas do parto. Temos dois pedidos e temos ainda o
litisconsrcio. E o segundo pedido depende do acolhimento do primeiro. A mo s
ganha se o guri ganhar. Neste caso, ns temos uma cumulao sucessiva. E se h uma
cumulao sucessiva e um litisconsrcio em razo dela, o litisconsrci sucessivo.
A parte diz: condene A. Se no condenar A, condene B. Essa cumulao eventual gerou
um litisconsrcio eventual. Imagine a denunciao da lide feita pelo autor. O autor diz:
juiz, condene o ru. Se eu perder pro ru, o terceiro tem que me indenizar. Ns temos a
dois pedidos em cumulao eventual: se o primeiro for acolhido, o segundo nem
examinado vai ser.
E, finalmente, o litisconsrcio alternativo: eu sou devedor e quero consignar o
pagamento para A, porque imagino que A seja meu credor. Mas como ele t brigando
com B, considere que se o pagamento no for feito para A, seja feito para B.
Esses tipos de litisconsrcio dependem da cumulao de pedidos.

LIVRO 2

TEORIA DA PROVA
1. CONCEITO DE PROVA
A palavra prova utilizada em vrias acepes. Ficaremos com 3 delas. A primeira
acepo de prova como fonte de prova. O que uma fonte de prova? Fonte de prova
tudo aquilo que pode gerar a prova. Tudo aquilo de onde se possa extrair prova,
porque daquilo eu posso extrair uma prova. As fontes de prova s so trs, sendo
limitadas, portanto: as pessoas, as coisas (documento) e os fenmenos (luar, barulho).
Todos eles geram prova. As fontes de prova so essas trs. Se eu disser que a
testemunha uma prova, est errado! A testemunha uma fonte de prova.
A segunda acepo a de prova como meio de prova. Aqui, a palavra prova significa o
seguinte: meio de prova o modo como se extrai prova de uma fonte e se coloca essa
prova extrada no processo. o modo de produzir prova, como a percia. Tem uma frase
que todo aluno gosta: a testemunha uma fonte de prova, mas o testemunho um meio
de prova. Documento se prova mediante juntada ou exibio. O depoimento meio de
prova, a fonte de prova o depoente. No Brasil vigora o princpio da liberdade dos
meios de prova, segundo o qual as provas podem ser produzidas de qualquer maneira:
ou seja, na h entre ns um sistema de meios de prova tpicos taxativos. Os meios de

prova tpicos so meramente exemplificativos. Vigora entre ns a atipicidade ds meios


de prova. Dois exemplos de meios de prova atpicos: a primeira a prova empresta:
a importao de uma prova produzida em outro lugar. Teve um testemunho num
processo x e eu peo ao juiz que pegue aquele testemunho e junte ou uma percia que
foi feita num outro processo. Eu posso tomar por emprstimo, provas produzidas em
qualquer processo: administrativo, penal, arbitral... A questo mais preocupante no a
origem da prova emprestada, mas sim se como a prova tomada por emprstimo, pois
preciso respeitar o contraditrio. Eu s posso importar uma prova para utiliz-la como
algum se essa pessoa contra quem eu quero usar a prova, tiver participado da produo
dessa prova. Alm disso, a prova emprestada s se justifica se a reproduo da prova
for onerosa ou impossvel. Se uma prova pode ser aceita no processo penal, ela pode
ser aceita no processo civil. Eu no posso pedir interceptao telefnica no processo
civil, somente no penal. Mas, o resultado de uma interceptao feita no processo penal,
eu posso pegar emprestada no processo civil. No precisa ser as mesmas partes, basta
que a outra parte tenha participado. O segundo exemplo a chamada prova por
amostragem em alguma situaes, o que precisa ser provado, o objeto da prova, um
universo imenso de fatos, muito significativo. A prova de cada um deles, seria uma
prova impossvel ou, ao menos, interminvel. Nessas situaes, em que o objeto da
prova um universo de fatos semelhantes, eu posso fazer uma prova por amostragem:
tiro uma amostra e dessa amostra fao a prova me valendo de uma cincia estatstica. A
prova por amostragem muito importante em questes ambientais, por exemplo, para
verificar o prejuzo que a poluio causou. Se tem 5 milhes de pessoas, pega x%
dividido em tais lugares. O Cdigo no regula a prova por amostragem. Mas, qual o
limite da atipicidade? a licitude. As provas podem ser atpicas, mas no podem ser
ilcitas. Os processualistas penais dividem em ilcitas e ilegtimas. Mas ambas so
ilcitas porque so contrrias ao direito. O DPL legal no Brasil no aceita prova ilcita,
porque no aceitamos a verdade a qualquer custo. Todavia, esta regra tem sido
ponderada no Processo Penal para favorecer o ru e tem sentido. Mas no tem sentido
favorecer o ru no processo civil. Por isso, no processo civil para qualquer das partes.
H determinadas excees proibio de prova ilcita: a) a ressalva da descoberta
inevitvel: quando a descoberta seria inevitvel, a prova ilcita deve ser aceita. Tinha um
cadver ensacado embaixo de um banco de um parque nos EUA. A polcia descobriu
que o cadver estava l por meio de uma prova ilcita. Os Tribunais americanas diriam
que o cadver seria descoberto mais dia ou menos dia. Se aquilo fosse descoberto
inevitavelmente, eu tenho que eliminar e aceitar a prova. Humberto vila fala que no
deve se falar em excees porque a proibio uma prova ilcita e a prova ilcita uma
regra e no conflito entre a regra e o conflito, prevalece a regra.
A terceira acepo da palavra prova a de prova como convencimento, como
convico. uma acepo subjetiva. Prova a a convico de que o fato aconteceu e
que eu consegui convencer o juiz. A prova aqui o que voc espera. Essa terceira
acepo a de prova como objetiva. O que eu quero quando eu pego uma testemunha e
coloco ela no processo? Eu quero convencer o juiz.
2. DIREITO FUNDAMENTAL PROVA
Existe um direito fundamental prova? Na CF, escrito, no tem. Todos defendem que o
direito fundamental existe como contedo do contraditrio. S que o Direito Prova
tambm um direito de contedo complexo. No um direito de contedo nico: um

feixe de Direitos, um complexo de direitos. Qual o contedo desse direito fundamental


prova?
a) O direito produo da prova; esse direito de produzir prova hoje algo to
significativo, estudado com tanta autonomia, que as pessoas defendem que eu
posso entrar na justia s para exercer o meu direito prova. Ou seja: a minha
demanda querer somente produzir a prova. Ou seja, a chamada Ao
Probatria, que e uma ao cujo propsito produzir prova. E este direito, que
sempre foi pensado de forma muito pequena... Se eu tenho um documento meu
que ta com ele e eu quero a exibio de documento, isso uma ao probatria e
est no Cdigo. A ao de produo antecipada de prova uma Ao
Probatria, mas eu preciso demonstrar a urgncia: o objeto periciado iria perecer
ou a pessoa iria morrer. S que o que se defende agora algo muito maior: de
que eu tenho o direito de produzir prova em qualquer situao, mesmo se no
houver urgncia. Isso porque eu, autor, tenho o direito de saber da produo da
prova. Eu tenho o direito de ser convencido se eu tenho ou no provas
suficientes para entrar com uma ao contra fulano. Pode ser que com uma ao
probatria eu vejo que no tenho razo e a eu decido no entrar com a ao.
Hoje se defende um direito de produo de prova sem necessidade de
comprovao de urgncia. Atualemente, de maneira expressa, o cdigo fala
que s pode em urgncia ou de exibio de documento. Smula 263, TFR: A
produo antecipada de prova no previne o juiz que da causa. Mas no o
direito produo de prova em qualquer situao: eu tenho que demonstrar que
naquela situao eu tenho porque ou tenho como produzir prova. O juiz tem o
controle de saber se os fatos que so objeto da prova so relevantes. Ex.: o cara
tem 10 destemunhas que dizem a mesma coisa.
b) O direito de participar da produo da prova: no basta ter direito aque a prova
seja produzida. Eu tenho direito a participar da produo da prova. Prova
produzida secretamente n pode ser utilizada. Art. 431-A diz que as partes ser
intimadas da data e do local da percia. Isso para poder fiscalizar a produo
da percia. Outro exemplo: juntou fita de VHS no processo, porque a imagem
estava naquela fita (programa de TV) o juiz pegou a fita e disse que vai ver em
casa. Mas ele no pode ver em casa. A prova em vdeo precisa ser vista na frente
de todo mundo. preciso que as partes fiscalizem a produo da prova. A
mesma coisa do barulho: prova sonora. E no caso de extrato bancrio? uma
prova? um documento. Pode ser utilizado somente CONTRA o Banco,
porque ele produzido pelo Banco de forma unilateral!
c) O direito de manifestar-se sobre a prova produzida: Eu tenho o direito de
apresentar a minha anlise sobre aquilo que foi produzido. As partes tem o
direito de juntar laudo de atestado mdico para contestar a percia; pode juntar as
razes finais, que a anlise sobre a prova produzida. E as razes finais bem
feitas podem convencer o juiz.
d) Direito de ter a prova prova valorada: de nada adianta eu ter o direito de
produzir as provas, juntar aos autos e o juiz no enfrent-la. O juiz tem que
enfrentar todas as provas.
3. PROVA E VERDADE
De um modo tradicional, os processualistas classificavam a verdade em formal e
material (real). A verdade formal seria a verdade produzida pelas partes no processo, em

face das provas que elas carrearam aos autos. E a verdade real a verdadeira verdade,
tal como ela aconteceu. Essa classificao est completamente superada. No h
nenhum sentido hoje em dia em dividir a verdade dessa maneira. Antigamente essa
diviso era to grande que as pessoas diziam que no processo penal a verdade era real e
no civil a verdade era formal. Isso no tem sentido. Porque no se pode falar em
verdade formal em um sistema em que o juiz produza prova, que tem poder instrutrio.
E no se pode falar em verdade real porque verdade real no existe. Pense comigo:
verdade real a identidade precisa entre o que se alega e o que se aconteceu. Coloque
dois pintores para pintar o mesmo por-do-sol. Os quadros no sero idnticos. Qual dos
dois quadros corresponder o por do sol verdadeiro? Em relao verdade vale a
epgrafe de Viva o Povo Brasileiro: o segredo da Verdade consiste em saber que no
existem fatos, s existem histrias. O que vale o convencimento que se consegue
atravs da histria sobre o fato. O que prova o que a pessoa se convence e o quanto
basta. H pessoas que precisam de muitas provas e mesmo assim no se convencem.
Verdade real s uma idia. Dizer que um processo se funda e mverdade real.
Mas inegvel que toda atividade probatria toma a busca da verdade como imposio
tica. Temos de tentar reconstruir a verdade do modo devido. Ou seja, no posso tentar
reconstruir a verdade a qualquer custo, que no se admite. A imposio tica de que:
vamos tentar chegar ao que mais se aproxime do que j aconteceu. Mas isso no quer
izer que a sentena corresponda a verdade real. Processo que visa a verdade real
processo religioso, porque ela pode ser revelada a qualquer tempo, principalmente aps
o processo. Tanto a verdade real pouco significativa que eu tenho o prazo mximo de
2 anos para desconstituir coisa julgada. Se a verdade real fosse to importante, para que
prazo de recurso ou de rescisria?
O pessoal do processo penal vive uma verifobia. Eles so contra discutir verdade, pois
isso serve a um process penal autoritrio. Na verdade, a busca pela verdade uma
imposio tica.
PODER INSTRUTRIO DO JUIZ
Pode o juiz determinar a produo de provas de ofcio independentemente do
requerimento das partes? Essa que a questo.
O Cdigo, no Art. 130, segue uma tradio antiga no Brasil de conferir poder instrutrio
ao juiz. Nos ltimos 40 anos, ns temos, de um lado quem interprete o Art. 130 de
forma muito simples: o juiz pode produzir prova de ofcio e pronto. Para essa corrente,
basta um juzo de necessidade do juiz. J outros doutrinadores, entendem que o juiz no
pode produzir nunca, mas, tem um texto legal expressamente que diz isso, ento eles
advogam que este dispositivo seria inconstitucional. H quem diga, ainda, que essa
atuao seria subsidiria e no paralela, apenas para complementar a dispositividade
das partes. H ainda quem diga que o juiz pode produzir prova de ofcio, mas no possa
contrariar a vontade das partes: se as partes expressamente dispensam uma prova, o juiz
no pode determinar a produo da prova (em no havendo simulao). No h
argumento que justificasse a contrariedade do argumento das partes.
Esse dispositivo permite variada interpretao. O rano instrico nosso de permitir a
produo de prova pelo juiz ilimitadamente. Mas esta teoria tem passada por um
perodo de provao: h muita doutrina contrariando isso, privilegiando o que as partes

desejam, desde que as partes sejam capazes e a causa admita autocomposio. Se as


partes dizem que no querem percia em causa que no h simulao e no admite
autocomposio , no h porque o juiz forar a percia.
Hoje, o poder instrutrio do juiz vem sendo minimizado. No para adotar a posio
extremista da inconstitucionalidade. H quem diga que um sistema que permite o poder
instrutrio do juiz, um sistema processual autoritrio.
Na prtica, os juzes que gostam de produzir prova de ofcio produzem, e os que no
gostam, no mandam produzir.
Imagine um processo que envolvem a BRASKEN e a PETROBRAS. H uma parte quer
uma coisa e a outra quer outra e o juiz diz que s se convencer da forma A. Fica at
ridculo para o juiz. As partes querem somente um tipo de prova e o juiz diz que s quer
um tipo de prova.
No custa lembrar que a busca da verdade pelo juiz tem um limite. Ele no pode ficar
requerendo provas at a verdade aparecer. Isso um risco que os processualistas
penais apontam.
E preciso que essa produo de provas respeite a autonomia privada e o juiz no pode, a
pretexto de encontrar a verdade, no julgar. Investigao de paternidade: ojuiz fez o
DNA e pediu outra e deu que era pai de novo e o juiz julgou CONTRA o exame. Isso
um absurdo. Ele pode desde que fundamente, mas contra duas provas genticas no
mesmo sentido no fradudados...
CONTROLE DO CONVENCIMENTO DO JUIZ
Como controlar o convencimento do juiz? Que uma coisa to ntima e que se levada s
ltimas conseqncias a pessoa pode decidir at acreditando na imortalidade dos
espritos?
Esse um problema desde sempre. Ento foram criados alguns sistemas:
a) Convencimento Livre: o sistema em que no h controle: o juiz decide pelo
seu convencimento ntimo. Basta o juiz dizer que est convencido. H sistemas
de convencimento livre. Adultrio na tribo de azandi: o acusado de ser corno,
provoca um orculo, que uma pedra. E ele pergunta ao orculo se a mulher
traiu. E o sacerdote, para consultar o orculo, embebeda um pinto em um liquido
venenoso. Se o pinto morrer porque ele tinha cometido adultrio, porque a
forma do orculo se comunicar com as pessoas. Este tipo de convencimento
insucetvel de controle. No sculo XXI, temos o tribunal do jri, que
insuscetvel de controle. O convencimento ntimo, o jurado no precisa nem
dizer em que sentido ele votou, bastando estar na conscincia dele. O jri um
orculo e um direito fundamental. O convencimento livre, como regra,
praticamente abolido, mas permanece no Jri.
b) Prova Legal: Nesse sistema, o juiz no tem liberdade nenhuma: o juiz tem que
verificar o valor que cada prova tem e julgar. Se um testemunho feminino
dissesse uma coisa e um testemunho masculino dissesse outra coisa, o masculino
valeria mais. A lei dizia que prevalecia o masculino. S se duas mulheres
dissessem algo contrrio a um nico homem. Outro exemplo: testis unus testis
nulus: um testemunho = nenhum testemunho. Se eu tivesse contra mim um

testemunho s como se no houvesse nenhum testemunho: o juiz no poderia


condenar com base em um nico testemunho, pois o valor era 0. Outra regra de
prova legal muito famosa a de que contratos de compra e venda de imvel
acima de 10 salrios mnimos no se pode provar somente com testemunho. Este
sistema tentava limitar a liberdade do juiz. O legislador valoraria as provas
anteriormente.
c) Convencimento Motivado/Persuazo Racional: Foi o sistema adotado pelo Art.
131 do nosso cdigo. Ele diz que o juiz d s provas o valor que ele entender
que elas meream, mas tem que motivar, expor as razes do seu convencimento.
Permite a valorao das provas pelo juiz, desde que motive. um controle
pblico do convencimento judicial. Ele traz uma srie de limitaes para o juiz.
E o que estudaremos agora so as limitaes ao convencimento do juiz. Esse
sistema tambm chamado de Livre Convencimento Motivado. Esse livre
distorcido, pois no to livre assim. Sugesto de Lnio Streck.
Limitaes ao Convencimento Motivado:
a) Necessidade de Fundamentar: expor as razes do convencimento;
b) O juiz s pode decidir com o que estiver NOS AUTOS: ele no pode valorar o
que no est nos autos, pois s o que est nos autos que foi submetido ao
contraditrio. O que no est nos autos, no est no mundo. O juiz no pode
buscar se convencer com elementos que no esto nos autos.
c) Sobrevivem ainda algumas regras de prova legal: Essas regras servem como
pont de balizamento da atividade judicial. Ali o convencimento est limitado.
Limitao da prova testemunhal para contratos de at certo valor: compra e
venda de imveis acima de 10 salrios mnimos. S se prova com documento.
Sempre que eu me deparar com uma regra dessa, no pense que ela
incompatvel com o nosso sistema, uma mera mitigao pontual.
d) O juiz s pode valorar as provas com base em critrios racionais: aqueles
que permitem ser contraditados pela razo. Residem aqui os problemas das
provas de f em um pas muito religioso. Teve um programa de linha direta em
que o juiz disse que um dia antes nossa senhora conversou com ele e disse que el
era inocente. Isso um absurdo. Alm disso, um juiz Filipino foi afastado
porque decidia com base na opinio dos duendes que moravam no quintal dele.
O Brasil o maior pas esprita do mundo e foi incorporado aqui como religio.
E uma religio inclusiva: todo mundo pode ter outra religio e pode ser esprita.
E as cartas psicografadas utilizadas como testemunhos? Muito utilizadas no
Brasil. Isso no possvel em hiptese alguma. Para acolher,uma carta
psicografada, o juiz teria dizer que um esprito do alm se comunicou atravs de
uma pessoa viva e o juiz nela acreditou. Isso no nosso pas no admitido. E se
ambas as partes forem espritas? Ainda assim no possvel, pois um negcio
que vincularia o Estado brasileiro a adotar determinada religio para praticar um
ato jurdico. O Estado no ateu, pois se ele fosse ateu, j estaria tomando uma
postura. O Estado laico.
e) Se eu pegar tinta amarela e tinta azul d verde; se ficar no sol durante
muito tempo, vai se queimar; a gravidez de uma mulher dura nove 9 meses.
Essas noes que todos ns temos, que so noes extradas daquilo que
normalmente observamos da vida, que de ordinrio acontece so chamadas de
regras ou mxima das experincia humana. Regras ou mximas da
experincia so regras extradas da observao daquilo que realmente acontece e

compem o senso comum. Essas mximas exercem papel significativo no livre


convencimento do juiz. Dificilmente haver uma deciso que em nada se valha
de uma mxima das experincias humanas. Um limite a livre convencimento
motivado o juiz no poder decidir contra as mixmas da experincia. O juiz
no pode dizer: um objeto no se submete a lei da gravidade, revogando-a. Isso
decidir contra as mximas da experincia. O juiz no pode dizer que um sujeito
estava a 120km/h numa segunda-feira dia til na frente do Iguatemi. So
baizadores. A possibilidade de decidir desta forma est no Art. 335, CPC. E as
regras da experincia no servem apenas para limitar o livre convencimento,
tendo outras funes no processo. Uma outra funo auxiliar o juiz a valorar as
provas. Ex.: causa trabalhista com duas testemunhas: uma da empresa e outra do
reclamante. A testemunha da empresa de funcionrio da empresa: o
testemunho vai ser ouvido com esta gradao. A experincia revela que ess
oitivda deve ser observada com um gro de sal. Ou ento quando uma
testemunha gaguejou muito, titubeou... Uma terceira funo das regras da
experincia de ajudar o juiz a concretizar conceitos ideterminados, como preo
vil. Quando uma arrematao judicial com preo vil. Se o cara arrematou
morado dos cardeais por 200 mi reais. Como o juiz pode dizer que esse preo foi
vil? A partir das regras de experincia imobiliria do metro quadrado na Vitria
em Salvador. Uma quarta funo a seguinte: ajudar o juiz a presumir. As
presunes judiciais se lastreiam nas mximas da experincia e a ele d a deixa
para estudarmos as presunes judiciais.
PRESUNO
O que presumir. Presumir ter por ocorrido um determinado fato. ter um fato como
ocorrido sem ter a prova dele. Eu presumo que ele ocorreu quando eu no tenho provas
de que ele ocorreu. A presuno a concluso de um raciocnio em que se tem por
ocorrido um fato sem que se tenha prova de que aquilo tenha ocorrido. A presuno
resultado de um silogismo, que um raciocnio lgico baseados em uma premissa
maior e uma premissa maior. A concluso a presuno. Qual a premissa maior? R= a
regra da experincia. A regra da experincia revela que marcas de batom significam
traio. Qual a premissa menor: o indcio. Indcio palavra da mesma origem de
dedo. Porque o indcio INDICA, aponta. O indcio um fato que uma vez provado
permite que se presuma um outro fato como ocorrido. A marca de batom um fato, um
indcio. Uma vez provado, pelas regras da experincia, permite que se presuma que um
outro fato aconteceu.
s vezes um indcio s no gera presuno.Faz-se necessrio um conjunto de indcios,
uma serie de elementos para presumir determinado fato. Eu posso dizer que o indcio
um objeto de prova? Que ele pode ser provado? Eu tenho que provar a marca de
pneu na avenida. Mas o indcio tambm um meio de prova, pois atravs dela que
se chega a um outro fato. PRESUNO no meio de nada. O meio o indcio. A
presuno j um convencimento. O DANO MORAL se prova por indcio. No se
pode dizer que dano moral no se prova. Se prova por indcios. Voc tem que provar o
indcio.
Art. 212, CC: Salvo o negcio a que se impe forma especial, o fato jurdico pode ser
provador mediante: I- confisso, II- documento ( fonte e no prova); IV: presuno

(no meio, nem fonte de prova, uma concluso). Esse artigo o auge da
impreciso tcnico.
PRESUNES LEGAIS
O que uma presuno legal? outra coisa. uma regra jurdica, uma norma, que
impe que o juiz tome em considerao determinado fato. Existe uma norma que diz:
Juiz, esse fato ,voc vai tomar como ocorrido. O legilador impe isso ao juiz. No o
juz que raciocina por indcios, o legislador se antecipa e presume que o fato aconteceu.
Quando o juiz aplica uma presuno legal, ele ta aplicando a lei e no valorando as
provas.
Aplicar a presuno legal no tem a ver com valorar prova, mas a tomar o fato ocorrido
por determinao do legislador.
A presuno legal que pode ser absoluta com relativa. No existe presuno judicial
relativa. A presuno judicial aquela que o juiz fez, como que poderia ser absoluta
ou relativa? A presuno legal absoluta aquela que o legislador considera um
determinado fato como rrelevante, o juiz no pode nem discutir esse fato, Isso uma
presuno legal absoluta. Presuno legal relativa quando o legislador diz que
presume o fato ocorrido, simplificando a discusso, mas permite que se prove em
sentido contrrio. Alguns exemplos de presuno legal absoluta:
I)
Sujeito que compra um imvel em cuja matrcula tenha sido averbada uma
penhora, se presume conhecida a penhora. Presuno Absoluta. Ele no
pode nem provar boa-f ou m-f, de que no conhecia a penhora.
II)
Casou: presuno legal absoluta de que o cnjuge contrasse dvidas para a
economia domstica. Art. 1643 e 1644.
III)
Repersusso Geral no Recurso Extraordinrio: h casos de presuno aboluta
de repercusso geral: quando contraria smula do supremo.
IV)
Declarao de pobreza: presuno relativa.
V)
Presuno de domnio que decorre da matrcula.
VI)
REGISTRO TORRENS: Presuno absoluta. Existe muito em Gois. um
registro que eu s posso obter depois do processo.
VII) A recusa do exame de paternidade gera presuno relativa de paternidade.
Lei 12004/09.
Art. 232, CC: a recusa ao exame mdico determinado pelo juiz poder suprir a prova de
que se poderia fazer com o exame. O legislador no est presumindo nada. O legislador
est dizendo que a recusa um indcio. O que o At. 232 prev uma presuno judicial.
Esse artigo intil e tanto intil que teio que vir o Art. 12004/09. At essa ei de 2009
no havia presuno legal de paternidade, haveriam indcios. Quando no tinha exames
de DNA tinha que ver indcios, se tratava bem, se parecia... Era a posso de estado de
pai. Era o exame de parecena.
O que o STJ fez? As recusas iam acontecendo, os juzes iam presumindo e o STJ
entendeu que era possvel, mediante da recusa ao exame mdico gerar a presuno
relativa de paternidade. Essa smula estava equivocada, pois o que estava acontecendo
era uma presuno judicial.

Diferena entre presuno legal e fico: uma presuno legal tambm uma fico.
Mas h diferena ontolgica. Na fico legal, o legislador tem o fato como ocorrido,
mesmo sabendo que aquilo no ocorreu. Na fico, o legislador no sabe que no
aconteceu, como no exemplo da confisso ficta. So presunes legais, mas que o fato
presumido por fico com certeza no aconteceu.
OBJETO DA PROVA
aquilo que vai ser provado. So s alegaes de fato feitas pelas pravas. Provam-se as
alegaes de fato. Para simplificar, posso dizer que provam-se os fatos, mas, em vedade,
o que se prova o que se diz sobre o fato. O que se prova a verso. Veja que eu estou
falando de fato e no de fato jurdico, pois qualquer fato pode ser uma prova: cor da
pele, do cabelo... no so fato jurdicos mas podem ser objeto de prova.
Para um fato ser objeto de prova, ele tem quer ter trs atributos:
a) Fato relevante para a causa: no se pode produzir prova de fato irrelevante;
b) Fato determinado: aquele delimitado no tempo e no espao; Por exemplo: no
pode ser objeto de prova: Eu nunca fui Holanda. um fato absolutamente
indeterminado. Mas eu posso provar que eu no fui Holanda ontem.
c) Fato controvertido: fato cuja existncia incontroversa, ou seja, as partes
concordam que ele ocorreu.
Fato negativo, que o no-fato, aquilo que no aconteceu, se prova. uma
barbaridade dizer que fato negativo no se prova. Um exemplo so as certides
negativas, que so provas de fatos negativos, prova que no tem nada contra voc. Mas
fato negativo, como qualquer fato, tem que ser relevante, determinado e controvertido.
Prova do Direito? Direito se prova? Quando algum se faz essa pergunta, o que se quer
saber Direito com D maisculo, ou seja, texto de lei, norma. Eu posso provar que uma
norma existe? Ou seja, o teor e a vigncia de uma norma? O Art. 337, CPC diz que: Se
o juiz no conhecer que o teor e a vigncia de lei municipal, estadual, estrangeira ou
consuetudinria, o juiz pode exigir que se prove o teor e a vigncia. Lei Federal,
presume-se que o juiz sabe. O difcil no provar o teor, mas que a lei est vigendo. Em
regra, se prova atravs de pareceres.
Existe uma expresso esquisita que se chama de prova diablica. A prova divina
acabou, curiosidade histrica. Exemplos: sujeito que era amarrado numa pedra
gigantesca e jogado dentro do mar. Se ele boiasse, Deus estava salvado ele. Era uma
prova da sabedoria divina, que o sujeito era inocente. Eram as ordlias ou os juzos de
Deus. Mas as provas diablicas permanecem. Prova diablica a prova impossvel ou
excessivamente difcil de ser feita. Por exemplo, como que eu posso provar que eu no
tenho imvel no Brasil? Eu posso provar que no tenho imvel em Salvador, mas no
no Brasil inteiro. E olhe que isso um pressuposto para que eu possa usucapir. E s
vezes a prova duplamente diablica: ambos no podem provar o que afirmam.
Exemplo: o cara vai pro estacionamento do shopping, coloca todo o patrimnio dele na
mala e o carro roubado no shopping. Como que se prova qualquer coisa alm de que
o carro foi roubado no shopping? Como se prova o que tinha no shopping? A dizem
que cabe no ao consumidor. E como resolver esse problema? Dizem que em situaes
de prova duplamente diablica, perde quem assumir o risco da falta de prova. No

caso do carro, quem arca com as conseqncias o consumidor. No pode dier que o
shopping assumiu o risco das pessoas colocarem dentro do carro todos os objetos que
esto l dentro. WALTER, DOUTRINA ALEM: em provas duplamente diablicas,
assume o risco...
Parque de diverso nos EUA: a pessoa morre com um infarte, sem saber que era
cardaco. O parque responde? Os casos de sade so casos clssicos, como choque
anafiltico. Como que se prova que a doena pretrita?
ART. 334 FATOS QUE NO SERO OBJETO DE PROVA
1) Fato Notrio: no h sentido em se parar o processo para provar quem
realmente o presidente do Brasil. Existem fatos notrios mundiais e locais?
Diferena entre fato notrio e mxima da experincia? MXIMA DA
EXPERIENCIA no um fato, mas um regra, um juzo e no um fato! Fato
notrio algo que aconteceu e as pessoas reputam com conhecido de todos,
at porque a notoriedade sempre relativa.
2) Os fatos admitidos no processo como incontroversos; e os fatos
confessados por uma parte. Esses dois incisos parecem dizer a mesma
coisa. EM ambas as situaes os fatos so incontroversos. Mas qual a
diferena entre admitir e confessar?
ADMISSO: tcita / ato-fato / No exige poder especial / no contestar
CONFISSO: expressa / ato / Exige poder especial /
4) Os fatos em cujo favor milita presuno legal. Se h presuno legal, eu
no preciso provar o que eu afirmo.

NUS DA PROVA
O nus da prova uma regra que impe quem arcar com a falta de prova de
determinado fato. Quando eu leio uma regra de nus da prova. Ao dizer que o autor tem
o nus da prova, se o autor no provar aquele fato, o autor arca com as conseqncias
daquilo. As regras sobre o nus da prova exercem no processo uma dupla dimenso.
Uma subjetiva e uma objetiva. A dimenso subjetiva do nus da prova a dimenso
que ela tem no comportamento das partes no processo. As partes vo modular sua
conduta no processo tendo em vista aquela regra no processo. Se eu sei que o nus da
prova meu, eu vou batalhar, correr atrs para juntar provas. A dimenso subjetiva o
impacto que as regras causam no comportamento das partes no processo. inegvel que
o comportamento das partes pautado nas regras... E essa dimenso precia ser
valorizada, porque como ela define a atuao das partes, ao valoriz-la eu valorizo o
contraditoiro e o processo cooperativo. J a dimenso objetiva que a rera do nus
da prova funciona como regra do julgamento. Se o juiz percebeu que no o fato no
est provado, ele julgar contra a pessoa que tinha o nus da prova e no se
desvencilhou dela. Essa dimenso objetiva porque para ojuiz, quando for julgar,
irrelevante saber se a prova foi produzida pelo autor ou pelo ru. Se H PROVA, O
JUIZ NO VAI JULGAR PELO ONUS DA PROVA. As egras do nus da prova no
dizem quem tem que provar, mas sim QUEM ARCA SE NO HOUVER PROVA.
Vigora no Siste,a Brasileira a comunho da prova, que diz que irrelevante se saber
quem produziu a prova incorporada ao processo. Mesmo que o cara no tenha

produzido a prova, se a outra parte colocou nos autos o que prova o que eu queria, eu
estou exonerado. Por isso diz-se que uma dimenso subjetiva. uma regra de
aplicao subsidiria, pois o juiz s aplica se no houver prova.
Mas como convive no mesmo sistema uma regra de nus da prova e uma regra de poder
instrutrio do juiz? difcil compatibilizar isso no sistema. Se o juiz percebe que falta
prova e ele tem poder instrutrio, ele pode mandar produzir prova. Por isso que este
poder de produzir prova tem que ser utilizado supletivamente e apenas em causas
especiais, que verse, por exemplo, sobre direitos indisponveis. Dificilmente, na inrcia
das partes, o juiz vai optar por produzir provas ao invs de decidir o processo pela regra
do nus da prova.
O nosso OJ no cabe deciso que diz que no julga porque no ta convencido ou porque
no tem prova. O juiz tem que julgar pelo nus da prova.
Existem trs forma de se distribuir o nus da prova. Essa distribuio pode se dar de
trs maneiras.:
a) Distribuio Legal do nus da Prova: Art. 333, CPC. Diz que o nus de quem
alega. a distribuio mais simples de se compreender. Essa distribuio uma
distribuio legal, priori e rgida, pouco importando qual a causa. Algus
chamam de distribuio esttica do nus da prova.
b) Distribuio Convencional do nus da Prova: As partes distribuem o nus das
povas de acordo com os seus interesses, que permitida com base no nico do
Art. 333. O legislidador diz que para que haja distribuio convencional do nus
da prova, a causa tem que envolver direitos disponveis e no pode haver
onerosidade excessiva: no posso tornar a prova impossvel para uma dar
partes. A distribuio convenional acaba dinamizando o nus da prova. Essa
distribuio convencional pode ser feita tanto antes de se ir juzo como em
audincia. Tanto pode constar no contrato (clusula que redistribua o nus da
prova para aquela situao).
c) Distribuio feita pelo Juiz Luz do Caso Concreto: O juiz percebe que em
razo daquela causa, o onus da prova tem que ser de determinada forma. uma
redistribuio judicial tendo em vista as peculiaridades da causa. uma
distribuio dinnica do nus da prova. Isso porque fleibiliza uma regra
previamente deterinada pelo legislador. Tambem chamada de INVERSO
JUDICIAL DO ONUS DA PROVA. A distribuio convencional tambm
uma inverso e tambm dinmica, mas so convencionais. No presente caso,
temos uma inverso, uma distribuio dinmica, mas feita pelo juiz. O CDC
prev um caso de distribuio judicial: se num caso concreto de consumo o juiz
perceber que as alegaes do consumidor so verossmeis e ele
hipossuficiente tcnico, o juiz pode redistribuir o nus da prova. Esta uma
distribuio especifica para relaes de consumo e s em favor do consumidor.
Precisamos diferenciar regras do nus da prova das reras que autorizam a
inverso do nus da prova. Regras do nus da prova vai ser utilizada na
sentena. A inverso do nus da prova tem sempre que ser feita durante o
processo, para que a parte que no tinha o nus da prova, ao ser surpreendido,
tenha tempo para acumular essas provas. A inverso tem que se dar num
momento tal para que a parte que no tinha esse nus possa se desincumbir dele.
O ideal que seja no saneamento. Se ele fizer no final da instruo, o juiz TEM

QUE REABRIR A INSTRUO. Inverter o nus da prova na sentena


mudar a regra do jogo quando o jogo j acabou. O juiz no consegue
perceber uma diferena elementar entre regra de nus da prova (que ele
realmente aplica na sentena) de uma regra de inverso do nus da prova (que
tem que ser antes da sentena!).
Mas essa previso do cdc comeou a se revelar insuficiente, pois em outras
situaes que no de consumo, a redistribuio se impunha, principalmente em
causas de provass diablicas. Em casos em que a parte no pode prova o que
afirma porque a prova diablica. A doutrina, a partir do principio da
igualdade e apartir do principio da adequao, a doutrina comeou a
defender uma tese de que a dinamizao do nus da prova pelo juiz se impe
em qualquer caso e no s em consumo, em favor de qualquer das partes,
cabendo ao juiz redistribuir o nus em desfavor daquele que tem condies de
produzir prova contrria. Ou seja, o juiz redistribui o nus da prova para
dispensar a prova do fato para uma parte e impor para a outra parte o nus
da prova do fato contrrio. Essa dinamizao deve se aplicar a qualquer
processo, sempre que houver:
a) Prova diablica ou prova contria muito mais fcil
b) Deciso Fundamentada (motivada)
c) Deciso dada em momento processo que Permitir que a parte se
desincumba do nus
d) O juiz no pode distribuir o nus da prova se isso implicar em prova
diablica reversa.
Isso a partir dos princpios da igualdade e adequao. No h lei expressa que defina
isso, mas essa tese amplamente difundida. H diversas decises do STF nesse
sentido.Acerca da redistribuio feita pelo juzi em qq causa.
Temos, protanto, o caso clssico do cdc, de previssa oexpressa, so em favor do
consumidor... mas isso comeou a se revelar insuficiente... sempre que os requisitos
acima estiverem presentes, pode-se redistribuir.
Portanto, temos 3 momentos de distribuio dinmica: convencional, legal do cdc e a
ampliada pela doutrina e jurisprudncia.
Quando o projeto do CPC foi elaborado, teria a previso de distribuio dinmica
geral. Mas algum comocou que a redistribuio dinmica no implica redistribuio
do nus financeiro, que fica com a parte original. Quem escreveu isso no sabe sobre o
que ele est falando. Se eu fui dispensado e a outra parte tem que provar um fato
contrario, o sujeito pensava que se agora o outro que tem que periciar, eu que tenho
que pagar a percia. E ai eu no pagava e ele que se virasse pra pagar.
Art. 380, NOVO CPC, VAI CAIR NA PROVA.
O Art. 38, CDC diz que nas causas envolvendo publicidade enganosa, cabe ao
fornecedor provar que a publicidade no enganosa. Pergunta: isso uma distribuio
dinmica do nus da prova? No, uma distribuio legal. Dinmica sempre a

posteriori e sempre caso a caso e sempre feita pelas partes ou pelo juiz. Se previa
e feita pelo legislador e uma distribuio esttica e legal, mas feita pelo de maneira
diversa.
Se precisa do documento para propor a ao e quem esta com o documento que prova
o ru, isso no inverter a produo, mas exibio de documento. Onus da prova no
o nus de produzir a prova, o nus dos efeitos que sero arcados se a prova no
for produzida . No porque mandou exibir que inverso. Se o juiz reconhecer que o
autor tem direito, julga a no exibio como ilcita e gera uma presuno legal relativa
(Art. 359, CPC) contra o fato que se queria provar com o documento.
A distribuio dinmica, o que ela faz? O juiz presume que o que uma parte falou
verdade e presume que o que a outra parte falou verdade.
Ateno. Aqui a hora de ler prova documental. Veremos ento, a partir de
agora, outros tipos de prova em espcie.
DEPOIMENTO PESSOAL
um meio de prova que se vale da parte como meio de prova. tambm chamado de
depoimento pessoal. Mas a testemunha tambm d um depoimento pessoal, todavia, no
parte, ento ela no realiza depoimento da parte.
No procedimento penal existe um ato que se chama interrogatrio, que o depoimento
do ru, ou seja, o depoimento de uma parte. H uma relao muito clara entre
interrogatrio penal e o depoimento da parte no processo civil. S que as semelhanas
param por ai. Porque no processo civil ambas as partes depem: tanto o autor como o
ru. Alm disso, no Processo Penal, o interrogatrio visto como meio de defesa do
ru; completamente diferente do processo civil, onde o depoimento da parte visto
como prova para a outra parte e no para quem depe. Tanto que no processo civil uma
parte no pode pedir o prprio depoimento. Tanto verdade que no processo civil
uma parte no pode requerer o prprio depoimento, mas pode o da outra parte. O
objetivo de requerer o depoimento da outra parte como meio de prova criar um
momento no processo em que a parte possa confessar. uma estratgia processual de
criar uma situao que viabilize a confisso. Depoimento e confisso so dois meios de
prova distintos, mas, estudados conjuntamente porque o depoimento acaba funcionando
como um pretexto, como um ambiente propcio para a confisso aparecer.
Estudo mais atuais de direito probatrio, sobretudo quando voc aproxima o que se
escreve no PPenal com o que se escreve no PCivil, tem dito o seguinte: embora o
depoimento da parte no processo civil seja prova da outra, inegvel que um bom
depoimento, seguro, equilibrado, sem contradio, sem exitaes, ficar nos autos e ser
avaliado pelo juiz e aquilo vai reforar o que a parte disse. um reforo da
verossimilhana. Observe que se eu peo o depoimento da outra parte para criar um
ambiente favorvel confisso, mas a outra parte segura no depoimento, este
depoimento, embora estruturalmente criado pela outra parte, pode produzir o efeito
reflexo de ser valorado pelo juiz em favor de quem depe e no contra.

No processo civil, o comparecimento da parte para depor um DEVER e no um


direito. O direito da outra parte de produzir prova. Totalmente diferente do PPenal,
em que o interrogatrio um direito do acusado. Art. 240, I, CPC.
FREDIE divide o depoimento pessoal em duas espcies:
a) Por provocao de uma parte: uma parte requer que a outra deponha;
b) Determinado de ofcio pelo juiz;
So duas espcies com regramentos diferentes, com conseqncias diferentes.
Se o depoimento pessoal por provocao da outra parte, esta provocao deve ser
feita at o saneamento e o mandado de intimao para depor vem com uma pena: se a
parte no vier depor ou, se ao vir, se calar, haver confisso ficta. O mandado de
intimao vai sob pena de confesso. Nesse caso, a confisso ficta funciona como uma
sano violao do dever de depor. Art. 343, 1.
Se o depoimento foi determinado pelo juiz de ofcio, no pode ser sob pena de
confisso e pode ser a qualquer momento. Por isso que os doutrinadores preferem
chamar o depoimento determinado pelo juiz de ofcio a qualquer momento de
interrogatrio. O interrogatrio est previsto no Art. 342. Lembrando que a recusa de
depor tanto pode ser expressa (me recuso a falar) quanto tcita: a recusa ao silencio.
Mas e o famoso direito ao silncio, enquanto direito fundamental? O direito ao silncio
um direito fundamental que nasceu para garantir a idoneidade fsica das pessoas, para
proteger contra a tortura. Este direito para dizer ao Estado que ele tem um limite para
buscar a verdade. E ele surgiu para impedir que a pessoa se auto-incriminasse.
No mbito criminal, diante de uma acusao de crime, o sujeito pdoe se calar. Mas, no
Processo Civil, existe esse direito ao silncio? Como conciliar o dever de depor com o
direito ao silncio, se que existe direito ao silncio no mbito cvel. No mbito cvel,
voc tem direito de silenciar em algumas situaes. Uma delas e o reflexo do mbito
penal: direito de me calar sobre fato que me imputam e que criminoso ou torpe. Ex.:
ao por alienao parental ou de destituio da guarda de pai supostamente pedfilo. O
segundo caso quando envolte questo de estado (famlia), como uma forma de
preservar os vnculos de famlia. No podem me exigir falar algo que venha a
prejudicar o meu filho. uma forma de preservar as relaes humanas.
O Art. 347, CPC, diz o seguinte: a parte no obrigada a depor de fatos criminosos ou
torpes que lhe forem imputados; II a cujo respeito por estado (famlia) deva guardar
sigilo. Sucede que o inciso II, que se refere a estado, tem uma ressalva no nico, que
diz: estas disposies no se aplica a aes de filiao, separao judicial (divrcio) e
anulao de casamento. H ainda uma terceira hiptese de DEVER (e no direito) de
silenciar. A parte no pode falar, pois se falar, infringe o dever. So os casos de sigilo
profissional. Sobre essa parte, a jurisprudncia um pouco tolerante nas hipteses em
que quebra do sigilo para evitar o acobertamento de um crime. Ex.: mdico que tem
dever de sigilo profissional, mas observa que uma criana foi sexualmente violada.
Alm desses casos do Art. 347, CPC, o Cdigo Civil traz uma outra hipteses. o Art.
229, que diz que ningum pode ser obrigado a depor sobre fato: II a que no
possa responder sem desonra prpria de seu cnjuge, parente de grau sucessvel ou

amigo ntimo. Aqui ampliou demais. Isso um absurdo. Se levarmos ao p da letra no


h mais dever de depor. III que o exponha ou s pessoas referentes no inciso
antecedente de perigo de vida, de demanda ou de dano patrimonial imediato. Ou
seja, se eu puder me calar sempre que quando eu puder falar puderem depor contra mim
eu no vou falar nunca. Isso praticamente teria revogado o dever de depor. Esse inciso
tem que ser interpretado com um gro de sal.
O CPC traz ainda uma regra geral de silncio. Admite-se o silncio sempre que houver
justo motivo. Havendo justo motivo, permite-se o silncio. E justo motivo clusula
aberta. E h os justos motivos tpicos nos Art. 347, CPC e 229, CC e os justos motivos
atpicos, enquanto clusula aberta.
Qual seria a pena para quem descumprir o dever processual de falar? Litigncia de mf.
Se o sujeito tem o direito de silenciar, ele tem o direito de mentir? No Brasil, no existe
o crime de perjrio. O ru tem o direito de ficar calado. O juiz no pode condenar com
base no silncio, somente com base em outras provas. Os processualistas penais
defendem que o ru tem o direito de mentir. Se eu tenho o dever de falar, eu tenho o
direito de mentir. Mas se eu tenho o direito de falar, eu no tenho o direito de mentir:
isso seria incompatvel! No mximo eu tenho o direito de ficar calado. Isso no processo
penal. O problema que no h conseqncia criminal para isso, porque no h
litigncia de m-f no processo penal.
Existe direito ao silncio no CPC em situaes prprias, que convive com o dever de
depor e com o dever de falar a verdade. Art. 14, I, Art. 345, Art. 347. Art. 17, II: reputase litigante de m-f aquele que alterar a realidade dos fatos. No processo civil, o
dever de falar o dever de falar a verdade.
O silncio garantido mesmo para os casos em que no h acusao criminosa
contra voc, mas que com o seu depoimento voc se incriminaria. Inciso I do Art. 347.
Do ponto de vista prtico, uma parte no pode acompanhar o depoimento da outra.
O advogado pode, mas a parte mesmo no pode. E o advogado de quem depe no faz
pergunta para quem depe. As perguntas so exclusivamente feitas pelo advogado da
outra parte. E se eu advogo em causa prpria? um problema sem soluo do ponto de
vista expressa. A doutrina sugere que ela deve levar um defensor, sob pena de abdicar
do direito de perguntar, porque ela sabe que no pode ouvir o depoimento da outra
parte.
O processo civil brasileiro organizado de uma forma que o juiz preside e o senhor da
audincia. A mesa de audincia fica abaixo da mesa do juiz. O juiz fica na cabeceira da
mesa, numa posio mais elevada. As partes ficam abaixo, do lado direito do autor o
juiz e do lado esquerdo o ru. A postura snica de muitos fruns do Brasil essa. Isso
uma viso autoritria do processo e o CPC espelha isso dizendo o seguinte: no nosso
sistema, as perguntas no so formuladas pelo advogado ao depoente. So
formuladas ao juiz que as refaz ao depoente. Isso no tem o menor sentido. O juiz tem
que se comportar como fiscal, porque se alguma pergunta for indevida... ex.: voc
gostou do show de Ivete? Essa pergunta pressupe que ela tenha ido ao show de Ivete.

uma armadilha. uma liding question. uma pergunta ofensiva, que conduz
resposta. O juiz pode mandar a parte no responder a pergunta.
O processo penal mudou em 2008 no procedimento do jri para permitir que as
perguntas sejam diretamente feitas ao depoente. FREDIE entende que a reforma do
processo penal mudou reflexamente a forma de inquirir no processo civil.
No CPC, texto expresso, a inquirio da parte se d da mesma maneira que se inquire
uma testemunha. Indiretamente, atravs do juiz. Para FREDIE esse mtodo foi revogado
pela reforma do Processo Penal em 2008. um sistema que permanece medieval e
obsoleto. No CPC novo isso est previsto.
Cuidado com os livros. Expresso inglesa: cross examination (exame cruzado). o
direito de inquirir a testemunha trazida pela outra parte. Ou seja, a testemunha que voc
traz no s voc que vai inquirir, a outra parte tambm vai inquirir. Na construo do
DPL americano, se entendeu que o processo e devido quando se confere outra parte o
direito de inquirir uma testemunha trazida pela parte contrria. uma manifestao do
contraditrio. Se contrape ao direct examination. No Brasil, quando eu trago uma
testemunha, ela inquirida pela prpria parte e ns s temos aqui a cross examination,
pois um advogado no pdoe fazer pergunta para testemuha da prpria parte.
Tem livros que dizem que agora no processo penal h cross examinaton. Pergunta direta
do advogado no tem nada a ver com cross examination. Cross examination a
inquirio pela outra parte. uma mera mudana de tcnica da inquirio.
O papel do advogado do depoente no processo civil fiscalizatrio. Se ele perceber que
a pergunta feita pelo outro advogado no pode ser feita...
Se a parte fala A e o juiz manda escrever B, diznedo que a parte diz B, tem que argir a
suspeio. Ou ento agravar retido oralmente.
CONFISSO
a declarao de cincia de um fato contrrio ao interesse de quem declara e favorvel
a outra parte. A confisso tem alguns elementos muito importantes. O confitente
sempre a parte. O terceiro no confessa, terceiro testemunha. Perceba que o objeto
confessado o fato probante. Mas no qualquer fato: no posso confessar que sou
honesto. A confisso sempre de um fato contrrio a quem confessa e favorvel a outra
parte. O objeto confessado sempre o fato probando.
A confisso sempre uma declarao de cincia, ento estamos diante de uma vontade.
A confisso um ato voluntrio. S que a vontade na confisso dirigida vontade de
declarar a cincia de um fato. Ela um ato jurdico strictu senso, em que a vontade de
dirige meramente a pratica do ato, mas os efeitos jurdicos esto definidos em lei,
no decorrendo da vontade do confitente. As conseqncias da confisso decorrem da
lei automaticamente.
Por conta disso, ns podemos aprender a distinguir a confisso de outros atos que com
ele se parecem:

Confisso x Reconhecimento da Procedencia do Pedido: Este, um ato em que o ru


reconhece que a pretenso que o autor formula tem fundamento e admite a
conseqncia jurdica que o autor pretende alcanar com o processo. O ru aceita ser
vencido, derrotado. Na confisso, o que se confessa o fato e no a conseqncia
jurdica: posso dizer que o fato aconteceu, mas que aquele fato no da aquele direito a
outra parte. O reconhecimento, por sua vez, um negcio jurdico unilateral, que
gera a extino do processo sem exame do mrito; a confisso s gera a
incontrovrsia sobre aquele fato. Pode ser que hajam outros fatos controversos. Ex.:
confisso de dvida: no bem uma confisso. A confisso a utilizada no termo
equivocado, pois se eu confesso uma divida, eu confesso uma situao jurdica e n um
fato. Tem natureza de negcio e no de cincia de fato.
Confisso x Admisso: Admisso o silncio diante de um fato noticiado contra voc.
H uma diferencia prtica: Elas se assemelham porque ambas geram incontrovrsia do
fato. Ambas tornam o fato incontroverso. S que elas so diferente, porque a confisso
expressa e a admisso silenciosa. A confisso depende, se feita pelo advogado, de um
poder especial do advogado, ao contrrio da admisso. A admisso um ato-fato
jurdico. Enquanto a confisso um ajss. A confisso pode ser tambm extrajudicial. A
pessoa pode confessar extrajudicial em um documento, por exemplo e esse documento
ser levado a juzo. A admisso, por sua vez, sempre judicial. A confisso judicial
costuma ser oral e no depoimento. A confisso extrajudicial pode ser oral ou por escrito.
Efeitos da Confisso: A confisso faz que o sujeito que confessa perca o direito, por
precluso lgica, de poder produzir prova do fato que ele confessou. 2) O efeito de
desonerar a outra parte do nus da prova. Se eu confesso, a outra parte, que tinha o nus
da prova, deixa de ter. Libera a outra parte do nus da prova que dela. 3) A confisso
no vincula o litisconsorte, porque ela uma conduta determinante e, como conduta
determinante ela no prejudica o litisconsorte, s pode prejudicar o confitente. Mas se o
litisconsrcio for unitrio, a confisso ineficaz: ou todos precisam confessar ou
ineficaz. A confisso estar no processo, certamente um elemento que o magistrado
levar em considerao para seu convencimento. Mas o dois efeitos principais no se
produziro: precluso lgica e a desonerao da outra parte do nus da prova.
A confisso vincula o juiz? Muitos autores dizem que vincula, o que est errado.
Todavia, embora no vincule, ela inescapvel para o juiz. um balizador. O juiz
ter que enfrent-la. Pode ser que o juiz no se convena, mas ele no pode ignor-la:
ter que fundamentar porque desconsiderou a confisso.
O Art. 353, CPC diz que a confisso extrajudicial, feita por escrito parte tem a mesma
eficcia da judicial. Todavia, se a confisso foi feita a terceiro ou estiver contida em
testamento, ser livremente examinada pelo juiz. Ser examinada no como confisso,
mas como elemento de prova outro. Por isso ela chamada de confisso imprpria. O
terceiro pode testemunhar a confisso para ele.
A confisso era a rainha das provas. Mas a confisso esquisita, pode ser uma
simulao. Um caso claro: se FREDIE deve uma fortuna para mim e tem um patrimnio
razovel para bancar isso e no quer me pagar, eu chamo um amigo meu, peo para meu
amigo me demandar e na minha defesa eu vou confessar. Ele se desfiz do patrimnio
licitamente, mas o credor falso um mero laranja.

Problema da confisso feita por quem no pode dispor dos direitos relativos ao fato
confessado: o caso da confisso do incapaz. O incapaz pode confessar? Art. 213, CC:
no tem eficcia a confisso se provm de quem no capaz de dispor dos direitos
relativos aos fatos confessados. No que a confisso inexiste ou invlida. uam
delcarao que vai ser examinada pelo juiz como uma declarao de cincia do fato. Ela
no implicara na precluso lgica e na desonerao da outra parte. Mas no ser por isso
invalidada. Ser um balizador para o juiz. No porque o sujeito incapaz que ele est
mentindo. No porque o sujeito incapaz que o fato declarado no acontece. O
Cdigo Civil foi muito feliz ao dizer que no tem eficcia. No que nula.
Problema da confisso feita por representante: exige poder especial. o poder para
confessar determinado fato. preciso que esteja determinado e delimitado o pdoer para
confessar. Isso est no nico do Art. 213, CC.
O CC02 inovou o CC16 porque trouxe 2 artigos regulando a confisso. No adianta
estudar so CPC, porque ele complementado pelo CC.
Problema da revogabilidade: A confisso irrevogvel. Mas pode ser anulada. Como
ato voluntrio que , se houver um comprometimento na vontade, podemos anular. S
que os vcios que permitem a anulao da confisso no so os mesmos que permitem a
anualao dos outros fatos. S se permite a invalidao da confisso por ERRO DE
FATO e por COAO. S nessas hipteses a confisso pode ser anulada. Porque no
erro de fato a confisso no corresponde a vontade e a coao, por sua vez, uma
violncia, tem-se que preservar a vontade.
Durante muito tempo se discutia a possibilidade de invalidar a confisso por dolo. O
dolo, por si no nula anula a confisso. Se ele gerou erro, a anulao seria por erro de
fato. No porque o cara caiu numa arapuca que o que ele disse mentira. Agora se o
dolo gerou uma falsa percepo da realidade, anula-se pelo erro.
QUESTAO DE PROVA
O art. 214, CC diz: a confisso irrevogvel, mas pode ser anulvel se decorreu de
erro de fato ou de confisso. Se contrape a uma desgraa que o artigo equivalente
no CPC que foi revogado por este artigo. O CPC de 73 e tem um dispositivo que foi
revogado pelo 214, CC. Art. 352, CPC, fala: a confisso, quando emanar de erro,
dolo ou coao, pode ser revogada. Quem escreveu isso no sabe a diferena entre
revogar e anular (erro tcnico). E alm disso ele farra em erro, dolo ou coao. O CC
perfeito pq fala que o erro tem que ser de fato, no pode ser de direito e diz que no
cabe invalidao por dolo. O caput do art. 352 est revogado, no lugar dele devemos
interpretar o art. 214, CC. Os incisos permanece, todavia.
Inciso I: por ao anulatria. Revogado por ao anulatria?
Os incisos dizem como que se invalida a confisso. Se invalida por ao anulatria
de confisso SE O PROCESSO ESTIVER PENDENTE. Se estiver pendente, entro
com uma ao autnoma de anulao. Se o processo em que houve a confisso
acabou e a confisso for o fundamento da deciso do juiz, poderemos discutir essa ...
por meio de ao rescisria da sentena. No cabe a invalidao incidental da
confisso. Tem que ser por ao autnoma.

INSPEO JUDICIAL
um meio de prova que deveria ser mais utilizado. O juiz se dirige pessoalmente para
ele prprio inspecionar pessoa ou coisa. A inspeo um meio de prova para apurar
todos os sentidos do juiz. Embra o nome inspeo de a inteno de ver, ela tambm
para o juiz ouvir, tocar etc. Se eu digo que o meu vizinho faz muito barulho, eu peo
uma inspeo judicial. Pode ser uma inspeo judicial para ouvir determinado barulho
ou para sentir o fedor ou para ver a obra: para ver a posio que ele colocou a janela. Na
inspeo judicial tem que documentar com um auto dizendo que viu.
Na inspeo o juiz pode acompanhar, se quiser, de um perito, para esclarecer as dvidas.
Por pdoer estar acompanhada de um especialista, as partes podem estar acompanhadas
dos seus ajudantes.
Na percia, quem faz a inspeo o perito. Na inspeo o juiz que vai inspecionar. O
que o perito pode fazer tirar as dvidas que o juiz tem durante a inspeo.
Art. 440, CPC:
nico: as partes tem sempre o direito de assistir a inspeo. Concluda a diligncia, o
juiz mandar lavras auto cirscunstanciado que poder vir instruda com fotografia e
desenhos.
Para questes ambientais, de vizinhana, ela um meio de prova importante.
PROVA TESTEMUNHAL
Quem a testemunha? Sempre um terceiro, algum que no parte, que vem a juzo
para dizer o que sabe sobr um fato probando. E veja: ela vai dizer o que sabe, mas o
testemunho, mais uma vez, no s o testemunho ocular. Ele pode testemunhar que
sentiu, que ouviu, que determinada superfcie estava quente (tato) etc. dizer o que
sabe sobre o assunto.
A testemunha pode ser presencial se ela presenciou o fato ou de referncia, se de
quem ouviu falar do fato. A testemunha pode ser ainda a testemunha referida, que a
testemunha mencionada por outra testemunha. Isso importante porque esta
testemunha pode ser chamada a juzo.
A testemunha pode ser judiciria (que vai ser testemunha em juzo) ou instrumentria
(de contrato).
A testemunha o primeiro de todos os meios de prova que o homem criou. No exige
nenhum tipo de sofisticao tecnolgica para ser produzida. A medida que a sociedade
foi evoluindo, a importncia da testemunha foi diminuindo. Quanto mais desenvolvida
a sociedade, menos valor se d a prova testemunhal e mais valor se d prova
documental.
Proibies de Prova Testamunhal CPC Art. 400 e 401

Art. 400: a prova testemunhal sempre possvel... O juiz indeferir...


Se o fato s pode ser provado por documento ou por percia no cabe prova
testemunhal. A lei fala: isso aqui s se prova por documento ou por instrumento. Mas
isso vale para prova exclusivamente testemunhal. Isso porque a prova testemunhal
sempre pode servir para complementar. rt. 402: qualquer que seja o valor do contrato,
admissvel a prova testemunhal...
II: s vezes a lei exige prova por escrito, mas as vezes a experincia demonstra casos em
que a prova impossvel do ponto de vista prtico ou moralmente inexigivel. Caso de
parentesco: quando eu vendo o meu apartamento para meu irmo. Vai que meu irmo
no paga, no tenho documento porque no caso, o documento, pela relao que tenho
com meu irmo inexigvel. Esse inciso II abre o sistema. O Art. 227, CC, diz que
contratos acima de 10 salrios mnimos no podem ser provados s por testemunha.
Isso no quer dizer que no possam ser provados por testemunha. S no podem ser
provados exclusivamente por testemunha.
ROL DE QUEM NO PODE DEPOR COMO TESTEMUNHA
O Cdigo classificou quem no pode testemunhar de incapaz (ausencai de capacidade)
impedidos (no tem capacidade so para aquela situao, para aquele caso concreto) e os
suspeitos (sujeitos que so capazes mas que no merecem a menor credibilidade). Isso
tudo est no Art 405, CPC. O problema que o CC veio e regulou o mesmo assunto no
Art. 228, CC. Hoje, so dois artigos que trazem quem no podem depor com
testemunha.
Art. 228, CC: No podem ser admitidos como testemunhas:
I: os menores de 16 anos (capacidade); o maior de 16 anos plenamente capaz de
testemunhar.
II: aqueles que por deficincia mental ou enfermidade no tiver o total discernimento
para a prtica dos atos. Mas essa enfermidade tem que assolar o indivduo em um de
dois momentos: ou no momento da percepo do fato ou no momento do depoimento. O
surdo mudo pode testemunhar, a menos que algo dependa da audio. O mesmo vale
para o cego, que no pode testemunhar sobre o que no viu.
III: os cegos e surdos quando...
IV: o interessado no litgio, amigo ntimo ou inimigo capital (suspeito)
V: os cnjuges, os ascendetes, os descendentes, os colaterais... os parentes.
nico: para a prova de fatos que s elas conheam pode o juiz admitir o depoimento
das pessoas a quem se referem os artigos. Se o fato aconteceu na casa, s pode ter sido
presenciado por algum que tenha com a pessoa intimidade, porque pessoas estranhas
no freqentam a casa da pessoa.
Art. 405, CPC: So incapazes:
I- o interdito por demncia, o que acometido por enfermidade mental ao tempo em que
ocorrera os fatos no podia discerni-los ou ao tempo que tem q depor...
II o meor de 16
III o cego e o surdo quando a percepo dos fatos depender.
IMPEDIDOS:
- O cnjuge... os parentes... Salvo se exigir

o que parte na causa (interessado no pode testemunhar, a parte depe pessoalmente)


- o que interpe em nome de uma parte: tutor, curador, advogdo
- o juiz: se eu indicar o juiz e o juiz se entender como testemunha, ele est impedido, se
torna testemunha da causa, se afasta da causa e voc no pode abdicar do testemunho do
juiz. Art. 409, CC.
SUSPEITOS:
- O condenado por crime de falso testemunho havendo transitado em julgado a
sentena.Esta dispositivo insconstitucional, estigmatizante. At porque o
estalionatrio, curandeiro poderiam ser testemunha e s no o que cometeu falso
testemunho.
- o que, por seus costumes, no for digno de f. Esse inciso exatamente o mesmo texto
das ordenaes filipinas. Esse inciso se presta a manifestaes de intolerncia e dio.
Como no est repetido no CC...
Qualquer uma dessas pessoas que no pode depor, o uiz pode colher o depoimento se s
ela souber e sem compromisso. A testemunha antes de depor tem que firmar
compromisso de dizer a verdade. E se ela mentir, comete crime. O pai pode
testemunhar se s ele souber daquele fato, mas ns o chamaremos de informantes e
ele nao firmar compromisso com a verdade.
Aula em 14/01/14
Continuao de Prova Testemunhal.
Dois aspectos que j falamos quando vimos depoimento da parte. A parte do direito ao
silncio e ao modo de inquirir (presidencialismo do juiz e as hipteses de direito ao
silncio) so a mesma coisa no caso da prova testemunhal.
Como a testemunha um terceiro, o art. 413 fala que o juiz inquirir as testemunhas
separadas e sucessivamente. Primeiro as do autor e depois as do ru. Segue o mesmo
padro e com as mesmas crticas.
Local de colheita do testemunho: a regra que o testemunho seja colhido pelo juiz da
causa e no Frum. Sucede que h casos em que isso no acontece. Nos casos de
produo antecipada de prova em que voc pede para o testemunho ser colhido antes da
audincia, seja antes do prprio processo, como s vezes o processo j foi instaurado e
voc no pode esperar.
s vezes a colheita de provas anterior e s vezes incidental. Nesses casos, a colheita
de prova s feita no momento de audincia.
Tambm possvel que a testemunha no possa se locomover, embora lcida. O juiz
pode se dirigir casa ou hospital para colher o testemunho.
Outro caso o testemunho colhido por carta precatria, quando a testemunha precisa ser
ouvida em outra comarca. Quem vai ouvir o testemunho no o juiz da causa, mas o
deprecado. Surge aqui uma polmica prtica: em muitas causas o registro do
testemunho digital: filma-se ou grava-se. O CNJ decidiu que no h o dever de
degravar (passar para o papel o que foi dito). Pode ficar o depoimento s udio ou

udio-visual. Mas, se for o caso de degravar, quem tem que degravar o juzo
deprecante ou o deprecado? R= o deprecado, pois foi ele quem colheu. E h uma quarta
situao em que o testemunho pode se realizar... so as pessoas que tem o direito de
escolher dias, pessoas e hora pra serem ouvidos. So as pessoas egrgias do Art. 411.
Joaquim Barbosa, conduzindo uma AP no Supremo deu um entendimento interessante a
esse artigo. Segundo ele, esta prerrogativa no ilimitada, no pode ser utilizada de
maneira abusiva. No co concreto o rapaz tinha marcado 3 horas e no foi. Ele deu 30
dias para o cara escolher e co no escolhesse perderia o Dirieto em juzo. O abuso
dessa prerrogativa gera a perda da prerrogativa. No novo CPC adotado o prazo de 30
dias para escolher o lugar, dia e hora.
O Art. 213 do CPP serve ao CPC. Ele diz que o uiz no permitir que a testemunha
expresse suas impresses pessoais (bonito, feio, bom ruim). No pode emitir a opinio
dele, deve apenas narrar os fatos. Tem que se restringir a responder o qe o juiz
perguntou.
O art. 408 permite prever os casos de substituio de testemunha. A parte s ode
substituir a testemunha que falecer, que tendo mudado de residncia no tenha sido
encontrada por oficial de justia ou que por enfermidade no puder depor. Esse artigo
pouco til, pois nada impede que a parte desista do testemunho. Se a parte que arrolou
uma testemunha desistir do seu testemunho o juiz pode ouvir de ofcio .
A contradita: a oposio de uma parte ao testemunho. Uma parte
no aceita que aquela testemunha uma testemunha. A contradita
deve ser feita em audincia e imediatamente depois da testemunha
se qualificar. Se o juiz comeou a colher depoimento e voc no
contraditou, preclui o seu direito de contraditar.
Surge a seguinte dvida: julgada a contradita, tendo-se decidido que
aquela testemunha suspeita para depor (e inimiga da parte, por
exemplo), num outro processo em que aquela testemunha reaparea
contra aquela... Para Fredie h coisa julgada na contradita. Se uma
pessoa foi julgada suspeita, tendo sido contradita em determinado
processo, o ser para todos. Essa a linha de ANTONIO CARLOS
CABRAL. No precisa suscitar outra contradita. Ela o ser para todo o
processo. A contradita um incidente que tem uma questo principal:
saber se aquela testemunha suspeita ou impedida.
Acariao: o juiz pode colocar uma testemunha em frente a outra
para ver quem est mentindo. Art. 418, II. Ver o comportamento das
partes.

PROVA PERICIAL
A percia um meio de prova que vai buscar a verdade sobre um fato que s pode ser
alcanada se a pessoa dispuser de conhecimentos tcnicos que excedem o conhecimento
comum, do homem mdio. H necessidade de conhecimentos tcnicos para investigao
dos fatos.

Ou a percia serve para descobrir se um fato aconteceu, pois h fatos que s podem ser
revelados por quem tenha conhecimento tcnico para tanto; Ex.: semelhana entre
Cdigos Genticos.
E a percia tambm serve para interpretar fatos. H fatos que s poder ser interpretados
por quem tem conhecimento tcnicos. Ex.: rachadura.
A percia aparece como um meio de prova fundamental. Muitsssimo utilizada. S que
comeam a surgir as dvidas. E se o juiz, alm de juiz, tiver aquele conhecimento
tcnico? Salomo, que juiz e mdico, pode dispensar uma percia mdica num
processo em que ele juiz? De que modo a percia substitui o juiz se que substitiu?
1 Assim como no existe juiz-testemunha, no existe juiz-perito. Se o conhecimento
extrapola o conhecimento comum, exigindo conhecimento especialiado e tcnico, o juiz
no pode dispens-lo s porque os tm. Isso porque as partes tem o direito de controlar
e participar da percia. E os outros juzes do tribunal no so peritos. Como julgariam
em segundo grau a percia? O perito s substitui o jui na percepo dos fatos; o juiz
pode no se convencer da percia. A percia no vinculativa, mas intrasponvel. O
juiz no pode ignorar a percia. Ele pode no se convencer. Mas se ele no se
convenceu, o juiz tem que fazer uma segunda percia. Art. 437 a 439.
O juiz pode no se convencer da percia, mas no pode ignor-la. O que no d o juiz,
se sentindo superpoderoso, aplicar o livre convencimento motivado e ignorar a percia.
preciso respeitar a prova pericial. Se o caso exige percia porque o juiz no tem
capacidade de averiguar aqueles fatos sozinho.
Qual o fundamento que o juiz vai poder utilizar para rejeitar o resultado da percia.
O juiz-cientista (como Salomo) pode melhorar a percia por ser cientista. Ele melhora
a percia escolhendo bem o perito, fazendo boas pergunta e examinando bem o laudo,
verificando se o mtodo utilizado pelo perito foi correto etc. O Juiz ajuda no
melhoramento da percia mas no substitui o perito.
O laudo pericial que desprezado pelo cdigo (as exigncias) ignorado pelo nosso
Cdigo. No porque o juiz juridicamente leigo que o juiz tem que se comportar
como leigo. O novo CPC exige que seja esclarecido o mtodo, anexadas fotos, resultado
de exames etc.
O nosso cdigo adotou um regime presidencialista: o juiz escolhe um perito de sua
confiana, faz as perguntas que quer fazer, confere s partes o direito de serem
acompanhados por assistentes tcnicos que vo fiscalizar a percia e fiscalizar o laudo.
As partes produzem os seus pareceres sobre os laudo e o perito produz os seus laudos.
Os assistentes das partes so assistentes que so parciais.
O juiz escolhe o perito: uma escolha presidencialista, da escolha dele. E as partes tem
direito a ter os seus assistentes tcnicos, contratados e remunerados pelas partes para
auxiliar na conduo e na avaliao da percia. As partes tem que ser avisadas, pelo
contraditrio, do dia e hora da percia. As partes so intimadas da percia e se
manifestam sobre o laudo pelos pareceres do assistente tcnico. O assistente tcnico
suspeito. Quem tem que ser suspeito o perito. Esse procedimento de percia

extremamente engessado. Se se tratar de percia grafotcnica ou mdico legal,


preferencialmente os peritos do rgo oficial, estatais: O cdigo fala isso
expressamente. E se exigir conhecimento universitrio, o perito tem que ser inscrito na
sua respectiva corporao e regular.
As vezes a investigao dos fatos exige mltiplos conhecimentos, de diversas reas.
Nesses casos, permite-se a percia complexa, que a designao de uma junta de
peritos, com conhecimentos de mais de uma rea do conhecimento.
Esse um sistema engessado. Pense que ambas as partes concordem que tal pessoa o
melhor perito. um negcio jurdico processual atpico. No h razo para no se puder
se o direito for indisponvel. O Cdigo novo regula a percia processual.
H casos em que a percia parece como necessria. Ex.: interdio. O Cdigo fala que
a percia uma etapa do procedimento. Assim como a demarcao de terra.
possvel haver uma percia extrajudicial? R= Sim. muito possvel a percia
extrajudicial feita conjuntamente. As partes contratam um mesmo perito para avaliar o
valor de um bem. Se isso for levado ao judicirio ser avaliado como um negcio das
partes celebrado extrajudicialmente.
Qual a vantagem da percia concensual? R= o perito nunca poder ser impugnado pela
partes.Eles no podem impugnar o perito, mas podem impugnar o laudo.
Falsa percia crime contra a Administrao do Justia. O legisldor atribui ao perito
uma srie de poderes: tem os poderes necessrios para fazer a pericia. Art. 429. Expedir
ofcios para as partes...
Se o perito atrasar a entrega do laudo, ele pode ser multado. Art. 424.
Multa e comunicao ao respectivo rgo de fiscalizao. Art. 424. Destituio do perito.
Percia Simplificada: s vezes a percia pode se restringir a chamar o perito para uma
audincia e inquiri-lo como se fosse um testemunho. Esse testemunho tcnico, que se
parece muito com a testemunha (prova pericial oral ou expert witness. No uma prova
testemunhal tcnica diferenciada. uma percia, porm simplificada, que inclusive se
admite nos juizados. um erro dizer que nos Juizados no se admite percia. Se
admite percia simplificada.
H outra diferena importante entre percia e testemunha: O perito examina fatos atuais,
embora a partir do que est acontecendo ele pode desvendar o passado, atravs de
vestgios e rastros. Eles examinam o hematoma para saber o murro que aconteceu no
passado. A testemunha, por sua vez, se refere sempre ao passado. Na percia
simplificada, o laudo o depoimento. Art. 421, 1. Vai ser reduzida a termo.
Art. 420: haveria 3 especies de percia: exame: tem a ver com bem mvel ou direto ou
pessoa.
Vistoria: percia sobre imvel
Avaliao: percia para determinar valor

uma forma antiga para classificar a percia, mas no tem diferencia essencial. tudo
percia. A designao diferena s uma praxe, um costume. Tudo percia.
nico, 420: O juiz indeferir percia quando:
I a prova do fato no depender de conhecimento tcnico;
II quando for desnecessria;
III quando for impraticvel.
Exame Biopsicossocial da Criana em Casos de Alienao Parental: um exame
biolgico, psicolgico e social. extremamente delicado e h uma poltica de reduo
do dano da criana em juzo. Impe que essa percia seja complexa, acompanhada
portanto por mais de um especialista (psicolgico, mdico e assistente social). Alm
disso, o juiz jamais poderia argir uma criana sem a presena de especialistas em caso
de alienao parental em que a criana o objeto da disputa. Um juiz que no treinado
pode fazer perguntas que destruam a relao da criana com seus pais ou podem destruir
a vida de uma criana.
Filmes: a caa; a acusao.

TEORIA DA DECISO JUDICIAL SENTENA

CONCEITO
Sentena assume dois significados. O primeiro significado de sentena como espcie
de deciso. Seria a deciso que encerra o procedimento em primeira instncia. Se
contrape a deciso interlocutria que a deciso que o juiz de primeiro grau toma e
que no encerra o processo. Sentena ento seria uma das decises possveis que podem
advir do processo. Todavia, sentena, em sentido amplo, significa qualquer deciso.
Sentena seria sinnimo de deciso, portanto.
Quando comeamos a dar esse assunto, a primeira pergunta que temos que responder :
estamos a falar de sentena em sentido estrito ou em sentido lato? Agora, nos vamos
estudar sentena como gnero: a deciso judicial. O que estudaremos vale para qualquer
deciso, que engloba a sentena como espcie, como paradigma. Mas vale para
qualquer deciso.
O captulo do CPC que se chama sentena serve para qualquer deciso judicial.
TIPOS DE SENTENA CLASSIFICAES
A sentena que no de mrito costuma ser chamada de sentena terminativa. E as
sentenas que so de mrito costumam ser chamadas de sentenas definitivas. Fredie
no gosta dessa definio porque definitividade no tem a ver com mrito, mas sim com
estabilidade. A deciso estvel no tem nada a ver com o fato dela ser de mrito.
melhor chamar de sentena provisria.

Dividir as decises de acordo com o grau de cognio: Deciso definitiva fundada em


cognio exauriente. Deciso provisria fundada em cognio sumria.
Sentena Terminativa? O termo sentena Terminativa tambm um termo que aparece
na doutrina com duas acepes. No primeiro sentido, sentena Terminativa aquela
sentena que regula relao jurdica continuativa ou permanente.
*** Por uma questo didtica, posso dividir as Relaes Jurdicas em Relaes
Instantneas e Relaes de Trato Continuado. E as de trato continuado posso
dividir em Relaes Permanentes e Relaes Sucessivas. Existem relaes jurdicas
que ocorrem num dado momento que logo acabar. Se A xinga B, surge para B o
direito de ser indenizado e o dever de A de indenizar. Este trato instantneo. Mas
existem relaes que continuam, como a relao de guarda, de parentesco, que so
relaes permanentes; ou podem ser relaes sucessivas, que so relaes jurdicas
que se repetem de maneira repetitiva no tempo: ex.: cada compra e venda que uma
empresa faz, gera a obrigao de pagar um tributo, enquanto contribuinte. So
vrias relaes jurdicas que surgem de maneira homognea do tempo, mas que
sempre se ligam ao mesmo fato gerador, ao mesmo fato comum.
Quando o juiz julga, no mais das vezes ele julga relaes instantneas. Mas s vezes ele
decide algo que vai durar ainda. Para uma parte da doutrina, sentena determinativa
aquela que cuida de relaes de trato continuado.
Para outra parte da doutrina, sentena Terminativa a sentena nos casos em que o juiz
exerce discricionariedade judicial. a sentena quando h discricionariedade judicial
como, por exemplo, quando ele aplica uma clusula geral, porque a clusula geral d
uma margem de discricionariedade para se aplicar.
Sentena Subjetivamente Complexa: aquela deciso judicial produto de mais de um
rgo jurisdicional. Mais de um rgo jurisdicional trabalha para produzir aquela
deciso. O exemplo mais claro a sentena do jri. uma sentena s: o juiz condena,
mas o jri que dosa a pena. Dois rgos produzem uma deciso s.
A CF diz que um tribunal s pode dizer que uma deciso inconstitucional pela
maioria absoluta de seus membros. Art. 97, CF. Imagine que tem uma apelao
tramitando numa Cmara do Tribunal. A Cmara tem 4 anos. Suscitam que a lei
discutida inconstitucional. A Cmara no pode dizer que a lei inconstitucional. Este
incidente no processo ter que ir para o rgo especial ou o pleno. A o rgo especial
vai dizer se constitucional ou inconstitucional e, aps diz-lo, volta para a Cmara. A
deciso final, portanto, ter sido produzida por dois rgos.
Um acrdo uma deciso complexa? R=no, pois o rgo jurisdicional o mesmo!
No h dois rgos se manifestando sobre o assunto.
ELEMENTOS DA DECISO
Os elementos de uma deciso so os seguintes:
a) Relatrio: a parte da deciso descritiva. o histrico daquilo que de relevante
aconteceu no processo. a soma das postulaes, da colheita das provas, dos incidentes

processuais etc. O relatrio, como parte descritiva, de todos os elementos da sentena,


o mais desprestigiado. Na lei dos Juizados o relatrio est dispensado. O CPC exige
relatrio, mas se no estiver, no acontece nada.
E ns estamos vivendo um momento em que o relatrio tem que ser revalorizado. Isto
porque em causas de massa, em um sistema que quer fazer valer os sistemas
jurisprudenciais, smulas vinculantes e precedentes, tem que levar muito a srio os fatos
da causa. Isso porque s posso aplicar um precedente na causa se aquele fato relevante
foi um precedente. E as exposio da causa est no relatrio. Ele importante por isso,
porque ele serve para revelar s partes como o juiz entendeu a causa.
Um relatrio bem feito revela o que o juiz entendeu da causa como fato relevante.
b) Fundamentao ou Motivao: A motivao exigncia Constitucional, conforme o
art. 93, IX CF. Deciso no motivada deciso nula. WILSON ALVES DE SOUZA
segue o entendimento de TARUFFO de que a deciso sem motivao deciso
inexistente. No me parece o entendimento correto. A deciso sem motivao existe,
ele s no lastreou aquela deciso como tinha que lastrear. A motivao cumpre um
duplo papel. A funo endoprocessual e a funo extraprocessual (QUESTAO DE
PROVA) . Quando o juiz julga, decide, perceba que ao decidir, o juiz est falando
para dois auditrios. uma fala para dois auditrios. Primeiro, para as partes: partes, o
problema de vocs, resolverei dessa maneira e explica as maneiras pelas quais ele
chegou aquela deciso. As partes o primeiro auditria para quem o juiz se dirige.
um discurso para justificar a soluo daquele caso. O outro auditrio para o qual o
juiz se dirige ao resto da sociedade, para explicar ao resto da sociedade que casos
como aquele, ele decide daquela maneira: pessoal, casos como esse, que Joo me
trouxe, eu decido dessa maneira. para explicar comunidade que casos como aquele
so decididos daquela maneira. A no o discurso para justificar o caso mais. E sim,
para justificar o precedente: como aquela discusso pode ser utilizada como precedente.
Imagine um casal homossexual que foi justia para obter o reconhecimento de que
eles mantinham um vnculo de famlia. Imagine que essa causa chegou ao STF e
pretrio excelso disse que uma relao de famlia. Mas dois ministros dizem que
casamento, dois outros que unio estvel e outros dizem que no sabem o que . Eles
sero tratados como famlia. Mas qual o precedente. O precedente que os casais
homossexuais podem casar. Se outro casal tenta e o juiz de primeiro grau nega, os
requerentes dizem que o juiz de primeiro grau est descumprindo o que o STF disse.
TODA DECISO JUDICIAL RESOLVE UM CASO E CRIA UM MODELO.
Modelo: diante da alegao de um mau sbito sem comprovao das causas, no ser
dado direito segunda chamada em prova final. O modelo no : no darei segunda
chamada em prova final. O modelo a exigncia da fundamentao. A soluo, que s
se aplica aquele modelo, a no concesso da segunda chamada.
Extraprocessualmente, a deciso serve para que o povo controle o modelo e o conhea.
Logo depois que a Maria da Penha entrou em vigor, veio um juiz de MG dizendo que a
lei era inconstitucional porque feria a isonomia. O juiz era extremamente machista. O
juiz comeou a tecer improprios em pleno sculo XXI. Ele julgou o caso e queria criar
um modelo. Houve um controle popular sobre a motivao da deciso. S pode
compreender as funes da motivao endo e extraprocessual... A endoprocessual a
soluo para as partes, dentro do processo. Hoje se sabe que o juiz julga casos (endo) e

cria modelos para novas decises judiciais (extra),cujos modelos podem ser controlados
para o pblico. As fundamentaes tem que se atentar para os dois auditrios.
Perceba como os Acrdos do Supremo so cada vez mais vem fundamentados. Cada
ministro d um voto de modo a conversar de duas partes: o ministro d a soluo ao
caso e diz ao Brasil como o modelo que ele est criando pode ser aplicado a outros
casos como aquele, em que podem ser aplicadas solues semelhantes. por isso que
hoje em dia se permite tanto a interveno de amicus curiae no processo: para permitir
que sujeitos bem qualificados possam participar do debate para que a deciso seja uma
boa deciso do caso e ao mesmo tempo seja um bom precedente, um bom modelo. O
Supremo est fazendo audincia pblica para qualquer coisa, para ouvir a sociedade.
H um defeito claro na formao dos operadores do direito com base nisso.
A motivao uma s. Mas ela tem duas funes: uma endoprocessual e outra
extraprocessual.
O TJBA no tem a Smula 01. No tem o entendimento consolidado sobre nada. E ele
o tribunal mais antigo das Amricas. Isso d margem a insegurana e a comrcio.
Corretores de deciso judicial se dirigem s partes com duas decises: uma deciso
favorvel e uma deciso contrria. Ento pedem $ parte, vendendo a sentena.
c) Dispositivo ou Concluso: O dispositivo ou concluso a parte em que o juiz
apresenta a soluo do caso: julga procedente ou improcedente o pedido. O dispositivo
vai apresentar a soluo do caso: a norma que vai regular aquele caso. Deciso sem
dispositivo no existe. Deciso sem soluo uma no-deciso. Os juzes colocam 1.
Relatrio; 2. Fundamentao; 3. Dispositivo. S que s vezes o juiz confuso, no faz
isso, mas o dispositivo est l, mesmo que perdido e confuso. No fique pensando que
existe dispositivo porque o juiz disse que existe, nem porque... O lugar em que aparece
no fundamental: pode ser que a soluo no esteja na parte dispositiva, mas nem por
isso ela inexiste.
s vezes, o dispositivo contm mais de uma deciso. Quase sempre, as decises
judiciais, do ponto de vista formal, so apenas uma. Quando voc pega uma sentena,
todavia, ela um feixe de decises, contm um conjunto de decises. Se eu formulo 4
pedidos, o juiz vai ter que decidir os 4. A sentena a conter quatro decises.
Cumulao de pedidos: processo em que h vrios pedidos, haver vrias decises.
CAPTULOS DE SENTENA
Quando uma deciso contm vrias decises, fala-se que ela uma deciso
objetivamente complexa. Ela um feixe de uma pluralidade de decises. Cada uma
dessas decises contidas no dispositivo da sentena, recebe o nome de captulo da
sentena.
A noo de captulos da sentena demonstra que a sentena pode ser divisvel,
fracionada. Isso repercute em vrias coisas. Na motivao, por exemplo: cada captulo
tem que ter uma motivao para ele. No item 2. (fundamentao) voc ter que criar
captulos diversos para cada tipo de pedido. E cada um desses captulos ser um
modelo. s vezes a deciso nula em parte: s vezes s nula no captulo A. Imagine

que voc pede duas coisas e o juiz deu 3. S o captulo excedente nulo. Os outros no.
Mas s consegue entender isso quem v a sentena como um conjunto de captulos.
Outra aplicao prtica: se s recorri de dois captulos dos 3, a terceira parte
desapareceu, acabou e ser feita a execuo daquilo. E ser execuo daquilo, coisa
julgada daquilo. Posso entrar com rescisria s daquele captulo.
Aula em 23/01

Ratio Decidendi: Razo de decidir. o elemento normativo do


precedente. a norma do precedente. a norma geral do caso que
fundamentou a sua deciso. Quando pensamos em uma Smula, a
smula o enunciado da Ratio, que foi reiteradamente aplicado.
Quando eu quero que uma sumula se aplique ao seu caso, voc quer
que a mesma ratio decidendi seja aplicada ao seu caso. Se eu tiro a
ratio, a deciso cai.
Uma deciso pode ter mais de uma ratio, se houver a soluo de mais
de um caso. A ratio decidendi, alem disso, no bem delimitada pelo
juiz que proferiu a deciso, mas sim pelo juiz que vai aplic-lo em
outro processo. Porque esse outro juiz que vai identific-la para
poder aplicar o precendente.
E a vem uma segunda noo:
Obter Dictum: Obter vem de morto. Obter dictum tudo aquilo que
est na fundamentao da deciso, tem aptido para se generalizar,
mas no ratio decidenti. Se pensado exclusivamente, poderia ser
ratio, mas no o foi, constituindo uma opinio, um comentrio, uma
impresso do julgado, que no a ratio.
Exemplos: Se o Tribunal julga por 2x1, o voto vencido obter
dictum. No dele que se extrai a soluo do caso, porque ele foi
vencido, mas ele est na fundamentao, ainda que como obter
dictum. Outro exemplo: ADIn por omisso no caso do casamento
homoafetivo. Celso de Mello indeferiu a petio inicial dizendo que
no seria o caso de ADIn, mas que seria um caso de ADPF. Tudo o que
ele falou sobre ADPF no ratio decidendi, por mais que estejam
corretas, obter dictum.
H no processo brasileiro uma discusso intensa sobre como se
contava o prazo para cumprimento de uma deciso. A lei falava em
15 dias, mas no dizia se da intimao do advogado, da intimao
pessoal, do transito em julgado, etc. Havia vrias correntes. Na
primeira vez que chegou ao STJ disse que conta-se do transito em
julgado. Essa era a ratio decidendi. Mas o ministro se empolgou e
disse que se o advogado no comunicar o transito em julgado ao
cliente, quem paga a multa o advogado. Esse o clssico obter
dictum brasileiro.

No o obter dictum no lixo. Ele tem papel importantssimo. Seja


porque pode sinalizar uma orientao futura ou at mesmo um
overruling, seja porque ele pode servir como fundamento de um
recurso, no caso de um voto vencido.
O obter dictum tem a mesma natureza da ratio, s funciona de forma
diferente. Ele algo que pode ser generalizado. Aquilo que foi dito de
passagem, se fosse objeto da discusso, poderia ser ratio em outro
processo.
A distino entre obter dictum e ratio decidendi importante porque
o obter dictum no um precedente. No posso dizer que o STJ j
decidiu que o advogado responde pela multa. No tem fora
normativa nenhuma. O obter dictum no pode ser sumulado.
O plural obter dicta.

INTERPRETAO DA SENTENA
1) A sentena uma fonte do direito, porque dela eu posso extrair no
mnimo duas normas: a norma do caso e a norma que dali se extrai
para regular casos semelhantes aquele (precedentes). Esses so os
dois produtos da interpretao da sentena, fundamentais para
decidir a coisa julgada e a ratio decidenti.
2) Como se interpreta a sentena?
a) Sentena se interpreta por inteiro. Se eu quero compreender o
dispositivo, leia a fundamentao e o relatrio. Se eu quero
compreender a ratio, tenho que ler o relatrio. A interpretao
sistemtica da sentena importantssima. Num eventual conflito
entre o que est na fundamentao e o que est no dispositivo,
prevalece, para Fredie, a fundamentao. errada a interpretao
isolada do dispositivo, dizendo que s ele faz coisa julgada.
b) Interpretar a deciso luz da manifestao das partes: o que
as partes disseram no decorrer do processo, inclusive as suas
postulaes, indica o que as partes querem. Deciso do STJ que disse
que um fundo de previdncia privada tinha que pagar para um exempregado de uma empresa que faliu e que no era vinculada para
esse fundo. Funcionarios de uma empresa estariam bancando
funcionrios de outra empresa. O STJ estaria dizendo que o fundo ia
ter que pagar?Pq o a fundao no tem renda. O fundo administra
muito dinheiro. A Petrus e a FUNCEF no tem dinheiro, administra
dinheiro dos outros. Quando o STJ diz que a Fundao vai pagar, e ela
que vai pagar ou os fundos que administram? O fundo no pode
pagar, mas se for os fundos, todos os trabalhadores tem que ser
citados. Se ele est dizendo que quem vai pagar o dinheiro que ela
administra e que no dela, ele estaria atingindo patrimnio de

quem no estava no processo. Os embargos podem ser fonte


principal para interpretao de uma deciso interlocutria.
Interpreta a partir da postulao. O caso do Flamengo tambm: a
deciso dizia: declaro o Sport campeo brasileiro de 1987. A veio a
CBF e disse que em 1987 houveram dois campees brasileiros. A CBF
no desrespeitou a coisa julgada. A coisa julgada no era no sentido
de que o Sport e s ele era campeo. Eu tenho que identificar a
postulao e o comportamento.
A interpretao a seguinte: O Sport campeo de 1987. O que no
impede que a CBF reconhea outros campees.
c) preciso valer o princpio de extrair a eficcia do ato jurdico.
Eu tenho que interpretar para extrair da sentena alguma coisa, salvo
se forem sentenas absolutamente incompreensveis que no
redundam em nada e equivalem a uma no sentena. Mas, se a
sentena for no mnimo coerente, eu no posso interpretar para
esvazi-la.
d) Aplicam-se interpretao da sentena os Art. 112 e 113
do Cdigo Civil, ou seja, tenho que interpretar de acordo com a boaf, de acordo com os usos e costumes do lugar e tem que se
perquerir pela vontade do agente. Ex. do juiz que fundamenta de
forma perfeita e s no dispositivo copia e cola de outra sentena.
Como se controla a interpretao? Atravs do recurso dos
Embargos de Declarao. possvel uma Ao Declaratria de
Interpretao da Deciso Judicial? Tem previso expressa no
regimento interno do TST para interpretar deciso em dissdio
coletivo. Assim como existe ao declaratria de interpretao de
contrato.
Expressamente est prevista para o Direito no Trabalho, mas se aplica
s outras searas.

REQUISITOS DA DECISO JUDICIAL


Quais os atributos que uma deciso judicial deve ter para ser vlida?
Ela precisa ser CONGRUENTE. O problema que a congruncia
muito ampla. Temos que delimit-la em congruncia interna e
externa.
Congruncia Interna: Vou examinar se a deciso congruente dela
para ela mesma, intrnsecamente. Ela tem que ter 4 atributos para
isso. Primeiro, ela tem que ser certa. Deciso certa a que resolve
expressamente o caso ou que tem o mnimo de esclarecibilidade. Se
for uma deciso que no permite qualquer interpretao razovel, ela
incerta, ela nem resolve. A que diz que condena o ru a ressarcir os
prejuzos que o autos vier a demonstrar na liquidao. Ora, se ele diz
que condena a reparar prejuzos que ele nem sabe se existe, ele no
est condenando, porque vai que na liquidao o autor no mostra

prejuzo nenhum. Nesse caso, o juiz empurrou com a barriga. O que


se pode deixar para a execuo a apurao do quantum, ele precisa
decidir se houve prejuzo anteriormente. No se admite deciso
implcita. A deciso tem que ser certa. Costuma-se dizer que a
deciso tem que ser certa e que isso se contrape a uma deciso
condicional. A vem um axioma que se diz: no se admite sentena
condicional. Isso est errado, esto confundindo as coisas. Quando se
diz que no se admite sentena condicional se quer dizer que no se
admite sentena em que se condicione a prpria certeza, como no
caso acima exemplificado (condeno o autor se ele tiver razo).
Sentena Condicional seria a sentena que sob estaria com sua
eficcia sob condio. No tem problema nenhum nisso. O
problema seria a sentena cuja certeza esteja sob condio. Ex.: ADI:
reconheo a inconstitucionalidade mas condiciono os efeitos para
daqui a 2 anos (ou no caso dos Municipios inconstitucionais). No h
problema nenhum em dizer: cumpra-se em 30 dias. No est
comprometendo a deciso, s modulando os efeitos. O CPC no nico
do Art 460 fala que a sentena h de ser certa ainda que
decida deciso condicional. Condicionar a prpria certeza no
decidir.
O segundo requisito a clareza. A sentena tem que ser clara.
Clareza que se exige no s na impresso do papel, mas tambm da
forma em que se escreve.
O terceiro requisito a coerncia. Sentena que diz uma coisa a
fundamentao e conclui outro no dispositivo nula.
E finalmente a sentena tem que ser lquida. Sentena lquida
aquela que define todos os elementos da norma jurdica
individualizada. uma sentena que define a norma individualizada
por completo. Repare que a sentena tem que dizer SE exite a
dvida, QUEM deve, A QUEM deve, O QUE deve e QUANTO
SE deve. O se deve tem a ver com certeza. Liquidez tem a ver
com os outros quatro. A ela ser uma sentena pronta para ser
executada.
Mas h casos em que se admite sentena ilquida. Quando o
pedido for ilquido, a sentena pode ser ilquida. Ilquida em
relao ao quantum. O juiz pode ser quem o credor, quem o
devedor, se deve, a quem deve, mas pode ser ilquida em relao ao
quantum. Nada impede, todavia, que o pedido seja decidido de forma
lquida. Entretanto, se o pedido for lquido, a sentena ter que ser
lquida. Se o pedido for lquido, surge para o autor o direito de
exigir uma sentena lquida e se o autor no o der, o autor pode
recorrer.
Percebam que essa iliquidez permitida s em relao ao quantum.
Nos Juizados Especiais, a sentena tem que ser lquida sempre,
mesmo se o pedido for iliquido.
No Procedimento Sumrio em causas que envolvam acidente de
trnsito a sentena tem que ser lquida sempre.

H casos em que se admite sentenas com grau de iliquidez maior.


Ou seja, alm do quantum ou que no dizem quem o credor, nem
qual o quantum. Exemplo de sentena ilquida em relao ao a
quem e ao quantum. Exemplo: sentena coletiva: condeno a empresa
a ressarcir as vitimas. No se sabe ainda quem so as vtimas. E
quanto ? Vai ser apurar depois. No se assuste com iliquidezes que
superar o quantm. Isso a regra.
O que a chamada liquidao de sentena? completar o
elemento faltante da norma. um outro processo de conhecimento
menor para apurar apenas o elemento da norma que falta. A
certificao foi dividida em dois momentos. A liquidao uma
COGNIO COMPLEMENTAR. No cognio revisional, apenas
complementa a deciso, no podendo rev-la.
Congruncia Externa: preciso ver a relao entre a deciso e a
postulao. A deciso tem que ser congruente com a postulao. So
as decises extra petita (que d o que no foi pedido), uma deciso
que inventa. Ou ultra petita, que aquela que d mais do que o
pedido (que extrapola o que foi pedido), uma deciso que exagera.
E a deciso pode ser citra petita (que uma deciso omisso), uma
deciso que esquece.
A omisso judicial se revela de duas maneiras. H omisso judicial
quando o juiz deixa de examinar uma questo relevante para a
causa. A fundamentao omissa. Quando a omisso se encontra
na fundamentao, a sentena, enquanto citra petita, nula. A
omisso que se encontra na fundamentao faz com que a sentena
seja nula por defeito na funamentao. Assim como nula sentena
extra petita e ultra petita, mas estas s so nulas no que extrapola.
Mas a omisso pode ser de acordo com o pedido. Se voc
formuila 4 pedidos e o juiz s examina 3. a imagem do dente com
crie e da boca banguela. A banguela nunca fica com crie. A
sentena citra-petita em relao ao pedido uma boca comuma
banguela. COnsequentemente a sentena citra-petita s em relao
ao pedido que no foi examinado. Ela no nula: ela no existe!
Se acaba o processo e o juiz s decidiu 3 dos 4 pedidos, o pedido
formulado e no apreciado PODE SER REAPRESENTADO. Mas
pedido formulado e mal decidido no pode ser reapresentado: ou
voc rescinde a sentena ou voc recorre. Jamais diga que a sentena
que no examina um pedido nula.
SMULA 453, STJ: Os honorrios sucumbenciais quando omitidos em
deciso transitada em julgado no podem ser cobrados em ao
prpria. Essa smula diz que se o juiz esqueceu de decidir a mesma
coisa de dizer o juiz decidiu negando. A recisria nesse caso seria
para pedir o juiz decidir? No seria uma rescisria. Essa smula
UMA ABERRAO JURDICA.

DECISO E FATO SUPERVENIENTE


Do dia em que o cara postula e o dia em que o juiz decide, se passa muito
tempo. O juiz pode considerar fatos que interfiram no julgamento da causa
entre o dia da postulao e o dia da deciso ou o juiz tem que julgar o que
seria justo na data em que o autor props? Entre a postulao e a deciso o
tempo passa.
Fatos supervenientes relevantes para a causa devem ser levados em
consierao. O juiz tem que fazer justia no dia em que for proferir a
deciso. O CPC diz isso no Art. 462, CPC. E diz ainda que o juiz pode
considerar de ofcio todos os fatos supervenientes que influenciem no
julgamento da causa.
O 462 diz que o fato superveniente pode ser constitutivo, modificativo
ou extintivo. Fato modificativo ou extintivo (pagamento superveniente,
compensao superveniente...) so fatos do ru que podem acontecer
durante o processo que podem ser levados em considerao durante a
causa. Os fatos do ru so fceis de entender. E porque no se fala em fato
impeditivo, que tambm um fato do ru? Se o direito existe, eu posso
alterar ou extingu-lo. Impeditivos so os fatos que impedem que o direito
surja. Ento se o direito j surgiu, ele no pode ser mais impedido de
nascer, somente modificado ou alterado.
Mas o Cdigo fala em fato constitutivo, que fato do autor. Que causa de
pedir remota. O 462 fala ato constitutivo superveniente. Embaralha o
sistema, porque permite mudana de causa de pedir remota se houver caso
superveniente. O direito discutido tem que ser o mesmo (causa de pedir
prxima) o que pode modificar a causa de pedir remota.
Ex.: imagine a mulher que tomou um murro do marido e entre com uma
Ao de Violncia Domstia. Ela no prova o murro que tomou. Mas durante
o processo ela toma um outro murro, que um fato superveniente
postulao. Imagine que ela no prova o murro 1, mas no o murro 2. O
murro 2 seria fato constitutivo superveniente eo juiz poderia julgar com
base no Art. 462. Se este dispositivo no existisse, a mulher teria que
ajuizar uma nova ao pro murro 2. um fato constitutivo superveniente
fundado no mesmo direito que est sendo discutido. Para Fredie, isso se
aplica para qualquer instncia.
E se o fato novo na instncia extraordinria depender de percia complexa?
Para no atrasar o processo, entre com outro. Mas se for fatos simples,
cmo a morte da parte, que um fato extintivo, deve ser conhecido.
Pergunta: O art. 462 autoriza mudana de pedido em razo de fato
superveniente? A literalidade do Art. 462 no indica isso. Mas a depender do
caso, se voc no pedir a mudana do pedido em casos de mudana
superveniente, no h razo de ser para a norma. Talvez o pedido adequado
para evitar o murro no seja o mesmo pedido para evitar uma situao
muito mais grave depois. Questo profunda que tem a ver com economia e
com justia.

MAS TUDO ISSO COM CONTRADITRIO. PARA MUDAR O PEDIDO


TEM QUE ABRIR PRAZO PARA O RU SE DEFENDER. SEMPRE QUE
HOUVER MUDANA SUPERVENIENTE, TEM QUE OUVIR AS PARTES,
EXERCENDO O CONTRADITRIO. melhor fazer isso ou propor outro
processo?
Alienaao parental: a causa permanente, isso no pode ser ignorado.
Aquilo que pdoeria ser suspenso de guarda pode justificar a destituio do
poder familiar. Nos casos de relao permanente fica mais claro ainda
Aula em 28/01
O juiz julga procedente o contradireito julga procedente o pedido do autor,
mas o contradireito no poder ser efetivado enquanto pendente a condio
especificada pelo contradireito. Voc condiciona o ru a pagar desde que o
autor cumpra a sua parte. Se o autor entra com uma ao de cobrana e o
ru alega o contradireito da exceo de contrato no cumprido e o juiz
acolhe.
A sentena que acolhe uma exceo substancial dilatria uma
sentena de dupla procedncia. Isso porque a afirmao de
contradireito compe objeto litigioso. Nessa sentena, o juiz acolheu
ambas as alegaes: do autor e do ru. S que a condenao do ru fica
condicionada pelo contradireito. Se fosse direito de reteno ficaria
condicionado a que o autor pagasse as benfeitorias. O Cdigo no regula
isso e a tendncia seria achar, erroneamente, que seria improcedente para
o autor. No caso da exceo de contrato no cumprido, que sai vencedor o
ru, pois o autor no poderia ter cobrado o crdito do ru naquela
circunstncia. O Autor exigiu a prestao do ru sem cumprir a sua parte.
Os honorrios so devidos pelo autor. O ru ganha, mas a sentena de
procedncia. Os honorrios quem tem que paga o autor, mas no um
caso para se condenar no teto.
EFEITOS DA SENTENA
So quatro os efeitos da sentena:
a) Efeito Principal: o efeito que decorre do contedo da sentena (da
norma jurdica individualizada) para atingir a relao jurdica discutida. O
que marca o efeito principal que ele decorre da norma que o juiz criou
para aquele caso, para a relao discutida. A norma criada pelo juiz para
produzir efeitos da lide. O que as partes queriam era justamente isso ni
processo. Se a ao uma ao condenatria, o efeito principal de
permitir a execuo. Se a ao declaratria o efeito principal dizer se
existe ou no existe. Na ao constitutiva, o efeito principal a criao,
modificao ou extino do que se afirma na inicial. Se o autor interditado,
o efeito principal da sentena constitutiva. O mesmo vale para o contrato
que foi desfeito.
importante perceber que o efeito principal ou reflexo que decorre do
contedo da sentena o que o juiz queria que acontecesse. Os efeitos
principais e reflexo decorrem de um ato jurdico e, portanto, voluntrio,
do juiz.

b) Efeito Reflexo: o efeito que decorre da norma individualizada (do


contedo da sentena) para atingir relao jurdica outra que no a
relao discutida, mas que se conecta com a relao discutida. Derruba
uma outra relao jurdica por tabela. Se eu despejo algum, o despejo
daquela pessoa derruba a sublocao, por tabela. como se eu fosse
um efeito domin. Isso muito importante porque vimos assistncia
simples. E a assistncia simples cabe justamente nestes casos, quando
houver um interesse reflexo, quando a sentena puder atingir outra pessoa
que no o direito principal, ser assistente simples. O direito que surge da
evico atinge quem vendeu, por isso que quem vendeu pode ser
denunciado. Agora iamgine que o ru, que pode sofrer a evico no
denuncia. Aquele que no foi denunciado da lide pode intervir como
assistente simples, porque pode sofrer o efeito reflexo da sentena.
c) Efeito Probatrio: a sentena documentada. Existe o documento
sentena e como documento prova. O que a sentena prova? S SE
PROVAM FATOS. Ento eu no posso provar conseqncias, efeitos, s
provo fatos. A sentena prova ela mesma. Ela prova que houve sentena,
que algum decidiu daquela maneira, que houve deciso naquele
sentido. s vezes eu preciso provar que houve uma deciso naquele sentido
e eu provo juntando a sentena. Agora a sentena no faz prova dos fatos
que o juiz entendeu provados, someente que o juiz entendeu que o fato
aconteceu e no que o fato aconteceu. No significa que ele tenha
acontecido, mas um indcio. , portanto, uma prova indireta dos fatos
que o juiz reputou provados. Mas prova direta dos fatos que o juiz
presenciou e est na sentena (ex.: oitiva de testemunha).
Se a
testemunha tiver que ir na justia pedir o seu dia de trabalho, voc junta a
sentena.
Imagine que o cara um demente e o cara interditado pelo juiz. Dali em
diante o cara no pode praticar um ato jurdico.
A sentena de interdio faz prova da incapacidade deficincia no
perodo do termo da interdio. Quando o juiz decreta a falncia, ele tem
que estabelecer o termo da falncia, que o momento a partir do qual os
atos praticados pelo falido esto sob suspeita, para que a massa falida
possa desconstituir esses atos. No caso da interdio, o juiz tem que
especificar os momentos a partir do qual os atos praticados seriam
suspeitos. E se no puder o juiz especificar, correr o termo ser a data da
propositura da ao.
d) Efeito Anexo ou de Fato: O efeito da sentena no um efeito que
decorre dela como um ato, mas como um fato. A sentena aqui tratada
como um fato. Significa que os efeitos se produzem no porque o juiz
quis, do contedo da sentena, mas os efeitos anexados a ela.
Lendo a sentena voc no sabe de onde veio esse efeito. Uma norma
jurdica atribui a essa sentena um efeito. No , portanto, um efeito que
nasce dela, mas um efeito atribudo a ela por uma outra sentena. So
efeitos atribupidos a sentena. por isso que a eficcia anexa no se pede,
independe de qualquer manifestao das partes. Clusula de xito: o
advogado ganh se ganhar a causa. Dificilmente um contrato de honorrios
s pro labore. A sentena gerarpa o efeito de constituir um crdito para o
advogado. Por isso que o advogado vibra tanto quando consegue uma
liminar, porque ele conseguiu ali um xito.

E se o juiz extingue o processo por abandono o processo aps o autor


desistir 3 vezes, a lei atribui o efeito da perempo. A coisa julgada um
efeito anexo. algo que se atribui sentena. A eficcia anexa
automtica. H um exemplo de eficcia anexa muito famoso, embora
pouqussimo utilizado. Se sai uma sentena condenatria para o ru para
que ele pague uma quantia, o autor tem o direito de constituir uma hipoteca
do imvel do ru cujo ttulo a sentena. uma hipoteca que no
negocial nem legal, mas uma hipoteca judicirica. Mesmo que caiba
recurso, mesmo que o recurso tenha efeito suspensivo e mesmo que no
haja urgncia. O juiz no tem que decidir isso, tem que expedir o ofcio. O
bem hipotecado judiciariamente o bem que no futuro poderia ser
penhorado. A hipoteca judiciria se vincula aquele processo e o credor um
credor litigioso e no um credor com crdito certo. Terminado o processo,
aquilo que estava hipotecado vira penhora. Lembre-se s pode hipotecar o
que se pode penhorar! Se um bem de famlia que no se poder penhorar
depois, ele no pode hipotecar antes.
De um modo geral, a apelao tem efeito suspensivo, ento voc no pode
fazer nada. Mas pode fazer a hipoteca judiciria. Independe de perigo, de
deciso...
Art. 466 Hipoteca Judiciria. No novo o art. 506 do novo CPC. Se o
credor hipotecou e depois perdeu a ao ele tem a responsabilidade
objetiva pelos prejuzo causados.
QUALQUER MEDIDA CONSTRITIVA QUE VOC TOMA, VOC TER QUE
INDENIZAR A OUTRA PARTE POR TODOS OS PREJUZOS CAUSADOS E
A RESPONSABILIDADE A SER OBJETIVA, SEM EXCEO.

COISA JULGADA
TEORIA DA COISA JULGADA
a situao de indiscutibilidade da norma jurdica individualizada
estabelecida na sentena. A norma jurdica individualizada se torna
estvel, indiscutvel. Percebam que esta estabilidade uma
peculiaridade da jurisdio. Nem lei se torna indiscutvel, j que uma
lei pode ser revolgada pela outra. Tem a ver com segurana jurdica.
Agora, voc pode compreender coisa julgada no como a
estabilidade, mas tambm como aqui que foi julgado. O que foi
julgado a norma individualizada. Ento eu tambm posso dizer que
a coisa julgada o que foi julgado. Houve a um processo de
metonmia: coisa julgada o que foi julgado, mas coisa julgada
acabou sendo utilizado para significar uma estabilidade do que foi
conferida quela norma jurdica individualizada.
A expresso em latim res iudicata. Como o nome da res antes de
ser julgada? Res iudicanda, que a o objeto litigioso. E a res iudicata
o objeto litigioso depois de julgado.

Para alguns autores h diferena entre coisa julgada formal e


material. Coisa julgada formal a estabilidade endoprocessual,
dentro do processo. J a coisa julgada material seria uma
indicutibilidade dentro e fora do processo, segundo a maior parte da
doutrina.
H quem defenda que a coisa julgada formal das decises
processuais e coisa julgada matria a deciso do mrito. Ambas
geram estabilidade, quer seja formal, quer seja material. No caso da
coisa julgada formal, s pode ser reproposta a ao se for corrigido o
defeito. Qualquer norma jurdica individualizada pelo juiz pode se
tornar estvel, seja norma individualizada relativa questes
processuais (formal), quer relativa ao objeto (material).
A ao rescisria, para a maioria das pessoas, para desconstituir
coisa julgada material. Mas o STJ admitiu coisa julgada para
desconstituir uma deciso processual, que no de mrito. Se voc
aprende que a coisa julgada a estabilidade, quer em coisa julgada
formal ou material, voc entende a deciso do STJ. Muita gente
entende errado, achando que a rescisria s pra coisa julgada
material.
Pra que haja coisa julgada, preciso que haja: coisa principal
decidida, que tenha havido o trnsito em julgado ( preciso que
aquela deciso sobre a questo principal no possa ser discutida mais
no mesmo processo em que foi proferida, no possa ser recorrida) e
possvel que a cognio seja exauriente. a partir da que surge
essa estabilidade.
DOGMTICA DA COISA JULGADA
1. Efeitos da Coisa Julgada:
O que significa dizer que a deciso estvel pra dentro e pra fora do
processo? So trs os efeitos da coisa julgada:
a) Efeito Impeditivo ou Negativo: o efeito que coisa julgada
tem de impedir que aquela questo seja reexaminada. Voc no
poder colocar aquela questo como objeto de outro processo. o
efeito de impedir nova deciso sobre aquilo que j foi decidido.
Quando voc entra com a mesma ao, a defesa tpica do ru dizer
que aquela coisa julganda j foi julgada.
b) Efeito Positivo: uma questo pode ser principal em um processo
e ser incidental em outra? A coisa julgada recai sobre a dissoluo da
questo principal. Mas essa questo principal decidida nesse
processo, pode reaparecer como questo incidental. E a o juiz
nesse segundo processo vai ter que tomar como considerao da
coisa julgada. O juiz precisa partir daquela questo, no pode
consider-la. Ex.: ao de reconhecimento de paternidade tem como

questo principal o reconhecimento do pai. E na segunda ao, de


alimentos, o reconhecimento como pai questo incidental, mas o
juiz vai precisar partir dele, consider-lo, no poder desconsider-lo,
dizer que fulano no filho.
Perceba que a liquidao pressupe o efeito positivo da coisa julgada
anterior, que recai sobre outros trs ou quatro elementos. A
liquidao tem que partir dos 3 para chegar aos 4. No pode
rediscutir os 3, porque a haveria violao do efeito positivo. O juiz da
liquidao tem que partir do efeito positivo.
Voc pode entrar com rescisria quando a segunda sentena viola
coisa julgada. S que a violao da coisa julgada pode se dar de duas
maneiras: pelo efeito negativo ou positivo. Se violou o efeito
negativo, eu posso pedir a resciso e pedir para rejulgar? Agora, se
eu disser que a segunda coisa julgada violou o efeito positivo da
primeira, ignorando a coisa julgada anterior posso pedir para
rescindir e rejulgar CONSIDERANDO O EFEITO POSITIVO.
Aula em 30/01
c) Efeito Preclusivo: Com a coisa julgada, todas as alegaes que a
parte poderia ter feito para que o pedido fosse acolhido ou rejeitado
se considera suscitado e rejeitado.
Eu podia ter alegado
prescrio... se eu no aleguei, como se eu tivesse alegado e
tivesse sido rejeitado. A coisa julgada fecha a deciso, coloca uma
carapaa para proteg-la. Art. 474, CPC. Existe uma questo muito
polmica sobre isso em relao a qual ainda no existe consenso nem
no novo CPC: a eficcia preclusiva impede que o pedido seja
renovado com base em outra causa de pedir? Tudo vai depender
do modo como voc interpreta o Art. 474. Voc pode entender que
ele fecha a coisa julgada para tudo, inclusive para outra causa de
pedir. E h quem entenda que outra causa de pedir outra demanda
e se outra demanda pode ser reapresentada. Prevalece o segundo
entendimento. Sucede que uma lei de 2011, quando surgiu a Lei do
CADI (12.529) traz um dispositivo em sua parte processual que fala:
que as aes para decidir as decises do CADI voc no pode renovar
o pedido nem mudando a causa de pedir. Ou seja, na lei do CADI eu
tenho um dispositivo que adora a doutrina minoritria da
eficcia preclusiva da coisa julgada somente para as aes do
CADI. Na verso do anteprojeto do CPC se adotava essa mesma viso
restritiva. Mas, modificou-se para manter como o CPC atual est e
revogar a Lei do CADI.
Aquilo que no poderia ter sido deduzido, obviamente est fora da
eficcia preclusiva da coisa julgada. E o que no poderia ter sido
deduzido e que portanto est fora da eficcia preclusiva?R= fatos
supervenientes da coisa julgada. Com relao a relaes
instantneas, fatos supervenientes so praticamente irrelevantes,
porque a relao j acabou. Mas nos casos de relaes de trato
sucessivo ou continuado os fatos sucessivos so relevantes (relaes

tributria e familiaristas). Nestes casos, a coisa julgada fica rebus sic


stantibus. Fato supervenientes do transito em julgado que altere as
circunstncias da deciso pedem uma nova deciso para novas
circunstncias. Fala-se em ao de Reviso. Mas no bem reviso,
porque a deciso primeira no vai ser alterada, vai ser mantida para
aquela circunstncia. Quando mudam as circunstncias uma nova
deciso para novos fatos. A revisional de alimentos no ofende a cosa
julgada anterior nem deixa de fazer coisa julgada. A sentena de
alimentos faz coisa julgada sim, mas para aquelas circunstncias.
Pessoa que pediu divrcio em 75 e o juiz negou o divrcio. Em 77 veio
uma lei que autorizou o divrcio. Essa lei nova no afeta a coisa
julgada anterior. E agora o indivduo pode refazer o pedido, com base
nas novas circunstncias.
Pode um precedente superveniente a uma coisa julgada que
regula uma relao de trato continuado ser modelo para revla? R=Sim. Relao homoeafetiva: atual interpretao conforme a
Constituio.
A eficcia temporal da coisa julgada tem tudo a ver com a eficcia
preclusiva, com a fora dos precedentes e com as relaes de trato
continuado. Tudo isso est no Art. 471, CPC.
2. Limites Subjetivos da Coisa Julgada
Quem se submete coisa julgada? O legislador costuma regular o
assunto por uma de trs maneiras. A primeira forma a regra
geral: a coisa julgada vincula as partes. Portanto, a coisa julgada
inter-partes. Art. 472 do CPC. H casos, porm, de coisa julgada
ultra-partes, que vincula pessoas que no so partes. Ex.: coisa
julgada que decorre de um processo conduzido por um legitimado
extraordinrio. O titular do Direito no estava ali, mas a coisa
julgada vai atingi-lo por conta da legitimao extraordinria. Outro
exemplo a coisa julgada que vincula o adquirente de coisa
litigiosa. Art. 42, 3. Quando se fala em coisa julgada ultrapartes,
esse termo utilizado para se referir a quem no parte, mas
extrapolando em um sujeito determinado. Quando a coisa julgada
para atingir todo mundo, diz-se que a coisa julgada erga-omnes.
A diferena para a ultra-partes uma diferena de grau. Se
pensarmos de forma bem rigorosa, no h distino entre ultra-partes
e erga-omnes. Isso porque erga-omnes nunca o universo, a deciso
s vai atingir que podia ser atingida por ela. Imagine uma lei que
impe um tributo para indstrias de cigarro e essa lei julgada
inconstitucional por um ADIn. Essa deciso ter eficcia erga omnes,
mas no faz sentido para mim, por exemplo, ou para diversas outras
camadas da sociedade.
3. Modos de Produo da Coisa Julgada
Modo de Produo que a Regra: coisa julgada pro et contra:
significa que a coisa julgada no Brasil se produz quer seja qual for o

resultado da sentena, quer o autor tenha ganhado ou perdido a


sentena.
O contrrio disso seria a coisa julgada secundum eventum litis:
ou seja: uma coisa julgada que s ocorreria se a sentena fosse
favorvel ou desfavorvel. Isso quebraria a igualdade. Por isso que
no h exemplo dele no processo civil. Mas, no processo penal, s h
coisa julgada se ela for absolutria. Se ela for condenatria, pode
ser revista a qualquer tempo. Coisa julgada, em regra, s existe no
processo penal para a coisa julgada absolutria.
Tem uma corrente que diz que a deciso que rejeita a prescrio no
faz coisa julgada. S a deciso que acolhe. Para estas pessoas seria
uma descrio conforme secundum eventum litis. A prescrio
compe o mrito porque um contradireito e o mrito o direito +
contradireito. Para Fredie essa interpretao absurda.
Temos um terceiro modelo que a coisa julgada secundum
eventum probationis: ela no ocorre nos casos de improcedncia
por falta de provas. Essa deciso no tem aptido para fazer coisa
julgada. O sujeito pode renovar o pedido com base em outras provas.
Ex.: coisa julgada nas aes coletivas. uma coisa julgada mais
sofisticada, pois ela mistura a segurana da coisa julgada com a
justia, porque o sujeito no conseguiu provar.
H julgados que dizem que a ao de investigao de
paternidade coisa julgada secundum eventum probationis caso
haja recusa do pai de fazer o exame de DNA. Isso no tem sentido,
porque a prpria lei cria uma presuno absoluta de paternidade
contra o pai. Lei de Ao Popular (1965) e Lei de Mandado de
Segurana (1961) fazem coisa julgada secundum eventus probationis.
4. Instrumentos de Controle (ou Reviso) da Coisa Julgada
(PROVA)
O Ordenamento Jurdico Brasileiro prev um verdadeiro arsenal contra
a coisa julgada, que pode ser controlada por diversos instrumentos,
sobretudo por 4 grandes armas:
a) Ao Rescisria: se caracteriza por ser um instrumento tpico da
coisa julgada. Tem que ser oferecida em 2 anos, de competncia do
Tribunal e voc pode control-la seja por questes formais, seja por
questo de justia. Art. 485, CPC.
b) Querela Nullitatis: Instrumento para controle da coisa julgada
por uma questo formal. No tem prazo e s cabe nas hipteses do
Art. 475-... que so os casos de sentena contra ru revel no
citado ou contra ru revel citado invalidamente. Nesses dois
casos, que so de problemas formais, que controlo a coisa julgada por
querela, que mais simples.

;;
c) Correo de Erros Materiais: Art. 463, CPC. Erro de nome,
clculo errado, referncia a fatos que no aconteceram. Erros
materiais no transitam em julgado, de sorte que podem ser
modificados a qualquer tempo e at de ofcio.
d) Art. 475-L, 1; Art. 471 nico: permite que eu controle a
coisa julgada que se funda em lei, ato normativo ou
interpretao tidos pelo STF como inconstitucional. Esse um
instrumento prprio para a execuo.
A coisa julgada no Brasil tudo, menos intransponvel. Temos uma
srie de instrumentos para control-la.
;;;;;;;;;;;;;;;;
H uns 15 anos, comeou a surgiu no Brasil um movimento
doutrinrio com apoio na Jurisprudncia em que se defendia a
possibilidade de controle da coisa julgada por meio atpico, ou seja,
fora do rol acima. Poderia controlar a coisa julgada livremente, desde
que ela fosse manifestamente injusta, inconstitucional ou
desproporcional. Quais eram os alvos desses doutrinadores?
Preferencialmente a investigao de paternidade, em que o exame de
DNA agora pode dizer quem pai e sentenas contra o poder pblico
bilhardrias. Ex.: desapropriao de um casebre por 3 bilhes. Houve
um movimento doutrinrio voluntarista para isso. Surgiu a um
movimento doutrinrio chamado de relativizao da coisa julgada,
que deveria se chamar, na verdade, de relativizao atpica, porque
a relativizao por si s j existia no Brasil em alguns casos e
inclusive com autorizao legislativa. Houve uma rejeio muito forte
contra este movimento. Mas quem garante que a deciso do segundo
juiz no vai ser manifestamente injusta? E que coisa manifestamente
injusta essa que durante 2 anos depois da coisa julgada ningum
falou nada? Se coisa julgada inconstitucional pudesse ser revista a
qualquer tempo, para que haveria prazo para a coisa julgada? Esse
ltimo instrumento tpico da letra d) surgiu desse movimento, atravs
de medida provisria. Observe que basta o cara perder a ao para
ele dizer que injusta.

ANTECIPAO DE TUTELA
1. CONCEITOS INTRODUTRIOS
Tutela Provisria x Definitiva: Essa distino de acordo com o
grau de cognio. provisria se fundada em cognio sumria e
definitiva se fundada em cognio exauriente. A diferena a aptido
dela para ser indiscutvel. A provisria no tem essa aptido, que est
presente na tutela definitiva.

;Tutela Final: o que eu espero alcanar do processo. O que eu


espero de um processo constitutivo? R= modificao de uma relao
jurdica. Eu posso ter uma tutela final provisria ou definitiva. A tutela
final pode ser definida em tutela satisfativa ou tutela cautelar. O
processo pode me dar ao final uma tutela satisfativa ou cautelar,
sendo que ambas so tutelas finais. A tutela satisfativa a que
reconhece ou efetiva um direito. A tutela cautelar a que
resguarda o reconhecimento ou a efetivao de um direito. A
tutela cautelar uma tutela de segurana, para que se possa depois
efetivar ou reconhecer um Direito.
A tutela cautelar um direito de obter uma medida protetiva
outro direito! Existe o direito que voc busca ver satisfeito e o
direito de proteger... Imagine que eu tenho um direito de crdito
contra Glria. E tenho tambm o direito de arrestar um bem dela, de
vincular esse bem ao processo para me garantir que no futuro eu
possa executar o meu crdito contra ela. Eu tenho um direito de
segurana (arresto) e o direito de crdito, que o arresto busca
proteger. Imagine que voc tenha direito a um pedao de carne. E
outra pessoa diz que aquele pedao de carne dela. A voc pede ao
juiz que lhe d um pedao do acm porque seno voc vai morrer de
fome. Mas voc podia dizer ainda pro juiz guardar na geladeira
porque a briga vai demorar. A cautelar a medida que busca dar
segurana... o meu medo de que quando eu for partir pra
cima da outra parte j no tenha mais nada. Tanto a tutela
cautelar quanto a satisfativa so finais. A tutela final pode ser
provisria ou definitiva?R=Pode. Eu posso obter qualquer tutela,
cautelar ou satisfativa, de uma maneira provisria ou definitiva.
As pessoas confundem tutela provisria com cautelar. As pessoas
acham que toda cautelar provisria. Provisria qualquer tutela
concedida em cognio sumria, seja ela cautelar ou satisfativa.
Ningum tem o direito ao arresto sozinho. Quem tem direito ao
arresto porque tambm tem, em regra, o direito de crdito. No
existe cautelar solta, ela precisa estar vinculada ao outro direito que
ela proteja. Se voc est fazendo uma obra de dois andares e aluga
andaimes, esses andaimes no ficaro durante toda obra. Esses
andaimes so provisrios? Provisrio aquilo que precisa ser
confirmado. O andaime foi l, cumpriu o papel dele e o papel dele
acabou. Ele no foi pra l provisoriamente. Ele foi pra l
definitivamente. Mas teve tempo certo. Quando a funo dele acaba,
ele sai e ele no substitudo. Temos que aprender a definio entre
temporrio (que no dura pra sempre) e provisrio (o que tem que
ser substitudo por outro). Coisas provisrias podem ser substitudas
por outra. E o que definitivo no significa que eterno.
A cautelar essencialmente temporria. Colocar a carne na
geladeira significa dizer que voc quer com-la um dia. A cautelar
serve para garantir futura... A medida cautelar pode ser tomada

provisoriamente ou definitivamente. Se for provisioramente, precisar


ser confirmada ao final do processo, seno ela cai.
ANTECIPAO DE TUTELA, PORTANTO, A DECISO QUE
ANTECIPA PROVISIORAMENTE OS EFEITOS DA TUTELA FINAL.
Toda deciso que lhe concede provisi
Ao dar uma liminar, o juiz est dando a tutela final ou parte dela em
carter provisria. Tanto que o juiz pode revog-la posteriormente.
Dar uma liminar dar uma antecipao de tutela. A antecipao de
tutela pode ser dada total ou parcialmente. Se a pessoa pede 3 coisas
antecipadas e o juiz d 1. A tutela antecipada uma tutela
provisria porque fundada em congnio sumria. D tutela
antecipada porque s vezes a situao no pode esperar o final.
A separao de corpos um direito. E como qualquer direito pode ser
dada antecipadamente (e a a deciso ser provisria, porque
fundada em cognio sumria, precisando ser confirmada depois).
Separao de corpos uma medida que no fsica, mas uma
medida jurdica, que significa que a partir daquele momento no h
mais vida em comum. Um casal pode chegar em juzo e pedir a
separao de corpos para mudar o status jurdico do casal, antes do
divrcio: ou seja, um pode trair o outro, o que conquistarem a partir
dali no se comunica... No se confunde com o afastamento de
cnjuge do lar, que uma medica fsica.
Entao eu posso dizer que a antecipao de tutela pode antecipar
tutela cautelar ou satisfativa? Tutela antecipada a antecipao
da tutela final. Como a tutela final pode ser satisfativa ou cautelar,
ento pode. Pode ser uma liminar de arresto (cautelar) ou para pagar
alimento (satisfativa).
A cautelar sempre temporria, porque nunca ser eterna.
Liminar toda deciso que dada no incio. A antecipao de tutela
pode ser concedida tanto antes de ouvir o ru quanto depois de ouvir
o ru. Se for concedida depois de ouvir o ru no ser mais liminar.
2. PRESSUPOSTOS DA TUTELA ANTECIPADA
A urgncia e a evidncia. Para se dar uma tutela antecipada, o
legislador exige perigo de dano ou do ilcito acontecer (urgncia)
e evidncia que a demonstrao de que o seu direito tem o
mnimo de lastro. A evidncia a demonstrao processual do
direito. Normalmente o legislador combina esses critrios: evidencia
+ urgncia. H, porm, casos em que a tutela antecipada se funda
apenas em evidncia. O legisladore permite tutela antecipada de pura
evidncia em alguns casos. Ex.: liminar possessria que basta o cara
demonstrar que possuidor e foi esbulhado. O projeto do novo CPC
organiza isso de maneira muito interessante: fala em tutela
antecipada e tutela antecipada de urgncia. A lei sempre exigir o

mnimo de exigncia. Mas s vezes, na prtica, o juiz se contenta com


quase nada de evidncia, quando a urgncia muito grande. Mas
essa gradao feita pelo juiz na causa. Alm da possessria, temo
a ao monitria: traz a prova documental, o juiz manda
pagar sem perigo. Casos de sade o juiz bota 90% de urgncia e
10% de evidncia. S olha se o cara segurado do plano.
Em verdade, esses dois elementos so tipolgicos. So tipos que
podem ser trabalhados no caso com pesos diferentes. No so
inflexveis. So modelos que podem ser ponderados no caso concreto.
A tutela antecipada de urgncia a que se funda em existncia de
perigo. E a tutela antecipada de evidendia a que se funda em casos
previstos na lei, com o mnimo de lastro.
Tutela antecipada uma tcnica. Tutela cautelar no uma
tcnica um tipo de tutela. O contrrio de tutela cautelar
satisfativa. E o contrrio de tutela antecipada tutela
definitiva (estvel)!
Julgamento antecipado da lide tutela definitiva.