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Apuntes de clases

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EL CONTRATO
I.

DE

TRABAJO

CONCEPTO
En primer trmino es relevante destacar que el Artculo 6 del

Cdigo del Trabajo seala que el contrato de trabajo puede ser


individual o colectivo . El contrato individual el que se celebra entre
un empleador y un trabajador. Lo determinante en este caso es que el
dependiente sea uno solo. Es colectivo, en cambio, el celebrado por uno
o ms empleadores con una o ms organizaciones sindicales o con
trabajadores que se unan para negociar colectivamente, o con unos y
otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de
remuneraciones por un tiempo determinado.
En este mismo sentido, tambin se distingue entre el contrato a
plazo fi jo y contrato de duracin indefi nida . En el primero, se fija
de antemano su duracin, la cual no podr exceder de un ao (salvo en
el caso de gerentes o personas que tengan un ttulo profesional o
tcnico otorgado por una institucin de educacin superior del Estado o
reconocida por ste, en cuyos casos el contrato a plazo fijo podr
alcanzar una duracin de dos aos); a su vez, cabe mencionar que la
sola permanencia del trabajador en su actividad, con conocimiento del
empleador, lo transforma en contrato de tiempo indefinido.
Por su parte, el contrato de duracin indefinida, es aquel que se
celebra por largo tiempo, el cual dara mayor seguridad al trabajador.
Sin perjuicio de la facultad del empleador de poner trmino a la
relacin laboral, en virtud de alguna de las causales legales; o bien la
prerrogativa que se le concede al trabajador en orden a terminar su
relacin laboral, siempre y cuando se renan los requisitos previstos
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por la ley. (Artculos 159 y siguientes del Cdigo del Trabajo, que tratan
acerca de la Terminacin del contrato de trabajo)
Dicho esto, y retomando lo sealado en el primer prrafo,
corresponde el estudio del contrato individual de trabajo, el cual es, sin
lugar a dudas, una de las principales fuentes del Derecho Laboral. Este
se encuentra definido en el Artculo 7 del Cdigo del Trabajo, el cual
seala que es una convencin por la cual el empleador y el trabajador
se obligan recprocamente, ste a prestar servicios personales bajo
dependencia y subordinacin del primero, y aqul a pagar por estos
servicios una remuneracin determinada.
II.

ELEMENTOS

1. Sujetos
Los intervinientes en este acto, se denominan trabajador y
empleador, ambos se encuentran definidos expresamente por el Cdigo
del Trabajo, en el Artculo 3 letras a) y b), respectivamente.
a) Empleador: Es la persona natural o jurdica que utiliza los
servicios intelectuales o materiales de una o ms personas en
virtud de un contrato de trabajo. En este caso puede ser una
persona natural, por ej. almacn de barrio o una persona jurdica,
por ej. Jumbo, que contrata los servicios de trabajadores.
b) Trabajador: Es toda persona natural que preste servicios
personales

intelectuales

materiales,

bajo

dependencia

subordinacin, y en virtud de un contrato de trabajo. A


diferencia de lo que ocurre en el caso anterior, aqu define al
trabajador como una persona natural, exclusivamente, con una
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clara finalidad de establecer un nfasis en la persona, en el
entendido que este jams debera ser considerada como un
objeto.
2. Objeto
En virtud de lo sealado en los Artculos 7 y 8 del Cdigo del
Trabajo y a partir de lo esgrimido por la Direccin del Trabajo en su
Dictamen N 2701/65 de fecha 10-07-2003, Relacin de subordinacin y
dependencia. Contrato a honorarios, es posible concluir que constituye
contrato de trabajo toda prestacin de servicios que rena las
siguientes condiciones copulativas:
a) Una prestacin de servicios personales;
b) Una remuneracin por los servicios prestados, y
c) Ejecucin de la prestacin bajo subordinacin y dependencia
respecto de la persona en cuyo beneficio se realiza.
De lo anterior, se desprenden las obligaciones que recaen sobre
las partes de esta relacin laboral. As, el trabajador se obliga a prestar
servicios personales bajo subordinacin o dependencia, y a su vez, el
empleador, debe pagar una remuneracin por los servicios prestados.
En lo que respecta al ltimo requisito, la Direccin ha sealado
que la subordinacin y dependencia , en tanto elementos esenciales
de la relacin de trabajo, se materializan a travs de diversas
manifestaciones concretas, tales como continuidad de los servicios
prestados, la obligacin de asistencia del trabajador, el cumplimiento de
un horario de trabajo, la supervigilancia en el desempeo de las
funciones, la subordinacin a instrucciones y controles de diversas
ndoles, circunstancia esta ltima que se traduce en el derecho del
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empleador

dirigir

al

trabajador

impartindole

rdenes

instrucciones, principalmente acerca de la forma y oportunidad de la


ejecucin de las labores y en el deber del trabajador de acatar y
obedecer

las

mismas,

estimndose

adems,

que

el

vnculo

de

subordinacin est sujeto en su existencia a la particular naturaleza de


la prestacin del trabajador.
En este mismo contexto, es importante tener presente lo
dispuesto en el Artculo 8 inciso primero del Cdigo del Trabajo, el
cual menciona que toda prestacin de servicios en los trminos
sealados en el artculo anterior (contrato individual del trabajo), hace
presumir la existencia de un contrato de trabajo. Es decir, se contiene
una presuncin de existencia de la relacin laboral, por tanto, en el
caso que se presenten los requisitos del Artculo 7, cuales son, una
persona

que

preste

servicios

personales

bajo

dependencia

subordinacin de otra, quien pague una remuneracin por tales


servicios, se presume legalmente la existencia de un vnculo laboral
entre

ellos.

En caso

de

sostener

lo

contrario,

corresponde

al

demandado desvirtuar dicha presuncin que declina a favor del


trabajador.
A su vez, el propio Artculo 8 del Cdigo del Trabajo, en su inciso
segundo, excluye del contrato de trabajo a quienes desempean oficios,
como artesanos, pequeos industriales o aquellos que ejecutan trabajos
directamente

al

pblico,

los

que

se

efectan

discontinua

espordicamente a domicilio.
Por su parte, el inciso tercero de dicho Artculo establece la
exclusin antes sealada, respecto de aquellos alumnos o estudiantes
que cursan su prctica profesional. Sin perjuicio, de la obligacin de la
empresa, en orden a proporcionarles colacin y movilizacin, o una
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asignacin compensatoria de dichos beneficios, la cual no constituye
remuneracin.

III.
1.

CARACTERSTICAS

Se trata de un contrato de Derecho Privado, puesto que, por

regla general, los sujetos que celebran el contrato son particulares.


Ahora bien, dichas relaciones son reguladas por una rama especialsima
del Derecho, cual es el Derecho del Trabajo, que impone normas que
son irrenunciables por quienes celebran contratos de trabajo y
establece un principio protector a favor de la parte ms dbil de esta
relacin, cual es el trabajador.
2.

Es

un

contrato

personal,

atendido

que

se

celebra

en

consideracin a la persona del trabajador, el empleador lo contrata


teniendo en especial consideracin las capacidades e idoneidad del
trabajador.
3.

Es un contrato bilateral o sinalagmtico , esto es, ambas

partes de la relacin laboral, se obligan recprocamente, el trabajador a


prestar servicios bajo subordinacin y dependencia, mientras que el
empleador, debe pagar una remuneracin por tal cometido.
4.

Es un contrato oneroso , en el cual ambas partes obtienen una

utilidad de su celebracin.
5.

Es un contrato dirigido , lo cual es consecuencia que el Derecho

del Trabajo, que regula tal relacin jurdica, establece mnimos


irrenunciables, que deben ser respetados, y solo una vez que han sido

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reconocidos y observados por las partes, estas pueden disponer acerca
del mismo.
IV.

CARCTER

CONSENSUAL Y FORMALIDADES

Entre otras caractersticas, se seala que este contrato es


consensual, ya que basta el simple consentimiento de las partes para
que se perfeccione. Lo anterior es sealado por el Artculo 9 del
Cdigo del Trabajo, al normar que el contrato de trabajo es
consensual, con una finalidad protectora, puesto al perfeccionarse con
el solo acuerdo en cuanto a las obligaciones de las partes, ya existe la
calidad de trabajador y empleador.
Sin embargo, el propio artculo 9 dice a continuacin que el
contrato deber:
-

Constar por escrito en el plazo de quince das de incorporado

el trabajador, o de cinco das si se trata de contratos por obra, trabajo o


servicio determinado o de duracin inferior a treinta das; de no ocurrir
as, podr ser sancionado el empleador con una multa a benefi cio
fi scal de una a cinco unidades tributarias mensuales. De tal texto se
puede desprender que pese a la declaracin con que se inicia el
artculo, el contrato de trabajo tiende a dejar de ser consensual y de
exigirse su escrituracin por va de prueba.
-

Adems se exige que el contrato de trabajo debe firmarse por

ambas partes en dos ejemplares , quedando uno en poder de cada


contratante.
En los restantes incisos, el artculo 9 dispone que si el trabajador
se negare a firmar, el empleador enviar el contrato a la respectiva
Inspeccin del Trabajo para que sta requiera la firma. Si el trabajador
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insistiere en su actitud ante dicha Inspeccin, podr ser despedido, sin
derecho a indemnizacin, a menos que pruebe haber sido contratado en
condiciones distintas a las consignadas en el documento escrito.
Si el empleador no hiciere uso del derecho que se le confiere,
dentro del plazo de 15 das o 5 das, respectivamente, de incorporado el
trabajador, la falta de contrato escrito har presumir legalmente que
son

estipulaciones

del

contrato

las

que

declare

el

trabajador

(presuncin de veracidad a favor del trabajador). En este caso, al


empleador se le priva de la posibilidad de ofrecer prueba testimonial,
sancin que contempla el Cdigo Civil ante la falta de escrituracin de
los contratos de ms de 2 UTM.
Finalmente, el empleador se encuentra obligado, adems, a
mantener una copia del respectivo contrato en el lugar de trabajo como
asimismo del respectivo finiquito, cuando fuere ello procedente.

V.

CONTENIDO
Las clusulas esenciales u obligatorias del contrato de

trabajo estn sealadas en el Artculo 10 del Cdigo del Trabajo, en


sus distintos numerales. En este mismo sentido, la Direccin del
Trabajo1, ha sostenido que una de las finalidades de este Artculo es
imprimirle certeza y seguridad jurdica a la relacin laboral, de tal
manera que el trabajador debe conocer cabalmente los trminos
bsicos de su contratacin, esto es a lo menos la persona de su
empleador,

lugar

de

desempeo,

naturaleza

de

sus

funciones,

Dictamen de la Direccin del Trabajo, N 196/9 de fecha 17-01-2002, Contrato de


trabajo. Individualizacin del empleador. Obligatoriedad, disponible en sitio web
www.dt.gob.cl .

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remuneracin y jornada de trabajo, condiciones que le deben permitir
prever y deslindar los tiempo de trabajo, descanso y distraccin.
1. Lugar y fecha del contrato
En este apartado, es relevante destacar que en cuanto a la fecha
de celebracin del contrato, es aplicable la presuncin de veracidad
contemplada en el Artculo 9 del Cdigo del ramo, esto es, que la falta
de contrato escrito har presumir legalmente que son estipulaciones
del contrato las que declare el trabajador.
Vinculado al lugar de celebracin del contrato, es importante
atendido la regla de competencia de los Juzgados del Trabajo, que
debern conocer cualquier controversia que se origine al respecto.
2. Individualizacin de las partes con indicacin de la nacionalidad y
fechas de nacimiento e ingreso del trabajador
En cuanto al empleador, si este es persona natural, debe
mencionarse su nombre, nacionalidad, profesin u oficio y domicilio; si
este fuere persona jurdica, debe indicarse la razn social, Rut,
individualizacin de su representante legal y domicilio de ambos.
Por su parte, el trabajador ser siempre una persona natural,
debe mencionarse su nombre, nacionalidad, estado civil, profesin u
oficio, fecha de nacimiento y domicilio.
- En este mismo contexto, vinculado con lo anterior, el Artculo 19 del
Cdigo del Trabajo, contempla una regla de nacionalidad , al exigir
que el ochenta y cinco por ciento, a lo menos, de los trabajadores que
sirvan a un mismo empleador ser de nacionalidad chilena. Con ello,
se establece una regla especial de proteccin de los trabajadores
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chilenos. A continuacin contiene una excepcin a esta regla, por
cuanto, se excepta de esta disposicin el empleador que no ocupa
ms de veinticinco trabajadores.
A su vez, el Artculo 20 del mismo Cdigo, dispone que para el
cmputo del 85% ya mencionado se seguirn las reglas que a
continuacin se expresan:
1.- se tomar en cuenta el nmero total de trabajadores que un
empleador ocupe dentro del territorio nacional y no el de las distintas
sucursales separadamente; (considerar territorio insular y la Antrtica
chilena)
2.- se excluir al personal tcnico especialista; (por ej. tcnicos
extranjeros que colaborarn en la puesta en funcionamiento de una
determinada maquinaria)
3.- se tendr como chileno al extranjero cuyo cnyuge o sus hijos sean
chilenos o que sea viudo o viuda de cnyuge chileno, y
4.- se considerar tambin como chilenos a los extranjeros residentes
por ms de cinco aos en el pas, sin tomarse en cuenta las ausencias
accidentales.
- Por su parte, en cuanto a la edad de los trabajadores, los Artculos 13
y siguientes del Cdigo, contemplan reglas de capacidad que deben
observarse en la contratacin.
a) En primer trmino, la regla general, dispone que se consideran
mayores de edad, y por ende pueden contratar libremente, aquellas
personas mayores de dieciocho aos.

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b) Aquellos que sean mayores de quince y menores de dieciocho aos,
pueden trabajar, pero observando determinadas exigencias. Primero,
solo pueden llevar a cabo trabajos ligeros que no perjudiquen su salud y
desarrollo;

siempre

que

cuenten

con

la

autorizacin

de

su

representante legal, sealando en el inciso segundo un listado con


quines pueden conceder esta autorizacin; deben acreditar haber
culminado su Enseanza Media o encontrarse actualmente cursando
esta o la Educacin Bsica; y finalmente su jornada de trabajo no podr
extenderse ms all de 30 horas semanales, sin exceder las ocho horas
diarias.
Para finalizar, el Cdigo del Trabajo en los artculos que se siguen,
realiza algunas exigencias particulares:
i.

Los menores de dieciocho aos no sern admitidos en trabajos ni

en faenas que requieran fuerzas excesivas, ni en actividades que


puedan resultar peligrosas para su salud, seguridad o moralidad
(Artculo 14)
ii.

Los menores de veintin aos no podrn ser contratados para

trabajos mineros subterrneos sin someterse previamente a un examen


de aptitud.
iii.

Asimismo, queda prohibido el trabajo de menores de dieciocho

aos en cabarets y otros establecimientos de expendio de bebidas


alcohlicas que deban consumirse en el mismo local (Artculo 15).
Estableciendo, una excepcin siempre y cuando se cumpla con lo
dispuesto en el Artculo 13, y los menores cuenten con la autorizacin
de su representante legal o del respectivo Tribunal de Familia.

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iv.

En el Artculo 17 se establecen los efectos de incumplimiento de

estas normas, permitiendo, en su inciso segundo, que cualquier persona


denuncie ante los organismos correspondientes, tales infracciones.
v.

Finalmente, el Artculo 18 contempla una prohibicin, en el

sentido que los menores de dieciocho no podrn realizar trabajos


nocturnos en establecimientos industriales y comerciales. El perodo
durante el cual el menor de 18 aos no puede trabajar de noche ser de
once horas consecutivas, que comprender, al menos, el intervalo que
media entre los veintids y las siete horas.
3. Determinacin de la naturaleza de los servicios y del lugar o
ciudad en que hayan de prestarse. El contrato podr sealar dos o
ms

funciones

especficas,

sean

stas

alternativas

complementarias.
La segunda frase del mencionado numeral, contempla lo se
conoce con el nombre de polifuncionalidad laboral . En este
mismo sentido, la Direccin del Trabajo2 ha sostenido que debe
entenderse por funciones especficas aquellas que son propias del
trabajo para el cual fue contratado el dependiente y que las caracteriza
y distingue de otras labores; por funciones alternativas dos o ms
funciones especficamente convenidas, las cuales pueden realizarse
unas luego otras, repitindose sucesivamente; y por funciones
complementarias aquellas que estando expresamente convenidas,
sirven

para

complementar

perfeccionar

la

las

funciones

especficamente encomendadas.
4. Monto, forma y perodo de pago de la remuneracin acordada.
2

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2702/66 de fecha 10-07-2003, Contrato


individual. Estipulaciones mnimas. Naturaleza de los servicios. Polifuncionalidad,
disponible en sitio web www.dt.gob.cl .

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El pago de la remuneracin acordada en el contrato, constituye la
principal obligacin del empleador, derivada del contrato de trabajo. Al
respecto, el Cdigo del Trabajo regula tal concepto, a partir de su
Artculo 41.
En este contexto, el concepto de remuneracin es genrico y se
encuentra definida en el Artculo 41 del Cdigo del ramo como las
contraprestaciones en dinero y las adicionales en especie avaluables en
dinero que debe percibir el trabajador del empleador por causa del
contrato de trabajo; en esta se incluyen el sueldo o sueldo base, el
sobresueldo, la comisin, la participacin y la gratificacin (Artculo 42
del Cdigo del Trabajo).
5. Duracin y distribucin de la jornada de trabajo, salvo que en la
empresa existiere el sistema de trabajo por turno, caso en el cual
se estar a lo dispuesto en el reglamento interno.
En lo que respecta a la duracin de la jornada de trabajo
(Artculo 21 del Cdigo del Trabajo), es posible hacer una distincin
previa entre la jornada ordinaria y la jornada extraordinaria de trabajo.
La primera se encuentra definida en el Artculo 21 del Cdigo del
Trabajo y esta no podr exceder de 45 horas semanales, con las
excepciones contempladas a partir del inciso segundo del mismo
artculo. Mientras que la jornada extraordinaria, se encuentra tratada a
partir del Artculo 30 del mismo Cdigo, y es aquella que excede del
mximo legal o de la pactada contractualmente.
En cuanto a la distribucin de la jornada de trabajo , el
Artculo 28 es claro al sealar que El mximo semanal establecido en
el inciso primero del artculo 22 (45 horas semanales) no podr
distribuirse en ms de seis ni en menos de cinco das.
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En ningn caso la jornada ordinaria podr exceder de diez horas por
da, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso final del artculo 38.
Ahora bien, vinculado a la jornada de trabajo, se encuentran los
descansos, cuya finalidad es permitir recuperar las energas que
fueron ocupadas durante esta jornada laboral. As, existe un descanso
en la jornada de trabajo o colacin (Artculo 34 del Cdigo del
Trabajo); un descanso entre jornadas de trabajo (por aplicacin de lo
dispuesto en el Artculo 28 del mismo Cdigo, puesto que el legislador
al reconocer un lmite mximo de la jornada de trabajo, reconoce un
descanso entre la jornada de trabajo); un descanso semanal (a partir
del Artculo 35 del Cdigo del Trabajo); y el descanso anual o feriado
anual o vacaciones (Artculo 67 del mismo Cdigo).

6. Plazo del contrato.


Este elemento no est presente necesariamente en todos los
contratos de trabajo, puede ocurrir que nada se seale al respecto, en
cuyo caso se entiende que el contrato es de duracin indefinida.
Debern sealarse tambin, en su caso, los beneficios adicionales
que suministrar el empleador en forma de casa-habitacin, luz,
combustible, alimento u otras prestaciones en especie o servicios. Tales
beneficios en la prctica se conocen con el nombre de regalas y
respecto de las cuales no hay una obligacin expresa y generalizada
para el empleador, salvo en contratos especiales, como el de los
trabajadores agrcolas o los de casa particular.
Ahora bien, de acuerdo a lo preceptuado en el Artculo 10 N 7
del Cdigo del Trabajo, las partes pueden estipular libremente en el
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contrato todas aquellas condiciones que estimen convenientes, como
son, por ejemplo, en casos especiales, la prohibicin de que el
trabajador frecuente ciertos lugares de juego; el establecimiento de
premios a la asistencia, dedicacin al trabajo o aumento o mejoras de la
produccin; la fijacin de descansos especiales, etc.; la cantidad de
estas clusulas es ilimitada.
En cuanto a su forma, stas pueden adoptar la que las partes
estimen conveniente; respecto a su fondo s que tienen una limitacin
inamovible, sealada por el inciso 2 del artculo 5 del Cdigo, que
establece que los derechos otorgados por las leyes del trabajo son
irrenunciables; en consecuencia, las partes pueden pactar las clusulas
que deseen, salvo aquellas que importen renuncia por parte del
trabajador de los derechos que le otorgan las leyes sociales. El
empleador s podra excederse en las obligaciones que le imponen las
mismas leyes, pues no debe olvidarse que el Cdigo seala derechos
mnimos a favor del trabajador, que el empleador podra ampliar a su
voluntad.
Sin perjuicio de lo anterior, las partes deben abstenerse de
pactar clusulas que signifiquen una renuncia a los derechos otorgados
por las leyes del trabajo, por ej., las que permitieran hacer descuentos
de las remuneraciones ms all de lo permitido por la ley; las que
estipularen una jornada mayor de trabajo.
VI.

MODIFICACIONES

AL CONTRATO DE TRABAJO

1. De comn acuerdo
Las partes pueden, de comn acuerdo, efectuar modificaciones al
contrato de trabajo, segn lo dispuesto, como regla general por el
Artculo

11

del

Cdigo

del

ramo.

Estas

modificaciones

deben
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practicarse por escrito y ser firmadas por las partes al dorso de los
ejemplares del contrato o en un documento anexo. Sin perjuicio de lo
anterior, dichas modificaciones deben observar lo preceptuado en el
Artculo 5 inciso tercero del Cdigo del Trabajo, en el sentido que Los
contratos individuales y colectivos de trabajo podrn ser modificados,
por mutuo consentimiento, en aquellas materias en que las partes
hayan podido convenir libremente (Principio de irrenunciabilidad).
Por su parte, el art. 11 inciso segundo establece una regla ms
flexible (excepcin), toda vez que no ser necesario modificar los
contratos para consignar por escrito en ellos los aumentos derivados de
reajustes

de

remuneraciones.

Con

todo,

an

en

este

caso,

la

remuneracin del trabajador deber aparecer actualizada en los


contratos por lo menos una vez al ao.
2. Facultad del empleador de modificar el contrato de trabajo (Ius
Variandi) Artculos 12, 24, 29, 243 del Cdigo del Trabajo.
Es aquella facultad exclusiva que la legislacin laboral reconoce
al empleador, consistente en ejercicio de una potestad de este que se
traduce en su poder de direccin, el cual implica poder modificar
ciertos elementos el contrato de trabajo, de manera unilateral, esto es,
sin el consentimiento del trabajador.
El reconocimiento normativo del Ius Variandi se encuentra en tres
disposiciones, Artculos 12, 24 y 19 del Cdigo del Trabajo.

1. Artculo 12

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Este artculo contempla tres supuestos de variacin, permitiendo
que el empleador pueda alterar tres contenidos propios del contrato de
trabajo.
a)

Lugar de prestacin de los servicios


Primero, el posible que el empleador altere unilateralmente el

lugar donde se realizan los servicios o donde se presta el trabajo,


siempre y cuando se cumplan ciertos requisitos que el mismo artculo
menciona:
-

El nuevo sitio o recinto debe quedar dentro del mismo lugar o


ciudad.
Con la finalidad de aclarar el sentido y alcance de esta exigencia,

la Direccin del Trabajo ha sostenido 3 que el nuevo sitio o recinto debe


forzosamente quedar ubicado dentro de la ciudad donde primitivamente
se prestan los servicios o dentro del mismo predio, campamento o
localidad, en el caso de faenas que se desarrollen fuera del lmite
urbano.
-

En segundo trmino, tal modificacin no puede ocasionar un


menoscabo al trabajador .
En este sentido, la Direccin del Trabajo, ha entendido este

menoscabo en un sentido amplio, por tanto se tratara de cualquier


perturbacin o perjuicio que el cambio de lugar suponga para el
trabajador.
As, ha sealado que constituye menoscabo todo hecho o
circunstancia

que

determine

una

disminucin

en

el

nivel

socioeconmico del trabajador en la empresa, tales como mayores


3

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8272/336 de fecha 19-12-1995, Empresa.


Facultades de administracin.

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gastos,

una

mayor

relacin

de

subordinacin

dependencia,

condiciones ambientales adversas, disminucin del ingreso, diversa


frecuencia de turnos4, etc.
En consecuencia, puede tratarse de un perjuicio econmico,
considerando las distancias, el tiempo y el costo de movilizacin; o bien
puede ser un perjuicio moral, por ejemplo, podra ocurrir que el
menoscabo se presente cuando hay un control o una subordinacin ms
intensa, por parte del empleador, que la existente antes. Por el lugar
fsico donde me encontraba, tena un mayor grado de autonoma para
realizar mis funciones, ahora ya no lo tengo, ej. si me cambian de
oficina a la de al lado de la el jefe. La Direccin del Trabajo, incluso ha
incluido dentro de esta nocin, la de un menoscabo ambiental, como si
el nuevo lugar est afecto a ms ruido o contaminacin.

b) Naturaleza de los servicios


Al igual que en el caso anterior, ac deben cumplirse dos
exigencias, para hacer uso de esta facultad del empleador:
-

Debe tratarse de labores similares a las estipuladas en el


primitivo contrato de trabajo.
La Direccin del Trabajo, ha entendido que labores similares,

son aquellas que obedecen a los siguientes criterios:


i.

Cuando estas requieren de un idntico esfuerzo intelectual o

fsico.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3494/266 de fecha 30-07-1998, Concepto


de menoscabo.

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ii.

Deben

realizarse

en

condiciones

higinicas

ambientales

parecidas a las que anteriormente desarrollaba ese trabajador.


iii.

Que se efecten en un mismo nivel jerrquico o bien en un nivel

jerrquico semejante en que se prestaban los servicios convenidos


primitivamente. Debe tratarse de un cargo equivalente, considerando
la horizontalidad de las labores desempeadas por el trabajador, y
dentro de las competencias que este posea.
-

En segundo lugar, tal modificacin no puede ocasionar un


menoscabo

al

trabajador ,

en

los

trminos

sealados

precedentemente.
Lo anterior constituye el esquema tradicional del ius variandi.
No obstante ello, el contrato de trabajo en una de sus clusulas,
Artculo 10 N3 del Cdigo del ramo, contempla lo que se ha
denominado la polifuncionalidad, y con esto se busca evitar el
ejercicio de esta facultad por parte del empleador. En efecto, en virtud
de esta clusula, el empleador podra exigir al trabajador que
desempee dos o ms servicios especficos, ya sea en forma alternativa
o complementaria. En ese contexto, el empleador conoce de antemano
qu trabajador podra desarrollar ms de una funcin en la empresa.

c) Distribucin de la jornada de trabajo convenida


Finalmente,

existe

la

posibilidad

excepcional

objetiva

para alterar la distribucin de la jornada de trabajo. En la jornada de


trabajo, es posible distinguir entre la duracin y distribucin de la
misma.

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En cuanto a la duracin de la jornada laboral (45 horas
semanales), este es un elemento que no debe ser alterado por el
empleador sin el consentimiento del trabajador, ste se cuenta con una
unidad de horas por semana. Slo la distribucin de dicha jornada
puede alterarse, esto es, qu das y cuntas horas por da dentro de la
unidad temporal de la semana, se va a trabajar? La distribucin implica
cuntas horas en el da dentro de una semana debo trabajar.
conceptos

que

se

complemente:

la

duracin

la

Dos

distribucin.

Responden a pregunta distintas, primero cmo la jornada laboral se


extiende por una unidad temporal determinada, y segundo, cmo ese
tiempo se distribuye da a da, puede ser de manera uniforme, quizs
slo unos das o quizs solo la semana o solo durante las tardes. Lo que
el empleador puede hacer es alterar la distribucin.
As, el inciso segundo establece la situacin objetiva que permite
esta atribucin: debe tratarse de circunstancias que afecten a toda la
empresa, a una unidad o ciertas porciones, en esos casos, podr el
empleador modificar la distribucin de la jornada de trabajo, sea
modificando o moderando las horas de ingreso. El empleador puede
alterar la distribucin de la jornada de trabajo convenida hasta en 60
minutos, ya sea anticipando o postergando la hora de ingreso al trabajo,
debiendo dar el aviso correspondiente al trabajador con treinta das de
anticipacin, a lo menos.
Finalmente, el artculo contempla un mecanismo de reclamo
en su inciso tercero, en el caso exclusivo del Art. 12. El trabajador
podr reclamar dentro de 30 das hbiles a partir de la ocurrencia del
hecho a que se refiere el inciso primero o de la notificacin a la que se
refiere al inciso segundo. Dicho reclamo se deduce ante el inspector del
trabajo respectivo a fin de que ste se pronuncie sobre el cumplimiento
de las condiciones sealadas en los incisos precedentes, pudiendo
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recurrirse de su resolucin ante el juez competente dentro de quinto
da de notificada, quien resolver en nica instancia, sin forma de
juicio, oyendo a las partes.
Es relevante tener en consideracin que dicha facultad debe
concordarse con lo establecido en el Artculo 243 incisos primero y
segundo del Cdigo del Trabajo, puesto que durante el lapso de tiempo
en que los directores sindicales gocen de fuero, el empleador no podr,
salvo caso fortuito o fuerza mayor, ejercer respecto ellos las facultades
que establece el artculo 12 de dicho Cdigo.
2. Artculo 24
Esta facultad que se confiere al empleador, es aplicable solo
respecto

de

los

dependientes

del

comercio 5.

Para

su

mayor

comprensin, es necesario relacionarlo con el Artculo 12 del Cdigo


del Trabajo y con el Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5000/107
de fecha 07-12-2007, que Fija el sentido y alcance del Artculo 24 del
Cdigo del Trabajo.
El Artculo 24 del mencionado Cdigo ha sido objeto de
numerosas reformas legislativas, siendo la ltima de ellas, la ocurrida el
ao 2007. Tales modificaciones se justifican, atendido que esta es
facultad que tiene una enorme incidencia en los perodos de gran
actividad, que permite extender a los trabajadores la jornada de
trabajo, y en la actualidad se aplica

solamente a los trabajadores

mencionados en tal disposicin.


5

La Direccin del Trabajo en el Dictamen citado ha establecido quines deben ser


considerados dependientes del comercio. As, debe entenderse por tales todos
aquellos que se desempean en establecimientos comerciales y cuyas labores ser
relacionen con el expendio o venta directa al pblico de las mercaderas o productos
que en ellas se ofrecen, no quedando por ende, afectos a dicha normativa aquellos que
laboran en clubes, restaurantes y establecimientos de entretenimiento.

20

Apuntes de clases
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Tal prerrogativa permite al empleador extender la jornada de
trabajo hasta dos horas diarias, durante nueve das anteriores a
navidad, distribuidos dentro de los 15 ltimos das previos a esta
festividad. En el supuesto que las horas excedan la jornada trabajo
ordinaria, se pagarn como horas extraordinarias. Estas ltimas se
pagan con un recargo del 50% sobre el sueldo convenido para la
jornada ordinaria, por ello se transforma en un incentivo para a los
trabajadores.
Sin perjuicio de lo anterior, los trabajadores a quienes se les
extienda la jornada de trabajo, en ningn caso podrn trabajar ms all
de las 23 horas, durante esos nueve das. Asimismo, bajo ninguna
circunstancia, lo harn ms all de las 20 horas del da inmediatamente
anterior a dicha festividad, como adems el da inmediatamente
anterior al 1 de enero de cada ao.
Finalmente, el inciso cuarto, contempla las multas a las que se
exponen aquellos empleadores que infringen lo dispuesto en este
artculo. Dichas sanciones son bastante elevadas con la finalidad de
desincentivar

las

situaciones

de

vulneracin.

Sin

embargo,

las

ganancias que obtienen los empleadores durante tales perodos son


tales que, ellos prefieren pagar las multas, perdiendo estas su sentido
sancionatorio.
3. Artculo 29
En este precepto se contempla la posibilidad que el empleador
aumente la jornada ordinaria de trabajo, fundado en cualquiera de las
circunstancias all mencionadas.
i. En primer trmino, lo puede hacer en la medida indispensable
para evitar perjuicios en la marcha normal del establecimiento o faena.
21

Apuntes de clases
Legislacin Social
Escuela Ing. Industrial
ii. Tambin, cuando sobrevengan fuerza mayor o caso fortuito.
iii. Finalmente, cuando deban impedirse accidentes o efectuarse
arreglos

reparaciones

impostergables

en

las

maquinarias

se

pagarn

instalaciones.
Dichas

horas

trabajadas

en

exceso

como

extraordinarias.

BIBLIOGRAFA
22

Apuntes de clases
Legislacin Social
Escuela Ing. Industrial
a) Literatura

Irene Rojas Mio, Manual de Derecho del Trabajo. Derecho Individual,


Editorial Lexis Nexis, Santiago, Chile, 2004.
b) Apuntes de la ctedra de Derecho del Trabajo 1 del Profesor
Eduardo CAAMAO ROJO.
c) Dictmenes de la Direccin del Trabajo

1. Dictamen

2701/65,

de

fecha

10-07-2003,

Relacin

de

subordinacin y dependencia. Contrato a honorarios.


2. Dictamen N 196/9 de fecha 17-01-2002, Contrato de trabajo.
Individualizacin del empleador. Obligatoriedad.
3. Dictamen N 2702/66 de fecha 10-07-2003, Contrato individual.
Estipulaciones

mnimas.

Naturaleza

de

los

servicios.

Polifuncionalidad.
4. Dictamen N 8272/336 de fecha 19-12-1995, Empresa. Facultades
de administracin.
5. Dictamen N 3494/266 de fecha 30-07-1998, Concepto de
menoscabo.
6. Dictamen N 5000/107 de fecha 07-12-2007, que Fija el sentido y
alcance del Artculo 24 del Cdigo del Trabajo.
d) Sitios web
1. www.bcn.cl
2. www.dt.gob.cl
Paulina Andrea Cabrera Serrano
Abogada
Pontificia Universidad Catlica de
Valparaso 23