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APUNTES DE DERECHO CIVIL I

(TEMA 1-14)

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Laura Ramrez Martn


TEMA 1: LOS ORDENAMIENTOS CIVILES
CONCEPTO DE DERECHO CIVIL
La aproximacin al concepto de Derecho civil ha de partir necesariamente del anlisis de su
contenido, variable a lo largo de la historia. La mutabilidad del Derecho Civil hace
imprescindible el repaso de su evolucin histrica desde Roma hasta nuestros das. Su
contenido ha variado de acuerdo con los grandes sucesos que han marcado la historia de
Europa desde el siglo IV hasta la Codificacin del Cdigo Civil en el siglo XVIII.
Y es que el derecho civil constituye ms que una unidad lgica, una unidad histrica
resultante de su larga evolucin. Pueden distinguirse distintas fases o etapas:
-

En los siglos IV a I a de J.C, coincidiendo con la fase de asentamiento de la

Repblica romana, se forma el concepto de ius civile vetus como resultado de la evolucin
del antiguo Derecho quiritario. La expresin del ius civile significaba para los romanos
derecho propio y peculiar de Roma, e inclua tanto lo que despus vino a denominarse con los
trminos Derecho pblico (instituciones de carcter penal, procesal y administrativas o
polticas), como gran parte de las relaciones jurdicas que formaban el contenido propio del
Derecho Civil (persona, propiedad, obligaciones, herencia). Al ius civile se contrapona, no el
Derecho pblico sino el ius gentium, que era el derecho que regulaba las relaciones entre los
ciudadanos romanos. Junto a ellos aparece el ius honorarium, que era el derecho creado por
el pretor, dirigido a ayudar, suplir o corregir el derecho civil. Se diferencia del ius civile en las
fuentes de produccin. Mientras que ste se origina por las Asambleas populares y por la
interpretatio de los juristas, el ius honorarium es el producto del Magistrado.
Con la cada del Imperio Romano de Occidente (ao 476 d. de J.C) el Derecho romano pierde
en aquella parte de Europa vigencia como norma directa aunque no comport la prdida del
Derecho Romano. Por otra parte, en Oriente, a lo largo del siglo V, florece el estudio del
derecho clsico que culmina con la compilacin justinianea.
-

El Derecho Civil en la Edad Media se caracteriza fundamentalmente por dos notas: la

recepcin del Derecho Romano y el surgimiento de Derechos particulares. Con la labor


interpretativa de los glosadores, dirigida a aclarar el significado de los preceptos justinianeos,
vuelve a estudiarse y a difundirse el derecho romano en Occidente. A la Escuela de los
Glosadores, sucede, en el siglo XV, la de los Post-glosadores o Comentaristas que dirigen sus
esfuerzos a coordinar el Corpus Iuris con los Estatutos municipales y el Derecho Cannico.

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En cualquier caso, durante la Edad Media, el derecho civil equivale al Derecho Romano
(pblico y privado), contenido en el Corpus Iuris. En ese momento, el ius civile recogido
por Justiniano pasa a ser ius commune. Comn, en tanto el estudio y la aplicacin de este
Derecho se extendi por Europa Occidental en contraposicin con el derecho municipal o local
de cada uno de los territorios que haban constituido el Imperio Romano.

La sociedad medieval comport cambios polticos, sociales, econmicos y culturales, y por lo


tanto, era difcil aplicar el derecho pblico romano, que parta de una organizacin poltica,
social y econmica diferente. Como consecuencia se reduce el mbito del derecho civil, que
se asimila al Derecho Privado. Es el inicio de la privatizacin del Derecho civil. Dicha
privatizacin del Derecho Civil coincide histricamente con el fortalecimiento de los Estados y
la creciente intervencin de los poderes estatales en la creacin de normas vinculantes para
regular las relaciones entre particulares.
-

Ya en la Edad Moderna, la nacionalizacin o estatalizacin del Derecho civil viene a

superar la complejidad i la falta de certidumbre que propiciaban la flexibilidad y la


adaptabilidad de los materiales que caracterizaban el periodo del ius commune. Los Estados
Modernos imponen su papel de Estado absoluto titular exclusivo del poder de dictar normas,
de resolver conflictos jurdicos y de usar la fuerza en la ejecucin de las correspondientes
decisiones.
La cristalizacin del Derecho Civil como Derecho nacional y privado se opera, sin embargo,
con la codificacin: Con la promulgacin de Cdigos que se inicia en el s. XVIII en los Estados
Europeos, se pretende recoger de un modo sistemtico la regulacin de cada una de las
diferentes materias jurdicas. Tras la codificacin, se denominar derecho civil, al derecho
contenido en los cdigos civiles y, por extensin, al que regula las materias en conexin con
las contenidas en ellos. El contenido de este derecho se centra fundamentalmente en el
derecho de la persona y en aquellas instituciones de derecho privada relacionada con sta:
derecho de familia, derecho patrimonial y derecho sucesorio.
EL DERECHO CIVIL EN LA DICOTOMA DERECHO PBLICO-DERECHO PRIVADO
El Derecho civil es Derecho privado, pero no es todo el Derecho Privado, sino que tan slo
forman parte de l las materias consideradas como privadas para las que no existan normas
particulares constitutivas de los llamados Derechos privados especiales.
La distincin se origina en el Derecho Romano, y reaparece con un nuevo sentido tras la
Revolucin Francesa y con la proclamacin de la separacin de poderes. Con todo, esta

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distincin es importante tcnicamente porque determina la jurisdiccin competente y el


procedimiento.
Tradicionalmente se han sealado como notas diferenciadoras entre el Derecho pblico y el
Derecho Privado:
- Su objeto o finalidad: El objeto del Derecho pblico es dar satisfaccin a los intereses
colectivos, mientras que el Derecho privado es asegurar la mxima satisfaccin de los
intereses individuales.
- Sus caracteres: El derecho pblico consiste esencialmente en normas imperativas,
mientras que el derecho privado deja un considerable campo de accin a la autonoma
de la voluntad y est compuesto en su mayor parte por normas dispositivas.
- Los sujetos de las relaciones que regula: El derecho privado regula relaciones entre
particulares; por el contrario, se hallan sujetas a las prescripciones del derecho pblico
aquellas relaciones en las cuales uno o ambos sujetos fuera una entidad jurdica pblica.
Sin embargo, hoy se admite que las personas pblicas pueden actuar en la esfera del
Derecho privado, quedando entonces sujetas a las normas privadas, por lo que este
criterio es igualmente rechazable.
En este sentido puede afirmarse que el derecho pblico es el que organiza jurdicamente la
comunidad poltica (derecho constitucional). Y a ste se debe aadir el derecho fiscal o
tributario, el derecho penal y el derecho administrativo.
Y el Derecho civil se define como el Derecho privado general, que se dirige a los
particulares sin ms. Por el contrario, los derechos privados especiales toman en
consideracin alguna circunstancia especial que afecta a los destinatarios de sus normas. Se
califica como Derecho especial a una parte del Derecho privado que por razones histricas o
de otra ndole goza de autonoma legislativa, cientfica y didctica. En la actualidad se definen
como tales, el derecho mercantil (se ocupa del estatuto particular de los empresarios y de sus
relaciones patrimoniales) y el derecho laboral (regulacin del contrato de trabajo).
No cabe olvidar que por sus propias caractersticas, el derecho civil asume en principio la
funcin de supletoriedad en caso de lagunas o vacos normativos de los Derechos especiales.
Y es que, al Derecho civil le corresponde la regulacin y el estudio del contenido esencial del
derecho privado: las instituciones bsicas y las reglas generales sobre las que, al fin y al cabo,
se asientan las restantes ramas del Derecho Privado.
LAS MATERIAS DEL DERECHO CIVIL

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El Derecho civil es bsicamente el derecho de la persona. Su contenido se configura por la


persona y su patrimonio, y sus normas regulan las relaciones personales en sus aspectos
individuales, colectivos y familiares. As el Derecho civil contempla la persona en s misma
considerada y los derecho que le son inherentes, bienes o derechos de la personalidad, en su
parte general, y trata tambin las relaciones familiares de la persona en la parte denominada
Derecho de Familia.
El otro eje fundamental es el patrimonio, entendido como el conjunto de derecho evaluables
en dinero que corresponden a una persona. De ste se ocupa el Derecho civil patrimonial
dentro de la cual se distingue el derecho de cosas y el derecho de sucesiones.

LA CODIFICACIN CIVIL ESPAOLA: ANTECEDENTES Y PROYECTOS. EL CDIGO


CIVIL ESPAOL
La Codificacin del Derecho, dentro de la que se inserta la Codificacin Civil se inicia en el
siglo XVIII y culmina a principios del siglo XX. Este movimiento pretende crear un cuerpo legal
para cada materia, que contenga de forma ordenada y sistemtica la completa regulacin de
la misma, superando el particularismo y la fragmentacin.
Durante la Codificacin Civil Espaola, se distinguen las siguientes etapas:
a)

La etapa de proyectos unitarios, en la que enmarcan los primeros intentos de

codificacin que no llegaron a buen trmino. Todos estos proyectos tienen carcter
uniformista. Esta tendencia, a la que, se oponen las regiones con Derecho propio, y los
cambios polticos que se suceden en este periodo provocan su fracaso y hacen que
finalmente decaiga la labor codificadora y se inicie una nueva etapa.
b)

La etapa de leyes especiales: en el Congreso de Jurisconsultos celebrado en Madrid del

27 al 31 de octubre de 1863 se defiende la posibilidad de que la Codificacin se realice sin


perjuicio de la permanencia de los dems ordenamiento jurdicos privados existentes en el
territorio espaol. En este mismo Congreso se proponen dos posible vas de actuacin, la
primera se concreta en la redaccin de las leyes especiales que solucionen los problemas
concretos que se plantean en las distintas materias y preparan as el camino de la
Codificacin, y la segunda propone la redaccin de un Cdigo en el que coexistan
disposiciones generales con otras de especiales que dejen libertad de seguir la antigua ley.

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La etapa de la ley de bases: El sistema de las Leyes de Bases consiste en que el

c)

Gobierno presente a las Cortes las lneas o principio generales recortes de la materia, que una
vez aprobados, son desarrollados por la Comisin tcnica que redacta el texto articulado.
Cdigo Civil Espaol de 1889: 1976 arts.; 13 DT; i 3 DA
Ttulo preliminar i 4 libros:
-

Ttulo preliminar: las normas jurdicas y su aplicacin y eficacia.

- Libro primero: el derecho de la persona y familiar no-econmico .


- Libro segundo: los bienes, el derecho de la propiedad y otros derechos reales.
- Libro tercero: modelos de adquirir la propiedad: ocupacin, donacin y adquisicin por
sucesin por causa de muerte.
- Libro

cuarto:

obligaciones

contratos,

incluye

los

contratos

econmico-

matrimoniales, la usucapin y la prescripcin.


En total el Cdigo Civil contiene 1976 artculos, 13 disposiciones transitorias; y 3 disposiciones
adicionales que prevn la revisin del Cdigo cada diez aos.
La Pluralidad de Ordenamientos Civiles. Competencias Legislativas en Materia de
las Comunidades Autnomas
La Constitucin Espaola de 1978 posibilita legislar en materia civil a las CCAA. Con ello se
ofrece un nuevo planteamiento a la cuestin de la diversidad legislativa, puesto que el
Derecho civil propio puede ser modificado y desarrollado.
No obstante la Constitucin adopta una postura formalista, a que se permite la conservacin,
la modificacin y el desarrollo del Derecho civil a aquellas CCAA en las que exista con
anterioridad a su entrada en vigor (art 149.1.8 CE).
La estructura del Ordenamiento Jurdico espaol, tras la Constitucin, pasa a caracterizarse
por dos notas: a) por el abandono de la Antigua aspiracin de un Cdigo Civil nico para todo
el territorio; b) por el correlativo abandono de la distincin entre Derecho comn (general) y
Derecho especial, atendido este ltimo como Derecho de excepcin o privilegio.
La Constitucin reconoce la coexistencia de distintos ordenamientos civiles dentro del
territorio espaol. Por este motivo el Derecho del Estado solo puede considerarse como
general cuando se refiera al que afecta al mbito de sus competencias exclusivas. En el plano
sustantivo o cualitativo, el derecho civil de las CCAA no tiene carcter especial o particular, ya
que su lmite viene dado por las materias civiles sobre las que no tiene competencia
legislativa.

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El sistema autonmico espaol se basa en la distribucin de competencias de acuerdo con las


enumeraciones contenidas en los arts. 148 y 149 CE. En el 149.1.8 CE se reconoce la
capacidad de legislar en materia civil a aquellas CCAA en que rija derecho civil propio en el
momento de entrar en vigor la CE y se reservan algunas competencias al Estado. De acuerdo
con este precepto son competencias del Estado en materia de legislacin civil:
- Las reglas relativas a la aplicacin y eficacia de las normas jurdicas: son las disposiciones
que determinan el contenido de las leyes y las reglas generales para su aplicacin, que
tienen vigencia en todo el territorio espaol
- Las relaciones jurdico-civiles, relativas a las formas de matrimonio: afecta a la
determinacin del sistema matrimonial y al reconocimiento de la eficacia civil a las
determinadas formas de matrimonio.
- La ordenacin de los Registros e Instrumentos pblicos: es la organizacin de la fe pblica
registral.
- Las bases de las obligaciones contractuales: Con todo, se trata de una de las competencias
exclusivas del Estado que provoca una mayor dificultad a la hora de fijar su contenido y sus
lmites.
- Las normas para resolver conflictos de leyes que acaezcan tanto en el mbito interno como
en el mbito internacional
- La determinacin de las Fuentes del Derecho de acuerdo con las normas del Derecho foral
o especial. El Estado tiene competencia exclusiva para fijar los criterios relativos a la
jerarqua normativa y la temporalidad de las normes; asi como los que determinan el
mbito competencial o relaciones de los ordenamientos entre s. Los Parlamentos
autonmicos tienen competencia para establecer el propio sistema de Fuentes del Derecho
Civil.
De acuerdo con el art 149.1.8 de la CE el Estado detentara estas competencias sin perjuicio
de la conservacin y desarrollo de las CCAA de los derechos Civiles, forales o especiales, all
donde existan. Por ello, se plantea la cuestin de determinar cules son las concretas
posibilidades de actuacin de la CCAA en este mbito. Sobre la misma se han sustentado
diversas teoras:
-

Tesis limitadora: entiende que la facultad legislativa de la CCAA solo puede proyectarse
sobre las Instituciones contenidas en su compilacin.

Tesis intermedia: sustenta que las competencias legislativas de las CCAA en materia civil
no se limitan a las Instituciones reguladas en las respectivas compilaciones, sino que se
extienden tambin a otras materias conexas con el DC propio vigente en el tiempo de la
entrada en vigor de la Constitucin.

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Tesis amplia o autonomista: sostiene que la competencia de los Parlamentos


Autonmicos en materia civil alcanza toda aquella que no est reservada al Estado.

LA CODIFICACIN CIVIL CATALANA: SITUACIN ACTUAL. EL CDIGO CIVIL DE


CATALUNYA

Tras la recuperacin por parte de la Comunidad Autnoma de Catalunya de la competencia


legislativa en materia civil con la CE y el Estatuto de Autonoma, pueden distinguirse diversas
etapas en la situacin del derecho civil cataln:
-

La primera pasa por la redaccin de la Ley 13/1984, sobre la compilacin del Derecho Civil
de Catalunya que adopta la compilacin de 1960, la integra en el OJ cataln y la adapta a
los principios constitucionales.

Despus el Parlamento de Catalunya utiliza las leyes especiales como instrumento para ir
actualizando un ordenamiento, y a partir de 1991 el DC cataln entra en una etapa de
codificaciones parciales que responden a la voluntad de ordenar y sistematizar la
regulacin de las diversas materias contenidas en las leyes especiales que se haban ido
promulgando, y completarla hasta conseguir la plenitud del ejercicio de las competencias
legislativas establecidas por la CE y el Estatuto de Autonoma.

A partir de 1998 la necesidad de avanzar en la codificacin hasta conseguir un Cdigo


Civil de Catalunya. Con esta finalidad, el Decreto 13/2000 crea el observatorio del
Derecho Privado de Catalunya. La idea bsica que preside es la de conseguir un Cdigo
civil abierto, tanto estructuralmente como en su contenido.

De un lado, el contenido del Cdigo Civil Cataran tendr que limitarse al que se corresponde a
las competencias legislativas que la comunidad tiene atribuidas. De otro, ha de ser capaz de
permitir su continua adaptacin a las nuevas necesidades derivadas del progreso social y del
desarrollo cientfico y tecnolgico, y a las que infieren del proceso de europeizacin del
Derecho privado. Por todo ello, ha de tener una estructura que permita ir incorporando las
nuevas regulaciones o las modificaciones de las ya existentes sin que se resienta su
sistemtica.

La ley 29/2002, primera Ley del Cdigo Civil Cataln, inicia el proceso codificador. Dispone
expresamente en su Prembulo que responde bsicamente a dos objetivos: el primero es el
de establecer la estructura, el contenido bsico y el procedimiento de tramitacin del Cdigo
Civil Cataln; pues bien, el diseo del CCCat (arts. 2 a 6) El CCcat se estructura en 6 libros y
las disposiciones adicionales, transitorias y finales.

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Libro 1: disposiciones generales, preliminares y la regulacin de la prescripcin y de la

caducidad.
Libro 2: Lo relativo a la persona y la familia.
Libro 3: Relativo a la persona jurdica, que incluye la regulacin de las asociaciones y de
las fundaciones.
Libro 4: Relativo a las sucesiones.
Libro 5: Relativo a los derechos reales.
Libro 6: Relativo a las obligaciones y los contratos.
En su distribucin interna los libros del CCCat se dividen en ttulos, captulos, secciones,
subsecciones. Las diversas leyes que han de aprobarse para completar el Cdigo se
correspondern con cada uno de los libros o partes de aquel. Todas ellas contaran con una
disposicin final que autorice al Gobierno a refundir, las modificaciones que se deriven con las
normas y las disposiciones que se mantengan sin alteracin. De acuerdo con la divisin
establecida en el art 3. (Art. 6)
-

El ttulo I: Disposiciones generales.


El ttulo II: Prescripcin y caducidad regula estas instituciones.

TEMA 2: LA REGULACIN DE LAS FUENTES DEL DERECHO CIVIL


CONCEPTO Y CLASES DE FUENTES.

En el lenguaje jurdico al trmino fuente se le atribuyen tres distintos significados:


1. Fuente es causa o fundamento del OJ. En este sentido se estudia desde la Filosofa del
Derecho
2. Fuente es tambin el material o documento que permite averiguar el contenido de las
normas jurdicas. Se habla, entonces, de fuentes del conocimiento de las distintas materias.
3. Por ltimo Fuente es el modo de produccin del Derecho, la manera en que se
manifiestan las normas y el rgano o grupo social quelas crea. Aqu se distingue fuente
material, que es el rgano o grupo con la facultad normativa que la crea, esto es, el poder
legislativo de las Cortes Generales o de los Parlamentos Autonmicos; la comunidad social,
o determinados grupos, y fuente formal, que es la manera o forma en que se expresa la
norma.
-

Art. 111.1. CCCat: El derecho civil de Catalunya es constituido por las disposiciones de
este cdigo, las otra leyes del Parlamento en materia de Derecho civil, las costumbres i los

principios generales del derecho propio. La costumbre solo rige si no hay una ley aplicable
- Art. 1.1. CC: Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y lo
principios generales del Derecho.
COMPETENCIA EN MATERIA DE FUENTES DEL DERECHO.

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El artculo 149.1.8 de la CE establece que es materia reservada a la competencia exclusiva


del Estado la determinacin de las fuentes del derecho, con respeto a las normas del
derecho foral o especial. Y el articulo 129 EAC dispone que la competencia exclusiva de la
Generalitat en materia de derecho civil incluye la determinacin del sistema de fuente del
derecho civil de Catalunya.
Por tanto, las fuentes del derecho cataln son (111.1 CCCat): la ley, la costumbre y los
principios generales del derecho.
LA LEY
La ley puede definirse como toda norma jurdica escrita, elaborada i dictada por los rganos
competentes. Tiene que cumplir dos requisitos para ser calificada como tal. As los de:
Legalidad: haber sido creada de acuerdo con el procedimiento establecido para ello y por
el rgano competente.
Publicidad: ser publicada en el DOGC, para poder ser conocida y alcanzar plena eficacia.
Es la fuente principal del ordenamiento jurdico cataln. En este sentido la ley tiene que
interpretarse en el significado amplio que abarca todas las normas de la Generalitat de
Catalunya. Jerrquicamente ordenadas se trata de: la ley en sentido estricto, o norma dictada
por el Parlamento; el Decreto dictado por el Consejo Ejecutivo; y la Orden dictada por el
Consejero o Consejera. Solo las leyes catalanas y no las estatales son fuente del OJ cataln. El
art 55.2 EAC atribuye al Parlamento de Catalunya la potestad legislativa.
Y las leyes estatales? No serian fuente del derecho cataln, pero lo que s que es verdad
es que es necesario tener en cuentea por su competencia, pero a pesar de todo, no las
podemos integrar dentro del derecho civil.
Las leyes de Catalunya tienen que ser promulgadas en el nombre del Rey por el Presidente de
la Generalitat, que ordenar su publicacin en el DOG (diario oficial de la Generalitat) en un
trmino de 15 das des de su aprobacin y en el BOE. A efectos de su entrada en vigor regir
la fecha de su publicacin en el DOGC.
La iniciativa legislativa corresponde con los diputados a los grupos parlamentarios y al
Gobierno; en los trminos en que una ley de Catalunya lo establezca los rganos
representativos de las demarcaciones supramunicipales de la organizacin territorial de
Catalunya; y puede tratarse tambin de la iniciativa popular.
Las leyes catalanas tienen el mismo rango que los estatales, no estn subordinadas a ellas.
Solo quedan sometidas al control del TC. No obstante, la impugnacin de la ley en el
Ordenamiento estatal no comporta la suspensin de su vigencia ni de su aplicacin, el

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gobierno del Estado, al impugnar una ley autonmica por inconstitucional provoca dicha
suspensin.

LA COSTUMBRE
Es la norma jurdica que procede de la prctica continuada de una conducta llevada a cabo
por persona o grupos no incluidos en el mecanismo estatal y a la que stos se someten
otorgndole valor normativo vinculante.
Dimana directamente de la sociedad y su creacin no se corresponde con unas normas dadas
de procedimiento. Es una norma no escrita, secundaria (est subordinada a la ley) y
subsidiaria (solo rige a falta de ley aplicable). Quien alega la costumbre delante de un Tribunal
lo tiene que probar, verificar y aceptar.
CLASES DE COSTUMBRE:

a) En relacin con la ley de costumbre puede ser:


Extra praeter legem: situaciones no reguladas por la ley. Cumple una funcin de
carcter supletorio
Contra legem: regula una situacin de forma diferente o hasta contraria a la ley.
Nuestro OJ no la admite.
Secundum propter legem: interpreta de una forma determinada la disposicin legal. No
puede admitirse una interpretacin de la ley aplicable solo a un grupo de personas, por
lo que tambin cabe descartarla en lneas generales, aunque puede aceptarse con
b)

referencia a leyes dispositivas.


Por su mbito costumbre:
Local o regional: que es la que se aplica en el mismo mbito geogrfico del grupo que

la ha creado
General: que alcanza un mbito mayor.

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO


Son un instrumento necesario para interpretarlo e integrarlo, tomando en consideracin la
tradicin jurdica catalana. Son reglas rectoras en las que se contienen las ideas bsicas y
fundamentales de una determinada comunidad social, en un momento histrico concreto, que
son consideradas aptas para ordenar i resolver las cuestiones que se plantean entre sus
componentes. Funciones:
- Son fuentes del derecho: secundaria y subsidiaria a la ley y al costumbre (analoga iuris,
forma de determinacin del PGD). Se originan en una determinada comunidad y no se
hallan formulados por escrito.

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- Informan el OJ: la ley y la costumbre se tienen que interpretar conforme los principios
generales del derecho.
- Integran el derecho civil de Catalunya: El art.111-2 CCCat otorga a los principios
generales del Derecho la funcin de auto integracin del derecho civil de Catalunya, para
evitar la heterointegracin a travs de un ordenamiento supletorio.
Art. 111.2.1 CCCat: En su aplicacin, el derecho civil de Catalua se tiene que interpretar y
se tiene que integrar de acuerdo con los principios generales que lo informan, teniendo en
consideracin la tradicin jurdica catalana.

LA JURISPRUDENCIA
Por jurisprudencia, entendemos la doctrina, que establecen los jueces y tribunales cuando
interpretan y aplican las fuentes del OJ.
En sentido amplio es la doctrina judicial derivada de todos los jueces y tribunales. En sentido
estricto es la del Tribunal Supremo en el esquema de los rganos jurisdiccionales y Tribunal
Superior de Justicia de Catalunya.
Para que pueda hablarse de jurisprudencia es necesario que se den los siguientes
requisitos:
- Que la doctrina sea reiterada (dos sentencias o ms), es decir, que se repita al menos
dos veces en una secuencia temporal. Lo que persigue es que se pueda considerar doctrina
consolidada. En el bien entendido que podr ser modificada por el Tribunal y cabe la
posibilidad de que exista doctrina contradictoria.
- Que la doctrina constituya la ratio decidendi de la sentencia: solo los argumentos
jurdicos

que

fundamentan

son

determinantes

del

Fallo

pueden

llegar

ser

jurisprudencia. Por el contrario los argumentos utilizados a mayor abundamiento y los que
se refieren a cuestiones marginales no constituyen jurisprudencia.
La jurisprudencia no es fuente del derecho. En el OJ Cataln, su funcin se reduce a
interpretar el derecho civil de Catalunya y a ser invocada como doctrina jurisprudencial a
efectos del recurso de casacin (anulacin).
El TS i el TSJ de las CA tienen atribuida la funcin de resolver los recursos de casacin con la
finalidad de unificar la doctrina judicial. Dichos recursos de casacin proceden cuando la

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sentencia recurrida se opone a la jurisprudencia de estos tribunales o no existe doctrina de


los mismos relativa a las normas aplicables al caso concreto.
Aun as la jurisprudencia no vincula a los tribunales inferiores (principio de independencia),
pero es indudable que determina una lnea a seguir de la que solo puede apartarse en juicio
justificadamente. En otro caso, podr originar un recurso de casacin. De ah su especial
valor.
LA SUPLETORIEDAD DEL CDIGO CIVIL ESPAOL
La nueva Ley Primera de CCCat, se refiere a dos tipos de supletoriedad. De un lado, la
supletoriedad interna, que es la del propio cdigo civil cataln respecto de cualesquiera otras
leyes, catalanas o estatales, de cualquier materia, aplicables en Catalua. En este sentido, el
art. 111-4 CCCat, dispone el carcter de derecho comn del derecho civil cataln. De otro
lado, la supletoriedad externa, recoge el sentido tradicional de supletoriedad del derecho
estatal con relacin al derecho cataln, que resulta de aplicacin preferente. El derecho
estatal solo rige en la medida en que no se opone a las disposiciones del derecho civil de
Catalunya o a los principios generales que lo informan (art. 111-5 CCCat).

El resultado de la preferencia del derecho cataln y la supletoriedad del derecho estala, tal y
como queda establecida en el nuevo CCCat se concreta en que el derecho estatal solo se
aplica en defecto de norma catalana i en el caso que no se oponga a las disposiciones del
derecho civil de Catalua i a los principios generales que lo informan.
En otro orden de ideas, el derecho estatal resulta de aplicacin general respecto de aquellas
materias del mbito civil que representan las competencias legislativas exclusivas del Estado,
de acuerdo con lo establecido en el art 149.1.8 CE.

TEMA 3: MBITO Y EFICACIA DE LA NORMA CIVIL


MBITO ESPACIAL DE LAS NORMAS
El mbito espacial de las normas jurdica es el rea geogrfica que corresponde a la soberana
de un determinado Estado, lo que se expresa mediante el principio de territorialidad y es el
que se comprende al Estado espaol. Esta regla es absoluta en lo que atae a las leyes
penales, las de polica y las de seguridad pblica <<que obligan a todos a los que se hallen
en territorio espaol>>.
Sin embargo, en lo que afecta a las relaciones jurdicas de derecho privado, en nuestro
ordenamiento, debe matizarse atendida sobre todo la organizacin del Estado espaol en
Autonomas (art. 2 CE).

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De una parte se ha de tener en cuenta que ciertas normas privadas forman parte de lo que se
denomina el estatuto personal de los individuos y les siguen mientras mantengan la
nacionalidad, as que se aplican ms all de nuestras fronteras. De otra, cabe que sean
aplicables a las relaciones jurdicas normas extranjeras para dirimir pleitos entre las personas
cuando no tengan la misma nacionalidad o no corresponda la aplicacin de la ley espaola.
Son las normas de resolucin de conflictos, que se contienen en los arts. 8 a 12 CC, y las
que determinan los criterios que indican cual es la ley aplicable son las normas de derecho
internacional privado
Conforme a la distribucin de la competencia en legislacin civil derivada del art. 149.1.8 se
ha de distinguir:
a) Las normas emanadas de las Cortes Generales (art.66.2 CE) y que regulen materias en
que la competencia es exclusiva del Estado, se aplican a todo el territorio espaol. Lo
mismo se extiende, tambin a aquellas normas en las que la competencia entre el
Estado y la Generalidad de Catalua es compartida, en lo que afecta a cada uno.
b) El derecho civil cataln tiene eficacia en el territorio de Catalua, y en general, en
materias de competencia exclusiva de la Generalidad.
No obstante, se pueden dar excepciones a la eficacia territorial, pues en el orden civil, la
sujecin al derecho civil resulta de la aplicacin de otro criterio que toma en consideracin la
condicin de la persona del que se deriva la eficacia extraterritorial del Derecho Cataln.
Las normas que resuelven los conflictos que puedan originarse entre las distintas
legislaciones civiles, en el momento de su aplicacin son las denominadas normas de
derecho interregional, en cuya delimitacin la ley ha seguido un criterio paralelo al de las
normas de derecho internacional privado.
Para determinar cul es la ley aplicable, en caso de conflicto, los criterios generales
establecidos (art 16 CC) son:
1. La ley personal, que es la que rige la capacidad, el estado civil, los derechos familiares

y los derechos de sucesin, es la determinada por la vecindad civil.


2. La ley del lugar, en el que se halle el bien inmueble es la que rige la posesin, la

propiedad y los dems derechos sobre stos


3. Las obligaciones nacidas de contratos se rigen por la ley a la que las partes se

sometan expresamente siempre que exista alguna conexin con el negocio; en su


defecto por ley comn a las partes y cuando falte la de residencia habitual comn. En
ltimo trmino la ley del lugar de celebracin del contrato.

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4. Las obligaciones no contractuales se someten a la ley del lugar donde hubiere

ocurrido el hecho de que deriven.


5. Las formas y solemnidades de los contratos, testamentos y dems actos
jurdicos se rigen por la ley del lugar en el que se otorguen.
EFICACIA TEMPORAL DE LAS NORMAS
Bajo la expresin mbito temporal de las normas se hace referencia al periodo de tiempo a
partir y durante el que estn vigentes y han de ser aplicadas por los jueces y los tribunales
(art. 1.7 CC). Esto comporta el estudio de las reglas relativas a la entrada en vigor, la prdida
de vigencia y las referentes a las situaciones de cambios legislativos.
ENTRADA EN VIGOR
Aprobada la norma jurdica por el rgano competente, y elaborada conforme al procedimiento
que corresponda, se ha de sancionar, promulgar, y publicar para que pueda tener vigor. La
vigencia de la norma es la cualidad que le otorga relevancia preceptiva e impone que se deba
aplicar por los jueves y tribunales (art.117 CE).
El Rey, determina el art. 91 CE, en el plazo de quince das sancionar las leyes aprobadas por
las Cortes Generales y las promulgara y ordenara su inmediata publicacin. Por su parte, el
art.65 EAC, establece que las leyes de Catalua son promulgadas en nombre de Rey, por el
presidente o presidenta de la Generalidad, quien ordena su publicacin en el trmino de 15
das desde su aprobacin en el DOGC y en el BOE.
Los requisitos imprescindibles previos a la entrada en vigor de la norma son la promulgacin y
la publicacin. La promulgacin es el acto mediante el que la autoridad correspondiente
proclama

la existencia de

la ley por haber concluido el

proceso

de

elaboracin

correspondiente. En general, ya se refiera a las leyes estales ya a las autonmicas, la


promulgacin se tiende a confundir con la sancin, no existe una clara delimitacin efectiva
entre ambas. Adems solo se predica de las leyes ya que las normas que no se elaboran en
los parlamentos legislativos (Decretos legislativos, Decretos-Leyes, Decretos) no se
promulgan, sino que se ordenan publicar por la autoridad a la que corresponda (Secretario del
Consejo; Ministro).
En el Estado de Derecho, la publicidad de las normas es uno de los principios fundamentales
que nuestra Constitucin garantiza (art.9.1 CE). El requisito de la publicidad, que deviene
indispensable, se cumple mediante la publicacin de la norma. Se ha de distinguir entre la
norma estatal y la que dimane de los rganos la Generalidad de Catalua. Las disposiciones
generales de los rganos y los trataos internacionales del Estado se publican en el BOE. Las
leyes emanadas de los parlamentos autonmicos tienen una doble publicacin, en el DOCA,

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en su idioma oficial y en el BOE en castellano. La publicacin es un requisito indispensable


para le existencia de la norma, sin embargo, es previo a la entrada en vigor. sta puede o no
coincidir con la fecha de la completa publicacin de la norma, depende del sistema que se
adopte.
La regla general, que es idntica para las normas estatales y las autonmicas, es que las
leyes entran en vigor a los veinte das de su completa e integra publicacin el diario oficial,
salvo que en ellas se disponga otra cosa. Dos son los caracteres que se predican del sistema
de entrada en vigor que se adopta en nuestros ordenamientos jurdicos:
a. La simultaneidad: las normas entran en vigor en todo el territorio al que se hayan de
aplicar en el mismo momento, no existe succesividad temporal segn su mbito
espacial.
b. La vacatio legis: la norma adquiere vigor pasado un cierto tiempo de su publicacin: a
los 20 das desde su completa publicacin si la norma no prev otra cosa
Por lo que respecta a las normas emanadas de las cmaras legislativas autonmicas, existe
una doble publicacin de las mismas, de la cual slo la que se efecta en el diario oficial de la
Comunidad a la que corresponda la norma en al que cuenta a los efectos de determinar la
entrada en vigor, la publicacin en el BOE, que puede ser posterior en el tiempo, slo lo es al
mero efecto de publicidad.
PRDIDA DE VIGOR
La norma que se ha elaborado cumpliendo los requisitos que correspondan y cuyo contenido
no contradice la Constitucin est vigente, normalmente, de manera indefinida y slo queda
sin efectos por las causas y las vas que especficamente se determinan. No obstante, se ha
de tener en cuenta, que las normas que sean contrarias a la norma fundamental pueden ser
declaradas nulas por el TC.
La derogacin es la va generalmente prevista para la prdida de vigencia de la ley.
Establece el art.2.2 CC que las leyes solo se derogan por otras posteriores. Esto supone que;
las normas no se derogan por desuso o no uso, es decir porque falte el supuesto de hecho en
la realidad social, pese a que la situacin a la que se refiera la norma sea diferentes o diste de
la que se produzca, si la ley no se ha derogado continua vigente, que es necesario que la
derogacin provenga de una ley
Ni en el ordenamiento civil estatal, ni en el civil cataln la costumbre tiene fuerza derogatoria.
Se admiten dos maneras de derogacin:

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a) La derogacin expresa que es la que tiene lugar en los caso en que la nueva ley lo
indica, bien porque la norma se dicte especialmente para derogar la anterior, o bien
porque contiene la clusula derogatoria expresa en la que indica su alcance.
b) La derogacin tcita es la que deduce de la nueva regulacin y exige una labor de
interpretacin para determinar cuando existe y su alcance. Para que pueda hablarse de
este modo de derogacin es necesario que la nueva norma regule la misma materia que
la anterior y que la nueva regulacin sea incompatible con aquella, lo que puede suceder
bien por contradiccin manifiesta o por absorcin de la nueva ley.
Por el mbito que comprende la derogacin puede ser total o parcial. En general, una ley
especial no queda derogada por una ley general y a la inversa aunque habr de indagarse en
cada caso concreto para determinarlo.
LA RETROACTIVIDAD
La eficacia de la norma jurdica se produce en el momento en el que, conforme a los
estudiado adquiere vigencia y se proyecta desde aquel en adelante.
La retroactividad significa llevar la eficacia de ley nueva a un momento temporal anterior a
su entrada en vigor, no respetando, por lo tanto, la vigencia de la ley que ha quedado
sustituida o extinguida.
La regla general, que obedece a un principio de seguridad jurdica, es el principio de
irretroactividad que proclama la norma fundamental (art.93 CE) y la positiva: las leyes no
tienen efecto retroactivo, si no dispusieren lo contrario (art.2.3 CC), es decir, las normas
tienen la eficacia que en ellas se establezca. En principio, la retroactividad de la norma debe
estar dispuesta expresamente, pero tambin la doctrina se refiere a la retroactividad tcita,
que se ha de deducir individualmente de cada norma concreta, y que es la que se colige de su
finalidad o de su naturaleza.
Tambin, a fin de determinar su alcance, se acostumbra a diferenciar grados de
retroactividad. La distincin toma en cuenta las distintas circunstancias temporales que
pueden darse respecto del supuesto de hecho regulado y los efectos:
a) El grado mximo implica que la nueva ley se aplica a todo el supuesto de hecho y sus
efectos ya nacidos y consumados, de manera que la retroactividad supone la privacin
de los efectos ya producidos y se impone la readaptacin del supuesto de hecho a la
nueva situacin.

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b) La retroactividad en grado medio respeta la situacin anterior, en el supuesto de hecho


y efectos ya consumados, no obstante los efectos que han de ejecutarse con
posterioridad aunque hubieren nacido antes son los que han de regirse por la ley nueva.
c) El grado mnimo comporta que la nueva ley, en lo que afecta al supuesto de hecho
nacido al amparo de la norma anterior slo se aplica a los efectos que nazcan a partir de
su entrada en vigor.
Nada se dice en las normas que recogen el principio acerca del grado de retroactividad. Por
supuesto la nueva norma puede determinar su alcance, pero cuando no se diga nada acerca
de este extremo, se ha de considerar que la regla general es la irretroactividad.
LA TRANSITORIEDAD
Cuestin distinta de la retroactividad y que responde a la misma necesidad jurdica, es la
relativa al trnsito de la ley anterior a la nueva. En general, la fijacin y resolucin de los
conflictos que puedan derivarse de la existencia de dos leyes, se arbitra mediante unas
determinadas y concretas normas: las disposiciones transitorias que se contienen en las
leyes, generalmente en su parte final y bajo tal nombre. Entre stas, atendido a su contenido
se diferencian las que se dirigen a resolver, propiamente, los conflictos de derecho inter
temporal y remiten a una regulacin u otra, y las de carcter material, tambin denominadas
normas de transicin mediante las que se regula de una manera concreta, a travs de un
rgimen especfico, la liquidacin de la situacin anterior.
En todo caso, pese a que no se impone, cada nueva ley es la que ha de contener las reglas de
derecho transitorio relativas a la materia objeto de regulacin, as ha sucedido en los cuerpos
legales y en la legislacin civil catalana, si bien no todas las nuevas leyes contienen
disposiciones transitorias.
LA EFICACIA DE LAS NORMAS
La norma jurdica contiene un mandato, mediante la que se regula un supuesto de hecho al
que se liga un efecto jurdico determinado. Entendida la norma en general como mandato la
consecuencia de su existencia es, adems de la organizacin jurdica de la sociedad
constituyendo la situacin de que se trate, el establecimiento del deber de observancia o
acatamiento de la misma por aquellos a quienes va dirigida. El deber de observancia general
de la norma se traduce:
a) En el deber de cumplimiento: la realizacin, la puesta en prctica de la regla
contenida en ella.
b) En las consecuencias que se vinculan a la lesin (falta de cumplimiento) de la
norma (eficacia sancionadora).

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LA SUJECIN AL ORDENAMIENTO Y A LA LEY


La eficacia general de la norma jurdica es provocar, la vinculacin de los destinatarios al
mandato que se contiene en la misma, y legitimar la actuacin dirigida a imponer la norma
coactivamente. De la vinculacin, a su vez, se sigue el deber de acatar, guardar y respetar la
ley, y la fuerza obligatoria de la norma: la necesidad jurdica de actuar o abstenerse.
Esta eficacia general deriva de una situacin previa: la sujecin a la Constitucin como norma
jurdica y al resto del ordenamiento jurdico de los ciudadanos y de los poderes pblicos (art.
9.1 CE) y el respeto a la ley y a los derechos de los dems que se erigen en fundamento del
orden poltico y de la paz social (art.10.1 CE).
LA IGNORANCIA DE LA LEY
Se define la ignorancia como la ausencia de conocimiento de una norma.
Significa esta regla que existe un deber general de conocimiento de las normas? Nada
acerca de un deber de tal tipo se expresa, ni en el texto constitucional, ni en las leyes
positivas. Ciertamente que, in abstracto, al margen del mandato legal, todos los ciudadanos
deberan conocer las normas, pero en el plano de la legalidad vigente no existe tal deber;
nicamente quienes tienen asignada la funcin de aplicacin de las normas tienen tal
obligacin y slo con relacin a la ley (iura novit curia) ya que respeto de la costumbre no
tienen el deber de conocerla.
La aplicacin de la norma se funda en un criterio objetivo, no subjetivo: en la fuerza-eficaciade su efectividad, y no en el conocimiento que se tiene de la misma.
EL ERROR DE DERECHO
Establece el prrafo 2 del apartado 1 art. 6 CC que <<El error de derecho producir
nicamente los efectos que las leyes determinen>>
El error de derecho es un concepto que, en la actual regulacin, se diferencia claramente de
la ignorancia de la norma. Se distingue de la ignorancia en que en ste se parte del
conocimiento (equivocado o falso) de una norma, lo que no se da en aquella y en que, por lo
tanto, se refiere al contenido, interpretacin o aplicacin al caso concreto.

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Es comn opinin doctrinal la que entiende que el error de derecho se describe ya como el
desconocimiento o la falsa representacin del contenido de una norma jurdica, ya como la
creencia de que una determinada norma regula un supuesto hecho de la manera en que el
afectado piensa (equivocada). A ste se contrapone el error de hecho que es que recae sobre
las circunstancias de hecho del acto jurdico.

El error de derecho es compatible con la regla de la inexcusabilidad de la ignorancia de la ley,


porque no pone en cuestin el cumplimiento de la misma, sino que afecta, en su caso, a la
situacin o relacin jurdica en la que deba entrar en su juego. Ciertamente, no elimina la
aplicacin de la norma pero s tiene el efecto de aminorar o eliminar la eficacia de la misma.
Para que el error de derecho sea tomado en consideracin se requiere:
a) Que exista una norma que lo permita. En general, tanto la doctrina de los autores
como la jurisprudencia admite que en todos los casos en los que las normas hablan de
error, sin distinguir, ha de incluirse el de derecho.
b) Esencialidad: el error ha dado motivo principalmente o ha sido la causa principal de la
realizacin del acto jurdico.
c) Excusabilidad: El error es inexcusable cuando la persona que lo padeci pudo haber
evitado incurrir en l utilizando la diligencia adecuada al caso y no lo hizo.
LA EXCLUSIN VOLUNTARIA DE LA LEY
La norma jurdica debe aplicarse y ha de ser cumplida, no obstante, puede evitarse en
determinados casos. El art. 6.2 CC, admite, en general <<la exclusin voluntaria de la ley
aplicable>> al caso concreto, juntamente a la renuncia de los derechos que se contienen en
la misma y exige los mismos requisitos en ambos casos. Ms en concreto, por lo que afecta a
la normativa civil catalana determina el art. 111-6 CCCat, bajo la denominacin libertad civil,
un principio arraigado en nuestro ordenamiento: la admisin de que se pueda excluir
voluntariamente, renunciar o pactar en contra de las disposiciones del CCCat y de las dems
leyes civiles catalanas, salvo aquellas en que se establezca su naturaleza imperativa
expresamente o sta se deduzca necesariamente de su contenido.
En contraste, la exclusin de la ley se refiere a sta como norma o regla que est llamada a
regir una situacin o relacin jurdica y no a los poderes o facultades que se derivan de la
misma.

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La exclusin de la ley recogida en los dos preceptos indicados es voluntaria, esto implica, de
una parte que se vincula a un acto que deriva de la autonoma privada de las persona, de
manera que si no se produce la exclusin de la norma sta ser aplicada a la situacin o
relacin jurdica para la que est prevista; de otra la voluntariedad presupone un determinado
tipo de jurdico como dispositivas. La exclusin, a veces tambin denominada renuncia a la
ley no se puede predicar en general de todas las normas jurdicas. En la distincin entre las
normas imperativas, prohibitivas y dispositivas solo stas slo stas en las que se permite a
las partes modificar las reglas, pueden ser excluidas.
Excluida la aplicacin de una norma proceder la aplicacin, al supuesto concreto de la
regulacin que haya previsto la autonoma privada, la de la norma aplicable ser sustituida
por sta, excepto que se haya limitado a vetar un precepto concreto.
Un elemental principio de sentido comn sugiere que toda exclusin haya de ir acompaada
del rgimen correspondiente, si no es as no es eficaz (no logra excluir la norma), salvo que la
norma haya previsto un rgimen supletorio (lo que no siempre sucede).
La exclusin no se puede oponer a tercero que resulte perjudicado (art.111-6 CCCat); se
entiende por tercero a la persona que es ajena a la situacin a la que afecta la norma que se
excluye.
LA EFICACIA SANCIONADORA
Bajo la expresin eficacia sancionadora se hace alusin a la manera y los medios de reaccin
que el ordenamiento jurdico prev frente al incumplimiento o lesin de la norma jurdica,
para procurar el restablecimiento del ordena que se ha alterado. Junto a las normas que
disponen regla de ordenacin de un hecho, situacin o relacin jurdica, el ordenamiento,
como medida de proteccin y de seguridad jurdica ha de prever las consecuencias que deben
seguirse del incumplimiento de sus normas. La sancin, que se traduce en un determinado
rgimen jurdico, depende del tipo de supuesto de hecho concreto y de la materia jurdica, de
manera que en cada mbito la normativa propia contiene tambin las previsiones relativas al
tipo de sancin, lo que implica que se haya de estudiar en cada una de las materias
concretas.
La eficacia sancionadora de carcter general se contiene el art. 6 CC en el que se regula la
nulidad de los actos de contravencin y el fraude de la ley.
LA NULIDAD
Conforme el art. 6.3 CC los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son
nulos de pleno derecho, salvo que en ellos se establezca un efecto distinto para el caso de
contravencin.

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La nulidad es la institucin jurdica que priva la eficacia jurdica a los actos jurdicos, es decir,
que provoca que se desconozcan i no sean consideradas las consecuencias que derivaran de
los actos realizados, pese a que existan en la realidad social. Para que se produzca la sancin
prevista en este art. 6.3 CC han de concurrir una serie de datos:
1. Ha de tratarse de acto o actos humanos. Jurdicamente el concepto de acto se liga
siempre a la conducta humana y se distingue del hecho que es el acontecimiento que
tiene lugar sin intervencin del hombre. Slo los actos jurdicos son aptos para cumplir o
incumplir un mandato normativo.
2. El acto ha de ser contrario, implicar contraversin de la norma imperativa o prohibitiva, es
el acto contra la ley (contra legem). El art. 6.3 CC se refiere a la norma imperativa y a la
prohibitiva, lo que excluye a la dispositiva. La norma imperativa es aquella cuyo contenido
no puede eludirse por ser de aplicacin necesaria y obligada. El concepto de norma
prohibitiva alude, segn admite la doctrina mayoritaria, a la norma imperativa de
particular contenido: aquella en la que se impone un mandato que implica el deber de
abstenerse de hacer un acto jurdico.
La consecuencia de la contravencin es, la nulidad, que slo debe aplicarse a falta de una
previsin especial para el supuesto de hecho de que se trate.
La sancin que lleva a la nulidad determina que el acto que contraviene el mandato de una
norma imperativa o prohibitiva no es reconocido, no se admite por el ordenamiento la eficacia
que se busca.
En principio, la nulidad que se prev en la norma es radical, absoluta, originaria, el acto
jurdico nace ya nulo, es automtica se declara de oficio, no puede sanarse y la accin no
prescribe.
El efecto distinto de la nulidad depende de la norma, as lo es la sancin personal o la multa
administrativa y no tienen por qu llevar aparejada la ineficacia o invalidez del acto
contraventor.
EL FRAUDE A LA LEY
El concepto de fraude se puede extraer del art.6.4 CC: es la vulneracin de la ley que se
produce de manera oblicua y tiene lugar mediante la realizacin de uno o varios actos que
producen un resultado contrario a la norma jurdica por haberse amparado en otra norma
dictada con distinta finalidad. Mediante el fraude se pretende obtener un resultado jurdico
que, de manera directa, aplicando la regla que corresponde, no puede alcanzarse; la
actuacin fraudulenta supone, en consecuencia, dar un rodeo.

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Establece el art.6.4 CC que <<os actos realizados al amparo del texto de una norma que
persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico, o contrario a l, se considerarn
ejecutados en fraude de ley y no impedirn la debida aplicacin de la norma que se hubiere
tratado de eludir>>
Son requisitos que permiten apreciar que existe fraude a la ley:
1. La realizacin efectiva de uno o ms actos jurdicos (voluntarios) que han de ser vlidos y
lcitos. En todo caso, han de ser realmente queridos como tales, dato que distingue el
fraude de ley del negocio simulado en el que se no existe autntica voluntad. Con todo, en
la realidad prctica a veces se hace difcil separar fraude y simulacin porque acostumbran
a darse conjuntamente.
a. El primer acto supone la utilizacin de la llamada norma de cobertura. Este acto ha
de existir jurdicamente, no ser una mera apariencia y ha de reunir los requisitos de
validez que se le exijan.
b. El segundo acto es de composicin compleja puesto que en el supuesto de hecho del
mismo se integra el efecto que se obtuvo con la realizacin del primero.
A travs de este segundo acto se produce la violacin de la norma en la que se contiene el
resultado prohibido (norma defraudada).
2. La consecucin de un resultado prohibido por el ordenamiento, contrario al mismo. Lo que
se sanciona no es el acto jurdico, que como se ha explicado es vlido sino el efecto
conseguido a travs de la combinacin entre ellos, que no se hubieran podido alcanzar de
no realizar la operacin fraudulenta.
Las consecuencias o efectos del acto en fraude a la ley: el art. 6.4 CC claramente seala que
<<no impedirn la debida aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir>>. Esto
significa que se produce siempre la aplicacin de la norma jurdica:
a) Respecto de la norma de cobertura, se mantiene, puesto que el acto permanece: pero
sus efectos se restringen: en aquello que serva como legitimador del segundo acto
que se declara fraudulento;
b) Respecto del segundo, se declara en fraude a la ley lo que supone la aplicacin de la
norma que se trat de eludir, precisamente porque se han invalidado los efectos del
primer acto que legitimaban la ausencia de prohibicin.
LA APLICACIN DE LAS NORMAS

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La aplicacin es la subsuncin de los hechos acaecidos en la realidad social dentro de las


hiptesis generales previstas por las normas y, al menos, presupone la existencia de varias
operaciones:
a. Una primera en la que se procede a la fijacin de los hechos concretos.
b. Otra en la que se selecciona la norma posible a aplicar.
c. La siguiente que comporta la labor de fijacin del sentido y alcance de la norma
aplicable con relacin al supuesto de hecho y a las caractersticas del caso.
La aplicacin de la norma, como actividad a desarrollar pese a que se puede atribuir a

todos

los profesionales jurdicos tiene, en los textos legales, un significado estricto y concreto, se
refiere a la aplicacin judicial. Es decir, el concepto de aplicacin se predica de quienes tienen
asignado el deber jurdico de ponerla en prctica: los jueces y los tribunales.
La actividad de aplicacin est vinculada a la vigencia de la norma y es distinta segn la
fuente del ordenamiento jurdico que se haya de aplicar. Tambin de manera preferente, la
fuente material en la que se est pensando es la ley. La aplicacin de la ley, una vez
seleccionada e interpretada es, en cierto modo, casi automtica, entendiendo esta expresin
en el sentido de que el principio iura novit curia no exige, a los dems, una actividad
adicional. Diferentemente ocurre cuando de lo que se trata es de la aplicacin de la
costumbre. sta debe ser alegada por las partes y probada en la mayora de las ocasiones
(arts. 1.3 CC y 218.2 LEC), lo que pone en evidencia que su aplicacin se hace de manera
distinta de la de la ley. Finalmente la aplicacin de los principios generales del derecho
requiere de una labor adicional del juez. Existe el deber de acudir a los principios generales
del derecho cuando no haya otra fuente aplicable, pero estos principios han de formularse en
cada caso concreto como resultado del proceso lgico utilizado en su averiguacin.
Generalizando podra decirse que la aplicacin es la actividad mediante la que se
pone en funcionamiento la vigencia de la norma
LA INTERPRETACIN
La interpretacin es el conjunto de actividades que han de ser puestas en prctica para la
aplicacin del derecho, es un presupuesto previo a toda aplicacin, ya que toda norma ha de
ser interpretada. En sentido estricto, la interpretacin es la actividad tendente a la
averiguacin del significado de la norma que se ha de aplicar, es decir, del mandato
contenido en la misma, que ha de concluir con una valoracin jurdica acerca de ella.
OBJETO Y FINALIDAD

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Como se ha dicho anteriormente, la interpretacin es una actividad estrictamente jurdica: se


proyectaes su objetosobre la norma que ha de aplicar, no respecto del caso concretolos
hechos acaecidosque son objeto de prueba en el proceso, no de interpretacin. La
interpretacin versa sobre la norma (en la que se distingue el supuesto de hecho y la
consecuencia jurdica), averiguacin de su sentido en la que se ha de:
1. Determinar el sentido de cada uno de los elementos del supuesto de hecho que aparece en
la norma que se interpreta.
2. Atribuir un valor concreto (sentido) a los conceptos indeterminados.
3. Esclarecer las consecuencias jurdicas que se derivan del supuesto de hecho recogido en la

norma.
En general, conforme a la configuracin de las fuentes del ordenamiento jurdico o que se
interpreta es la norma jurdica, en particular la escrita (la ley) ya que es la nica que puede
ser interpretada <<segn el sentido de sus palabras>> (art. 3.1 CC) y el intrprete que se
tiene en consideracin es el juez. Sin embargo, no cabe descartar de modo absoluto que se
interprete la costumbre (puede estar escrita), y en sentido genrico tambin otros
profesionales jurdicos realizar una labor de interpretacin.
Los conceptos de espritu y finalidad de la norma son dos manifestaciones de una misma idea,
en el fondo, la de finalidad: una de ella netamente jurdica (el espritu reflejado en la
norma) y otra social (la finalidad que se persigue). El espritu de la norma o finalidad de
carcter jurdico es la especfica regulacin que contiene; el social o finalidad hace referencia
a la concreta ordenacin social de los intereses que la ley persigue.

CLASES DE INTERPRETACIN
Las distinciones ms comunes de clases de interpretacin son las que toman como criterio, ya
el origen de la misma, ya el resultado. Por su origen la interpretacin puede ser:
1. Autntica: es la que da el propio legislador mediante una norma jurdica generalmente del

mismo rango de la que es interpretada, mediante la que completa o aclarar el contenido de


la anterior.
2. Judicial o usual: es la que lleva a cabo por los jueces y tribunales. Aunque, en nuestro

sistema, como es sabido el juez no puede crear normas jurdicas sino que tiene
encomendada la funcin de aplicar la norma.

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3. Doctrinal: es la interpretacin efectuada por los autores.

Por su resultado, se diferencia entre la interpretacin:


1. Declarativa, en la que el significado que se otorga a la norma coincide con el que
manifiesta literalmente sus palabras.
2. Crtica o correctiva, a la que es preciso acudir cuando se ha de rectificar la letra de la
norma para que concuerde con el espritu del texto. En esta, se distingue, a su vez, entre la
interpretacin extensiva que acta cuando es preciso ampliar la letra de la norma hasta
que se comprendan todos los supuestos a los que se refiere, y la interpretacin restrictiva
en la que es necesario reducir el alcance de la letra del texto.
MEDIOS DE INTERPRETACIN
Son los instrumentos de los que se vale el intrprete en su tarea de averiguacin del
significado de la norma jurdica, labor en la que es libre ya que nicamente est vinculado por
la exigencia constitucional de motivacin suficiente de la resolucin judicial y el principio de
tutela judicial efectiva (art. 24 CE). El intrprete puede averiguar el espritu y finalidad de la
norma utilizando cualquier medio hbil para ello. No obstante, a fin de facilitar la labor, el
legislador ha optado por ofrecerle estos medios a los que se refiere el art.3.1 CC:
1. El sentido propio de las palabras: es el que se corresponde al denominador elemento
gramatical. Se parte, como ya se dijo, de que la norma objeto de interpretacin es un
texto escrito y fijo, es decir, que no ha de procederse, previamente, a elegir entre varios
de los diferentes textos que existan. En este elemento se incluye como punto de partida
el texto escrito, la literalidad, lo que comprende la estricta acepcin gramatical de la
palabra junto a la semntica, la filolgica, la puntuacin y la sintaxis utilizada.
2. En relacin con el contexto: es esta otra de las manifestaciones que partiendo del
elemento gramatical comprende, asimismo, el elemento sistemtico. Las palabras, una
vez hallado su significado, han de seguir conservndolo cuando se ponen en contacto con
las dems que integran la frase en que se emplea y a su vez las del resto de la norma que
puede constar de prrafos apartados distintos.
3. Los antecedentes histricos y legislativos : acudir a estos en la bsqueda del significado de
las normas, lo que es una tarea obligada del hombre social supone tomar en cuenta las
normas jurdicas, la doctrina, los textos anteriores a los vigente y su explicacin jurdica,
as como los trabajos prelegislativos.
4. La realidad social del tiempo o elemento sociolgico. Se trata, ms que de un elemento de
interpretacin de un criterio que debe ser tenido en cuenta en la bsqueda del espritu y

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finalidad de la norma, para acomodarla a la sociedad del momento en que se ha de


proceder a su aplicacin. Aplicacin a la que llama sociolgica.
Es esta la que explica y justifica la vigencia indefinida de las leyes, ya que, la admisin de la
interpretacin y aplicacin sociolgica permite una evolucin de norma, da paso a que se
amolde y acomode al tiempo que corresponda.
LA INTEGRACIN
La integracin es aquella labora en la que se persigue construir o reconstruir la norma a fin de
poder cumplir con el deber inexcusable de resolver los asunto que se presentan a los jueces y
tribunales (art. 1.7 CC) cuando no se encuentra directamente expresado en este. Desde una
perspectiva general se dice que la integracin trata de resolver las cuestiones que se
plantean cuando existe una laguna de derecho.
Se identifica como laguna de derecho la situacin que se produce cuando antes un supuesto
de hecho que se da en la realidad social, el ordenamiento jurdico no proporciona decisin
alguna. No obstante, junto a este concepto se ha acuado otro ms especfico que atiende a
las normas concretas, el de laguna de ley o legal, expresin que se identifica con el vaco de
regulacin concreto, laguna de ley cuya existencia, por contraste, se admite. Es evidente que
si bien el OJ es completo, no ocurre lo mismo con la ley, el legislador no es omnipotente, no
puede prever todas y cada una de las situaciones e intereses que sea necesario regular.
La laguna de ley puede obedecer a diversas causa, ya porque una situacin no se ha previsto
originariamente, sin que se haya excluido, ya porque el supuesto no exista en el momento en
que se reclam la norma y luego deviene, bien porque un principio de poltica legislativa no
ha admitido una determinada regulacin, ya porque en el juego de las reglas de tcnica
jurdica se produce una situacin de colisin entre normativas o de antinomia por
contradiccin, sin que aparezca resuelta.
En la reconstruccin de la norma jurdica (llenado de la laguna) la doctrina distingue una
tcnica de auto integracin frente a la de heterointegracin. Entre ambas, en nuestro sistema,
se acude a la de auto integracin dentro de cada uno de los OJ, sin perjuicio de que en las
relaciones entre el ordenamiento estatal y los civiles se utiliza otra tcnica: la supletoriedad.
La tcnica del auto integracin impone que la laguna legal ha de solventarse acudiendo a los
recursos internos que se hallan en el propio ordenamiento de que se trate. Frente a ella la
heterointegracin implica acudir a elementos ajenos al propio ordenamiento.
LA ANALOGA

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Es un mecanismo que permite la auto integracin del propio ordenamiento mediante el que
se aplica una norma prevista para un supuesto de hecho concreto, a otro caso semejante con
el que guarda una identidad de razn.
Se diferencia, as entre analoga iuris y analoga legis. La analoga iuris es la que procede en
el supuesto en el que para la resolucin del supuesto de hecho en concreto, ante un caso en
el que no existe una regulacin especfica se ha de acudir a los principios generales del
derecho. En cambio, la analoga legis supone la aplicacin de una norma jurdica a un
supuesto de hecho no contemplado expresamente.
El art. 111-2 del CCCat, indica que en la aplicacin del derecho civil de Catalua ste se ha de
interpretar e integrar conforme a los principios generales que le informar y que habr de
tener en cuenta la tradicin jurdica catalana. Es la analoga iuris, como se ha dicho, se trata
de los principios generales del derecho cataln, que auto-integran el ordenamiento, actuando
como clusula de cierre del mismo.
La aplicacin analgica de las normas, que es la analoga legis, supone la extensin de la
norma concreta, no el trasvase entre ordenamientos y procede, segn el art. 4.1. CC, cuando
stas no contemplan un supuesto especfico, pero regulan otro semejante entre los que se
aprecie identidad de razn. Los presupuestos para que pueda procederse a esta aplicacin
son:
a) Que exista semejanza entre los dos supuestos de hecho, el previsto en la norma jurdica
y un supuesto especfico no regulado.
b) Que concurra identidad de razn: que el espritu y finalidad de la norma, el elemento que
el legislado tom en consideracin para establecer la regulacin determinada,
fundamente la extensin de aplicacin de la norma.
El resultado inmediato de la utilizacin de la analoga culmina en la aplicacin, en definitiva,
de los principios generales del derecho. En la analoga iuris es el del principio informador,
mientras que el de la analoga legis es el que contiene en la norma concreta que se extiende
al supuesto hecho no explicitado en la misma y para que el no exista regulacin
Distinta de la analoga es la remisin, tcnica mediante la cual el legislador llama a una
regulacin ajena incluso que pertenece a otro OJ, generalmente para incorporarla a una
institucin jurdica, total o parcialmente. Se distingue entre remisin dinmica y la esttica. La
remisin dinmica supone que el llamamiento a la otra norma es a lo que en cada sta
disponga en cada momento, es decir que tambin alcanza a la modificacin que pueda
operarse en la misma, en cambio, la remisin es esttica cuando la incorporacin slo es de
una concreta regulacin y tal y como est cuando opera.

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TRADICIN JURDICA CATALANA Y LA JURISPRUDENCIA


Como se ha podido comprobar, el art. 111-2 CCCat, bajo la denominacin interpretacin e
integracin, se refiere a la tradicin jurdica catalana como el elemento bsico que se ha de
tener en cuenta a la hora de interpretar e integrar la norma, asimismo, agrega, que se ha de
tener en cuenta determinada jurisprudencia civil pero nicamente para interpretar, no para
integrar.
LA EQUIDAD
El art. 111-9 dispone que <<La equidad se ha de tener en cuenta en la aplicacin de las
normas, pero los tribunales slo pueden fundamentar sus resoluciones exclusivamente
cuando la ley lo autorice expresamente>>.
En los ordenamientos jurdicos actuales el concepto de equidad se define como el criterio no
jurdico que permite a quien ha de resolver una cuestin jurdica, formar una regla, al margen
de la fuente del derecho y a partir de los datos que concurren en el caso. De alguna manera,
la equidad conduce a lo que se ha identificado como justicia del caso concreto, ya que
permite corregir la rigidez de la norma adaptndola al supuesto de hecho e, incluso, crea la
regla que rige el caso.
Efectivamente la equidad es un recurso que puede operar bien para mitigar el rigor de la
fuente que se deba aplicar moderndola, o bien para desplazarla, sustituyndola por la regla
que se aplica al caso, regla que se presenta ms justa o adecuada.

TEMA 4: EL TIEMPO EN EL DERECHO CIVIL


EL TRANSCURSO DEL TIEMPO
En el sentido material el tiempo es el hecho natural que representa el periodo de duracin
continuada entre dos hechos que mide la existencia de las cosas. A pesar de estar fuera del
mbito jurdico, es un dato que tiene importante trascendencia jurdica pues cualquier hecho
tomado en cuenta por el derecho se fija y desarrolla en uno concreto.
En sentido esttico el tiempo

es un momento temporal determinado (una fecha) que se

considera por el derecho; en su vertiente dinmica es su transcurso, el devenir que


necesariamente concurre junto a los hechos, relaciones y situaciones jurdicas que se
producen en el trfico jurdico
Del tiempo, jurdicamente se hacen depender determinadas consecuencias (efectos) que
afectan a todos los mbitos. Otro mbito importante del tiempo afecta a la adquisicin de los
derechos: la usucapin o prescripcin adquisitiva.

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LAS UNIDADES DE TIEMPO


Para apreciar el tiempo, jurdicamente se toman en consideracin unidades fijas que sirven
para contarlo. stas convencionalmente son unas medidas concretas comnmente admitidas
en la mayor parte de ordenamiento jurdicos occidentales: horas, das, meses, aos
Los aos son cronolgicos cuando se refieren a uno en concreto y generalmente estn
compuestos por 365 das y por los meses designados por el nombre que les da el calendario
Gregoriano; sin embargo pueden ser designados de otra manera o con referencia a algn
acontecimiento concreto.
Los meses o se designan por el nombre de cada uno de ellos y tienen, entonces, la duracin
que corresponda segn el calendario o como unidad de tiempo de 30 das.
El da es un periodo concreto de 24 horas. A su vez, entre los das, se diferencia los das
hbiles y los inhbiles Segn el art 130 LEC son das hbiles todos los del ao excepto, los
domingos, los das de fiesta nacional y los festivos en la CCAA o localidad que son inhbiles.
Tambin, pero slo en lo que se refiere a los procedimientos civiles inhbiles todos los das del
mes de agosto.
En cuanto a la hora se tiene en cuenta siempre la oficial con independencia de la natural.
Nuestro horario oficial adelanta en sesenta minutos el horario natural. Se distingue, adems,
de manera uniforme en toda la UE entre el horario de verano y el de invierno. El periodo de la
hora de verano comienza el ltimo domingo del mes de marzo de cada ao a las dos de la
madrugada, momento en que se adelanta sesenta minutos, da que tiene una duracin oficial
de 23 horas (art.2). El perodo de verano termina el ltimo domingo del mes de octubre de
cada ao a las 3 de la madrugada, momento en que se retrasar sesenta minutos por lo que
ese da tiene una duracin oficial de 25 horas (art.3).
LAS FORMAS DE CMPUTO
Si se tiene en cuenta el tiempo desde su devenir, en sentido dinmico, se hace preciso
determinar cmo se cuenta su transcurso, cuales son los criterios que permiten su fijacin.
Cuando existe una previsin especfica ya en una norma jurdica, ya voluntaria, en los
supuestos que se d entrada a la autonoma de las personas, de ellas se siguen los criterios a
aplicar en el caso de que se trate. La ausencia de previsin legal o voluntaria es la que exige
reglas para contar el transcurso del tiempo.

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En general, se puede contar el tiempo bien conforme a una computacin natural, o bien
siguiendo la computacin civil. En todo caso se identifica como da inicial el de comienzo del
periodo y da final es el de terminacin.
El cmputo natural del tiempo se mide momento a momento, de manera real. As, en un plazo
de 20 das desde las 12 horas del da 1, es el que transcurre desde la hora en que se empieza
a contar hasta la misma que corresponda del da de llegada (da 21 a las 12 horas).
Como regla general el modo de cmputo, en lo que se refiere a las relaciones de derecho civil,
es el civil. El cmputo de das se hace en das enteros y no se excluyen los das inhbiles; el
da inicial se excluye, de manera que empieza a contarse a partir del da siguiente, el da final
se ha de contar por completo. El cmputo de meses o ao se hace de fecha a fecha y si en el
mes de vencimiento no hay el da correspondiente se considera que el trmino acaba ltimo
da del mes (art 121-23.2).
LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA
En sentido amplio la prescripcin es la institucin jurdica que se refiere a la modificacin que
puede experimentar una determinada situacin o relacin jurdica como consecuencia del
transcurso del tiempo. En sentido estricto la prescripcin se configura como un lmite que
afecta al ejercicio de los derechos y facultades. Es la institucin que determina la extincin de
la pretensin que llevan aparejada, como consecuencia de no dar las adecuadas seales de
vida durante el trmino marcado por la ley.
Los requisitos para que se produzca el efecto son, as pues, dos: la inactividad o falta de
ejercicio de pretensin (el silencio); y deber ser prolongado e ininterrumpido durante el
espacio temporal (plazo de prescripcin) que marca la ley.
FUNDAMENTO Y OBJETO
Tradicionalmente se ha justificado el efecto que produce la prescripcin extintiva ya en
argumentos subjetivos ya objetivos. Desde la perspectiva subjetiva se razona que la extincin
que produce se funda en la presuncin de renuncia o abandono del derecho o facultad por su
titular. Tambin, se indica que la extincin acta como la sancin que se impone por falta de
diligencia del titular del derecho o facultad. Desde una concepcin objetiva el fundamento del
efecto de la prescripcin obedece a una necesidad y principio: el de seguridad del trfico,
criterio que tiene que ver con el de inters general de la sociedad en torno a la duracin de
los derechos y facultades y que, adems, est vinculado al principio de buena fe y lealtad que
presiden, siempre, todas las relaciones jurdicas. La seguridad jurdica reclama que los
derechos, las facultades, las acciones se ejerciten en el tiempo que les corresponde, es

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contrario a la buena fe, el ejercicio cuando se lleva a cabo tardamente. Ha de existir un lmite
temporal.
Una discusin clsica en este tema es la relativa al objeto de la prescripcin. Sobre qu
recae, el derecho, la accin judicial o extrajudicial? La tesis que considera que lo que
prescribe es el derecho mantiene, en esencia,

que es el derecho subjetivo, lo que

estrictamente se extingue por medio de la prescripcin de manera que, si se dan los


requisitos que la ley prev es aquel el que acaba, desaparece. Por contraste, sostener que lo
que se extingue es la accin implica admitir que la prescripcin afecta al ejercicio; en esta
postura se distingue el derecho, que no se extingue, de su ejercicio judicial que es el que
quedara afectado por la prescripcin. Finalmente, en la doctrina se haba venido asentando
una configuracin conforme a la cual e objeto de la prescripcin recaa sobre un nuevo
concepto: la pretensin, distinto del derecho y la accin judicial. La pretensin se califica y
concepta de manera estrictamente sustantiva, no procesal, y se identifica a la accin que
ostenta el titular del derecho a reclamar la puesta en prctica de su contenido ya utilizando la
va y medios extrajudiciales, ya los judiciales.
Son objeto de la prescripcin slo las pretensiones relativas a derechos disponibles, tanto si
se ejercitan en forma de accin como si se ejercitan en forma de excepcin.
En cuanto al concepto de pretensin, indica el art.121-1 CCCat que se entiende como tal el
derecho a reclamar de otra persona una accin o una omisin, concepto que, coincide con el
que haba mantenido la doctrina. La pretensin a la que hace referencia el precepto es un
concepto sustantivo, que no pertenece al mbito procesal, es decir, que no se debe identificar
con el ejercicio judicial de la accin correspondiente. Aade este mismo precepto que la
pretensin que se extingue es tanto la que se ejercita en forma de accin como excepcin, es
decir, ya porque tome la iniciativa el titular (accin), ya porque la acte para paralizar la
reclamacin que otro le dirige (excepcin).
Prescriben, as pues, slo las pretensiones que se refieren a los derechos disponibles
(art.121.1 CCCat)
CARACTERES Y SUJETOS
La prescripcin es un efecto legal que se produce cuando concurren los requisitos que la ley
prev y, en general, es una institucin cuyas normas tienen carcter imperativo. No obstante
se han de hacer una serie de precisiones importantes:
1. Aunque es un efecto legal para que sea tenida en cuenta es necesario que se alegue y se

pruebe, por lo tanto, l concurrencia de los presupuestos, ya en la va extrajudicial, ya en la


judicial. Con tal finalidad pueden alegar y utilizar el efecto que se deriva de la prescripcin:

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a) Quienes estn obligados a satisfacer la pretensin (por ejemplo, el deudor).


b) Los terceros que hayan sido perjudicados en sus intereses legtimos por la falta de
oposicin o por la renuncia a la prescripcin consumada que haya efectuado su titular,
excepto que haya recado sentencia firme (art.121-5 CCCat).
2. El efecto extintivo, cuando ya se ha alegado y probado, se produce automticamente
cuando se completa el plazo y no se ha interrumpido (art.121-8.1 CCCat).
3. La extincin de la pretensin principal se extiende a la de las garantas accesorias aunque
no haya transcurrido el plazo y no se ha interrumpido (art.121-8.2 CCCat).
4. Pese a la naturaleza imperativa de las normas, las partes pueden pactar un acortamiento o
alargamiento de los plazos que no superen, la mitad o el doble del establecido legalmente
respectivamente y siempre que el pacto no implique indefensin para ninguna de las
partes.

LOS PLAZOS DE PRESCRIPCIN


La inactividad (silencia) de la pretensin ha de producirse durante un determinado periodo de
tiempo. Tradicionalmente, por razones histricas, se han distinguido diferentes plazos de
prescripcin, unos generales u ordinarios que entran en juego cuando existe una regla
especfica, y otros especiales, que son aquellos previstos para supuestos concretos.
Conforme con el criterio uniformador, se ha optado en la reciente configuracin, por distinguir
tres periodos o plazos legales de prescripcin bajo los que se agrupan las pretensiones en
atencin a la naturaleza de las mismas. Se diferencia entre:
1. La prescripcin general decenal (art 121.20 CCCat). las pretensiones de cualquier clase
(personales o reales), si no tienen marcado un plazo ya en el CC ya en la ley especial,
prescriben a los 10 aos, salvo que alguien haya adquirido ante el derecho de usucapin o
que la ley disponga de otra cosa.
2. Prescripcin trienal (art 121.21 CCCat). Con carcter general las pretensiones para exigir
determinados pago, dada la naturaleza de la obligacin comprometida, que son
delimitadas legalmente, prescriben en el plazo general, pero ms breve de 3 aos. Se
comprenden las siguientes.
a. Las pretensiones relativas a pagos peridicos que se hayan de hacer por aos o trminos
ms breves. Dos son los datos determinantes: uno es que las obligaciones (pagos) se
hayan de cumplir en los tiempos indicados, y otro que se trate de una obligacin
(prestacin), que tiene un carcter peridico, es decir, que son obligaciones compuestas

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por una pluralidad de prestaciones idnticas que se reiteran en el tiempo y se pagan


autnomamente y por separado
b. Las pretensiones relativas a la remuneracin de pretensiones de servicios i de
ejecuciones de obra. Se incluyen en este grupo, en general todas las obligaciones que
son contraprestacin (pago) de relaciones obligatorias contractuales de servicios y/u
obras.
c. Las pretensiones de cobro del precio en las ventas de consumo. En la normativa de
consumo vigente tiene la condicin de consumidor la persona fsica o jurdica de
cualquier nacionalidad o residencia que actan en un mbito ajeno a su actividad
empresarial o profesional. De todos los contratos que pueda realizar un consumidor solo
el precio de la venta es el que prescribe en 3 aos.
d. Las pretensiones derivadas de responsabilidad extracontractual. En general son todas
las pretensiones que tienden a exigir que se declare la existencia de la obligacin, en
cabeza de quien actu con dolo o culpa de indemnizar los daos y perjuicios derivados
del dao causado.
3. Prescripcin anual (art 121.22 CCCat): las pretensiones protectoras exclusivamente de la
posesin prescriben al cabo de un ao. Se trata de aquellas que el poseedor, sea cual fuere
el titulo puede ejercitar ya para retener la posesin ya para recobrarla cuando ha sido
despojado.
COMIENZO DEL PLAZO Y CMPUTO
Una de las cuestiones que ha sido ms discutida en torno a los plazos, distinta de su duracin
aunque relacionada, es la relativa a inicio del plazo de prescripcin y su cmputo.
En lo que se refiere a la determinacin del momento de inicio, la doctrina ha formulado varias
teoras. Conforme a la doctrina de la actio nata, para que se inicie la cuenta del tiempo de
prescripcin es necesario que la accin (pretensin) haya nacido. Otra configuracin es la
teora de la lesin, segn la que para que se pueda empezar a contar el plazo de prescripcin
se ha de partir del momento en que existe una lesin (por accin u omisin).
Conforme al art 121.23.1 CCCat: El trmino de prescripcin se inicia cuando, nacida y con
posibilidad de ejercicio la pretensin, el titular de la misma conoce o puede conocer
razonablemente las circunstancias que la fundamentan y la persona frente a la que se puede
ejercitar.
Se configura as con datos subjetivos y objetivos. Para que pueda iniciarse la pretensin ha de
haber nacido (actio nata), de donde no puede computarse con anterioridad a ese momento.
Pero a ello se agrega que deber ser ejercitable, es decir se requiere la cualidad de

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posibilidad del ejercicio. En esta expresin se deben incluir las previsiones legales y las que se
derivan de la naturaleza y tipo de los derecho, constatacin que lleva, necesariamente a que
se deba diversificar, es decir, no existe un criterio uniforme.
A esto se ha de aadir un tercer dato de carcter subjetivo: el plazo empieza a computarse a
partir del conocimiento o la ignorancia inexcusable (puede conocer razonablemente), que
tenga titular de la pretensin de que concurren los requisitos de prescripcin (plazo
ininterrumpido + silencio) y del legitimado pasivo (frente a quien se ejercita la pretensin).
El resto del art. 121-23 CCCat, establece las reglas de cmputo algunas de las cuales son, de
aplicacin general.
En el cmputo de los plazos de prescripcin no se excluyen los das inhbiles ni los festivos y
el cmputo de das se hacer por das enteros. El da inicial se excluye y el final se ha de contar
por completo. El cmputo de meses o aos se hace de fecha a fecha, si el mes de
vencimiento no tiene da correspondiente al inicial, se considera que el termino acaba el
ltimo da del mes.
El transcurso del plazo beneficia o perjudica a quien suceda en la posicin activa o pasiva de
la relacin jurdica en la que se origin la pretensin (art. 121-7 CCCat). Es decir, el que
suceda a quien pueda alegar la prescripcin puede sumar al suyo el tiempo transcurrido del
anterior titular (beneficio).

INTERRUPCIN Y SUSPENSIN
INTERRUPCIN:

Para que se produzca el efecto extintivo que se predica de la prescripcin la inactividad debe
tener lugar de manera ininterrumpida durante el plazo que marca la ley.
La interrupcin de la prescripcin es el hecho de romper el silencio en el que se
encontraba la relacin por la concurrencia de una causa obstativa que impide la prescripcin
y obliga a volver a comenzar de nuevo. As que el tiempo de prescripcin que corresponda a
la pretensin torna a correr entero, desde el inicio, a partir de que haya cesado la causa
interruptiva, sin que se tenga en cuenta el anterior transcurrido hasta la interrupcin. Es
precisamente, este dato el que permite diferenciar la interrupcin de la suspensin.

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Las causas de interrupcin, como hechos que provocan la ruptura del silencio estn
enumeradas en el art.121-11 CCCat, y son las siguientes
a) El ejercicio de la pretensin ante de los tribunales, aunque sea desestimada por defecto
procesal. Lo que se toma en consideracin es el dato de ejercicio. En el caso de
desestimacin se est, entonces, ante una manifestacin de ejercicio extrajudicial.
b) El inicio del procedimiento arbitral relativo a la pretensin o la interposicin de la
demanda de formalizacin judicial del arbitraje.
c) La reclamacin extrajudicial de la pretensin (mediante una carta, trucada, fax...). En
este mbito la reclamacin se identifica al acto mediante el que el titular de la
pretensin

se

dirige

al

legitimado

pasivo

requirindole

para

que

adopte

el

comportamiento debido. No tiene eficacia interruptora los actos de afirmacin cuando no


se dirigen al legitimado pasivo.
d) El reconocimiento del derecho o renuncia a la prescripcin de la persona contra la que se
puede actuar la pretensin en el transcurso del plazo de prescripcin. (antes que se
complete el trmino de la prescripcin). Proviene del legitimado pasivo, al cual la
prescripcin beneficiaria. La norma describe dos causas el reconocimiento y la renuncia.
El reconocimiento es la admisin del sujeto pasivo de la existencia del derecho (y la
pretensin) y de que el sujeto activo es su titular. Puede ser expreso (va oral, escrita) o tcito
(se deduce). La renuncia como acto interruptor, es un acto unilateral mediante el que el
sujeto pasivo se desprende voluntariamente del beneficio derivado del transcurso del plazo
de prescripcin.

Para que se puedan producir los efectos derivados de la concurrencia de la causa de


interrupcin es necesario (art.121-12 y 121-13 CCCat):
- Que el acto interruptor proceda siempre de la persona titular de la pretensin o de una
tercera persona que acte en defensa de un inters legtimo i que tenga capacidad
suficiente.
- El acto se ejecute frente a sujeto pasivo de la pretensin antes de que se agote el plazo
de la prescripcin.
- Que se alegue por la parte a quien beneficie ya que la interrupcin, como la prescripcin,
no puede ser apreciada de oficio por los tribunales.
Como se dijo, el efecto propio de la interrupcin es que debe comenzar a correr de nuevo y
completamente el plazo prescriptivo. Se prevn unas reglas especiales de computacin para
cuando se produce la interrupcin que se refieren al diez a quo, es decir el momento inicial
partir del cual se cuenta. Este da inicial es (art.121-14 CCCat):
a) En el caso de ejercicio extrajudicial de la pretensin desde el momento en que el acto de
interrupcin sea eficaz.

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b) En el supuesto de ejercicio judicial de la pretensin desde el momento en que sean firmes


la sentencia o la resolucin que ponga fin al procedimiento.
c) En caso del arbitraje, desde el momento en que sean firme la sentencia o la resolucin
que pone fin al procedimiento de formalizacin judicial, y tambin desde el momento en
que el laudo arbitral sea firme o desde que se desista del procedimiento arbitral.
SUSPENSIN:

Es una paralizacin del plazo de prescripcin por la concurrencia de una causa, que detiene
el transcurso del plazo, de manera que cesada la causa de suspensin se reanuda la
prescripcin teniendo en cuenta el tiempo transcurrido. El tiempo durante el que est en
suspenso la prescripcin no se computa (Art. 121-19 CCCat).
La suspensin de la prescripcin solo puede operar cuando concurre una de las causas
establecidas en la ley. Se distinguen dos grupos de stas:
La prescripcin se suspende cuando existe una causa de fuerza mayor en los 6 meses
inmediatamente anteriores a la finalizacin del trmino de prescripcin, que impide que el
titular de la pretensin pueda ejercitarla ya por s mismo, ya mediante representante (art.
121-15 CCCat). En este caso, los efectos de suspensin no se inician nunca antes de los 6
meses, aunque la fuerza mayor preexista (Art.121-15 CCCat).
Junto a esta causa general, se relacionan otros dos grupos causas particulares cuya
justificacin se halla ya en razones de ndole personal o familiar (art.121-16 CCCat), ya de la
situacin del patrimonio hereditario (Art.121-17 CCCat).

Se suspenden los plazos relativos a:


a) Las pretensiones que existan entre las personas llamadas a heredar y la herencia
yacente mientras no sea aceptada la herencia.
b) Las pretensiones de las que sean titulares menores de edad o incapaces mientras no
tengan nombrado representante legal o apoderado.
c) Las pretensiones que existan entre los cnyuge mientras existe matrimonio, hasta la
separacin judicial o de hecho.
d) Las pretensiones que existan entre los miembros de 1 pareja estable mientras se
mantiene la convivencia.
e) Las pretensiones que existan entre el padre y la madre y los hijos sometidos a su
potestad hasta que esta se extinga.

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f) Las pretensiones que existan entre quien ejerce los cargos de tutor, curador,
administrador patrimonial, defensor judicial y acogedor y el menor de edad o incapaz
mientras se mantiene la funcin correspondiente.
g) Las pretensiones entre la persona protegida y el apoderado.
La suspensin ha de ser alegada por la parte a quin beneficia, ya que los tribunales no la
pueden apreciar de oficio. Sin embargo, si ha de apreciarse de oficio la suspensin de las
pretensiones de las que sea titular un menor de edad o incapaz mientras no tengan
nombrado un representante legal (Art 121-18 CCCat).
La interrupcin y la suspensin del tiempo de prescripcin benefician o perjudican a quien
suceda en la posicin activa o pasiva de la relacin jurdica en la que se origin la pretensin
(Art.121-7 CCCat).
LA RENUNCIA
La renuncia es el acto unilateral por el cual se desiste de un derecho o una facultad. En
general es posible la renuncia, siempre con los lmites generales que se predican de la
renuncia del no perjuicio de terceros (Art. 111.6 CCCat) a los que les es inoponible la renuncia
a la prescripcin consumada, salvo que haya recado sentencia firme (Art.121-5 b CCCat)
En particular, en lo que afecta a la renuncia a la prescripcin es necesario distinguir, tngase
en cuenta que estamos ante una institucin ligada al transcurso del tiempo lo que propicia
distintos momentos posibles de renuncia:
A. La renuncia anticipada es nula: es la que se efecta antes de que haya empezado a
transcurrir el periodo de prescripcin y es la que tiene por objeto la prescripcin futura.
No se admite esta renuncia por su carcter abstracto. (Art. 121-10.1 CCCat).
B. La renuncia debe efectuarse mientras transcurre el trmino: en este caso la renuncia lo
es al plazo que lleva transcurrido de prescripcin, de ah que tenga la calificacin y
eficacia de acto interruptivo de la misma (Art. 121-10.1 CCCat).
C. La renuncia a la prescripcin consumada, renuncia a la prescripcin en sentido propio,
que es la que tiene lugar cuando ya ha discurrido el tiempo por completo. Esta renuncia
puede ser expresa o tcita (Art. 1201-10.2 y 3 CCCat)
D. La renuncia a la prescripcin consumada, hecha vlidamente, impide el efecto extintivo
de la pretensin a la que deja subsistente. No obstante esto no es obstculo para que se
pueda volver a iniciar el plazo de una prescripcin futura respecto de la misma
pretensin (Art. 121-10.4 CCCat).
LA CADUCIDAD

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Es un modo de extincin de carcter definitivo, de determinados poderes jurdicos por el


agotamiento del tiempo de vida previamente fijado a los mismos.
En la caducidad el efecto extintivo, como sucede en la prescripcin, es aplicacin de un
principio de seguridad en el trfico, la necesidad de fijar el tiempo de duracin de los poderes
jurdicos, en lo que ambas coinciden en la regulacin que se hace de estas instituciones en el
CCCat. Pero a diferencia de la prescripcin se basa no en la inactividad sino en el mero
transcurso del tiempo.
CONCEPTO, OBJETO Y CARACTERES
El dato que, junto al transcurso del tiempo, permite identificar a la caducidad es su objeto
(que es lo que caduca). La normativa vigente establece que caducan <<las acciones y los
poderes de configuracin jurdica>>. Los poderes de configuracin jurdica son unilaterales y
entre ellos se excluyen, los derechos de adquisicin, los que se refieren a la adquisicin de
posiciones jurdicas, los poderes que permiten modificar o extinguir unilateralmente
relaciones jurdicas preexistentes. Las acciones que caducan son aquellas que no pretenden la
reclamacin de una conducta ajena, ni consisten en una configuracin jurdica unilateral, se
comprenden todas las acciones que afectan a la condicin de las personas, y las de
indignidad sucesoria; en el mbito patrimonial, las acciones extintivas de actos ajenos que
afectan a un derecho del titular o de la entidad a la que pertenece. La accin se fundamenta
en un inters reconocido por la ley frente al legitimado pasivo con el que se puede pactar la
caducidad si la accin es disponible.
La caducidad es un efecto de la que se predican los siguientes caracteres:
1. Es un efecto legal que los tribunales han de aplicar de oficio cuando se trata de
pretensiones derivadas de relaciones jurdicas indisponibles (Art.122-3.2 CCCat).
2. El efecto extintivo se produce automticamente cuando se completa el plazo (Art.122-1.1
CCCat).
3. Es una institucin de orden pblico de modo que sus normas tienen naturaleza
imperativa, sin perjuicio de las reglas especiales en cuanto a la suspensin (Art. 122-1.3
CCCat)

Pese a que la caducidad se asemeje a la prescripcin existen diferencias entre una y otra
institucin:

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a. En el objeto: pues mientras es la pretensin la que prescribe, son las acciones y los
poderes de configuracin jurdica los que caducan.
b. En la reiteracin o no de plazo, que s se cuenta de nuevo en la prescripcin cuando
ha cesado la interrupcin, pero que es imposible volver a contar, en todo caso en la
caducidad.
c. En la interrupcin del plazo: que s puede darse en la prescripcin pero no en la
caducidad que no puede interrumpirse
d. En la renuncia que es posible en la prescripcin pero no en la caducidad
e. En el efecto extintivo: en la caducidad es definitiva la extincin del poder de
configuracin jurdica ya que el trmino afecta a aqul porque el plazo fijado es de
existencia no de ejercicio.
RGIMEN JURDICO
La actual normativa, dispone un doble rgimen jurdico de la caducidad en la que toma como
punto de partida un dato relativo a la naturaleza de los poderes jurdicos, segn sean o no
disponibles. As frente a la distincin tradicional entre la caducidad legal (poderes
indisponibles) y la convencional (pacto entre las partes), en la normativa catalana actual se
diferencia por razn de la relacin jurdica, ya que la convencional la reconduce la normativa
que afecta a las relaciones jurdicas disponibles.
Cuando se trata de relaciones jurdicas indisponibles, la caducidad acta de manera
automtica, de oficio, no puede suspenderse el trmino y no se tiene en cuenta la
ejercitabilidad o no del poder o de la accin. Responde, en general, a un inters pblico.
En las relaciones jurdicas disponibles, la caducidad responde a un inters privado, no opera
de manera automtica sino que ha de alegarse por la persona legitimada (Art.122-3.2 CCCat).
El plazo de caducidad, en este caso, se suspende en los mismos supuestos en que se puede
suspenderla prescripcin (Arts.121-15 a 121-19) o por acuerdo expreso de las partes. La
suspensin se levanta cuando se ha agotado el trmino pactado, si no existe a partir de
momento en que cualquiera de las partes denuncie fehacientemente el acuerdo.
El mismo rgimen previsto para las relaciones jurdicas disponibles se aplica a la caducidad
convencional que se rige, a falta de pacto en contra, por las disposiciones sobre la caducidad
en las relaciones jurdicas disponibles establecidas en el Cdigo (arts.122-4 CCCat)
Por lo que se refiere al cmputo, salvo que exista una norma especial, que es la que ha de
tenerse en cuenta, en los dems supuestos, indica el art. 122-5 CCCat que el plazo se inicia

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cuando nace la accin o cuando el titular puede conocer razonablemente las circunstancias
que fundamenten la accin y la persona contra la que se puede ejercitar.
LA PRECLUSIN
Es otro de los efectos derivados del transcurso del tiempo que tiene en cuenta el OJ y que se
aplica tanto a las pretensiones (Art. 122-5.1 CCCat) como a los poderes jurdicos y que influye
en el ejercicio de aquellas: es el plazo mximo de ejercitabilidad desde su nacimiento.
Cualquier pretensin que pueda prescribir se extingue por el transcurso de 30 aos desde su
nacimiento, aunque se haya producido causas de suspensin o la falta de ejercicio sea debida
a que las personas legitimadas no la hayan conocido o no hayan podido conocer los datos o
circunstancias que se tienen en cuenta para el cmputo de los plazos (los del Art. 121-23
CCCat) y lo mismo se aplica a las acciones y poderes jurdicos de configuracin susceptibles
de caducar (arts.121-24 y 122-5.1 CCCat).
Son dos son los hechos que se tienen en cuenta en la preclusin: la inactividad del titular de
la pretensin y el transcurso del tiempo que marca la ley, tiempo que acta como lmite
mximo. Los 30 aos se computan cronolgicamente, sin que influyan ni los hechos
suspensivos ni los interruptivos aunque se hayan producido. El efecto de la preclusin es,
segn la ley, <<la extincin de la pretensin>> o de las acciones y poderes de configuracin
jurdica, expresiones que tienen el mismo significado que en la prescripcin y en la caducidad.

TEMA 5: LA PERSONALIDAD
LA PERSONALIDAD
Es la condicin que atribuye al ordenamiento jurdico a la persona para que sea considerada
sujeto de derecho y, por tanto, titular de derechos y deberes jurdicos, de relaciones jurdicas.
Adems es uniforme, idntica y general para todo el que la ostenta que no admite matices, y
se reconoce al ser humano por el mero hecho de serlo.
CLASES DE PERSONAS
Todo individuo, persona fsica o natural goza, de personalidad. Pero no slo el ser humano es
sujeto de derecho: el OJ reconoce tambin personalidad a determinadas entidades o
agrupaciones, denominadas personas jurdicas, a las que atribuye una personalidad jurdica
independiente de los miembros que las componen y con ello, admite la posibilidad de que
stas, como tales, sean titulares de derechos y obligaciones (art. 35 CC, art. 311-2, 311-3
CCCat)
CAPACIDAD JURDICA Y CAPACIDAD DE OBRAR

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El OJ distingue dos tipos de capacidad de la persona: la capacidad jurdica y la capacidad de


obrar.
La capacidad jurdica se define como la aptitud de la persona para ser titular de derechos y
obligaciones. Toda persona por el mero hecho de serlo, posee capacidad jurdica, por lo que
ha de afirmarse que existe siempre que exista personalidad jurdicael concepto de
capacidad jurdica se identifica, en este sentido, con la nocin de personalidad. sta comienza
con el nacimiento de la persona y termina con su muerte, y es una e igual para todos.
Por el contrario, la capacidad de obrar es la aptitud de la persona para realizar eficazmente
actos jurdicos y para adquirir derechos y obligaciones. sta se fundamenta en la capacidad
natural. Tiene como presupuesto la capacidad de tomar conciencia de la trascendencia
jurdica de un determinado acto, de ah que, a diferencia de la jurdica, no es uniforme o igual
para todas las personas, sino que es graduable: puede ser plena, y entonces capacita para
todos los actos de la vida civil; o limitada, supuesto en el que el sujeto en cuestin no puede
realizar eficazmente por s mismo un determinado acto o negocio jurdico, debiendo actuar en
su lugar otra persona. La capacidad de obrar plena se adquiere por la mayora de edad, que
se alcanza a los 18. Despus la persona nicamente podr ser privada de la capacidad de
obrar por sentencia judicial cuando concurran las circunstancias previstas por la ley (arts. 199
y ss CC).
Las limitaciones a la capacidad de obrar se justifican en la falta de capacidad natural de
entender y querer, en la falta de conciencia sobre la trascendencia de un determinado acto
jurdico. En todo caso, las limitaciones a la capacidad de obrar deben interpretarse de forma
restrictiva, atendiendo a la capacidad natural (art. 211-3.3 CCCat)
Las dos situaciones que implican la limitacin de la capacidad de obrar son la minora de edad
y la incapacitacin. Desde luego que, en la minora de edad, la capacidad natural aumenta
paulatinamente con la edad. La incapacitacin es la privacin de la capacidad de obrar por
sentencia judicial que procede cuando una persona presenta enfermedades o deficiencias
persistentes de carcter fsico o psquico que le impiden gobernarse por s misma
LAS CAPACIDADES ESPECIALES Y LAS PROHIBICIONES
En algunos casos el ordenamiento jurdico, aunque reconoce la plena capacidad de obrar, y
consecuentemente y de forma general, la eficacia de los actos jurdicos que realiza una
persona, exige para la realizacin de determinados actos o negocios jurdicos unas especiales
condiciones de aptitud, esto es, una capacidad especialas, la posesin de una determinada
235edad mayor de la que comporta la adquisicin de la plena capacidad de obrar, como
sucede con la capacidad de adoptar, que no se alcanza hasta los 25 aos (art.235-30 CCCat).

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En otros casos, en cambio, el ordenamiento prohbe que ciertas personas que se encuentran
en unas concretas circunstancias o una determinada situacin, que realicen un concreto acto
jurdico que de no mediar una prohibicin podran efectuar eficazmente. As, por ejemplo, el
art.1459.1 CC prohbe a quienes desempean un cargo tutelar adquirir por compra los bienes
de la persona que est bajo su guarda o proteccinlos otros apartados del mismo
establecen prohibiciones paralelas con relaciones a otras personas que se hallan en las
situaciones contempladas.

INICIOS DE LA PERSONALIDAD: REQUISITOS DEL NACIMIENTO


El art.211-1.1 establece que la personalidad civil se adquiere con el nacimiento de la persona
fsica. As desde el momento del nacimiento, la persona fsica tiene capacidad jurdica y
puede ser titular de derechos y obligaciones hasta el momento de su muerte.
Hay que recordar que el art.30 CC dispone que <<para efectos civiles, slo se reputar
nacido el feto que tuviere figura humana y viviere 24 horas enteramente desprendido del
seno materno>>. Con ello se condiciona la adquisicin de los derechos subjetivos de carcter
privado a la presencia de los siguientes requisitos:
a) Tener figura humana. Esta exigencia resoluta anacrnica: atao, este dato representaba
un buen indicio de la viabilidad del nacido, pero hoy los avances tcnicos permitiran
mantener en vida incluso un nacido que no presentar esta condicin.
b) Vivir 24 horas enteramente desprendido del seno materno. Tiempo que ha de contarse
desde la ruptura del cordn umbilical, que es el momento que determina la hora del
nacimiento.
De ah que quien nace muerto, no tiene figura humanao mejor, no muestra aptitud para la
vida, o no sobrevive las 24 horas desprendido del seno materno, no alcanza la condicin de
persona de acuerdo con el Cdigo Civil espaol, no adquiere personalidad, y no adquiere ni
transmite de derechos. Tendr la consideracin de criatura abortiva y se inscribir en el
Registro Civil como tal.
Aunque la personalidad no se adquiere hasta que se cumpla lo dispuesto en el art. 30 CC, se
ostenta despus desde el nacimiento, que es, no hay que olvidar, el hecho que determina la
personalidad.

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LA PRUEBA DEL NACIMIENTO


La prueba oficial del nacimiento es la inscripcin en el Registro Civil. Advierte el Cdigo Civil
que para que se proceda a la inscripcin del nacimiento no es necesario presentar el recin
nacido ante el encargado del Registro, sino que basta la declaracin de la persona obligada a
efectuarla de acuerdo con la legislacin del Registro Civil (art. 328 CC).
Estn obligados a promover la inscripcin mediante la declaracin correspondiente, el padre,
la madre, los parientes consanguneos hasta el cuarto y los afines hasta el segundo (art.166
RRC), o en su defecto, cualquier persona mayor de edad presente en el lugar de
alumbramiento al tiempo de verificarse, el Jefe del establecimiento o el cabeza de familia de
la casa en que el nacimiento haya tenido lugar y, por ltimo, respecto a los recin nacidos
abandonados, la persona que los haya recogido (art. 43 LRC), pero entre las 24 horas y los 8
das siguientes del nacimiento (art. 42 LRC), aunque este plazo se podr alargar hasta los 30
das cuando se acredite justa causa, que constar en la inscripcin.
Las personas obligadas a declarar o dar parte del nacimiento estn tambin obligadas a
comunicar en la misma forma el alumbramiento de las criaturas abortivas de ms de ciento
ochenta das de vida fetal, aproximadamente.
LA PROTECCIN JURDICA DEL NASCITURUS Y DEL CONCEPTURUS
Nuestro ordenamiento jurdico tambin protege a la persona antes de nacimiento. Hablamos
de nasciturus como aquel que est concebido pero an no ha nacido (hay embarazo), en
cambio, hablamos de concepturus, como aquel que todava no est concebido (no hay
embarazo).
De acuerdo con esto, hoy, el art. 211-1.2 establece, con carcter general que <<El concebido
tiene la consideracin de persona a los efectos que le sean favorables, siempre que llegue a
nacer>>. Se otorga de esta manera al concebido la posibilidad de adquirir derechos,
herencias o donaciones que no resulten gravosas, pero tambin derechos a otras
adquisiciones basadas en un ttulo oneroso, como el derecho a una indemnizacin por daos y
perjuicios sufridos durante la gestacin en su propia persona o en los bienes de sus padres.
En conclusin, si el concebido llegar a nacer vivo, podr adquirir estos derechos, desde el
momento de la concepcin; en caso contrario, es decir si nace muerto, se proceder en su
atribucin como si nunca hubiera existido.
Sin embargo, el ordenamiento civil permite reservar una serie de derechos al concepturus.
Ciertamente, con este fin se puede recurrir a concretas instituciones como las sustituciones
fideicomisarias o las donaciones de reversin. Ambas se instrumentalizan para conseguir por

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va indirecta la atribucin de derechos a una persona todava no concebida en el momento de


practicarse la disposicin.
As, por la donacin con clusula de reversin el donante dispone a partir de un determinado
momento o cuando se haya cumplido un cierto eventoaqu, la existencia futura de una
persona--, los bienes donados reviertan a favor de nuevo donatarioen el caso que nos
ocupa, del no concebidoque sustituye el original (art. 341 CDCC).
LOS DERECHO DE LA PERSONALIDAD: CONCEPTO, NATURALEZA Y
CARACTERES
Es cierto que la mayora de los derechos de la personalidad se hallan reconocido
expresamente como derechos fundamentales en la CE y cuentan con mecanismos de
proteccin y garanta arbitrados desde otras ramas del derecho: adems del derecho
constitucional, el derecho penal, el derecho administrativo y el procesal. Sin embargo, la
proteccin civil, es la nica medida efectiva ante la violacin de un derecho de la
personalidad realizada por un particular a otro particular, cuando no resulta constitutiva de
delito o falta.
La mayora de la doctrina sita los derechos de la personalidad en la categora del derecho
subjetivo, entendido como poder jurdico reconocido o concedido por la norma jurdica a la
persona que le permite una actuacin lcita sobre un objeto del mundo exterior, o la exigencia
a otra persona de una prestacin, en ambos casos para la satisfaccin de intereses dignos de
tutela, confiando su defensa y proteccin al titular de este poder.
El problema fundamental a la hora de clasificarlos de este modo radica en que
tradicionalmente el derecho subjetivo se ha caracterizado por contar con una base
patrimonial, y se ha diferenciado claramente el sujeto del derecho subjetivo de su objeto, que
recae, en un objeto del mundo exterior o en una conducta a realizar por otra persona. Por el
contrario, los derechos de la personalidad protegen manifestaciones concretas de la
personalidad, de modo que coinciden objeto y sujeto del derecho; y se comprenden dentro de
los derechos de contenido extra-patrimonial.
De los derechos de la personalidad pueden predicarse los siguientes caracteres:
- Son derechos innatos, inherentes a la persona, porque se adquieren junto a la
personalidad por el nacimiento, y mientras existe la persona no puede ser privada de
ellos.
- Son derechos absolutos oponibles erga omnes, esto es al resto de particulares y al Estado,
sin perjuicio de los lmites que derivan de los derechos y libertades de los dems.

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- Son

derechos

personalsimos

y,

por

tanto,

por

norma

general

suelen

resultar

intransmisibles aunque en algunos derechos en particular habr que matizar, estos


caracteres . Estas notas comportan una notable restriccin del mbito de la autonoma
de la voluntad.
-

Son derechos de contenido extrapatrimonial. Aunque la extra patrimonialidad de los


derechos de la personalidad es compatible con el hecho de que su vulneracin comporte
que se imponga al infractor un deber de pagar una indemnizacin cantidad de dinero
para compensar el prejuicio causado (art. 1902 CC).

Una de las posibles clasificaciones de las que pueden ser objeto los derechos de la
personalidad, tal vez, las ms extendida, es la que distingue entre los derechos relativos a la
esfera corporal o fsica de la persona, dentro de los cuales estn el derecho a la vida y a la
integridad fsica; y los derechos relativos a la esfera moral o espiritual de la persona, entre los
que se cuentan los derechos al nombre, al honor a la intimidad personal y familiar y a la
propia imagen, a la rectificacin, a la proteccin frente al tratamiento informtico de los datos
de carcter personal, y los derechos morales de autor.
DERECHOS EN LA ESFERA FSICA
EL DERECHO A LA VIDA

El artculo 15 CE establece que <<todos tienen derecho a la vida>>, y declara abolida la


pena de muerte <<salvo lo que puedan disponer las leyes penales militares para tiempo de
guerra>>. La vida es el bien por excelencia y el presupuesto indispensable para que existan
los dems derechos de la personalidad.
En el bien entendido que no se trata, sin embargo, de un derecho que otorga poder de
disposicin sobre la propia vida, de forma que cada persona puede decidir libremente poner
fin a la suya, sino solamente de un derecho a preservar la propia vida, que se corresponde
necesariamente con la obligacin de los dems de respetar la vida ajena.

Nuestro OJ no admite la muerte provocada, ni siquiera cuando es la propia persona la que la


reclama para slos supuestos de eutanasia activa, o de auxilio para que el individuo que lo
desee ponga fin a su vida. Parte de la consideracin de que el derecho a la vida es ms que
un derecho individual, es una cuestin de orden pblico que transciende a la propia persona y
alcanza a la familia y a la sociedad, y por este motivo se halla fuera del mbito de la
autonoma de la voluntad: no se admite el suicidio y se castiga la conducta que introduce a
cometerlo (art. 143 CP).

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EL DERECHO A LA INTEGRIDAD FSICA

El derecho a la integridad fsica tambin se halla reconocido en el art. 15 CE y ha de ponerse


en relacin con el derecho a la salud que recoge el art.43 de la Norma Fundamental. Desde
luego, la proteccin a la integridad fsica de la persona comprende no slo la defensa de sus
atributos fsicos o corporales, sino tambin la garanta de la salud psquica de la misma.
Como ocurre con el derecho a la vida, tampoco este derecho concede a su titular un poder de
disposicin total o completa en toda su extensinsobre su integridad fsica, sino que por el
contrario, nicamente le confiere la facultad de defenderla ante posibles violaciones por parte
de otras personas.
a)

Los derechos a la informacin concerniente a la salud y la autonoma del

paciente
Los derechos a la informacin concerniente a la salud y a la autonoma del paciente
constituyen un aspecto fundamental del respeto y la garanta de la dignidad de la persona y
la libertad individual. Tambin guardan una estrecha relacin con el derecho a la integridad
fsica. En este sentido se ha afirmado que cualquier atentado a la salud de la persona
procedente de una agresin exterior supone un atentado a su integridad.
El parlamento cataln fue el primero que, en el mbito nacional, aprob una ley especfica
para la regulacin de estos derechos: se trata de la Ley 21/2000, de 29 de diciembre, sobre
los derechos de informacin concernientes a la salud y la autonoma del paciente,
reconocindole, incluso, la posibilidad de elaborar documentos de voluntades anticipadas, y
de otra, el tratamiento de la documentacin clnica (que ha sido modificada por la Ley
16/2010, de 3 de junio).
Tambin el Libro II del Cdigo Civil de Catalua se ocupa de regular la autonoma de la
persona en el mbito de la salud en sus arts. 211-1 a 212-3.
EL DERECHO A LA AUTONOMA DEL PACIENTE

ste se concreta en la regulacin de lo que se ha venido a denominar el consentimiento


informado: el paciente se contempla como el verdadero protagonista en todas las relaciones
propias del mbito sanitario y es quien debe decidir sobre las intervenciones que afectan a su
salud.

El derecho a la informacin es presupuesto necesario del derecho a la autonoma del paciente


y garanta de la libertad de decidir. Al derecho a la informacin se dedican los arts. 2 a 4 de la
Ley 21/2000. As, el art. 2 de la Ley dispone que el paciente tiene derecho a conocer toda la

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informacin obtenida sobre su salud, aunque se debe respetar la voluntad de una persona de
no ser informada. La informacin asistencial deber ser verdica y ha de proporcionarse de
forma comprensible y adecuada a las necesidades y requerimientos del paciente, para
ayudarle a tomar decisiones de forma autnoma.
A pesar de todo, si el paciente, a criterio del mdico responsable de la asistencia, no es
competente para entender la informacin, porque se halla en un estado fsico o psquico que
no le permita hacerse cargo de su situacin, se debe informar tambin a los familiares o las
personas a l vinculadas (art.3).
Sin embargo, la Ley 21/2000 contempla en el artculo 7 una serie de excepciones a la
exigencia del consentimiento y enumera los casos en que procede el otorgamiento del
consentimiento por sustitucin. Establece, en su prrafo primero que son situaciones de
excepcin de la exigencia del consentimiento:
a) Cuando haya riesgo para la salud pblica, si as lo exigen razones sanitarias de acuerdo
con lo que establece la legislacin que resulte aplicable.
b) Cuando en una situacin de riesgo inmediato grave para la integridad fsica o psquica del
enfermo no es posible conseguir la autorizacin de ste o de sus familiares o de las
personas a l vinculadas. En estos casos, la ley prev desde el punto de vista clnico a
favor de la salud de la persona afectada.
Por el contrario, como situaciones de otorgamiento del consentimiento por sustitucin se
contempla:
a) Que el enfermo, a criterio del mdico responsable de la asistencia, no sea competente
para tomar decisiones, porque se halla en un estado fsico o psquico que no le permite
hacerse cargo de su situacin.
b) Los casos de incapacidad legal, en los que el consentimiento ha de prestarlo el

representante legal del incapacitado, previa, la oportuna autorizacin judicial cuando los
tratamientos mdicos a los que deba someterse puedan poner en peligro su vida o su
integridad fsica o psquica.
c) Los supuestos de personas internadas por trastornos psquicos. El consentimiento deben
prestarlo los familiares de la persona internada previa autorizacin judicial en los mismos
caso que se recogen en el apartado anterior;
d) El caso de los menores de edad no emancipados y menores de 16 aos, que no sean
competentes

ni intelectual ni emocionalmente para comprender el alcance de la

intervencin sobre su propia salud. Los padres o tutores, en este caso, prestarn el

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consentimiento, aunque los menores deben ser odos sea cual sea su edad, cuando
tengan suficiente juicio y siempre a partir de los doce aos.
Tambin el CCCat trata el consentimiento informado. En este caso, los arts. 212-1.4 y 212-2.2
concretan en mayor medida a quien debe proporcionarse la informacin cuando el paciente
no est en condiciones de recibirla o de comprenderla que sern la persona designada en el
documento de voluntades anticipadas, el asiste legalmente designado, el representante legal,
el guardador, los familiares o las personas vinculadas al paciente, segn corresponda.
LOS DOCUMENTOS DE VOLUNTADES ANTICIPADAS
Una de las principales novedades que introduce la Ley 21/2000 es la regulacin del
documento de voluntades anticipadas. Se trata de documentos en los que se hace
constar los valores y deseos de una persona, para poder influir en las decisiones asistenciales
futuras que le afecten, y de manifestar su voluntad ms concreta ante una enfermedad
determinada o una intervencin mdica, para el caso de que en un momento no se halle en
situacin de expresarla.
En este sentido el art. 8.1 de la Ley define el documento de voluntades anticipadas como
<<el documento, dirigido al mdico responsable, en el cual una persona mayor de edad, con
capacidad suficiente y de manera libre, expresa las instrucciones a tener en cuenta cuando se
encuentre en una situacin en que las circunstancias que concurran no le permitan expresar
personalmente su voluntad. En este documento, la persona tambin puede designar un
representante, que es el interlocutor vlido y necesario con el mdico o el equipo sanitario,
para que la sustituya en el caso de que no pueda expresar su voluntad por ella misma>>.
Para que surta efectos, debe constar fehacientemente que el documento ha sido otorgado en
las condiciones antedichas y, a estos efectos, la ley requiere que se formalice mediante uno
de los siguientes procedimientos (art. 8.2 Ley 21/2000):
a. Ante notario. En este supuesto no se precisa la presencia de testigos, o
b. Ante tres testigos mayores de edad y con plena capacidad de obrar de los cuales dos,
como mnimo no han de tener relacin de parentesco hasta el segundo grado ni estar
vinculados por relacin patrimonial con el otorgante.
Con todo, se establecen unos lmites a la autonoma de la voluntad. As, las previsiones
contenidas en el documento de voluntades anticipadas no pueden resultas contrarias al
propio OJ, como lo es, en nuestro ordenamiento la eutanasia activa. Tampoco pueden ser
contrarias a la lex artis, por lo que habr que ponderar en cada caso las exigencias
deontolgicas. En ltimo lugar, es necesario que la situacin o estado del enfermo

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corresponda exactamente con el que el otorgante haya previsto en el momento de emitir su


voluntad. Las previsiones que excedan estos lmites no sern tomadas en consideracin (art.
8.3 Ley 21/2000). Desde luego que este documento podr ser revocado en cualquier
momento.
El art. 212-3 CCCat tambin regula el documento de voluntades anticipadas. Este precepto,
recoge la idea general del documento que presenta el art. 8.1 de la Ley 21/2000, y aunque se
remite a la legislacin de mbito sanitario en lo que se refiere a la forma del documento y al
procedimiento de comunicacin de las voluntades anticipadas al centro sanitario, es de
aplicacin la Ley 21/2000, que no es propiamente una norma del <<mbito sanitario>>.
EL TRATAMIENTO DE LA DOCUMENTACIN CLNICA.
La ltima parte de la Ley 21/2000arts. 9 a 14se refiere al tratamiento de la
documentacin clnica, entendida como el conjunto de documentos que configuran el historial
mdico de cada persona. En principio, se afirma que la histrica clnica ha de ser nica por
paciente y centro sanitario, aunque la Disposicin Adicional de la Ley prev que el
Departamento de Sanidad y Seguridad Social establezca los mecanismos necesarios para
posibilitar el uso compartido de la historia clnica en diversos centros asistenciales.
La principal finalidad de la historia clnica es la de servir de instrumento de ayuda en la
garanta de una asistencia adecuada al paciente: mientras se presta la asistencia a todos los
profesionales

implicados

tendrn

accesos

la

historia

clnica

correspondiente,

excepcionalmente, tambin se podr acceder a la misma con finalidades epidemiolgicas, de


investigacin o docencia, con sujecin a lo dispuesto en la LOPDCP y en la LGS. Al margen de
esta finalidad, el acceso a la historia clnica queda limitado al personal de administracin y
gestin de los centros sanitarios y al personal de la Administracin sanitaria que ejerce
funciones de inspeccin a los solos efectos del cumplimiento de sus funciones, y, en todo
caso, con sujecin al deber de guardar secreto (art. 11 Ley 21/2000).
Los centros sanitarios o los profesionales sanitarios que llevan a cabo su actividad de manera
individual estn obligados a guardar la historia clnica de cada paciente durante un mnimo de
15 das desde la fecha de alta de cada proceso asistencial. La conservacin debe hacerse en
condiciones que garanticen la autenticidad, la integridad, la confidencialidad, la preservacin
y el mantenimiento correcto de la informacin asistencial registrada, y que aseguren la
reproductibilidad completa en el futuro, durante el tiempo que sea obligatorio conservarla,
independientemente del soporte en que se encuentre, que no debe ser necesariamente el
soporte original (art. 12 Ley 21/2000, modificado por Ley 16/2010, de 3 de junio).

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En todo caso, el paciente tiene derecho a acceder a la documentacin de la histrica clnica y


a obtener una copia de los datos que sta contiene.
DERECHOS EN LA ESFERA DE LA MORAL: EL DERECHO AL NOMBRE

El nombre es el apelativo mediante el cual se individualiza a cada persona y se la distingue de


las dems. El derecho al nombre se refiere no slo al nombre propio de cada persona, sino
tambin a los apellidos e incluso el pseudnimo y los ttulos nobiliarios. El nombre es un bien
de la personalidad, porque se identifica con ella, porque, <<evoca idealmente la persona en
sus cualidades morales y sociales y su ascendencia>>.
La tutela civil del nombre permite a la persona proteger esta esfera de su personalidad
mediante dos tipos de acciones: la accin de reclamacin o afirmacin del nombre, que
permite obtener una declaracin judicial del derecho al uso de un determinado nombre frente
a quien lo discuta o desconozca y, la accin de impugnacin del nombre, mediante la que
se persigue una resolucin judicial que impida a otra persona utilizar el nombre y, en su caso,
condene a la reparacin de los perjuicios causados.
Adems, la legislacin sobre Registro CivilLey y Reglamento sobre el Registro Civilse
ocupa de regular el nombre y los apellidos, su asignacin y cambio, sobre las siguientes lneas
generales:
En cuanto a la asignacin del nombre, se establece que desde el mismo momento del
nacimiento la persona ha de tener un nombre. En este sentido el art. 54 LRC dispone que en
la inscripcin del nacimiento ha de expresarse el nombre que se da al nacido. El nombre que
se consigna en la inscripcin del nacimiento es el que figura en la declaracin del nacimiento,
que estn obligados a promover, el padre, la madre y otras personas (art. 43 LRC). Dado que
en este momento el nacido no tiene capacidad natural para decidir, la eleccin del nombre
corresponde a quienes ostentan la potestad o, en su caso, la guarda legal o de hecho. Con
todo, hay que tener en cuenta que (art. 54 LRC):
1. No pueden consignarse ms de un nombre compuesto ni ms de dos simples.
2. Se prohben los nombres que objetivamente perjudiquen a la persona (art. 192.3), los que
hagan confusa la identificacin y los que induzcan a error en cuanto al sexo (art. 192.4
RRC).
3. Tampoco puede imponerse al nacido el mismo nombre que ostente uno de sus hermanos,
a no ser que hubiera fallecido, as como tampoco su traduccin usual a otra lengua.
Una vez impuesto, el nombre puede cambiarse por su equivalente onomstico en cualquiera
de las lenguas espaolas, a peticin del interesado o de su representante legal, por la simple
declaracin ante el Encargado del Registro Civil (art.54.4 LRC). Tambin es posible el cambio

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de nombre con previa autorizacin del Juez de Primera Instancia, Encargado del Registro
cuando (art. 59 LRC y 209 RRC): el nombre haya sido impuesto con infraccin de las normas
establecidas; se sustituya por el nombre usado habitualmente; o se traduzca el nombre
extranjero.
En los dems casos, el cambio del nombre ha de responder a justa causa y no producir
perjuicio de tercero (art. 60 LRC), y precisa autorizacin de la Direccin General del Registro y
del Notariado, previa instruccin de expediente gubernativo (art. 57 LRC). Las autorizaciones
de cambio de apellidos no surten efecto mientras no se inscriban al margen de la
correspondiente inscripcin de nacimiento.
Por su parte, los apellidos quedan determinados por la filiacin. Si la filiacin est
determinada por el padre y la madre de comn acuerdo podrn decidir el orden e transmisin
de su respectivo primer apellido, antes de la inscripcin registral. En cualquier caso, el orden
de los apellidos inscritos para el mayor de los hijos regir en las inscripciones de nacimientos
posteriores de sus hermanos del mismo vnculo.
Cuando slo se ha reconocido una filiacinpaterna o maternasta determina los dos
apellidos, pudiendo el progenitor que reconozca su condicin de tal determinar, al tiempo de
la inscripcin, el orden de los mismos.
Por ltimo, si no hay ninguna determinacin legal de filiacin, el encargado del Registro
impondr un nombre y unos apellidos de uso corriente al nacido.
Sin embargo, cuando se determine judicialmente una filiacin contra la oposicin del
progenitor, o ste haya sido condenado a causa de las relaciones a que obedezca la
generacin, el hijo no ostentar sus apellidos ms que si lo solicita l mismo o su
representante legal (art. 235-14 CCCat).
En caso de adopcin la persona adoptada por dos personas lleva los apellidos de los
adoptantes. Y el adoptado por una sola persona, lleva los apellidos de sta salvo que el
adoptante sea el cnyuge o pareja estable del progenitor cuya filiacin se halla determina, en
cuyo caso conserva el apellido de padre o de la madre, segn corresponda. Con todo, las
personas adoptadas mayores de edad o emancipadas pueden conservar los apellidos de
origen, si as lo solicitan en el momento de la adopcin (art. 258-48-4 CCCat).
El cambio de los apellidos puede venir motivado por la determinacin o modificacin de la
relacin de filiacin de la que dependen por el ejercicio de la facultad de inversin de los
apellidos, y que puede derivar tambin, de la autorizacin judicial acordada por el Juez de
primera instancia, por la otorgada por la DGRN, en los casos previstos por la legislacin del
Registro civil.

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As, el Juez de primera instancia puede autorizas, previo expediente, siempre que exista justa
causa y ausencia de perjuicio de tercero (art. 59 LRC):
1. El cambio del apellido expsito u otros anlogos, indicadores de origen desconocido, por
otro que pertenezca al peticionario o, en su defecto, por un apellido de uso corriente.
2. El cambio de los apellidos impuestos con infraccin de las normas establecidas.
3. La conservacin por el hijo o sus descendientes de los apellidos que vena usando antes de
la determinacin de su filiacin, siempre que inste el procedimiento dentro de los dos
meses siguientes a la inscripcin registral de aquella determinacin o, en su caso, a la
mayora de edad.
4. La adecuacin grafica a las lenguas espaolas de la fontica de apellidos extranjeros.
5. Que el apellido en la forma propuesta constituya una situacin de hecho no creada por el
interesado.
6. Que el apellido o apellidos que se tratan de unir pertenezcan legtimamente al peticionario.
7. Que los apellidos que resulten despus del cambio no provengan de la misma lnea.
En todos estos casos, la nica posibilidad de oposicin al cambio de apellidos es la que se
funda en el incumplimiento de los requisitos exigidos.
EL DERECHO AL HONOR, A LA INTIMIDAD PERSONAL Y FAMILIAR Y A LA
PROPIA IMAGEN
El art. 18.1 garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia
imagen. Adems estos derechos han sido desarrollados por la Ley Orgnica 1/1982, de 5 de
mayo, de proteccin civil del derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia
imagen frente a todo de tipo de injerencia o intromisiones ilegitimas.
El honor est integrado por dos aspectos. Uno subjetivo, que representa el sentimiento, que
una persona tiene de su propia dignidad y otro objetivo, que supone este mismo sentimiento
de uno mismo referido a los dems
El derecho a la intimidad personal y familiar reconoce el derecho a una esfera privada
constituida por todas las manifestaciones de la propia vida que no se desea que sean
conocidas por los dems. Por su parte, el derecho a la propia imagen supone una
manifestacin del derecho a la intimidad. Es el derecho que tiene cada individuo a que los
dems no reproduzcan los caracteres esenciales de su figura. Aun as, no se considera
contraria al derecho a la imagen la reproduccin de la imagen de una persona que ejerce un
cargo pblico o una profesin de gran proyeccin o notoriedad, ni la reproduccin de la
imagen de una persona que no se halla en esta situacin.

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En lneas generales cabe afirmar que LO 1/1982 define estos derechos como irrenunciable,
inalienables e imprescriptible, si bien admite que su titular prese autorizaciones y
consentimientos disponiendo as, en cierta medida, de los mismos. En este sentido el art. 2 de
la Ley seala que el mbito de proteccin de estos derechos viene determinado por la Ley y
por los usos sociales de una parte, y por la conducta del interesado, de otra, quien con sus
propios actos determina qu esfera de su vida personal y familiar reserva para s mismo o su
familia y en cuales tolera actos de intromisin.
EL DERECHO A LA RECTIFICACIN
La Ley Orgnica 2/1984, de 26 de marzo, regula el ejercicio del derecho de rectificacin. Esta
norma posibilita que cualquier persona natural o jurdica pueda <<rectificar la informacin
difundida, por cualquier medio de comunicacin social, de hechos que le aluden, que
considere inexactos y cuya divulgacin pueda causarle perjuicio.
Se halla legitimado para el ejercicio este derecho el perjudicado o, en su caso, su
representante legal. En caso de haber fallecido el interesado podrn ejercitarlo sus herederos
o sus representantes.
El derecho se ejercita mediante la remisin del escrito de rectificacin al directo del medio de
comunicacin dentro de los siete das naturales siguientes al de la publicacin o difusin de la
informacin que se desea rectificar, de forma que permita tener constancia de su fecha y de
su recepcin. La rectificacin deber limitarse a los hechos de una informacin, sin alcanzar a
los contenidos u opiniones que en ella se viertan y es compatible con el ejercicio de las
acciones civiles o penales correspondientes tendentes a la reparacin del perjuicio causado.

LA PROTECCIN FRENTE AL TRATAMIENTO INFORMTICO DE LOS DATOS DE


CARCTER PERSONAL

El TC ha interpretado que el art. 18.4 CE dispone que <<La ley limitar el uso de la
informativa para garantizar el honor y la intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el
pleno ejercicio de sus derecho>>, establece un derecho instrumental, el de la libertad
informtica, manifestacin del derecho a la intimidad, como garanta de la proteccin de otros
derechos de la persona.
La proteccin al tratamiento informtico de los datos de carcter personal fue abordada, en
un primer momento, por la Ley Orgnica 5/1992, de 29 de Octubre, de regulacin del
tratamiento automatizado de los datos de carcter personal, pero con posterioridad, la

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aprobacin de la Directiva 95/46/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 24 de Octubre


de 1995, relativa a la proteccin de las personas fsicas en lo que respecta al tratamiento de
los datos personales y a la libre circulacin de estos datos, oblig a la adaptacin de la
legislacin espaola a la regulacin comunitaria, que condujo a la aprobacin de la vigente
Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal.
Esta ley tiene por objeto proteger, en lo que concierne al tratamiento de los datos personales,
las libertades pblicas y los derecho fundamentales de las personas fsicas y especialmente
de su honor e intimidad personal y familiar. Y comprende el tratamiento automatizado y el no
automatizado de los datos de carcter personal.
Con todo las actuaciones contraria a la Lo 15/1999 puede ser objeto de reclamacin por los
perjudicados ante la Agencia de Proteccin de Datos, contra cuyas resoluciones proceder
recurso contencioso-administrativo.
EL DERECHO MORAL DE AUTOR

Los derechos de autor se hallan regulados en el Texto Refundido de la Ley de Propiedad


Intelectual, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de abril.
De acuerdo con la normativa vigente es posible distinguir tres proyecciones del derecho de
autor: la primera, contempla el resultado de la actividad del autor como un objeto material
susceptible de propiedad, desde una segunda perspectiva el derecho de autor legitima para la
explotacin de la obra; y en ltimo lugar, el derecho de autor otorga un conjunto de
facultades que configuran el llamado derecho moral de autor que se identifica, de acuerdo
con un sector de la doctrina, con una manifestacin de la personalidad del mismo, con un
derecho de la personalidad.

TEMA 6: LAS CONDICIONES DE LA PERSONA


EL ESTADO CIVIL: CONCEPTO Y CARACTERES

La doctrina ha definido el estado civil como una cualidad de la persona que determina su
posicin ante el Derecho, o lo que es lo mismo, su consideracin por el ordenamiento
jurdico.

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En algunos casos, los estados civiles afectan a la capacidad de obrar de la persona, y todos
ellos son determinantes para fijar el conjunto de derechos y deberes que corresponde a cada
sujeto. Ello sin prejuicio del principio de igualdad ante la ley que rige nuestro ordenamiento
jurdico. Por ejemplo: quien ha contrado vlidamente matrimonio tiene los derechos y
deberes que dimanan de la condicin de casado; quien tiene hijos, los que derivan a la
relacin de filiacin
Aunque se requieres de las condiciones personales consideradas estado civil que posean un
cierto carcter de permanencia o estabilidad, es evidente que pueden cambiar con el paso del
tiempocambia el estado civil. De hecho, algunas condiciones pueden variar, como la
minora y mayora de edad, y otras, pueden modificarse con independencia de este dato,
siendo resultado de un acto realizado en virtud del ejercicio de la autonoma de la voluntad de
la propia persona, como el estado de casado que se adquiere contrayendo matrimonioo
ajeno a la misma como la incapacitacin por enfermedad que impide el autogobierno de la
persona.
En cuanto a los caracteres del estado civil, cabe decir, en primer lugar que la regulacin de
los estados civiles es una cuestin de orden pblico, por lo que:
a) Las normas que regulan el estado civil son imperativas. Se sustraen, por este motivo, del
mbito de la autonoma de la voluntad, est prohibido contratar sobre el estado civil, y
son indisponibles.
b) Se establece la necesidad de que intervenga el Ministerio Fiscal en todos los pleitos que
versan sobre el estado civil: el Ministerio Fiscal tomar parte en defensa de la legalidad y
del inters pblico o social. Adems, los procesos sobre el estado civil no pueden dirimirse
ni mediante transaccin ni mediante arbitraje (art. 1814 CC y art. 1 y 2 Ley de Arbitraje).
c) Tiene eficacia erga omnes. Para propiciar su eficacia general se posibilita el conocimiento
del estado civil a cualquier interesado ordenndose su inscripcin y regulndose su
publicidad y prueba mediante el Registro Civil; y
d) El ataque o desconocimiento del estado civil implica un ilcito civil (art. 1902 CC), y, en su
caso un ilcito penal. En este sentido, el art. 401 CP establece que "el que usurpare el
estado civil de Otro ser castigada con la pena de Prisin de Seis mesas a tres aos".

LOS ESTADOS CIVILES TRADICIONALES Y LAS CONDICIONES PERSONALES


EMERGENTES

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No existe en nuestro ordenamiento jurdico una relacin de las condiciones de la persona que
se consideran estados civiles. Tradicionalmente se han considerado como tales:
a) La nacionalidad y la vecindad civil: la nacionalidad determina la ley que ha de regir la
capacidad de la persona (art.19.1 CC); y la vecindad civil determina el sometimiento al
Cdigo Civil o a alguno de los ordenamientos civiles propios de las Comunidades
Autnomas.
b) El matrimonio y la filiacin: el estado de casado confiere derechos y deberes respecto del
otro cnyuge y del hogar familiar. La relacin paterno filial tambin tiene un contenido
determinado por la ley y confiere derechos y deberes a los sujetos ligados por este
vnculo.
c) La edad: en funcin de la edad de la persona se regulan los estados de menor de edad, de
menor emancipado, y de mayor de edad, que determinan la capacidad de obrar de la
persona.
d) La incapacitacin: o situacin de limitacin de la capacidad de obrar constituida por
sentencia judicial que determina los lmites de la capacidad y establece el sistema de
proteccin de la persona ms adecuado en cada caso concreto.
De otro lado, la doctrina es prcticamente unnime al sealar que la situacin de ausencia y
los estados de insolvencia no constituyen estados civiles.
Con todo, hoy pueden aadirse a los estados civiles tradicionalmente reconocidos, otras
condiciones personales emergentes que toman en consideracin otras circunstancias cuya
transcendencia social ha originado la formulacin de normas especiales que establecen una
particular proteccin de la persona y conforman autnticos estatutos personales. En esta
lnea se sitan un creciente nmero de leyes que otorgan importantes efectos civiles a
distintos tipos de relaciones de convivencia entre las personas:
Numerosas leyes de mbito autonmico, entre las que se cuenta el CCCat (arts. 234-1 a 23414), regulan las consecuencias jurdica de la convivencia estable en pareja heterosexual y
homosexual, durante su vigencia y tras su disolucin por muerte de uno de sus componentes
o por ruptura de la relacin. Tambin otras situaciones de ayuda mutua, regula en el CCCat
(arts. 240-1 a 240-7) originan una posicin determinadas de sus integrantes en el
ordenamiento, por cuanto les confieren algunos derechos y deberes recprocos en el momento
de la disolucin de la relacin.
La ltima de las relaciones de convivencia que ha sido tomada en consideracin por el
legislador cataln es la del acogimiento de personas mayores. La ley 22/200, de 29 de

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diciembre, regula el pacto celebrado con esta finalidad y otorga a las partes un conjunto de
derechos y deberes derivados de esta situacin.
Por ltimo, hay que tener en cuenta que, adems de las diversas formas de convivencia
distintas al matrimonio, tambin aparece como condicin personal emergente la de la
dependencia de la persona definida como el estado en que se encuentran las personas que,
por motivo de alguna discapacidad fsica, psquica, sensorial o mental, necesitan la ayuda de
otra persona para llevar a cabo las actividades bsicas de la vida diaria (art. 4 Ley cataln
18/2003, de 4 de julio, de apoyo a la familias).
Algunas normas de mbito estatal y autonmico aprobadas recientemente con el nimo de
proteger a este colectivo comienzan a configurar un estatuto personal propio de la condicin
de dependiente.
Todava con relacin al estado civil emergente de <<persona dependiente>> hay que
apuntar que las nuevas tendencias legislativas pasan por plantear nuevos instrumentos para
la tutela y proteccin de las personas adultas que padecen alguna enfermedad o discapacidad
fsica o psquica impeditiva de su autogobierno. En esta lnea se sitan la Ley 39/2006, de 14
de diciembre, de Promocin de la Autonoma Personal y Atencin a las personas en situacin
de dependencia y el Anteproyecto de ley cataln de creacin de la Agencia para la Tutela y
Proteccin de Personas Adultas.
LOS TTULOS DE ESTADO CIVIL
Se distinguen dos tipos de ttulos de estado: el ttulo de adquisicin y el ttulo de legitimacin.
El ttulo de adquisicin es la causa por la que se tienen un determinado estado civil. El ttulo
de legitimacin, en cambio, es el que permite a una persona actuar como titular de un
determinado estado sin necesidad de demostrar la causa en virtud del cual se ha adquirido.
Hay dos tipos de ttulos de legitimacin:
a) El ttulo de legitimacin por excelencia, que prueba el estado civil, son las actas del
Registro Civil. En ese sentido el art. 327 CCE establece que Las actas del Registro sern
prueba del estado civil, la cual slo podr ser suplida por otras en el caso de que no hayan
existido aqullas o hubiesen desaparecido los libros del registro, o cuando ante los
Tribunales se suscite la contienda.
b) Otros medios de prueba, entre los que destaca la posesin de estado como medio de
prueba del estado civil subsidiario a las actas del Registro (art. 327 CC y 2 LRC).
Representa el ejercicio pblico, pacfico y continuado del conjunto de derechos y

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facultades que configuran un determinado estado civil. Es, en definitiva, la apariencia del
estado civil.
Tradicionalmente se ha afirmado que la posesin de estado requiere la presencia de tres
elementos: nomen, tractatuts, y reputatio. El primero consiste en que una persona utilice el
nombre de otra con relacin a la cual se predique para la primera un determinado estado
civil; el segundo se refiere al trato entre las personas que afecta a un estado civil; y el tercero
implica que exista una comn opinin que tenga por indubitada la existencia del estado en
cuestin. De este modo, puede afirmarse que se posee un estado cuando se ejercitan las
facultades y derechos que se derivan del mismo de forma pblica, constante o habitual, y sin
oposicin por parte de nadie.

CONSTANCIA HABITUAL DE LAS CONDICIONES DE LAS PERSONAS


El art. 1 LRC, en concordancia con el art. 325 CC, establece que en el Registro Civil se
inscribirn los hechos concernientes al estado civil de las personas y aquellos otros que
determinan la ley. Y aaden que constituyen su objeto: el nacimiento, la filiacin, el nombre y
los apellidos, la emancipacin y la habilitacin de edad, las modificaciones judiciales de la
capacidad de las personas o que stas han sido declaradas en concurso, las declaraciones de
ausencia o fallecimiento, la nacionalidad y la vecindad civil, la potestad de los padres, tutela y
dems representaciones que seala la ley, el matrimonio y la defuncin.
En primer lugar, cabe advertir que no todos los hechos a los que se refiere el precepto
transcrito merecen la consideracin de estados civiles. Tambin ha de tenerse en cuenta que
la regla general, que en l se recoge, de que han de inscribirse en el Registro todos los hechos
que afecten al estado civil, se halla matizada por el hecho de que no se requiere la inscripcin
para la constancia de un determinado hecho cuando ste pueda constatarse a partir de una
inscripcin anterior como sucede con la llegada a la mayora de edad o la adquisicin
originaria de la nacionalidad y vecindad civil.
En el Registro constarn los hechos inscribibles que afectan a los espaoles tanto si ocurren
en Espaa como en el extranjero y los acaecidos en territorio espaol, aunque afecten a
extranjeros (art. 15 LRC).
EL REGISTRO CIVIL: CONCEPTO ORGANIZACIN
El Registro Civil constituye una institucin oficial de carcter administrativo, que depende del
Ministerio de Justicia (Direccin General de los Registros y del Notariado), que garantiza la
autenticidad y la publicidad de los hechos relativos a la condicin y estado civil de las
personas.

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El Registro Civil se halla regulado en la actualidad bsicamente por la Ley de 8 de junio de


1957, que sustituye la primitiva Ley del Registro Civil de 1870, y el Reglamento que la
desarrolla, aprobado por Decreto de 14 de noviembre de 1958. Ambas normas han sufrido
numerosas modificaciones puntuales, y ha de considerarse derogada en todos aquellos
aspectos que la contradicen. En estos casos habr que estarse a lo que dispone el RRC, que s
se ha reformado en este sentido. Entre las funciones de la DGRN destacan:
- La funcin normativa: aborda mediante la elaboracin de circulares e instrucciones, con
el objetivo de unificar la actuacin de los distintos Registros Civiles, aclarando las dudas
que se planean en orden a la interpretacin de la legislacin.
- La funcin ejecutiva, que desarrolla cumpliendo y haciendo cumplir la legislacin del
Registro Civil (art. 41 RRC).
- La funcin resolutiva, por la que se resuelve los recursos en materia de calificacin
registral (art. 29LRC) y a los expedientes tramitados por los Encargados de los Registrosy
resuelve tambin sobre las solicitudes de matrimonio secreto (art. 79.4 RRC).
- La funcin inspectora del Registro Civil, (arts. 13 LRC y 56 a 65 RRC).
- La funcin disciplinaria, (art. 14 LRC).
El Registro Civil est integrado por tres clases de Registros (art. 10 LRC):
1. Los registros municipales: existe al menos uno por cada trmino municipal (art. 11
LRC). Estn en cargo del Juez de primera instancia (art. 86 LOPJ, y en las poblaciones en
las que no lo hay, por delegacin de ste, del Juez de Paz (art. 46 RRC). Existir al menos
un Registro para cada trmino municipal (art. 11 LRC).
2. Los registros consulares, a cargo de los cnsules de Espaa en el extranjero (art. 12
LRC); y
3. El Registro Central, ubicado en Madrid y que est a cargo de dos Magistrados (art. 52
RRC).
Adems, el Registro Civil se divide en cuatro secciones, cada una de las cuales se lleva en
libros distintos (art. 33 LRC). Son:
1. Nacimiento y general: se inscriben los nacimientos cuando concurren los requisitos del
art. 30 CC (art.40 LRC). La inscripcin de nacimiento es un asentamiento inicial y
principal, que abre folio. Al margen de esta inscripcin, se inscribirn, las modificaciones
judiciales de la capacidad, la declaracin de concurso, las declaraciones de ausencia y
muerte: los hechos relativos a la nacionalidad, vecindad, adopcin y, en general, << los
otros hechos inscribibles para los que no se establezca expresamente que la inscripcin

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se haga en otras secciones del Registro >>. Tambin se inscribirn cuantos hechos
afectan a la patria potestad, salvo la muerte de los padres (art. 46 LRC).
2. Matrimonios: La inscripcin principal es la celebracin del matrimonio y, al margen de la
misma se inscriben (inscripcin marginal) las sentencias y resoluciones sobre el divorcio,
la nulidad o la separacin matrimonial (arts. 69 y 76 LRC). Tambin pueden anotarse, por
nota marginal, los pactos, resoluciones judiciales y dems hechos que modifiquen el
rgimen econmico, as como la presentacin de la demanda de la nulidad, separacin o
divorcio.
3. Defunciones: se inscribe el fallecimiento de la persona (art.81 LRC)
4. Tutelas y representaciones legales: se inscriben las resoluciones judiciales sobre los
cargos tutelares y dems representaciones legales, as como sus modificaciones. Por nota
se harn constar los hechos y circunstancias que, conforme al Cdigo Civil, constituan el
Registro de Tutelas y el Central de Ausentes (arts. 288 a 292 y 198 CC), siempre que no
hayan de ser objeto de inscripcin con arreglo a la LRC (art. 88 LRC).

LOS ASIENTOS DEL REGISTRO

En general, el trmino <<asiento>> hace referencia a la anotacin o constancia escrita de un


hecho o circunstancia. En el Registro Civil se practican diversos tipos de asientos:
1. Las inscripciones, constituyen la prueba de los hechos inscritos (art. 2 LRC). Pueden ser
principales o marginales.
Las inscripciones principales encabezan el folio registral de cada Seccin. Tngase en cuenta
que el folio registral es la parte del libro dedicada a una inscripcin principal y sus asientos
marginales, cualquiera que sea el nmero de sus pginas (art. 131 RRC).
Se practican en el espacio que corresponde a las dos terceras: partes de la hoja, reservndole
la tercera parte interior a los asientos marginales. Las inscripciones y anotaciones principales
se numeraran correlativamente, mientras que los asientos marginales se sealarn por letras,
segn orden alfabtico (art. 136 RRC).
Son inscripciones principales las de nacimiento, matrimonio, defuncin y la primera de cada
tutela o representacin legal (art. 130 RRC).

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Por el contrario, las inscripciones marginales se practican al margen de la inscripcin principal


y recogen todos los dems hechos que deban ser inscritos de acuerdo con la LRC (art. 130
RRC).
2. Las anotaciones: no constituyen prueba, esto es, no tienen valor de ttulo de legitimacin,
sino el de una simple informacin con distintos efectos, de presuncin luris tanturn (art.
96 LRC), de advertencia de la posible inexactitud de una inscripcin. Sus posibles
contenidos se describen en el art. 38 LRC.
Suelen ser marginales aunque tambin pueden llegar a ser principales si informan sobre la
pretensin Iuris tanturn (art. 96 LRC), de advertencia de la posible inexactitud de una
inscripcin principal o la sustituyen. Se regulan en los arts. 145 a 154 RRC.
3. Notas marginales o de referencia: se limitan a coordinar entre s el contenido de las
diversas secciones del Registro. En esta lnea, el art 39 LRC establece que al margen de la
inscripcin de nacimiento se pondr nota de referencia a las de matrimonio, tutela,
representacin y defuncin del nacido, hacindose constar en estas inscripciones y a su
vez, referencia a la de nacimiento. En ellas ha de constar el carcter de nota marginal, el
asiento o hecho a que se refieren y la fecha y firma del funcionario autorizante (art. 160
RRC).
4. Indicaciones marginales o menciones: Se refieren al rgimen econmico matrimonial. El
art. 77 LRC permite que, al margen de la inscripcin de matrimonio se haga mencin de la
existencia de pactos, resoluciones judiciales y dems hechos que modifiquen el rgimen
econmico de la sociedad conyugal.
En la indicacin constar el documento autntico o resolucin en cuya virtud se extiende (art.
266.4 RRC). Aunque el Registro Civil no publica el contenido de la modificacin, sino
nicamente indica su existencia.
5. Cancelaciones: Son los asientos negativos por cuya virtud se extingue otro total o
parcialmente. En este sentido, el art. 163.1 RRC establece que La cancelacin total o
parcial de un asiento por ineficacia del acto, inexactitud del contenido u otra causa, se
practicar marginalmente en virtud de ttulo adecuado con sujecin a las formalidades del
asiento cancelado y con indicacin especial de la causa y el alcance de la cancelacin.
EL PROCEDIMIENTO REGISTRAL

Las inscripciones en el Registro Civil se practican, por norma general, a instancia de parte,
aunque cabe la posibilidad que se practiquen de oficio por el encargado cuando tenga en su
poder los ttulos suficientes (art. 94.1 RRC).

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Estn facultadas para promover la inscripcin las personas que presenten ttulo suficiente
(art. 92 RRC). Y estn obligados a promoverla los designados en cada caso por la ley, aquellos
a quienes se refiere el hecho inscribible, o sus herederos, y el Ministerio Fiscal. Por su parte
las autoridades y funcionarios estn obligados a comunicar al Ministerio Fiscal los hechos no
inscritos que conozcan por razn de su cargo (art. 24 LRC).
El encargado del Registro competente calificar los hechos cuya inscripcin se solicite por lo
que resulte de las declaraciones y documentos presentados o del mismo Registro,
comprobando la capacidad e identidad del declarante o, en su caso, la competencia y clase
de procedimiento seguido (art. 27 LRC). Despus extender los asientos o dictar resolucin
razonada denegndolos (art.28 LRC). Las decisiones del encargado son recurribles en
apelacin ante la DGRN en el plazo de 30 das naturales, contados desde la notificacin o, en
su caso, desde la inscripcin (art.32 LRC). La decisin de este rgano pone fin a la va
administrativa, sin perjuicio de que quepa acudir a la va judicial ordinaria (art. 29 LRC).
LA RECTIFICACIN DE LOS ASIENTOS DEL REGISTROS
En principio y como resultado del procedimiento registral visto, el contenido del Registro ser
conforme a la realidad. De hecho, se presume que el Registro es exacto e ntegro, pero cabe
la posibilidad de que no lo sea. As, cuando no se haya inscrito un hecho inscribible, o cuando
habindose inscrito falte algn dato obligatorio; o cuando se ha inscrito un hecho que no
debiera haber tenido acceso al Registro; o cuando el acto inscrito es nulo
El propio encargado del Registro es el primer obligado a procurar que la realidad registral
coincida con la extra-registral.
La regla general en ordena a la rectificacin de los asientos del Registro es que los asientos
nicamente pueden rectificarse por sentencia firme recada en juicio ordinario (art. 92 LRC), y
solo excepcionalmente procede la rectificacin mediante expediente gubernativos en los
casos de error evidente.

Las rectificaciones que pueden obtenerse mediante expediente gubernativo son, de acuerdo
con los arts. 93 y 94 LRC:
1. Las menciones errneas de identidad, siempre que sta quede indudablemente establecida
por las dems circunstancias de la inscripcin;

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2. La indicacin equivocada del sexo cuando igualmente no haya duda sobre la identidad del
nacido por las dems circunstancias as como la mencin registral relativa al sexo de las
personas en los caso de desforia o de gnero.
3. Cualquier otro error cuya evidencia resulte de la confrontacin con otra u otras
inscripciones que hagan fe del hecho correspondiente;
4. Aquellos errores cuya evidencia resulte de la confrontacin con los documentos en cuya
sola virtud se ha practica la inscripcin; y
5. Los errores que proceden de documento pblico o eclesistico ulteriormente rectificado.
Con bien entendido que en estos dos ltimos casos es requisito indispensable el dictamen
favorable del Ministerio Fiscal.
EL CAMBIO DE NOMBRE Y SEXO
Conviene hacer una especial referencia a la rectificacin del nombre y del sexo en el Registro.
La cuestin de la rectificacin registral de la mencin relativa al sexo ha sido expresamente
abordada por el legislador en la Ley 3/2007, de 15 de marzo reguladora de la rectificacin
registral de la mencin relativa al sexo de las personas. El texto tiene por objeto regular los
requisitos necesarios para acceder al cambio de la inscripcin relativa al sexo de una persona
en el Registro Civil, cuando dicha inscripcin no se corresponde con su verdadera identidad de
gnero. Para ello dispone que el Habr de acreditarse mediante informe de mdico o
psiclogo colegiado en que conste el diagnstico de disforia de gnero y que la persona ha
sido trata medicamento durante al menos dos aos para acomodar sus caractersticas fsicas
a las correspondientes al sexo reclamado. Prescinde, de este modo, de la exigencia, hasta
ahora planteada por la jurisprudencia de que el solicitante haya sido intervenido
quirrgicamente en el cambio de sexo. Este es, sin lugar a dudas, el principal cambio que se
introduce respecto el estado actual de la cuestin.
La resolucin que acuerde la rectificacin de la mencin registral del sexo tendr efectos
constitutivos a partir de su inscripcin en el Registro Civil. La rectificacin registral permitir a
la persona ejercer todos los derechos inherentes a su nueva condicin. El cambio de sexo y
nombre acordado no alterar la titularidad de los derechos y obligaciones jurdicas que
pudieran corresponder a la persona con anterioridad a la inscripcin del cambio registral.

LA PUBLICIDAD FORMAL DEL REGISTRO

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La publicidad formal es la proyeccin al exterior del contenido del Registro. El Registro es


pblico para quienes tengan inters en conocer los asientos (art. 6.1 LRC). Se presume que
tiene dicho inters todo aquel que solicita una determinada certificacin (art. 17.2 RRC).
La certificacin es el medio de publicidad ms utilizado. Una certificacin es la copia literal o
extracto de los asientos del Registro, autentificada por los funcionarios del organismo, que
tiene la consideracin de documento pblico. En caso de discordancia entre la certificacin y
el asiento, siempre prevalece ste (art.7 LRC y 1216 CC).
El libro de familia constituye una forma especial de certificacin. Se entrega, adems de a los
cnyuges tras la celebracin del matrimonio, al progenitor o progenitores de un hijo no
matrimonial y a la persona o persones que adopten a un menor. Y certifica el matrimonio y
sus vicisitudesnulidad, separacin y divorcio, el rgimen econmico matrimonial, la filiacin
natural y adoptiva y la defuncin de los cnyuges (arts. 36 a 40 LRC).
Con todo, la publicidad del Registro se halla afectada por una serie de restricciones: de un
lado, cuando los extremos que consten el Registro no estn socialmente bien mirado o
resulten deshonrosos o dignos de ser mantenido en la intimidad, no se dar publicidad sin
autorizacin especial del Juez de Primer Instancia, a solicitud de quienes justifiquen inters
legtimo y razn fundada para pedirla. Por otra parte, la inscripcin del matrimonio secreto en
el Libro especial del Registro Central est excluida de todo tipo de publicidad para terceros
(arts. 78 LRC y 267 RRC). De modo que hasta que no se solicite su publicacin y la inscripcin
sea trasladada al Registro Civil que corresponda, el matrimonio no perjudicara los derechos
adquiridos de buena fe por terceras personas (art.64 CC).

TEMA 7: LA EDAD
LA EDAD: TRASCENDENCIA JURDICA
La edad es el tiempo que media desde el nacimiento de una persona hasta el momento de la
vida de la misma que se toma en consideracin.
La capacidad de obrar de una persona debera estar de acuerdo con su capacidad natural de
conocer y entender, es decir, con su grado de madurez y discernimiento, de forma que en
cualquier momento de su vida la eficacia jurdica de sus actos estuviera de acuerdo con esta
madurez. Esto implicara que cada persona tuviera una capacidad de obrar distinta en funcin
de su discernimiento, lo que dificultara las relaciones y las situaciones jurdicas.
Lo anterior ha sido sistematizado por el OJ en base al criterio objetivo de la edad.
Efectivamente, el OJ ha tomado en consideracin la edad de las personas para determinar la
eficacia jurdica de sus actos, es decir, su capacidad de obrar, y tambin para configurar su

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situacin jurdica personal. Sin embargo, la actual normativa tambin toma en consideracin
el criterio subjetivo de la capacidad natural para determinados actos (de los menores).
En los ordenamientos jurdicos actuales se establece dos categoras: la minora de edad y la
mayora de edad en funcin de una edad determinada. Esta ltima implica la plena capacidad
de obrar de las personas. El art. 12 CE establece que <<los espaoles son mayores de edad a
los 18 aos>>.
Al respecto caben varias puntualizaciones:
- Primera: los menores de edad no son incapaces, sino que tienen una capacidad de obrar
limitada, para atender a su proteccin y en su propio beneficio (art. 133.3 CF, ya
derogado).
- Segunda: en nuestro OJ se regula la figura de la emancipacin, que permite al menor regir
su persona y bienes como si fuera mayor de edad. Esta situacin puede producirse a partir
de los 16 aos, si concurren determinadas circunstancias, o de los 14 aos por matrimonio.
- Tercera: la mayora de edad determina la plena capacidad de obrar, aunque para realizar
determinados actos sta no sea suficiente y deba concurrir alguna otra circunstancia.
- Cuarta: la plena capacidad de obrar, se mantiene a partir de la mayora de edad durante
toda la vida de la persona, a no ser que sta sea incapacitada.
EL CMPUTO DE LA EDAD
El cmputo del tiempo puede realizarse de dos forma. El cmputo natural i el cmputo civil.
El cmputo natural supone tener en cuenta el transcurso del tiempo momento a momento. En
cambio en el cmputo civil se toma como base el da entero. El que sigue es el civil, segn el
cual, el cmputo de das se hace en das enteros y no se excluyen los das inhbiles; el da
inic8ial se excluye de modo que el cmputo deber empezar al da siguiente y si los plazos
estuvieran fijados por meses o por aos, se computarn de fecha a fecha.
Finalmente, hay que destacar que para el cmputo de la edad de las personas se aplicar el
cmputo civil para la determinacin de cualquier edad de forma que, si una persona naci a
las 10h del da 1 de enero del 2000, cumpli un ao a las 0 horas del da 1 de enero del 2001.
LA MAYORA DE EDAD
La mayora de edad se produce a los 18 aos, momento en que se presume que las personas
han alcanzado el grado de madurez necesario para gobernarse por s mismas.
sta implica la adquisicin de la plena capacidad de obrar, y la extincin de los sistemas de
guarda a los que se hallan sometidos los menores. Ello no quiere decir que a partir de la
mayora de edad puedan realizarse todos los actos y negocios jurdicos que posibilidad la ley,

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ya que en algunos casos la mayora de edad no basta y es necesario un <<plus>> de edad.


La norma general es la plena capacidad de obrar de forma que cualquier limitacin a la
misma deber estar establecida por sentencia, segn las causas determinadas por la ley,
como es el caso de la incapacitacin.
LA MINORA DE EDAD: SITUACIN JURDICA DEL MENOR
El menor de edad, en base al principio de proteccin que establece el art. 39 CE, est
sometido jurdicamente a una potestad impuesta en su beneficio para garantizar su
proteccin y desarrollo. El menor es una persona dependiente de otra, que no goza de
autonoma.
Esta situacin de dependencia no es obstculo para que sean reconocidos al menor un
conjunto de derechos. La Ley 14/20, de 27 de mayo de los derechos y las oportunidades en la
infancia y la adolescencia reconoce al menor los siguientes derechos: derechos civiles y
polticos, derecho a la propia identidad, a la libertad de expresin, pensamiento, conciencia y
religin, derecho a la participacin, asociacin y reunin, derecho al honor a la intimidad y a
la propia imagen, derecho a la salud, derecho a la educacin, entre otros.
La limitacin no procede de la titularidad de los derechos sino de su ejercicio, de forma que la
dependencia del menor estar relacionada con su capacidad de obrar no plena. Los menores
estn sometidos a la potestad de los padres (art. 236-1 CCCat), o a la tutela (art.222-1
CCCat), en el caso de que no tengan padres o hayan sido privados de la potestad.
LA REPRESENTACIN LEGAL DEL MENOR

Los titulares de la potestad o de la tutela del menor tienen su representacin legal (arts. 23618, 222-47 CCCat). La actuacin de los padres o tutores supone sustituir al menor en el acto
correspondiente, recayendo los efectos jurdicos del mismo en la esfera jurdica del menor.
Esta actuacin disminuir a medida que el menor adquiere ms autonoma, de forma que las
actuaciones sern realizadas por el menor y slo necesitar la asistencia de sus padres o
tutores, los cuales en sentido estricto ya no sern sus representantes legales, tan slo las
personas que deben complementar la falta de capacidad plena del menor.
El mbito de la representacin legal est referido a todos aquellos actos que el menor no
puede realizar por s mismo (arts. 236.18.1 y 222.47.1 CCCat). El representante legal tiene
limitada legalmente su actuacin para los actos (arts. 236. 18.2 y 222-47.2 CCCat).
- Que afecten a los derechos de la personalidad
- Los que el menor pueda hacer por s mismo, de acuerdo con la ley.
- Lo que el menor pueda hacer por s mismo, segn su grado de madurez.

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- Que exista conflicto de intereses entre el menor y sus representantes legales.


- Los relativos a bienes excluidos de la administracin de los padres o tutores.
En estos supuestos, actuar el menor, si es posible, o bien la actuacin la realizar una
persona distinta, y para ciertos supuestos, ser nombrado un defensor judicial.

CAPACIDAD DE OBRAR DEL MENOR

La limitacin de la capacidad de obrar del menor no se mantiene en la misma medida a lo


largo de todo el periodo de minora de edad. A medida que el menor va creciendo y
desarrollando su capacidad natural para querer y entender, el OJ, le reconoce la capacidad de
obrar necesaria para realizar con efectos jurdicos determinados actos por s mismo, con o sin
un complemento dado por sus padres o tutores. Por ello hay que concluir que la capacidad de
obrar del menor es limitada pero va aumentando a medida que se aproxima a la mayora de
edad. Este aumento se produce en funcin de dos criterios: el criterio objetivo de la edad y el
subjetivo del suficiente juicio
Esta capacidad de obrar del menor puede apreciarse en diferentes mbitos:
a.

Esfera persona familiar

Respecto a la familia de la de depender, el menor deber ser odo tenido en cuenta respecto
de todas aquellas medidas que puedan tomar los titulares de la potestad o de la tutela que
puedan afectarle.
El juez deber dar audiencia al menor si tiene suficiente juicio y siempre a partir de los 12
aos, antes de dictar las medidas definitivas en las sentencia de nulidad, separacin o
divorcio; en la separacin de hecho de los padres (art. 236-11 CCCat), en caso de
desacuerdos reiterados entre los titulares de la potestad o de la tutela (arts. 236-11 y 222-28
CCCat); remocin del tutor (arts. 222-33.3 CCCat), y cuando decida sobre la rendicin de
cuentas (art.222.31.1 CCCat). El menor deber ser convocado a la formalizacin del
inventario de los bienes (art.222-21.3 CCCat).
Los hijos mayores de 16 aos podrn dar su consentimiento manifestado en escritura pblica
(art.236-30 a) CCCat), en sustitucin de la autorizacin judicial, para que sus padres puedan
realizar los actos establecidos en el art.236-27.1 CCCat).
Respecto a la propia familia, ha de tomarse en consideracin el carcter personalsimo de los
actos que implican la constitucin o el reconocimiento de una situacin familiar que dependen
del propio menor, de forma que queda excluida la representacin. Esta situacin se pone de
manifest en varios supuestos:

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o Para la constitucin del acogimiento preadoptivo ser necesario que el menor sea odo si
tiene suficiente uso de razn y a partir de los 12 aos ser necesario su consentimiento
(art. 129 LDOIA).
o

Respecto de la adopcin, el menor intervine directamente prestando su consentimiento


en presencia del Juez, si tiene doce aos o ms (art.235-40 CCCat), y si no llega a sta
edad pero tiene suficiente juicio deber ser odo (art. 235-43 c) CCCat).

o Requisito de validez del matrimonio es ser mayor de edad o emancipado (art. 46.1 CC),
por tanto es nulo el matrimonio del menor no emancipado (art. 73.2 y 75 CC).
o Tienen capacidad para reconocer la paternidad los menores mayores de catorce aos y
para la maternidad, la madre desde que acredite el hecho del parto sea cual sea su edad,
pero en ambos casos es necesario que tengan capacidad natural.
o Los progenitores menor de edad ejercern la potestad sobre sus hijos de acuerdo con
establecido en el art. 236-16 CCCat. Si estn casado con persona mayor de edad sin
necesidad de asistencia, y en los dems supuestos con asistencia de los progenitores o en
su caso del tutor o curador.
b.

La esfera personal del menor

El menor puede intervenir sobre determinada condicin jurdica para alterarla y sobre los
derechos de la personalidad. En efecto, el menor tiene que consentir la emancipacin cuando
sta se produce por concesin de los titulares de la potestad o de la tutela (art. 211-9 CCCat),
o por resolucin judicial. En la emancipacin judicial (art.211-10 CCCat), corresponder al
menor, mayor de 16 aos, tomar la iniciativa.
El menor a partir de los catorce aos, asistido por su representante legal, puede optar por una
vecindad civil, y el menor extranjero, cuando la adquiera por opcin, por carta de naturaleza y
por residencia.
El menor puede realizar actos relativos a los derechos de la personalidad, y aquellos que por
sus caractersticas estn excluidos de la representacin legal, sin embargo, en algunos
supuestos de ley permite como medida de proteccin al menor, prestar su consentimiento.
c.

mbito negocial-patrimonial

La capacidad general para contratar supone la plena capacidad de obrar. Los menores tienen
una capacidad de obrar limitada y en consecuencia no pueden prestar su consentimiento para
obligarse, de forma que los negocios elaborados por el menor sern anulables.
Los menores pueden otorgar testamento a partir de los 14 aos, excepto testamento olgrafo,
pero no pueden actuar como testigos del testamento de otro. Tambin pueden aceptar
donaciones por s, excepto las que sean condicionales u onerosas. El menor que puede

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contraer vlidamente matrimonio, ya sea emancipado o con dispensa de edad, puede otorgar
captulos matrimoniales, pero necesitar en su caso, el complemento de capacidad
correspondiente. Adems, los menores pueden adquirir la posesin, pero necesitarn de sus
representantes legales para actuar su contenido.
Para los contratos que impliquen prestaciones personales el art. 236-19 CCCat, establece que
ser necesario el consentimiento de los hijos si tienen suficiente uso de razn y siempre a
partir de los doce aos. La legislacin laboral exige la mayora de edad para formalizar el
contrato de trabajo, sin embargo el mayor de 16 aos puede realizarlo con autorizacin de
sus representantes legales.
Los menores de catorce aos, de acuerdo con lo establecido en el art. 361.2 LEC, podrn
declarar como testigos si, a juicio del tribunal, poseen discernimiento necesario para conocer
y para declarar verazmente.
Asimismo, los menores podrn actuar siempre que tengan capacidad natural en todos
aquellos actos que slo requieran de sta.
RESPONSABILIDAD DEL MENOR

El hecho de que el menor no tenga plena capacidad de obrar no implica que sea irresponsable
civilmente.
El menor es responsable de todos aquellos negocios jurdicos que haya realizado con la
capacidad necesaria (art. 1911 CC). En cambio, son anulables los actos realizados por el
menor sin suficiente capacidad o sin la intervencin de su representante legal, cuando sea
necesaria.
La responsabilidad extra-contractual no deriva de una relacin jurdica previa, por tanto la
capacidad de obrar no es el factor determinante de esta responsabilidad. Segn el art. 1902
CC, est obligado a reparar el dao causado el que por accin u omisin causare dao a otro,
interviniendo culpa o negligencia. Cuando el agente que produce el dao es un menor el art.
1903, 2 y 3 CC establece que el padre y la madre son responsables de los perjuicios causados
por los hijos menores de edad que se encuentran bajo su guarda, y los tutores son
responsables de los perjuicios causados por los menores o incapacitados que estn bajo su
autoridad si habitan en su compaa.
De los daos causados por sus hijos respondern los padres, a no ser que prueben que
emplearon toda la diligencia para evitar el dao. En conclusin, la responsabilidad civil por
actos del menor corresponder al progenitor que tena bajo su custodia en el momento de la
produccin del dao.

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Por otra parte, en los casos de daos producidos por menores emancipados, la
responsabilidad de los padres debera mantenerse, a pesar de que la emancipacin extingue
la potestad, al menos en los supuestos de emancipacin por concesin de los padres, por la
negligencia que supone haber emancipado o unos hijos que no estn preparados para vivir de
forma independiente.
La funcin tutelar es parecida a la potestad y los destinatarios de este sistema de guarda son
los menores que no se hallan sujetos a potestad y los incapacitados. Las obligaciones del
tutor sin similares a las de los progenitores, de ah que tambin sean responsables por las
conductas de las personas sujetas a su guarda.
La responsabilidad civil tambin puede ser consecuencia de la comisin por el menor de un
ilcito penal. Se trata de la responsabilidad civil derivada de delito o falta. Segn el art. 19 CP,
los menores de 18 aos no son responsables criminalmente. Cuando un menor de dicha edad
cometa un hecho delictivo slo podrn ser responsables de acuerdo con la Ley que regule la
responsabilidad penal del menor.
De lo anterior se derivan varias situaciones:
1. Responsabilidad civil del menor de 14 aos se regular por lo establecido en el art. 1903
CC, de acuerdo con el art. 2 LRPM, segn el cual cuando el autor de los delitos tipificados
en el CP sea menor de catorce aos, no se le exigir responsabilidad con arreglo a la
presente LEY, sino que se le aplicar lo dispuesto en las normas sobre proteccin de
menores prevista en el CC y dems disposiciones vigentes.
2. Responsabilidad de los mayores de 14 aos, pero menores de 18 cuando el responsable
de los hechos cometidos sea un menor de 18 aos, respondern solidariamente con l de
los daos y perjuicios causados, sus padres, tutores, acogedores y guardadores legales o
de hecho, por este orden.
3. Menores imputables en los que concurra alguna causa de exencin o extincin de la
responsabilidad

criminal

prevista

en

el

CPen

los

supuestos

de

exencin

de

responsabilidad criminal por anomala o alteracin psquica o por tener alteraciones en la


percepcin desde el nacimiento o desde la infancia, sern responsables civilmente aquellas
personas que tengan a los autores del delito o falta <<bajo su potestad o guarda legal de
hecho, siempre que haya mediado culpa por su parte y sin perjuicio de la responsabilidad
civil directa que pudiera corresponder a los imputables (art. 118.1 CP).
5. EMANCIPACIN: CONCEPTO

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La emancipacin habilita al menor para regir su persona y bienes como si fuera mayor, pero
para la realizacin de determinados actos establecidos por la ley (art. 211-12 CCCat),
necesitar un complemento de capacidad (art. 211-7 CCCat). Se trata de una nueva situacin
en la que el menor emancipado tiene plena capacidad de obrar y slo a los efectos de la
realizacin de determinados actos que pueden perjudicar su patrimonio precisa del citado
complemento.
Es un paso previo a la mayora de edad, pero no es un requisito necesario, es decir, se puede
pasar de la minora a la mayora de edad sin haber estado en situacin de emancipado. A
pesar de todo, es necesario que el menor haya cumplido 16 aos excepto en el supuesto de
emancipacin por matrimonio a partir de los 14 aos con dispensa de edad. De hecho la
situacin de emancipacin es transitoria y dura generalmente como mximo dos aos dado
que la mayora es a los 18 aos.
CAUSAS DE EMANCIPACIN
A la emancipacin puede accederse a travs de distintas causas (art. 211-8 CCCat):
o Matrimonio del menor.
o Por consentimiento de los que ejercen la potestad parental o tutela.
o Por resolucin judicial.
EMANCIPACIN POR MATRIMONIO:

El art. 211-8 CCCat establece que la emancipacin tiene lugar por matrimonio. Por otra parte
el art. 46.1 CC dice que no pueden contraer matrimonio los menores no emancipados, y esta
falta de capacidad est sancionada con la nulidad del matrimonio segn reza el art. 73.2 CC.
La solucin la aporta el art. 48.2 CC que determina que el Juez de Primera Instancia podr
dispensar, con justa causa y a instancia de parte, el impedimiento de edad para contraer
matrimonio a partir de los 14 aos.
Lo anterior deber tenerse en consideracin en dos mbitos: el de la capacidad matrimonial y
el de la validez del matrimonio. En cuanto a la capacidad matrimonial pueden presentarse
tres supuestos:
- Menor emancipado que tiene capacidad para contraer matrimonio vlidamente.
- Menor, mayor de 16 aos no emancipado. Para contraer matrimonio deber obtener la
dispensa que establece el art. 48.2 CC, si bien en sentido estricto ms que una dispensa de
edad, ser una dispensa de emancipacin previa, ya que a los 16 aos ya podra estar
emancipado.

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- Menor a partir de los 14 aos que contrae matrimonio. Este matrimonio slo ser vlido
con dispensa y en este caso se trata exactamente de una dispensa de edad, no de
emancipacin, ya que con catorce aos no cabe en ninguno de los supuestos contemplador
por la ley la posibilidad de emancipacin.
La validez del matrimonio es un requisito indispensable para que ste provoque la
emancipacin, de forma que la falta de dispensa o la denegacin de la misma provocan la
nulidad del matrimonio y en consecuencia la falta de emancipacin.
EMANCIPACIN POR EL CONSENTIMIENTO DE LOS QUE EJERCEN LA POTESTAD
PARENTAL O LA TUTELA

El art. 211-9 CCCat la regula. Permite o los padres o tutores hacer dejacin de la potestad
sobre sus hijos o tutelados si concurren los siguientes requisitos:
- Que el menor tenga 16 aos cumplidos es una edad fijada de forma arbitrariase
considera que el menor ha asumido un grado conveniente de madurez.
- Que el menor consienta su emancipacin se trata de un requisito de eficacia. El menor no
es parte en el negocio jurdico de emancipacin que es unilateral.
Para el supuesto de emancipacin por consentimiento del tutor sern necesarios dos
requisitos ms: la autorizacin judicial para la emancipacin del menor y el informe del
Ministerio Fiscal.
Para todos el requisito de forma es <<ad solemnitatem>. La falta de forma implica la
ineficacia de la emancipacin. La forma puede ser notarial, mediante escritura pblica, o bien
por comparecencia ante el Juez Encargado del Registro, en el que se encuentre inscrito el hijo
a emancipar. La emancipacin deber inscribirse en el Registro Civil, no produciendo entre
tantos efectos frente a terceros. La inscripcin no es constitutiva. La emancipacin ha de ser
concedida por aquellos que ejerzan la potestad o la tutela. Los titulares de la potestad deben
adems ejercerla. La potestad es dual y en la mayora de los casos la titularidad y el ejercicio
coincidir, pero en otros casos el ejercicio puede ser individual. En estos supuestos hay que
diferenciar si la atribucin del ejercicio de la potestad ha sido puntual o transitoria, o bien si
se trata de un ejercicio individual de la potestad debido a que la filiacin no ha sido
determinada respecto del otro progenitor, o bien ste ha fallecido, o ha sido privado de la
misma; etc. El ejercicio individual de la potestad en estos supuestos permite la concesin de
la emancipacin por el progenitor que la ejerce.

EMANCIPACIN POR RESOLUCIN JUDICIAL

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El Juez puede conceder la emancipacin tanto al hijo de familia como al menor sometido a
tutela. Los requisitos comunes para ambos supuestos son:
a) La edad, que en ambos casos ser de 16 aos.
b) La existencia de causas que hagan imposible la convivencia con los progenitores o con el
tutor, o que dificulten gravemente el ejercicio de la potestad parental o de la tutela.
Partiendo de que el menor ya tiene 16 aos, y por tanto la situacin de dependencia y
sometimiento a los titulares de la potestad o de la tutela ya no es absoluta, es ms, el
menor puede ser ya econmicamente autosuficiente, pueden darse razones objetivas que
ante la negativa de los padres o tutores de conceder la emancipacin, el menor pueda
acudir al Juez, para solicitarla.
c) La solicitud, que debe realizar el menor. Se trata de un procedimiento de jurisdiccin
voluntaria en el que la iniciativa es del menor que quiere ser emancipado y que deber ser
odo a lo largo del mismo.
d) La concesin judicial de la emancipacin requiere audiencia previa de las personas que
ejercen la potestad parental o la tutela. La concesin de la emancipacin por parte del Juez
siempre se dar previa audiencia a los padres o tutores, cuya opinin no es vinculante,
pero es un requisito del que no se puede prescindir para la validez de la emancipacin.
e) Tanto para la emancipacin de los hijos como para la de los tutelados es necesario el
informe del Ministerio Fiscal.
EL MENOR DE VIDA INDEPENDIENTE
El menor de edad goza en determinados supuestos de una autonoma e independencia que la
propia le y le reconoce, especialmente en supuesto de representacin legal y para aquellos
actos de administracin referidos a bienes adquiridos por su propio trabajo o industria.
Los requisitos para esta emancipacin son los siguientes:
- La edad de 16 aos
- La vida independiente del menor, entendida como independencia econmica y personal
respecto a la familia sin que sea necesario un domicilio distinto
- El consentimiento de los padres puede ser expreso o tcito. Se puede tratar de una
situacin simplemente tolerada, pero que cobra fuerza al estar contemplada expresamente
por la ley. El consentimiento, igualmente, deber ser de ambos progenitores.
El consentimiento puede ser revocado en cualquier momento, pero no de forma arbitraria ya
que ello sera contrario al correcto ejercicio de la potestad, que se mantiene, aunque
renunciado a su ejercicio.

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No es una verdadera emancipacin, de forma que no extingue la potestad ni la tutela. Los


padres y los tutores actuarn en todos aquellos supuestos en los que actuarn en caso de
emancipacin como curadores, y en su caso, podrn revocar su consentimiento.
EFECTOS DE LA EMANCIPACIN
El efecto general de la emancipacin es la ampliacin de la capacidad de obrar del menor. El
art. 211-7 establece que los hijos emancipados pueden actuar, en relacin a su personas,
bienes y derechos, como si fueran mayores de edad, pero necesitan del complemento de
capacidad de las personas que ostentan el ejercicio de la potestad o de la tutela, para la
eficacia de los actos que establece la ley.
Los menores emancipados por matrimonio necesitaran tambin el complemento de capacidad
que en ste caso deber ser prestado por su cnyuge.
Los menores emancipados necesitan el complemento de capacidad de sus progenitores,
curadores o cnyuge si ste es mayor de edad, para la realizacin de los siguientes actos:
1. Para todos aquellos actos en que los progenitores o tutores precisan de la autorizacin
judicial mientras ejercen la potestad o la tutela, que se encuentran detallados en el art.
236-27 CCCat:
2. Para la aceptacin del cargo de administrador de cualquier clase de sociedad (art. 211-12
1b) CCCat).
El complemento de capacidad no es necesario en relacin a los bienes y a los derechos
adquiridos por donacin o a ttulo sucesorio si el donante o causante han excluido
expresamente.
El complemento de capacidad no puede concederse de forma general, aunque es posible que
se conceda para la una pluralidad de actos de la misma naturaleza o referidos al mismo
negocio o actividad, aunque sean futuros, si ello es conveniente y se especifica en la
autorizacin.
En caso de desacuerdos, de imposibilidad o negativa injustificada, de los progenitores o
tutores para presentar el complemento de capacidad requerido para el acto, el menor podr
pedir la autorizacin judicial para actuar solo.
Los actos realizados sin el complemento de capacidad requerido son anulados, en el plazo de
cuatro aos, a instancia de la persona que deba prestarlo, y por el menor a partir de su
mayora de edad.
Respecto a la responsabilidad civil del emancipado caben las siguientes matizaciones:

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o El emancipado es capaz de prestar el consentimiento contractual, en su caso asistido por


quien corresponda, de manera que son plenamente los contratos en los que participe y es
responsable de su cumplimiento (art.1263 CC).
o Al extinguirse la potestad o la tutela, el menor emancipado es responsable por el dao
derivado de responsabilidad extracontractual (art. 1902 CC).
o Respecto a la responsabilidad civil derivada de delito, la Ley de responsabilidad penal del
menor no distingue respecto a la emancipacin o no del mismo de forma que la cuestin
es determinar si se aplica a todo menor de 18 aos, independientemente de si est o no
emancipad, el rgimen general.

TEMA 8: LA INCAPACITACIN Y LA LIMITACIN DE CAPACIDAD


LA INCAPACITACIN: CONCEPTO Y SIGNIFICADO
La capacidad de obrar que se adquiere con la mayora de edad como norma general, que
supone gozar de la madurez y juicio necesario para que una persona pueda gobernarse por s
misma en todos los mbitos de su vida.
Los menores no son incapaces, sino que tienen la capacidad de obrar adecuada en base al
parmetro objetivo de la edad, y al subjetivo de su madurez y discernimiento, capacidad que
va aumentando con el tiempo, hasta llegar a +18 momento en el que adquieren plena
capacidad de obrar.
Cualquier limitacin a la capacidad supone una restriccin al libre desarrollo de la
personalidad (art 10 CE) y al ejercicio de los derechos que afectan, en especial, al principio de
igualdad y el de libertad, por la cual cosa requiere una justificacin.
La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo
de la personalidad, son fundamento del orden poltico y de la paz social. La restriccin de la
capacidad de obrar podra atentar al libre desarrollo de la personalidad. Difcilmente una
persona

con

sus

facultades

mentales

disminuidas

podr

desarrollar

libremente

su

personalidad sin ayuda.


Porque todos los espaoles tienen derecho a la libertad, libre desarrollo de la personalidad y a
la proteccin y tutela de sus derechos, en los supuestos en los que las personas no pueden
hacer efectivos estos principios por carencia en su madurez o por causa de enfermedades que
no permitan su autogobierno, es obligacin del estado velar por ellas y establecer los
mecanismos necesarios para que puedan alcanzar la plena capacidad de obrar o para suplir
sus deficiencias.

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Se tiene que declarar en sentencia judicial, que establecer el grado de incapacitacin y la


institucin tuitiva a la que tiene que quedar sometida la persona (Art. 199 CCE). Antes de la
sentencia la presuncin es de plena capacidad de obrar de la persona.
La incapacitacin es una condicin jurdica de la persona, que afecta su capacidad y situacin
jurdica, consecuencia de un procedimiento judicial que la declara, determina y fija el sistema
de proteccin. Se trata de una medida de proteccin por las personas que no pueden
autogobernarse, porque tienen afectada su capacidad natural de entender y querer.

CAUSAS DE INCAPACITACIN: ENFERMEDADES Y DEFICIENCIAS


La presuncin general de plena capacidad de obrar a partir de la mayora de edad de la
personas puede ser enervada probando la falta de capacidad natural para entender y querer,
lo que produce una considerable inseguridad jurdica tanto para el incapaz como respecto a
las personas que pueden tener relaciones jurdicas con l. Esta falta de discernimiento puede
ser anterior a la mayora de edad o posterior, resultado de causas sobrevenidas.
Tradicionalmente para las causas de incapacitacin se han tomado en cuenta supuesto
distintos que han sido superados en la normativa vigente: -18; deficientes mentales,
sordomudos y analfabetos, los prdigos, y los que sufren interdiccin civil (ya no existe).
Son causes de incapacitacin las enfermedades o deficiencias persistentes de carcter fsico o
psquico que impiden a la persona a gobernarse por s misma (art 200 CCE). Cualquiera que
sea la deficiencia fsica no puede ser causa de incapacitacin mientras no lleve aparejada una
deficiencia psquica que impida que la persona pueda autogobernarse. El autogobierno se
entiende como suficiente juicio y discernimiento para tomar sus propias decisiones,
independientemente de los problemas fsicos de comunicacin que puedan existir para poner
de manifiesto dichas decisiones de la persona afectada. No todas las enfermedades y
deficiencias citadas implican ausencia total de capacidad natural, de forma que segn cada
supuesto, la sentencia establecer el mbito de la incapacitacin, el sistema de guarda
adecuado y el grado de intervencin de la persona titular del mismo. Algunas enfermedades o
minusvalas, que no son causa de incapacitacin, s que originan una normativa especfica
encaminada al cumplimiento de las finalidades que pretende la norma, en aras a una
discutible seguridad jurdica.
Incluso en los supuestos de incapacitacin por enfermedades mentales, el art 421-9 CCCat
permite al incapacitado en intervalo lucido, testar ante notario si lo certifican dos facultativos.
El requisito de que la situacin sea persistente, excluye los trastornos transitorios, puntuales,
previsiblemente superables a corto plazo. Sin embargo la persistencia no supone que tenga
que mantenerse para siempre la imposibilidad de autogobierno. La situacin puede

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modificarse, incluso desaparecer la causa de incapacitacin, de forma que la idea de situacin


persistente tiene carcter temporal.
En realidad solo existe una causa de incapacitacin, que es la falta de capacidad natural que
impide a una persona gobernarse por s misma. La falta de deficiencia de juicio (capacidad
natural) de manera permanente, resultado de aquellas enfermedades o deficiencia que se
reflejan en aquel mbito.
La concurrencia de causa de incapacitacin: legitima para iniciar un procedimiento, pero en
general, no supone por s misma la incapacidad en el orden civil que solo se produce con la
sentencia firme de incapacitacin.
Esto supone que un incapaz cuya incapacitacin no ha sido declarada pueda realizar actos
jurdicos con efectos definitivos. Este incapaz tiene a su favor la presuncin de plena
capacidad de obrar, pero esta puede ser enervada aportando prueba con contrario.

MBITO SUBJETIVO DE LA INCAPACITACIN. PERSONAS QUE PUEDEN SER


INCAPACITADAS.
Pueden ser incapacitadas todas aquellas personas en las que concurra la causa y los
requisitos que establece el art 200 CC. Aquellas personas que de manera persistente no
puedan gobernarse por s mismas.
Normalmente solo tiene cabida en la Persona mayor de edad. Persona menor de edad cuando
concurra: causa de incapacitacin y cuando razonablemente se prevea que esta persistir
despus de la mayora de edad (art 201 CCE).
La incapacitacin del menor de 18 aos supone adelantarse a los acontecimientos, es ad
cautelam, de manera que al llegar a los 18 aos se mantiene la misma situacin y
permanece bajo la potestad prorrogada de sus progenitores. De no ser as al llegar a la
mayora de edad debera iniciarse el procedimiento de incapacitacin, quedando hasta el
nombramiento de la persona titular del cargo, una situacin transitoria que debera cubrirse
por los mecanismos al efecto.
PROCEDIMIENTO DE INCAPACITACIN. MODIFICACIN Y EXTINCIN
El procedimiento de incapacitacin es uno de los procesos especiales regulados en la LEC
(arts.748 a 763), se sustancia por los trmites del juicio verbal con las particularidades que
prev la ley (art 750-755 LEC).
En todo caso, siempre es parte el Ministerio Fiscal (749.1 LEC). Competencia: El juez
competente para conocer de las demanda de incapacitacin es el de primera instancia en el
lugar de residencia de la persona a la que pretende incapacitar (art 756 LEC).

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Cuando el tribunal competente tenga conocimiento de la existencia de una posible causa de


incapacitacin de una persona, adoptara de oficio las medidas que estime oportunas, para la
proteccin del presunto incapaz y de su patrimonio, y pondr el hecho en conocimiento del
Ministerio Fiscal para que promueva la incapacitacin si procede.
Corresponden a pedir la declaracin de incapacitacin del mayor de edad: al cnyuge o quien
se encuentre en una situacin de hecho asimilada, a los descendientes, los ascendiente y los
hermanos del presunto incapaz (art 757.1 LEC). Cuanto estas personas no existan o no se
hayan solicitado el Ministerio Fiscal estar obligado a promover la declaracin.
El presunto incapaz podr comparecer en el proceso con su propia defensa y representacin.
Si no lo hiciere ser defendido por el MF, siempre que no haya sido este el promotor del
procedimiento. En otro caso, se designara defensor judicial.
El Tribunal escuchar los parientes ms cercanos del presunto incapaz, examinara al producto
incapaz por s mismo, acordara los dictmenes periciales necesarios o pertinentes (art 759.1
LEC). Nunca se decidir sobre la incapacitacin sin dictamen pericial medico previo. En la
demanda de incapacitacin podr solicitarse el nombramiento de las personas que hayan de
asistir, representar y velar por el incapacitado.
Cuando en la misma demanda se solicite el nombramiento de las personas que tienen que
ejercer la guardia, el tribunal adems, tiene que escuchar al presunto incapaz, si tuviera
suficiente conocimiento, a los parientes ms cercanos y a las personas que crean oportunas
(art 750.2 LEC).
LA SENTENCIA DE INCAPACITACIN. EFECTOS.
La sentencia que declare la incapacitacin determinara: la extensin y los lmites de esta, as
como el rgimen de tutela o guarda que tenga que quedar sometido el incapaz y se
pronunciara, sobre la necesidad de internamiento. La sentencia de incapacitacin afecta a la
capacidad de obrar y la situacin jurdica personal del incapacitado.
Los sistemas de guarda que se pueden adoptar son; la tutela, la curatela, la prorroga o
rehabilitacin de la potestad de los padres. La sentencia determinara los supuestos de
actuacin de los titulares de los mismos, que podrn comprender la sustitucin del
incapacitado en los actos que no pueda realizar por s mismo, actuando su representacin
legal (potestad y tutela), o proporcionar un complemento de capacidad (curatela y potestad
de los padres). En la sentencia se proceder al nombramiento de la persona responsable del
sistema de guarda si as se ha solicitado en la demanda.
La normativa regula determinadas situaciones referidas al incapacitado, que sern de
aplicacin excepto que la sentencia de incapacitacin establezca una cosa distinta (ej:
intimidad personal).

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En cuanto a la responsabilidad civil del incapacitado hay que distinguir entre contractual y
extracontractual. En la responsabilidad contractual el incapacitado no puede prestar
consentimiento, en los actos para los cuales la sentencia de incapacitacin legitima la
actuacin del titular del sistema de guarda. En determinados supuestos, deber actuar por
sustitucin el tutor o los titulares de la potestad, o bien, prestar su asistencia el curador. En
los casos en que haya actuado el incapacitado los actos sern anulables, a no ser que sean
confirmados por su representante legal o curador. El incapacitado no puede ser obligado a
cumplir lo pactado que podr ser impugnado por su representante una vez hayan cesado las
causas que provocan la incapacitacin.
La responsabilidad extracontractual derivada del dao producido por el incapacitado por ilcito
civil, corresponde al tutor, a los titulares de la potestad, o al propio incapacitado si se halla
bajo un rgimen de curatela.
En cuanto a la responsabilidad civil derivada de delito o falta cometido por el incapacitado,
habrn de tenerse en cuenta varios factores. Estn exentos de responsabilidad criminal los
que:
- Al tiempo de cometer la infraccin penal, a causa de cualquier anomala o alteracin
psquica, no pueden comprender la ilicitud del hecho o actuar conforme a esa compresin.
- El que por sufrir alteraciones en la percepcin desde el nacimiento o desde la infancia,
tenga alterada gravemente la conciencia de la realidad.

MODIFICACIN Y EXTINCIN.
La exencin de la responsabilidad criminal no comprende la de la responsabilidad civil que se
har efectiva de acuerdo con el art 20 CP.
La incapacitacin no establece una situacin ni inamovible ni definitiva. Corresponde iniciar el
procedimiento al cnyuge o pareja de hecho, los descendientes, ascendientes, hermanos,
personas tutelares o tuvieran bajo su guarda al incapacitado, al MF y al propio incapacitado,
que en su caso deber obtener una previa autorizacin judicial.
La sentencia de modificacin puede aumentar o disminuir la capacidad de obrar de
incapacidad y modificar el sistema de guarda establecido. La extincin de la incapacitacin
implicara la recuperacin por parte de la persona de la plena capacidad de obrar. Si la
incapacitacin hubiera sido de un menor y este recuperase la capacidad correspondiente apra
su edad, la sentencia dejara sin efecto la incapacitacin, pero se mantendra la potestad

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hasta la mayora de edad o emancipacin del menor. La nueva sentencia de modificacin o


extincin ser inscribible en el RC y, en su caso, en los de la Propiedad y Mercantil.
INTERNAMIENTO DE LA PERSONA FSICA
Es la reclusin del enfermo en un establecimiento especializado: de salud mental o de
educacin o formacin especial en rgimen cerrado (art 212.4 CCCat, art 763 LEC). El
internamiento de una persona a causa de trastornos psquicos en un centro o institucin
adecuada y cerrada precisa de autorizacin judicial previa si su situacin no le permite decidir
por s misma ya que afecta a la libertad, uno de los derechos fundamentales de la persona.
Esta autorizacin ser necesaria aunque la persona est sometida a la potestad o tutela.
Una persona puede decidir libremente su internamiento, pero en los supuestos en que esto no
sea posible, la iniciativa puede partir de su representante. Atendiendo que afecta, de manera
directa, a la libertad de la persona, la ley somete esta decisin a control judicial per a
garantiza su legitimidad y oportunidad.
Excepcionalmente podr prescindirse de la previa autorizacin para el internamiento si se
produce una causa de urgencia mdica que no admita dilacin.
Hace falta la autorizacin judicial previa al internamiento en todos los casos excepto: los
supuestos de urgencia mdica en que el director del centro en que se efecta el
internamiento tiene 24 horas para notificarlo al juez competente.
El internamiento puede producirse sin que exista sentencia de incapacitacin, ni tan solo es
necesario que se haya iniciado el procedimiento, aunque lo ms habitual ser que se
produzca durante el procedimiento, o sea resultado de la sentencia de incapacitacin. El
internamiento puede haber sido pedido por el tutor o titular de la potestad.

La regulacin del internamiento presenta los siguientes caracteres:


- El internamiento de 1 persona solo puede ser por razn de trastornos psquicos.
- Sera necesaria la previa autorizacin judicial si la persona no puede darla para su
internamiento.
- Si por razones de urgencia se hace necesario la aplicacin de la medida, el responsable
del Centro en que se hubiere producido el internamiento dar cuenta del hecho al tribunal
competente en un plazo mximo de 24 h.

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- El tribunal competente antes de autorizar o ratificar la medida de internamiento deber:


or a la persona, examinarla, or el dictamen

facultativo por el designado, y practicar

otras pruebas.
- Si la persona que se pretende internar no est incapacitada, tanto si se autoriza el
internamiento como si no, el Juez que conozca el caso deber ponerlo en conocimiento del
Ministerio Fiscal por si los hechos pudieran ser determinantes de incapacitacin.
- El internamiento de menores se realizara siempre en un establecimiento de salud mental
adecuado a su edad, previo informe de los servicios de asistencia al menor.
- En la resolucin en que se acuerde el internamiento se expresara la obligacin de los
facultativos que atiendan a la persona internada a informar peridicamente al tribunal
sobre la necesidad de mantener la medida.
- Cuando los facultativos que atiendan a la persona internada consideren que no es
necesario mantener el internamiento, darn el alta al enfermo y lo comunicaran al
tribunal competente.
- En los supuestos en los que la persona internada voluntariamente se encuentre en
situacin de no poder decidir libremente por si misma la continuacin del internamiento,
el centro habr de comunicarlo al Juez competente que deber autorizar o no su
continuidad.
LA LIMITACIN DE CAPACIDAD POR PRODIGALIDAD: CONCEPTO
La declaracin de prodigalidad afecta a aquellas personas que debido

a su conducta

econmica habitual crean una situacin de riesgo y ponen en peligro de manera injustificada
su patrimonio en perjuicio de su familia.
La prodigalidad no es una causa de incapacitacin, sino una limitacin a la capacidad de
obrar. No se trata de proteger al presunto prodigo sino de asegurar el cumplimiento de la
obligaciones que este tiene con su familia, de forma que el objeto de proteccin es la familia.
En la prodigalidad coinciden dos elemento, una conducta y un resultado de esa conducta que
es perjudicial para la familia. Ambos elementos deben concurrir para la declaracin de la
misma.
La actividad debe suponer que de forma habitual e injustificada se ponga en riesgo el
patrimonio. Adems la conducta debe perjudicar los intereses familiares de forma que si el
derrochador no tiene familia no podr ser declarado prodigo.
La prodigalidad supone un comportamiento econmico desordenado e irregular de que al
poner en peligro los intereses de la familia se hacen merecedores de una sancin jurdica. No
incluye los hechos puntuales.

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Es prodigio quien, negligentemente, de forma continuada e injustificada, dilapida su


patrimonio, poniendo en peligro la existencia de medio por la subsistencia, de los pariente y o
del cnyuge, a los que debe o puede deber alimentos.
MBITO SUBJETIVO DE LA PRODIGALIDAD
Las declaraciones de prodigalidad solo proceden respecto de persona que tengan plena
autonoma patrimonial, los mayores de edad y los menores emancipados, no se puede
declarar prodigio al menor de edad.
El procedimiento de declaraciones de prodigalidad es un proceso especial regulado a la LEC
(arts. 748 a 763); se substancia por los tramite del juicio verbal con los particularidades que
prev la LEC (arts. 750 a 755 LEC)
El presunto prodigio puede comparecer en el proceso con su propia defensa y representacin.
Si no lo hace ser defendido por el Ministerio Fiscal cuando este no ha promovido el
procedimiento, si lo ha hecho se designar un defensor judicial (758 LEC).
PROCEDIMIENTO DE LA PRODIGALIDAD
Se sustancia por los trmites del juicio verbal. La legitimacin pasiva corresponde al presunto
prodigo, que puede comparecer en el proceso con su propia defensa y representacin. En
caso de que no lo hiciere ser defendido por el MF o defensor judicial en su caso.
La legitimacin activa puede solicitar la declaraciones de prodigalidad: el cnyuge, los
descendientes o ascendiente que reciban alimentos del presunto prodigio o se encuentren en
situacin de reclamarlo y los representantes legales de cualquier de ellos. Si no la piden los
representante legales, lo har el Ministerio Fiscal (art 757.5 LEC)
Las personas que tienen derecho a alimentos en funcin de su relacin con el presunto
prodigo son los cnyuges, en base a la obligacin de mutuo socorro y ayuda mutua; los hijos
menores de edad.
La legitimacin activa comprende tambin a estas personas aun cuando no estn recibiendo
alimentos, siempre que se encuentren en situacin de reclamarlos aunque no se hayan fijado
ni reclamado judicialmente. Posibles obligaciones de pago de una prestacin compensatoria
por sentencia judicial.
EFICACIA DE LA DECLARACIN DE PRODIGALIDAD.
Afecta a la esfera personal y familiar. Adems la limitacin no es uniforme y solo afecta a los
actos que establece la ley y que determina la sentencia en cada caso. La declaracin de
prodigalidad somete al prodigo al rgimen de curatela. Este rgimen de guarda supone que la
limitacin de capacidad del prodigo establecida en la sentencia, ser complementada por el

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curador, en los casos correspondientes que siempre se referirn a actos de naturaleza


patrimonial. En los casos en que exista incompatibilidad de intereses entre el declarado
prodigo y su curador la autoridad judicial designara un defensor judicial.
No existe en la normativa catalana un artculo equivalente el 297 CC segn el cual los actos
del declarado prodigo anteriores a la demanda de prodigalidad no podrn ser atacados por
esta causa. Ello supone que la declaracin de prodigalidad en Catalua solo tendr efectos a
partir de la firmeza de la sentencia.
Los actos realizados por el declarado prodigo sin la intervencin del curador son anulables de
acuerdo con lo establecido por la ley. LA accin podr ser ejercitada por el prodigo durante 4
aos a contar desde el cese de la situacin de prodigalidad y por el curador mientras se
mantenga la curatela salvo que los ratifique. La sentencia de prodigalidad deber inscribirse
en el RC y en su caso en el Registro de la propiedad y en el Mercantil.
MODIFICACIN Y EXTINCIN.
Es difcil determinar si la declaracin de prodigalidad puede ser modificada si partimos del
hecho de que el prodigo no es un incapaz y en consecuencia no tiene problema de
discernimiento que puedan evolucionar mejorando o empeorando sus precepciones = no es
modificable, solo puede extinguirse.
Si tenemos en cuenta que la medida de la limitacin de la capacidad de obrar la establece la
sentencia es posible que esta se haya quedado corta o sean excesivas las medidas adoptadas
para la administracin o disposicin de determinados bienes, de forma que en este caso si
que cabe modificar la sentencia adecundola a la situacin real.
En cuanto a la extincin deber considerarse si el declarado prodigo est en condiciones de
asumir la administracin y disposicin de sus bienes de acuerdo con sus responsabilidades,
asumiendo los errores cometidos y su propsito de enmienda que podr valorarse segn haya
sido la conducta que haya tenido mientras estuvo sometido a curatela.
La modificacin y la extincin de la prodigalidad deben ser declaradas por sentencia, y el
procedimiento es el mismo que para su declaracin. Las personas que pueden pedir la
modificacin o la extincin, sern las mismas que podan solicitar la declaracin as como el
prodigo y su curador. La sentencia que declara la extincin de la prodigalidad produce la
rehabilitacin del prodigo. Las sentencias debern inscribirse o anotarse en el RC, de la
propiedad y en el Mercantil en su caso.
SITUACIN JURDICA DEL CONCURSADO.
El concurso de acreedores es un procedimiento previsto por los supuestos en que el deudor
est en situacin de insolvencia que no le permite cumplir regularmente con sus obligaciones.

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El procedimiento establece las reglas de pagamiento como medida de proteccin de los


acreedores (ley concursal 22/2003). La normativa vigente respecto de los efectos que la
declaracin judicial de concurso provoca en el deudor establece, que afecta solo a las
facultades patrimoniales y se distingue entre: concurso voluntario y concurso necesario.

TEMA 9: INSTITUCIONES DE GUARDA Y PROTECCIN


CARACTERIZACIN GENERAL
En cumplimiento del mandato constitucional y estatutario de proteccin a los menores y a las
personas que estn en situacin de minusvala las leyes positivas prevn los medios
especficos que procuran la salvaguarda de los derechos de menores e incapacitados. De las
instituciones de tutela y proteccin de la persona se predican una serie de notas comunes:
1. Como regla todas estn ordenadas para la proteccin y guarda de quienes por su edad
minora de edado su capacidadincapacitacin total o relativa (parcial o prodigalidad
o situacin de desamparo, necesitan que otras personas acten por ellas o complementen
su capacidad de obrar.
2. La proteccin se proyecta en la persona y los bienes o slo en la persona o en los bienes
(art. 221-1 CCCat). Abarca la esfera personal y la patrimonial pero no tiene por qu darse
conjuntamente, se pueden separar.
3. Son instituciones de derecho privado que atribuyen potestad a su titular sobre la persona
sometida. Las instituciones y el desempeo de los cargos se configuran como una funcin.
El ejercicio de los cargos constituye un deber para sus titulares y se ha de ejecutar
siempre en inters del sometido y conforme a la personalidad de ste.
4. Son instituciones en las que existe un control pblico, generalmente su constitucin es
judicial y tiene una importancia intervencin el Ministerio Fiscal. Adems, el organismo de
la Administracin que tiene encomendadas funciones de proteccin.
5. El modelo de nuestro ordenamiento comporta una pluralidad de instituciones tutelares.
Las instituciones de guarda y proteccin previstas son; la tutela ordinaria, la curatela, el
defensor judicial, la guarda de hecho y finalmente la tutela administrativa que desemboca
en situacin de guarda y el acogimiento de menores. La potestad de los padres, tanto la
ordinaria como la prorrogada y rehabilitada se configura cmo una funcin de proteccin
vinculada a la relacin jurdica de filiacin; de ah que aunque la potestad, in genere, se

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pueda incluir entre las instituciones de proteccin quede, sin embargo, sistemticamente
situada en el mbito del derecho familiar.
Las resoluciones judiciales sobre los cargos se han de inscribir en el Registro Civil y no son
oponibles a terceros mientras no se hayan inscrito.

LA POTESTAD PARENTAL: CONCEPTO


Es el conjunto de facultades y deberes que la ley atribuye a los padres respecto la persona y
el patrimonio de sus hijos menores no emancipados para garantizar una cierta proteccin
integral. Se puede entender a los hijos mayores de edad incapacitados prorrogndola o
rehabilitndola (art. 236-1 CCCat).
La potestad parental es una funcin inexcusable que se ha de ejercer en inters de los hijos
(art. 236-2 CCCat). La autoridad judicial puede limitar las facultades de los progenitores para
evitar cualquier perjuicio personal o patrimonial a los hijos (art. 236-3 CCCat).
TITULARIDAD Y EJERCICIO
La titularidad de la potestad corresponde a los dos progenitores (art. 236-1 CCCat), y es por
ello que decimos que el ejercicio de la potestad, cuando existen los dos progenitores la regla
general es la del ejercicio conjunto, aunque en algunos supuestos se acepta la actuacin
individual (art. 236-8 CCCat). Adems, los progenitores pueden acordar un ejercicio con
distribucin de funciones o individual con consentimiento del otro progenitor (art. 236-9
CCCat).
EJERCICIO:

El ejercicio es exclusivo de uno de los progenitores en los casos de imposibilidad o ausencia o


incapacidad del otro y en el caso de que la autoridad judicial lo imponga en inters de los
hijos (art. 236-10 CCCat). En caso de vida separada de los padres, stos pueden acordar
mantener el ejercicio conjunto o delegar el ejercicio a uno de ellos o distribuirse las funciones
(art. 236-11 CCCat).
En caso de desacuerdo ocasional en el ejercicio de la potestad la autoridad judicial le atribuir
la facultad a uno de los progenitores, y en caso de que los acuerdos sean reiterados puede
atribuir parcialmente o totalmente el ejercicio a uno de ellos o distribuir las funciones (art.
236-13 CCCat).

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El cnyuge en pareja estable del progenitor puede participar en la prenda de decisiones que
afecten a la vida diaria (art. 236-14 CCCat). Adems, puede llegar a tener la guarda y otras
responsabilidades parentales (art. 236-15 CCCat).
Los progenitores menores necesitan, por regla general, para ejercer la potestad la asistencia
de sus progenitores respectivos (art. 236-16 CCCat).
CONTENIDO

Respecto el contenido personal (art. 236-17 CCCat), hay que destacar que, los padres han
de tener cura de sus hijos, prestarle los alimentos convivir con ellos, educarlos y
proporcionarles una formacin integral, deciden donde viven los hijos, tanto ellos como los
hijos se han de respetar mutuamente, pero igualmente los hijos han de obedecer a los
progenitores, los progenitores pueden corregir a los hijos, y finalmente stos pueden solicitar
excepcionalmente la asistencia y la intervencin de los poderes pblicos. Respecto del
contenido patrimonial los progenitores han de administrar los bienes de los hijos (art. 23621 CCCat). stos no tienen derecho a remuneracin

(art. 236-23 CCCat) y han de rendir

cuentas si el hijo se lo pide (art. 236-24 CCCat). A pesar de todo, los hijos contribuirn
proporcionalmente en les despensas familiares (art. 236-22 CCCat). Hay que destacar
tambin que quedan excluidos de la administracin de los progenitores (art. 236-25 CCCat;
los adquiridos por donacin, herencia o legado con la administracin de los progenitores
excluida, los adquiridos a ttulo sucesorio si los progenitores han estado declarados
desheredados y los adquiridos por el hijo mayor de 16 aos por su trabajo. Los progenitores
necesitan la autorizacin judicial para realizar actos que pueden tener una importante
trascendencia por el patrimonio del hijo (art. 236-27 CCCat).
Respecto la representacin legal de los padres, se excluyen los siguientes actos (art. 236-18
CCCat); los actos relativos a la personalidad del menor, los que se puedan hacer de acuerdo
con su capacidad natural o con los usos sociales, los que provoquen un conflicto de intereses
con los dos progenitores o entre el progenitor que ejerce la potestad y el hijo los relativos a
los bienes excluidos de la administracin de los progenitores.
Cualquier acto que implique alguna prestacin personal de los hijos requiere un cierto
consentimiento se han cumplido doce aos o si tenan menos de doce, tienen suficiente
conocimiento (art. 236-19 CCCat).
SUSPENSIN DE LA POTESTAD
Es la exclusin temporal de uno o de ambos progenitores del ejercicio de todo o parte del
contenido de la misma. Segn el art. 236-5 CCCat, la autoridad judicial puede denegar o
suspender el derecho de los progenitores al tener relaciones personales con los hijos, y

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tambin puede variar las modalidades del ejercicio si se incumplen ciertos deberes o si la
relacin puede perjudicar el inters de los hijos o hay otra cosa justa (abusos sexuales,
violencia familiar).
PRIVACIN DE LA POTESTAD
Es la exclusin de los padres de su titularidad y de su ejercicio por la concurrencia de una de
les causas previstas a la ley. Segn el art. 236-6 CCCat son causas de privacin de la potestad
el incumplimiento grave o reiterado de ciertos deberes, la falta de inters por parte del menor
o el incumplimiento del rgimen de relaciones personales durante seis meses.
La privacin se ha de decretar en un proceso civil o penal y es efectiva desde que la sentencia
es firme. Si se ha solicitado la tutela, se puede constituir en el mismo procedimiento. Adems,
sta no exime los progenitores de cumplir todo lo que haga falta para asistir los hijos ni la de
prestarle los alimentos
Respecto de la recuperacin de la potestad, cabra decir que, la potestad se recupera si la
autoridad judicial lo dispone, en inters de los hijos cuando cesa la causa que haba motivado
la privacin (art. 236-7 CCCat).

EXTINCIN DE LA POTESTAD
La potestad se extingue segn el art. 236-32 CCCat, por muerte o declaracin de muerte de
ambos progenitores o de los hijos, adopcin de los hijos, llevado que sean del cnyuge o de la
persona con la que el adoptante convive en pareja estable, por emancipacin o mayora de
edad de los hijos, o finalmente por declaracin de ausencia de los progenitores o de los hijos.
POTESTAD PRORROGADA Y REHABILITADA
La potestad se prorroga al llegar el menor a la mayora de edad si antes ha estado
emancipado (art. 236-33 CCCat). La declaracin judicial de incapacidad de los hijos mayores
de edad o incapacitados comporta la rehabilitacin de la potestad, si no ha designado tutor o
curador (art. 236-34 CCCat). Si al cesar la potestad substituye la incapacitacin, se ha de
constituir tutela o curatela.
La potestad se extingue segn el art.236-36 CCCat, por las causas generales mencionadas en
el artculo 236-32 CCCat, por declaracin judicial de cesacin de incapacidad del hijo, por
constitucin posterior de tutela a favor de cnyuge, pareja establece o descendientes, por

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matrimonio del incapaz con una persona mayor de edad y finalmente por solicitud de los que
ejercen la potestad si la situacin impide el cumplimiento de la funcin
LA TUTELA ORDINARIA
La tutela es la institucin de guarda y proteccin de menores e incapacitados que comporta la
existencia de un rgano permanente, de actuacin y cuyo rgimen es el ms extenso e
intenso ya que excluye cualquier otro. El Cdigo la delimita de manera paralela a la potestad
de los padres, como institucin subsidiaria y sustitutiva de la misma. Por su contenido alcanza
tanto a la esfera personal como a la patrimonial de la persona sometida y la proteccin se
manifiesta en el dato de representacin legal.
PERSONAS SUJETAS Y RGANOS DE TUTELA
El Cdigo slo regula la institucin de guarda, no las causas que la originan. Segn el art. 2222 CCCat, estn sujetos a tutela; los menores no emancipados que estn bajo la potestad de
los padres, los incapacitados cuando la sentencia lo establezca, los sujetos a la potestad
prorrogada, al cesar sta, salvo que proceda la curatela y finalmente los menores que se
hallen en situacin de desamparo.
DELACIN Y CONSTITUCIN
En el sistema de tutela familiar recogido en el Cdigo se confiere una especial importancia a
la autonoma privada a la hora de designar la persona que ser el tutor y los dems cargos
que se quieran establecer, facultad que sin embargo no supone merma de la intervencin del
juez, que cumple una importante funcin en la tutela. La ley distingue modalidades de
delacin de tutor: la delacin voluntaria (arts. 222-4 a 222-9 CCCat y la delacin dativa).
Tienen obligacin de promover la constitucin de la tutela ordinaria los parientes llamados a
ella, el cnyuge, la pareja establece y la persona o institucin bajo cuya guarda se encuentre
el menor o el incapacitado desde el momento en que conocieren el hecho que la motiva y son
responsables de los daos y perjuicios causados por la falta de promocin. Asimismo, tambin
el Ministerio Fiscal ha de solicitarla y el juez de oficio, desde que conoce que en el mbito de
su jurisdiccin existe una persona que la ha de ser sometida a tutela. La entidad pblica
competente en materia de proteccin de desamparados tambin tiene esta obligacin.
Finalmente, hay que destacar que tambin tiene la obligacin de promover la constitucin,
aquellos que conozcan las circunstancias, tal y como nos lo seala el art. 222-14 CCCat.
La designacin de tutor puede provenir de la autonoma privada en dos casos:
a. Delacin de los padres (arts. 222-5 a 222-7 CCCat): los padres que no estn privados de la
potestad pueden, en escritura pblica, testamento o codicilo, designar tutor, la persona

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que haya de desempear el cargo, prever la sustituciones, y las exclusiones de personas


establecer medidas de control de la actuacin tutelar, designar al administrado patrimonial
y en general pueden ordenar cualquier disposicin sobre la persona y bienes de sus hijos
menores o incapacitados.
b. Autotutela (art. 222-4 CCCat). Cualquier persona con capacidad de obrar en escritura
pblica, en previsin de ser declarada incapacitada, designar a las personas que hayan de
ejercitar alguno o algunos de los cargos tutelares y hacerlo de forma conjunta, designar los
sustitutos y excluir a determinadas personas.
La supervisin del ejercicio de la tutela se puede encomendar a un consejo de tutela (art.
222-54 CCCat).
Si la persona interesada o los padres no han designados tutor, o los designados son
incapaces, se excusan o son removidos del cargo, y es el juez el que designa al tutor, y, en su
caso, el administrado patrimonial. Establece el art. 222-10 CCCat que para el nombramiento
de tutor o administrador se preferir; en la tutela del incapacitado, a su cnyuge o a la pareja
con la que convive de manera establece, los descendientes mayores de edad del
incapacitado, los ascendientes del menor o de la persona incapacitada, en caso de muerte del
progenitor del menor o incapacitado, el cnyuge o conviviente en pareja establece si convive
con la persona a la que se ha de someter a tutela y finalmente, los hermanos del menor o del
incapacitado.
Adems en beneficio de la persona tutelada, el juez puede separar la tutela de la persona de
la administracin, designar los titulares de y fijar el mbito de actuacin as como, tambin
puede fijar una remuneracin si el patrimonio del tutelado lo permite y modificarla (art. 22212 y 13 CCCat).
El procedimiento es el de jurisdiccin voluntaria, salvo en el caso de incapacitacin en cuyo
proceso puede tambin constituirse. Hecho el nombramiento, es el juez quien da posesin del
cargo al tutor y, en su caso, al administrador patrimonial.
CONTENIDO Y EJERCICIO DE LA TUTELA
El contenido de la tutela comprende los derechos, obligaciones y facultades que se delimitan
para el cargo. En general stos se configuran de manera paralela al contenido tpico de la
potestad, si bien el control sobre el tutor, del juez y el Ministerio Fiscal, es algo ms intenso.
Se han de distinguir dos momentos temporales:
1. Antes de empezar a desarrollar el cargo, el tutor ha de prestar garanta, es decir, el juez
puede exigir al tutor la prestacin de una garanta a fin de asegurar el cumplimiento de sus

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funciones, salvo cuando sea la entidad pblica quien las asuma.

Adems el tutor, en

segundo lugar, ha de hacer inventario de los bienes del tutelado en el plazo de dos meses
desde que tome posesin del cargo prorrogable por el juez en resolucin motivada si
concurre causa.
En lo que se refiere al contenido de la tutela se ha de distinguir entre el general que
comprende a todos los supuestos y el especial.
2. El contenido comn abarca:
a. Respecto la esfera personal, cabra decir que el tutor est obligado a velar por el
tutelado y en particular a procurarle alimentos, si los recursos de su patrimonio no son
suficientes y a educarse y procurarle una formacin integral y, si procede procurar todo lo
que sea necesario para la recuperacin de la capacidad y su mejor insercin en la
sociedad. Hay que destacar tambin que los sujetos a tutela, salvo que el juez disponga de
manera distinta, tienen el domicilio del tutor, cuando hubiere ms de un tutor, el domicilio
del tutor con el que conviva y deben respeto y obediencia al tutor.
b. Respecto la esfera patrimonial, cabra decir que el tutor nico y en su caso el
administrador patrimonial es el administrador legal del patrimonio del tutelado y est
obligado a ejercer la administracin con la diligencia de un buen administrador. En general,
anualmente han de rendir cuentas de la administracin que se han de deposita en el
Registro Civil en los plazos que estable la ley y en las que han de constar el estado
detallado de los ingresos y gastos.
Para determinado actos el tutor o el administrado patrimonial necesita de autorizacin judicial
previa, son los relacionados con el art. 222-43 CCCat. No es necesaria la autorizacin para
aquellos actos relativos a bienes adquiridos por donacin, herencia o legado, cuando el
donante o causante la ha excluido expresamente.
c. La representacin legal (art. 222-47 CCCat): el tutor es el representante legal, acta en
sustitucin del menor o incapacitado. Se exceptan los actos relativos a los derechos de la
personalidad, salvo que la ley establezca otra cosa; los que puedan realizar actos por s
mismos los menores e incapacitados conforme a la ley; aquellos en los que existe un
conflicto de intereses; los que afectan a la administracin de bienes que ha sido
encomendada a otras personas; los relativos a los bienes que el menor de 16 aos ya ha
adquirido con su trabajo.
LA EXTINCIN

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Segn el artculo 222-48 CCCat la tutela se extingue, por la mayora de edad del tutelado
salvo que hubiere sido incapacitado con anterioridad, por adopcin del tutelado, por la
extincin del incapacitacin o por modificacin de la incapacitacin en la que se sustituya la
tutela por la curatela, y finalmente por la muerte o la declaracin de ausencia o de
fallecimiento de la persona tutelada.
El tutor y el administrador patrimonial al cese en sus funciones deben rendir cuenta general
justificada de su administracin ante la autoridad judicial en el plazo de seis meses,
prorrogables judicialmente por causa justo, por un periodo mximo de tres meses.
LA CURATELA
Es la institucin de guarda y proteccin de menores e incapacitados, que comporta la
existencia de un rgano, el curado, cuya funcin es la de asistir a aquellos complementando
su capacidad de obrar. Es un rgano estable pero no de intervencin contina e incluso puede
no llegar a constituirse nunca, segn la clase que sea, pese a que concurra el hecho que la
origina.
El curado, a diferencia del tutor no ostenta nunca la representacin legal, de ah que la
proteccin sea parcial, conforme a la premisa de la que se parte: los supuestos de curatela
presuponen capacidad de las personas sometidas a la misma, o una situacin temporal de
determinados bienes (art. 223-4.1 CCCat)
Se delimita como institucin subsidiaria y sustitutiva de la potestad de los padres, de la
intervencin de los padres, ya sea en funcin de potestad prorrogada o rehabilitada ya en la
de asistencia al menor emancipado o habilitado de edad y como institucin de proteccin de
quienes tienen limitada judicialmente su capacidad de manera parcial o por causa de
prodigalidad.
Se aplican al curador las normas sobre nombramientos, incapacidad excusa y remocin de los
tutores y tambin las reglas relativas a la responsabilidad en la medida que corresponda (art
223- 10 CCCat).
La curatela se extingue, por la mayora de edad y el matrimonio del emancipado; la adopcin;
la muerte, la declaracin de muerte o ausencia de la persona bajo curatela; por resolucin
judicial cuando se trata de la curatela del prdigo y del incapacitado (art. 223-9 CCCat).
EL DEFENSOR JUDICIAL
Es una institucin tutela de carcter temporal, de permanencia provisional y adems
subsidiaria, que puede coexistir con otras instituciones. Una nota especfica de este cargo es
que nicamente puede existir en aquellas situaciones particulares y determinadas que

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establece la ley. El nombramiento de defensor judicial, siempre lo hace el juez, en


procedimiento de jurisdiccin voluntaria y puede ser bien de oficio o a peticin del Ministerio
Fiscal, del propio menor o de cualquier persona capaz de comparecer en juicio. El juez puede
nombrar defensor a la persona que estime ms idnea, teniendo en cuenta la causa que
determina el nombramiento o elegir a quien le propongan las partes o el abogado que acte
en defensa del incapacitado en el mismo procedimiento (art. 224-2 CCCat).
Existen diferentes categoras de defensores judiciales, por razn de las situaciones en las que
procede este cargo que son dos de carcter particular y una general. El supuesto general es
una clusula abierta: todos los dems que la ley prevea; de lo que se sigue que tiene que
haber una disposicin legal especfica.
Los supuestos particulares son (art. 224-1 CCCat):
a. Cuando en algn asunto exista un conflicto de intereses, entres los sometidos a tutela o
curatela y los cargos tutelares o entres los tutores o curadores o administradores entre s.
b. Que haya de producirse una suplencia en el desempeo del cargo ya desde el inicio del
rgimen de tutela o curatela ya a posteriori porque no existe o ya porque los titulares no
ejerce o ejercen mal su funcin.
El defensor acta temporalmente hasta que cese la causa o se produzca el nuevo
nombramiento y sus facultades, que pueden oscilar desde la intervencin en un supuesto
concreto al encargo relativamente ms continuo, son las que especficamente determine el
juez. Si el acto requiere autorizacin judicial sta se entiende implcita en el nombramiento
(art. 224-3 CCCat).
EL GUARDADOR DE HECHO
El guardador de hecho es una persona fsica o jurdica, que acoge transitoriamente a un
menor o a cualquier otra persona que, por sus circunstancias personales, puede ser declarada
incapaz o ser sometida a curatela (art. 225-1 CCCat), y que a pesar de todo no es un
guardado legal porque no ha estado nombrado como tal. En general, el guardado de hecho
es una persona que ejerce su actividad en aquellos mbitos (personal-patrimonial), en los que
tiene ms necesidad de persona protegida. Con todo, sea cual fuere el supuesto de hecho en
el que acta, al igual que sucede en las instituciones tutelares, se proyecta tanto en el mbito
personal, lo que supone el deber de cuidado y de verla por la persona sometida, como el
procurar la proteccin y salvaguarda de su patrimonio (funcin de administracin de bienes),
y bien slo en uno o en ambos.

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La regulacin que se hace de esta institucin persigue legitimar la actuacin del guardador de
hecho y determinar su legalizacin a travs de su control judicial. Con esta finalidad se
impone la obligacin de poner en conocimiento del organismo competente (organismo de
proteccin de menores, Ministerio Fiscal o Juez) de la situacin de guarda de hecho para que
ste adopte las medidas que estime convenientes para proteger a la persona y sus bienes y
establezca y designe, en su caso, un defensor judicial mientras se decida acerca de la
situacin definitiva (art. 225-2 CCCat).
Pese a que la norma no lo prev no cabe descartar que el juez pueda atribuir la guarda legal,
como tutor o curado, a quien fue guardado de hecho, una vez que se regulariza la situacin.
La situacin de guarda de hecho se extingue en particular (art.225-5 CCCat):
a. Cuando desaparece la situacin que la provoc. Se incluyen en esta causa aquellos casos,
generalmente de ndole transitoria y provisional que, en la mayor parte ni siquiera se
comunican a la autoridad, pese a que en puridad si debera hacerse.
b. Por el acogimiento de la persona; lo que sucede respecto de los menores de edad a los que
se declara en situacin de desamparo
c. Porque se constituye la tutela o la curatela
EL ADMINISTRADOR PATRIMONIAL
Los administradores son aquellas personas que, designadas por quien ha atribuido al menor o
incapacitado bienes son las encargadas de la gestin de esos determinado bienes del menor
o incapacitado. Esta administracin es eficaz desde el momento de la aceptacin de la
donacin o de la herencia y si no se repudia el legado (art. 222-41 CCCat)
Asimismo, es especial la administracin

del patrimonio protegido de las personas

discapacitadas o dependientes que tiene un rgimen propio (art. 227-3 y 227-4 CCCat).
LA ASISTENCIA
La asistencia se regula en los arts. 226-1 a 226-7 CCCat como una institucin que permite, de
manera permanente y ms efectiva, la proteccin de personas en las que concurre una causa
de incapacitacin o una deficiencia o situacin de dependencia que les dificulta el desarrollo
de su vida corriente, sin necesidad de acudir al procedimiento de incapacitacin.
Respecto de las funciones que tiene que ejercer el asistente son las personas que se delimiten
en la resolucin judicial y pueden afectar tanto al mbito personal como al patrimonial, en
todo caso se ha de tener en cuenta los intereses y necesidades de la persona asistida (art.
226-2 CCCat). Por una banda, el mbito personal comprender el deber de velar por el
bienestar de la persona asistida, siempre con pleno respeto a su voluntad y opciones

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personales, y por lo que se refiere al mbito patrimonial el asistente acta junto a la persona
asistida para la realizacin de los actos jurdicos a los que se refiere la asistencia.
LOS MENORES EN SITUACIN DE DESAMPARO
LA DECLARACIN DE DESAMPARO
Haciendo una ordenacin de las previsiones legales, se puede definir el desamparo como
aquella situacin de hecho en la que el menor carece de los elementos bsicos para el
desarrollo integral de su personalidad o causa de que faltan las personas encargas de su
guarda (padres, tutores) o porque, aun existiendo, sta ponen en peligro al menor debido al
incumplimiento de los deberes propios de las potestades (art. 228-1 CCCat y 105 LDOIA).
El desamparo provoca la necesaria intervencin de la entidad pblica que tiene funciones de
proteccin (DGAI). El desamparo se aprecia por el organismo competente que ha de
declararlo en resolucin motivada, que tiene carcter administrativo. Esta declaracin y las
medidas acordadas se han de comunicar al Ministerio Fiscal en el plazo mximo de 2 das y se
han de notificar a los padres, al tutor, al guardado o a los familiares con los que haya
convivido ltimamente el menor, quienes han de ser informados de los derechos que les
asiste y de cmo pueden formular oposicin a la declaracin. El juez ha de confirmar o dejar
sin efecto la declaracin de desamparo (art. 106.6 LDOIA)
Los efectos de la declaracin de desamparo son:
a. La asuncin por el organismo competente de las funciones tutelares sobre el menor con
carcter temporal. Cuando al situacin de desamparo se debe a fuerza mayor de carcter
transitorio, la entidad pblica slo asume la funcin de guarda.
b. La suspensin de la potestad de los padres o la de tutela ordinaria durante el tiempo de
aplicacin de la medida
c. La entidad pblica puede solicitar la privacin de la potestad (art.228-3.3 CCCat).
LAS MESURAS DE PROTECCIN DE UN MENOR DESAMPARADO
La entidad pblica est obligada a tomar las medidas necesarias para logar la proteccin
efectiva de los menores desamparados. Estas medidas se han de acordar teniendo en cuenta
el inters del menor y previo informe de los equipos tcnicos competentes (art. 120 LDOIA).
Las medidas a adoptar pueden ser (art. 120 LDOIA):
o La atencin en la propia familia del menor a travs de ayuda de apoyo psquico social, de
carcter persona o econmico, de la administracin
o El acogimiento del menor en familia, simple o permanente

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o El acogimiento en una unidad de convivencia de accin educativa


o El acogimiento en un centro pblico o concertado
o El acogimiento familiar preadoptivo
o Cualquier otra medida de carcter asistencia, educativo o teraputico que aconsejen las
circunstancias del menor.
Cuando se trata de menores que han incurrido en responsabilidad penal se prevn reglas
especiales de proteccin.

EL ACOGIMIENTO
Por ste se entiende la introduccin de la persona a la que se protege en un determinado
ncleo que sustituye al familiar (art. 120.2 y 3 LDOIA).
Se distinguen varias modalidades de acogimiento:
o Acogimiento simple: consiste en confiar el menor a una persona o familia que haga
posible el desarrollo integral de su personalidad. Inicialmente se configura como una
situacin transitoria en previsin de que, solventadas las circunstancias que dieron lugar a
la situacin de desamparo, el menor pueda retornar a su familia, pero tambin procede
cuando no se ha podido constituir un acogimiento preadoptivo. Respecto ste, cabra
distinguir entre el acogimiento residencial, que es aqul que cuando se hace necesario se
procura evitar que el ingreso en un centro implique el desarraigo del menor de su entorno,
y el acogimiento familiar, que es el que se ejerce por la persona o personas que determine
la entidad pblica o por el responsable del hogar funcional.
o Acogimiento preadoptivo: ste se configura como una fase previa a la adopcin y que a
la vez que permite la adaptacin del menor a la nueva familiar, implica el desarraigo de su
familia por naturaleza.
El acogimiento preadoptivo, como medida de proteccin del menor desamparado procede
acordarlo por la entidad pblica competente cuando no es posible que se integre en otra
familiar biolgica y atendido su inters lo mejor es que se integre en otra familia a travs de

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la adopcin o a peticin de los progenitores o tutores que lo soliciten a la entidad pblica, y


hagan dejacin de los derechos y deberes inherentes a su funcin.
Segn el art. 235-26 el acogimiento cesa por la adopcin de la persona acogida, por la
muerte, la incapacidad o la voluntad de la persona o personas acogidas, por la solicitud del
menor ms grande de 12 aos y finalmente por la decisin de la entidad pblica fomentada
en el informe desfavorable
En conclusin, se podra destacar tal y como dice el art. 236 CCCat que los acogedores
asumen las responsabilidades parentales.

TEMA 10: LES RELACIONES DE FAMILIA Y DE PARENTESCO


LA FAMILIA: CONCEPTO Y CARACTERIZACIN
De entrada, hay que advertir que no existe una definicin del concepto de familia. Se ha dicho
que el trmino <<familia>> constituye un preconcepto, queriendo explicar con ello que el
sistema jurdico recoge el significado cambiante que est presente en cada momento en
nuestra sociedad. Con todo, puede afirmarse que la familia implica siempre un grupo de
personas unidas entre s por vnculos de parentescorelacin vertical o de generaciny/o
por existir entre ellas una situacin de convivencia institucionalizadarelacin horizontal:
matrimonio o unin estable de pareja.
Es conveniente hacer notar, que pueden distinguirse distintos tipos de familias: las fundadas
en el matrimonio y las que prescinden de esta institucin, las basadas en relaciones de pareja
estables, las monoparentales las reconstituidas, etc.
En todo caso, respecto cualquiera de estos modelos familiares, establece el art. 39 CE, que
<<los poderes pblicos aseguraran la proteccin social, econmica y jurdica de la familia.
EL PARENTESCO: CONCEPTO, TIPOS, CMPUTO Y LNEAS

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El parentesco es la cualidad personal recprocamente atribuida a varias personas entre s por


descender la una de la otra o por tener un ascendiente comn.
Se distinguen distintos tipos de parentesco: el parentesco por consanguinidad, que se predica
entre personas ligadas por relaciones biolgicas o genticas: y el parentesco por afinidad
entre los parientes consanguneos de uno de los cnyuges respecto del otro cnyuge. Se
habla de parentesco legal para referirse al que establece la ley a imitacin del consanguneo
en el caso de la adopcin.
La proximidad en el parentesco se tiene en cuenta a los efectos de atribuir determinados
derechos y obligaciones entre las personas y se determina por el nmero de generaciones.
Cada generacin forma un grado y cada serie de grados forma una lnea de parentesco. La
lnea recta es la que existe entre las personas que descienden una de la otra y puede ser
tanto descendiente como ascendiente. La lnea colateral es la que se produce entre parientes
que provienen de un tronco comn. Entre los hermanos se diferencia entre los de vnculo
doble, que son los que tienen los mismos padres, y los de vnculo sencillo, que slo tienen un
padre comn.
Para computar la proximidad del grado, segn el artculo 441-4 CCCat se opera de la siguiente
forma: en la lnea recta se computaran los grados por el nmero de generaciones
descontando el progenitor; en cambio en la lnea colateral se cuentan las generaciones
subiendo hasta el tronco comn y despus bajando descontando el ascendiente comn.

LA FILIACIN
La regulacin de la filiacin en el Derecho Civil de Catalua se encuentra en los arts. 235-1 a
235-52 CCCat. Se entiende por filiacin la relacin jurdica que se establece entre padremadre e hijo derivada de la procreacin o generacin, del hecho biolgico de que ste
desciende de aquellos. Sin embargo, en la filiacin adoptiva se prescinde de este dato
biolgico o gentico y se constituye judicialmente entre quienes cumplen los requisitos que
establece la ley.
En principio, pues, hay que distinguir dos clases de filiacin, la filiacin por naturaleza, y
la filiacin adoptiva aunque se advierte ya que esta clasificacin no implica ninguna
discriminacin, pues en todo caso la filiacin tiene el mismo contenido. En este sentido,
establece el art. 235-2.1 dispone que <<Toda filiacin produce los mismos efectos civiles, sin
perjuicio de los efectos especficos de la filiacin adoptiva.

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A su vez, la filiacin por naturaleza puede ser matrimonial o no matrimonial, pero esta
distincin tampoco comporta discriminacin

alguna entre hijos matrimoniales y no

matrimoniales. La filiacin matrimonial se fundamenta en el matrimonio entre los


progenitores. Los hijos nacidos antes de la celebracin del matrimonio de sus progenitores
tienen la condicin de matrimoniales desde la fecha de la celebracin de ste (art. 235-7
CCCat). Por exclusin, entonces, son no matrimoniales los hijos de progenitores no unidos en
el matrimonio
DETERMINACIN DE LA FILIACIN
La ley proporciona unos instrumentos adecuados para determinar la filiacin por naturaleza,
orientados a que la filiacin que resulta de su aplicacin coincida con la filiacin biolgica.
Con todo, la filiacin biolgica y la jurdica no siempre coincidirn. En este caso se articulan
una serie de mecanismos dirigidos a propiciar la adecuacin de la filiacin jurdica a la
biolgica: la determinacin judicial de la filiacin, que se actuara mediante <<acciones de
filiacin>>.
DETERMINACIN DE LA FILIACIN MATRIMONIAL
En relacin a la madre, la filiacin resulta del nacimiento. El requisito del nacimiento exige la
comprobacin del hecho del parto de la madre a la que se quiere imputar la maternidad y de
la identidad del nacido. En los supuestos de fecundacin asistida, el hecho determinante es el
parto. En relacin al padre, la filiacin resulta de su matrimonio con la madre. Se tienen por
hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y hasta los 300 das
siguientes de la separacin. Despus de pasados 300 das de la separacin judicial o de
hecho, de los cnyuges o a la declaracin de nulidad o a la disolucin del matrimonio.
Tambin los nacidos despus de este periodo si se prueba que son fruto de relaciones
sexuales entre los cnyuges, salvo que en estos 300 das haya un nuevo matrimonio de la
madre.
Con todo, si el hijo nace dentro de los 180 das siguientes a la celebracin del matrimonio, el
marido puede dejar sin efecto la determinacin de la paternidad declarando que la
desconoca, ante el encargado del Registro Civil en el plazo de los 6 meses siguientes al
nacimiento. El desconocimiento no es eficaz si, el marido conoca el embarazo antes de
contraer matrimonio, excepto en el as que la declaracin de desconocimiento se haga con
consentimiento de la esposa; el marido ha admitido la paternidad de cualquier forma; y la
madre demuestra la existencia de relaciones sexuales con el marido durante el periodo legal
de concepcin.
Del mismo modo, los hijos nacidos a consecuencia de la fecundacin asistida de la mujer
practicada con el consentimiento expreso del cnyuge formalizado en un documento

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extendido ante un centro autorizado o en un documento pblico, son matrimoniales del


cnyuge que ha prestado el consentimiento.
En la fecundacin asistida practica despus de la muerte del marido con gametos de ste, el
nacido se tiene por hijo suyo si se cumplen las siguientes condiciones; que conste
fehacientemente la voluntad expresa del marido para la fecundacin asistida despus de la
muerte; que se limite a un solo caso, comprendido el parto mltiple; y que el proceso de
fecundacin se inicie en el plazo mximo de 270 das prorrogables por la autoridad judicial
hasta noventa ms despus de la muerte del marido.
DETERMINACIN DE LA FILIACIN NO MATRIMONIAL
Los

medios

de

determinacin

extrajudicial

de

la

filiacin

no

matrimonial

son;

el

reconocimiento formal, la resolucin dictada en expediente registral, el consentimiento formal


del hombre o la mujer a la fecundacin, las presunciones de paternidad no matrimonial; y slo
respeto de la maternidad, el cumplimiento de la forma que exija la legislacin registral civil
para la inscripcin.
a. El reconocimiento es una declaracin de voluntad expresada por el o los progenitores
mediante la que revelan su paternidad o maternidad biolgica utilizando la forma y
cumpliendo los requisitos establecidos por la ley, que produce el efecto del establecimiento
de la relacin de filiacin. Las formas de reconocimiento son; el testamento, el codicilo, la
escritura pblica y la declaracin efectuada ante la persona encargada del Registro Civil.
Tienen capacidad para efectuar el reconocimiento de la paternidad los mayores de 14 aos y,
para el de la maternidad, la madre desde que se acredite el hecho del parto, sea cual sea su
edad. En ambos caso, deben tener capacidad natural. Para la validez del reconocimiento
hecho por menores no emancipadas o incapacitados, ser precisa la aprobacin judicial, con
audiencia del Ministerio Fiscal.
Podr impugnarse el reconocimiento cuando la declaracin de voluntad se halle viciada por
error de violencia o intimidacin.
b. El expediente tramitado de acuerdo con la legislacin del Registro Civil permite la
inscripcin de la filiacin cuando la apruebe el juez de primera instancia y siempre que no
haya oposicin por parte del Ministerio Fiscal o de la parte interesada en la inscripcin, y
concurra alguna de las siguientes circunstancias; que exista escrito indubitado del padre o
de la madre en que expresamente reconozca la filiacin, que el hijo posea el estado de
filiacin del padre o de la madre justificado por actos directos del padre o de su familia; y
respecto de la madre, siempre que se pruebe cumplidamente el hecho del parto y la
identidad del hijo.

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c. En los casos de fecundacin asistida el consentimiento del hombre o la mujer previo y en


documento extendido ante un centro autorizado o en documento pblico a la fecundacin
asistida de la madre que se configura como un reconocimiento de la filiacin.
d. El art. 235-10 CCCat establece la presuncin de paternidad no matrimonial del hombre que
ha convivido o mantenido relaciones sexuales con la madre en el periodo legal de
concepcin del hijo o que ha reconocido su paternidad de forma tcita o sin cumplir con los
requisitos de forma establecidos por la ley. Esta presuncin actuar en el mbito de los
proceso de reclamacin e impugnacin de la filiacin y podr destruirse con toda clase de
pruebas en el juicio correspondiente.
e. La maternidad no matrimonial queda determinada en la forma que la legislacin del
Registro Civil establece para la inscripcin (informe mdico) y cuando ello no sea posible se
determinar a travs de los medios previstos para la paternidad.
LAS ACCIONES DE LA FILIACIN
Cuando la filiacin no se ha podido determinar por medios extrajudiciales y cuando la filiacin
determinada extrajudicialmente no coincide con la biolgica o se ha determinado de forma
irregular, podr actuarse la va judicial, mediante las acciones de reclamacin o de
impugnacin de una filiacin concreta.
A. Los medios de prueba: de acuerdo con el CCCat en el ejercicio de las acciones de filiacin
no es preciso presentar ningn indicio de prueba. En garanta del principio de verdad
biolgica, en los procesos de filiacin se admiten toda clase de pruebas que sern
libremente apreciada por los organismos jurisdiccionales. Aunque lgicamente, las pruebas
biolgicas gozan de especial relevancia, no pueden practicarse contra la voluntad del
afectado.
B. La legitimacin pasiva: el art. 235-16 CCCat establece que en todo proceso de filiacin
deben ser demandadas las personas la paternidad, la maternidad o la filiacin de las cuales
sea reclamada o ste legalmente determinada.
C. Las medidas cautelares: la autoridad judicial podr adoptar las medidas de proteccin
convenientes sobre la persona y los bienes del hijo o incapacitado y, en el caso de
reclamacin, podr acordar alimentos provisionales a favor del hijo o la hija.
D. La filiacin contradictoria: la determinacin de la filiacin no tiene efectos mientras haya
otra que la contradiga. Adems, no podr reclamarse una filiacin que contradiga otra que
ha sido determinada por sentencia firme. De ah, que cuando exista una filiacin
determinada y se pretenda su rectificacin habr que actuarse mediante la accin mixta de

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impugnacin y reclamacin a la que se aplica el rgimen jurdico de la accin de


reclamacin.
EFECTOS DE LA FILIACIN
Los efectos de la filiacin e concretan en la determinacin de la potestad del padre y de la
madre,

apellidos,

alimentos,

derechos

sucesorios

comporta

la

asuncin

de

responsabilidades parentales respectos los hijos menores y los otros efectos establecidos por
las leyes.
Sobre la base del principio del favor filli el art. 235-14 CCCat establece la eficacia limitada de
la filiacin en determinados supuestos. As los efectos de la declaracin de la filiacin se
limitan a la mera determinacin de este estado a peticin de los hijos mayores de edad o
emancipados o del representante legal de los menores de edad o incapacitados, cuando; a) el
progenitor ha sido condenado por sentencia firme en procedimiento penal por causa de las
relaciones que han dado lugar a la filiacin; b) la filiacin reclamada ha sido realizado con
mala fe o abuso de derecho. En todos estos casos la filiacin no produce ningn efecto civil a
favor del progenitor, que queda obligado a velar por el hijo y a prestarle alimentos.
LA ADOPCIN (ART. 235-30 A 235-52 CCCAT)
Es una clase de filiacin en el que se prescinde del dato biolgico y gentico, que se
constituye mediante una resolucin judicial motivada, teniendo en cuenta el inters del
adoptado y a travs del expediente correspondiente cumpliendo los requisitos que establece
la ley.
CONSTITUCIN
Para poder adoptar se exige; gozar de plena capacidad de obrar, ser mayor de edad de 25
aos, llevado que se trate de la adopcin del hijo del cnyuge o pareja estable o de pariente
hurfanos y tener como mnimo 14 aos ms que la persona adoptada. nicamente cabe la
posibilidad de adopcin conjunta cuando los adoptantes son cnyuges o pareja estable. En
estos casos es suficiente con que uno de los adoptantes tenga 25 aos. En cambio, diremos
que no podrn adoptar; el padre y la madre que hayan sido suspendidas o privadas de la
potestad o removidas de un cargo tutelar mientras estn en esta situacin, pero tampoco
podr adoptar el tutor/a su tutelado hasta que no hayan sido aprobadas las cuentas finales de
la tutela.
En cuanto a quien puede ser adoptado y quien no puede ser adoptado, diremos que pueden
ser adoptados; Los menores desamparados que estn en situacin de acogimiento
preadoptivo, los hijos del cnyuge o de la pareja estable, los hurfanos que son parientes del
adoptante hasta el cuarto grado de consanguinidad o afinidad, las personas tuteladas para

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quien quiere adoptar, una vez aprobado el cmputo final de la tutela, y finalmente tambin
podrn ser adoptadas las persona mayores de edad o emancipados si han convivido
ininterrumpidamente con el adoptante desde antes de haber cumplido 14 aos o si ha estado
en situacin de acogimiento preadoptivo, al menos durante los 6 meses inmediatamente
anteriores a la mayora de edad o emancipacin, y hayan continuado despus conviviendo sin
interrupcin. Sin embargo, no podrn ser adoptados; los descendientes, hermanos, los
parientes de segundo grado de la lnea colateral por afinidad, mientras dura el matrimonio
que originan este parentesco.
En general, dado que la adopcin genera un vnculo de parentesco, una persona solamente
puede ser adoptada una vez. Como es sabido, la adopcin constituye la filiacin y establece
una relacin de parentesco entre el adoptante y el adoptado.
PROCEDIMIENTO
La adopcin se constituye mediante una resolucin judicial motivada, teniendo en cuenta el
inters del adoptado.
El procedimiento judicial de adopcin sigue los trmites de la jurisdiccin voluntaria. En el
mismo intervienen, adems de los interesados, adoptante o adoptantes y adoptado, las
entidades administrativas que tienen a su cargo la proteccin de los menores desamparados
y el Ministerio Fiscal.
Los arts. 235-39 a 235-43 CCCat regulan los consentimientos asentimientos y audiencias que
deben practicarse en el procedimiento de adopcin: deben consentir la adopcin, los
adoptantes y adoptado mayor de 12 aos, y deben asentir a la adopcin el cnyuge del
adoptante y los progenitores del adoptado salvo que estn privados legalmente de la
potestad o incurran en una causa de privacin de sta, o en caso de acogimiento preadoptivo,
que la resolucin que lo concedi haya sobrevenido firme. Adems, deben ser odas las
siguientes personas: los progenitores de los mayores de edad o menores emancipados y las
personas de las que no se precisa asentimiento, salvo los que estn privados de potestad; los
tutores, curadores o guardadores de hecho del adoptado; el adoptado menor de 12 aos, si
tiene suficiente juicio; y los hijos de los adoptantes, si conviven con ellos, en su caso, los hijos
del adoptado si tienen suficiente conocimiento.
El procedimiento de adopcin internacional, regulada entre los arts. 235-44 a 235-46 CCCat,
dispone de normativa especfica adaptada a sus peculiaridades. En general, se denomina
adopcin internacional aquella en la que interviene algn elemento de extranjera. La
adopcin internacional tiene que respetar los principios de los convenios de los derechos

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fundamentales relativos a los infantes, las normas convencionales y las normas de derecho
internacional que sean aplicables.
Estos artculos mencionados anteriormente, se refieren a la intervencin de la Administracin
catalana en los supuestos de adopcin de menores extranjeros que se encuentran en
Catalua en situacin de desamparo y a la adopcin de menores desamparados extranjeros
residentes en un pas extranjero por personas residentes en Catalua. Estas normas deben
ponerse en relacin con los arts. 14 a 31 de la Ley 54/2007, de 28 de diciembre, de adopcin
internacional, y con el Convenio de la Haya relativo a la proteccin del nio y a la cooperacin
en materia de adopcin internacional, del 29 de mayo de 1993.
Las fases del procedimiento administrativo de la adopcin internacional son las mismas que
en la adopcin nacional a las que se aaden las particularidades que se establecen en los
arts. 87 a 92 RPMA.

EFECTOS DE LA ADOPCIN
La regla general es la de la equiparacin de los efectos civiles entre la filiacin por naturaleza
y la adoptiva. Con todo, la ley dispone una serie de efectos especficos para esta ltima, y
hacen referencia a:
1. La adopcin origina relacin de parentesco entre el adoptante y su familia y la persona
adoptada y sus descendientes, y produce los mismos efectos que la filiacin por
naturaleza. A su vez, extingue la relacin de parentesco entre el adoptado y su familia
biolgica excepto en los casos en que se adopte un hijo del cnyuge o pareja estable o el
adoptado resulte pariente hasta el cuarto grado del adoptante. Excepcionalmente, la
autoridad judicial, puede disponer que se mantengan las relaciones personales del
adoptado con la familia de origen en los supuestos de adopcin internacional, o cuando
existan vnculos afectivos cuya ruptura sea gravemente perjudicial para el menor.
2. En la adopcin conjunta, el adoptado lleva los apellidos de los adoptantes en el orden
legalmente establecido o en el orden que estos acuerden en la inscripcin del primer hijo
comn o si no tienen ningn hijo en comn ni han acordado el orden de los apellidos, la
autoridad judicial lo decide dentro del procedimiento de adopcin. En cambio, en la
adopcin unilateral, cuando el adoptante es nico, el adoptado lleva los apellidos del
adoptante, y si se trata de los supuestos del adopcin del hijo del cnyuge o pareja
estable, el adoptado conserva el apellido del madre o de la madre.

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3. El adoptado a partir de la mayora de edad o de la emancipacin puede ejercer acciones


dirigidas a averiguar cules han sido sus progenitores biolgicos, y tambin puede
solicitar los datos biogenticos de sus progenitores en inters de su salud. En ningn caso
se ver afectada la filiacin adoptiva.
EXTINCIN
El art. 235-51 CCCat establece que la autoridad judicial puede declarar la extincin de la
adopcin, en inters del adoptado en los siguientes casos: a) si los progenitores no han
intervenido de acuerdo con la ley en el expediente de adopcin por causa que no les sea
imputable. El padre o la madre deben ejercer la accin dentro de los dos aos siguientes a la
adopcin; y b) si se producen las causas que la ley establece para la revisin de las
sentencias firmes. La posibilidad de extincin que aqu se contempla resulta, con todo,
compatible con el principio de irrevocabilidad que rige la adopcin.
La extincin de la adopcin comporta el restablecimiento de la filiacin por naturaleza,
aunque se mantienen los efectos patrimoniales producidos con anterioridad por la adopcin.

EL MATRIMONIO
El matrimonio es una institucin que origina un vnculo jurdico en el que se produce una
comunidad de vida entre los cnyuges. Con las modificaciones del CC de julio de 2005 sobre
esta materia, el matrimonio pasa a caracterizarse como una institucin jurdica que permite la
realizacin de la vida en comn de dos personas con independencia de su orientacin sexual.
En esta lnea, el art. 44 CC establece que << El hombre y la mujer tienen derecho a contraer
matrimonio conforme las disposiciones de este Cdigo>>.
El matrimonio tendr los mismos requisitos y efectos cuando los dos contrayentes sean del
mismo o diferente sexo.
REQUISITOS DEL MATRIMONIO
En todo caso, para que el matrimonio sea vlido, los contrayentes deben gozar de capacidad
matrimonial al tiempo de contraer matrimonio, deben prestar su consentimiento libremente, y
lo deben de hacer conforme las formalidades establecidas a tal efecto.
LA CAPACIDAD MATRIMONIAL (ARTS. 46 Y 47 CC)

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El art. 46 CC establece que <<no pueden contraer matrimonio los menores de edad no
emancipados>>, por lo que resulta necesaria a tal efecto la mayora de edad o la
emancipacin. Tambin, considera incapaces para contraer matrimonio a los que se hallen
ligados por un vnculo matrimonial anterior no disuelto por muerte o divorcio.
Por otro lado, el art. 47 CC establece los impedimiento por parentesco y por condena por
muerte dolosa del cnyuge. As, de una parte, prohbe contraer matrimonio a los parientes en
lnea recta por consanguinidad o adopcin sin lmite de grado y a los colaterales por
consanguinidad hasta el tercer grado, si bien el parentesco de tercer grado por
consanguinidad se entiende dispensable por la autoridad judicial. Adems prohbe contraer
matrimonio a los condenados como autores o cmplices de la muerte dolosa del cnyuge de
cualquiera de ellos. En este caso cabe dispensa por parte del Ministerio de Justicia.
EL CONSENTIMIENTO MATRIMONIAL
La ley exige que los contrayentes manifiesten su voluntad especifica de realizar entre si los
fines asignados a la institucin matrimonial. En este sentido, no hay matrimonio sin
consentimiento matrimonial. Se trata de una declaracin de voluntad pura, que no puede
someterse a condicin, trmino o modo de aceptacin del contenido predeterminado
legalmente en cuanto a los derechos y deberes personales dimanantes del matrimonio.
Existe falta de consentimiento, que convierte nulo el matrimonio celebrado, en todos aquellos
casos en los que, por la circunstancia y causa que sea no tiene lugar la concurrencia de las
declaraciones de voluntad que lo forman o el consentimiento matrimonial que se manifiesta
no coincide con la autntica voluntad de uno o ambos contrayentes. Concretamente se
produce: a) cuando la persona no tiene capacidad de entender y querer en el momento de
contraer matrimonio por cualquier causa y con independencia de si se trata de una situacin
habitual o transitoria; b) cuando se ha extinguido el poder, antes de la celebracin del
matrimonio; y c) en los supuestos de discordia consciente entre la declaracin y la voluntad
que son; la reserva mental, que se produce cuando uno de los dos contrayentes emite la
declaracin de querer contraerlo pero bajo la que se amaga la voluntad real de no quererlo; y
la simulacin, que se produce cuando ambas manifestaciones de voluntad no son queridas.
En caso de vicio del consentimiento, el cnyuge que lo ha sufrido podr ejercitar la accin de
anulabilidad en el plazo de un ao despus de que el vicio desaparezca.
LA FORMA DEL MATRIMONIO
El matrimonio puede celebrarse en forma civil o en forma religiosa. El matrimonio en forma
religiosa es celebrado de acuerdo con los ritos de una confesin religiosa. Para que el
matrimonio celebrado en forma religiosa goce de efectos civiles se precisa el reconocimiento
de la confesin religiosa por parte del Estado, y la inscripcin en el Registro Civil. En este

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caso, la verificacin de la concurrencia de los requisitos legales para su celebracin se efecta


con posterioridad a la misma, previamente a la inscripcin en el Registro Civil practicada con
la presentacin de la certificacin de la Iglesia o confesin respectiva. En cambio, el
matrimonio civil es el celebrado ante el juez encargado del Registro Civil ante el Alcalde o
funcionario designado al efecto o ante el funcionario diplomtico o consular correspondiente,
cuando el matrimonio se celebra en el extranjero. Precede a la celebracin del matrimonio
civil, la instruccin de un expediente matrimonial por parte del Juez encargado del Registro
Civil, en el que se verifica la inexistencia de algn impedimiento y se consignan los datos y
circunstancias de los contrayentes. Una vez finalizado el expediente, el juez resolver
aprobando o denegando la celebracin de ste.
EFECTOS DEL MATRIMONIO
El matrimonio origina una relacin jurdica entre los cnyuges consistente en la creacin de
determinados deberes y derecho en el mbito personal y patrimonial. El art. 231-2 CCCat
dispone, en este sentido que: El matrimonio establece un vnculo jurdico entre dos personas
que origina una comunidad de vida en la cual los cnyuges deben respetarse, actuar en
inters de la familia, guardarse lealtad, ayudarse, y prestarse mutuo socorro. Los cnyuges
tienen en el matrimonio los mismos derechos y deberes, especialmente el cuidado y atencin
de los otros miembros de la familia que estn a su cargo y convivan con ellos, y deben
compartir las responsabilidades domsticas. De este segundo prrafo se infiere que el
principio de igualdad acta como principio informador de la relacin jurdica matrimonial, sea
cual sea el sexo de los consortes.
Los efectos personales del matrimonio son indisponibles, por lo que los cnyuges no pueden
pactar su modificacin o supresin aunque cabe convenir sobre la forma de ejercitarlos.
En el mbito personal, ambos cnyuges estn obligados a respetarse, guardarse lealtad y
socorrerse mutuamente (art. 231-2.1 CCCat). En el mbito familiar, ambos deben participar
en la direccin de la familia, que por regla general, y de acuerdo con el principio de igualdad
de ellos, se debe ejercer de forma conjunta de comn acuerdo y teniendo en cuenta el inters
de todos sus miembros. A los gastos familiares deben contribuir tanto uno como el otro en la
forma que pacten, con sus recursos procedentes de su actividad o de sus bienes, en
proporcin a sus ingresos o a sus patrimonios. Ambos tienen el deber de informacin
reciproca sobre la gestin patrimonial que desarrollen con relacin a la atencin de los gastos
familiares, y tambin decir que el domicilio familiar deber fijarse de mutuo acuerdo por
ambos cnyuges. Finalmente, en el mbito patrimonial, los cnyuges pueden celebrar
entre ellos cualquier tipo de contracto, por bien que el ordenamiento establece unas normas

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de proteccin de los acreedores: presuncin de gratuidad de los negocios celebrados entre


ambos y la presuncin de donacin en caso de declaracin de concurso de uno de ellos.
LOS REGMENES ECONMICOS MATRIMONIALES
Es la solucin que ofrece el OJ a las relaciones patrimoniales originadas por el matrimonio,
tanto en el aspecto interno, como externo. Como se ha visto, los cnyuges pueden pactar el
rgimen econmico que les convenga en las capitulaciones matrimoniales. A falta de pacto el
OJ aplica al matrimonio un rgimen legal o supletorio. El rgimen legal es en Catalua el
rgimen de separacin de bienes, que se aplica, cuando ambos cnyuges tienen vecindad
civil catalana al tiempo de contraer matrimonio, cuando slo uno tiene vecindad civil catalana
o la residencia habitual en Catalua pero ambos convienen que su matrimonio se rija por las
normas de derecho civil cataln o cuando fijen su residencia habitual en Catalua. Por el
contrario, el CC espaol establece como supletorio el rgimen de gananciales.
En general, se puede afirmar que los regmenes econmicos matrimoniales se extinguen por
muerte o declaracin de fallecimiento de uno de ellos, por sentencia de divorcio, declaracin
de nulidad del matrimonio, separacin judicial o pacto de un nuevo rgimen econmico en
capitulaciones matrimoniales. Tambin pueden extinguirse por decisin judicial a peticin de
uno de ellos en los supuestos legalmente previstos.
LAS CRISIS MATRIMONIALES
Nuestro ordenamiento jurdico reconduce las situaciones de crisis matrimoniales a las
instituciones de separacin matrimonial y el divorcio.
LA NULIDAD MATRIMONIAL
La nulidad se predica del matrimonio celebrado con un vicio o defecto en alguno de sus
requisitos que impide que ste tenga validez. Entre las causas de nulidad que afectan al
consentimiento se encuentran; la falta de consentimiento matrimonial, la existencia de un
consentimiento no manifestado de forma libre y consciente, la falta de capacidad y la
existencia de alguno de los impedimiento matrimoniales previstos en los arts. 46 y 47 CC.
Entre las causas de nulidad que se fundamentan en un defecto de forma se establecen, la
exteriorizacin del consentimiento sin la intervencin del juez o funcionario autorizado y la
celebracin del matrimonio sin la intervencin de los testigos exigidos por el art. 57.1 CC.
Adems, se prev la convalidacin del matrimonio por desaparicin de la causa de nulidad en
dos supuestos; en los casos de matrimonios contrados por menores de edad si despus de
alcanzada la mayora de edad los cnyuges hubieran convivido un ao; y en los casos de

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error, miedo grave o coaccin, si los cnyuges hubieran convivido un ao tras desaparecer el
vicio de la voluntad.
La nulidad debe ser declarada en sentencia judicial y su declaracin significa, que el
matrimonio no ha existido nunca y, por tanto, no ha producido efectos jurdicos. Sin embargo,
esta declaracin no invalidad los efectos producidos respectos de los hijos ni respecto del
contrayente de buena fe.
LA SEPARACIN MATRIMONIAL
Es la ruptura de la convivencia de los cnyuges que no afecta al vnculo matrimonial. Se
distingue as del divorcio en que los cnyuges separados siguen unidos en matrimonio y no
pueden contraer nuevas nupcias. La separacin puede ser legal, que la decretada por la
autoridad judicial a instancia de uno o ambos cnyuges, o de hecho, que es la situacin
fctica de ruptura de la convivencia no tramitada judicialmente.
La nueva redaccin del art. 81 CC dada por la Ley 15/2005 establece que se decretar
judicialmente la separacin cualquiera que sea la forma de celebracin del matrimonio: 1 A
peticin de ambos cnyuges o de uno con el consentimiento del otro, una vez transcurridos
tres meses desde la celebracin del matrimonio. A la demanda se acompaar una propuesta
de convenio de regulador redactada conforme al artculo 90 de este Cdigo; 2 A peticin de
uno solo de los cnyuges, un vez transcurridos tres meses desde la celebracin del
matrimonio
La sentencia de separacin produce la suspensin de la vida en comn de los casados, y cesa
la posibilidad de vincular bienes del otro cnyuge en el ejercicio de la potestad domstica.
Consecuencia del hecho de que la separacin no rompa el vnculo matrimonial es l posibilidad
de reconciliacin de los cnyuges. En esta lnea el art. 84 CC prev que la reconciliacin pone
trmino al procedimiento de separacin iniciado y deja sin efecto lo resulto en l, pero ambos
cnyuges separadamente deberan ponerlo en conocimiento del juez que entienda o haya
entendido el litigio.
EL DIVORCIO
El divorcio fue reconocido en nuestro ordenamiento, como causa de disolucin del matrimonio
junto a la muerte y la declaracin de muerte de uno de los dos cnyuges. A diferencia de la
separacin, rompe el vnculo matrimonial. Sin embargo, la sentencia de divorcio, por lo que su
eficacia opera ex nunc. A diferencia de la nulidad matrimonial, el divorcio nicamente priva
de efecto al matrimonio a partir de firmeza de la sentencia. El art. 86 CC establece que se
decretar judicialmente el divorcio, cualquiera que sea la forma de celebracin del

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matrimonio, a peticin de uno solo de los cnyuges, de ambos o de uno con el consentimiento
de otro, cuando concurran los requisitos y circunstancias exigidos en el art. 81 CC.
La accin del divorcio se extingue por la muerte de uno de los dos cnyuges, y a diferencia de
la separacin, la reconciliacin de los cnyuges despus del divorcio no produce efectos
legales, aunque ellos pueden volver a casarse entre s. La disolucin del matrimonio por
divorcio slo podr tener lugar por sentencia as lo declara y producir efectos a partir de su
firmeza. No perjudicar a terceros de buena fe sino a partir de su inscripcin en el Registro
Civil.
EFECTOS COMUNES A LA NULIDAD, LA SEPARACIN Y EL DIVORCIO
La demanda de separacin o divorcio presentada de mutuo acuerdo o pro cnyuge con el
consentimiento del otro debe acompaarse de una propuesta de convenio regulado que
habrn acordado ambos y que debe contener; un plan de parentalidad, donde dispongan la
forma en que ambos progenitores ejercen de las responsabilidad parentales y los
compromisos que asumen respecto de guarda, el cuidado y la educacin de los hijos, y
tambin deben decidir sobre la procedencia y cuanta de los alimentos a favor de los hijos u
otras prestaciones econmicas por razn del trabajo, la atribucin o distribucin de la
vivienda familiar, y la liquidacin del rgimen econmico matrimonial. ste debe ser aprobado
por la autoridad judicial.
En los procedimientos matrimoniales contenciosos, a falta del ste, ser la autoridad judicial
quien acordar las medidas definitivas sobre estas mismas cuestiones atenindose a las
normas establecidas en los arts. 233-8 a 233-25 CCCat referentes al cuidado de los hijos, la
prestacin compensatoria y a la atribucin o distribucin de la vivienda familiar, as como a la
relativas a la liquidacin del rgimen econmico matrimonial correspondiente. En todo caso,
las medidas definitivas establecidas en sentencia podrn ser modificadas, en atencin a
circunstancias sobrevenidas, mediante resolucin judicial posterior.
LA CONVIVENCIA ESTABLE EN PAREJA
De acuerdo con el art. 234-1 CCCat, dos personas que conviven en una comunidad de vida
anloga a la matrimonial se consideran pareja estable; si la convivencia dura ms de dos aos
ininterrumpidos, si durante la convivencia tienen un hijo comn, y si formalizan la relacin en
escritura pblica.
El art. 234-2 CCCat dispone los requisitos personales que se deben reunir los miembros de las
parejas estables, aunque hace la referencia en sentido negativo relacionando las personas
que no pueden constituir una pareja estable, que son, los menores de edad no emancipados,
las personas relacionadas por parentesco en lnea recta o en lnea colateral dentro del

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segundo grado, las personas casadas y no separadas de hecho y las personas que convivan
en pareja con una tercera persona.
El art. 234-3.1 CCCat dispone que las relaciones de la pareja estable se regulan
exclusivamente por los pactos de los convivientes, mientras dura la convivencia.

Las causas de extincin de las parejas estables son; el cese de la convivencia con el fin de la
comunidad de vida; la muerte o declaracin de muerte de uno de los convivientes, el
matrimonio de cualquiera de los convivientes; el comn acuerdo de los convivientes
formalizado en escritura pblica, y la voluntad de uno de los dos notificada al otro. Desde
luego que dicha remisin debe hacerse teniendo en cuenta las diferencias de base entre las
relaciones matrimoniales y no matrimoniales, cosa que implica que dichos pactos, no pueden
celebrarse en captulos matrimoniales ni someten su validez al requisito de que en 30 das
desde su otorgamiento se contraiga matrimonio. Finalmente, hay que destacar que, los
convivientes pueden pactar los efectos de la extincin de la pareja. Las cuestiones a resolver
son prcticamente las mismas que en las crisis matrimoniales. A falta de acuerdo entre los
dos convivientes ser la autoridad judicial quien decidir de acuerdo con las normas
establecidas entre los arts. 234-7 a 234-14 CCCat.

TEMA 11: LA LOCALIZACIN DE LA PERSONA


Constitueix un criteri objectiu de localitzaci de la persona i es configura com la seu jurdica
de la mateixa.
En el nostre OJ el domicili de la persona fsica coincideix, per norma general, amb la seva
residencia habitual. Tot i aix la remissi que fa per a la fixaci del domicili manca de sentit
des de lentrada en vigor de la LEC de 2000, que evita tota referencia a aquesta qesti.

EL DOMICILI
Precisa, llavors, el domicili, que la residencia presenti la nota dhabitualitat; aix s, que es
tracti duna residncia normal, de presumible continuaci en un futur prxim.
Domicili i residencia habitual no sempre coincideixen i en ocasions lOJ es refereix a ells
precisament amb lnim de significar coses diferents.
El concepte de domicili civil es completament independent del de resident al que atn el Dret
administratiu tot i que normalment coincideixen.

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Tampoc el concepte de domicili civil pot identificar-se amb el de domicili objecte de protecci
constitucional que saproxima al dhabitatge o espai en el que habita una persona protecci
de la vida privada de la persona dret a la intimitat.
El domicili, apart de localitzar a la persona per a lexercici dels seus deures i el compliment de
les seves obligacions civil, compleix altres funcions:
a) Determina els beneficiaris en les institucions hereditries a favor de sufragis piadosos i a
favor de pobres; i determina a qui ha dafavorir la successi intestada en els casos en que
hagi dheretar lEstat.
b) Punt de referencia en la definici de labsncia.
c) Determina el jutge competent.
Respecte a les persones jurdiques quan ni la llei que les ha creat o reconegut ni els estatuts
fixin el domicili, sentendr que el tenen en el lloc en que es trobi establerta la seva
representaci legal, o on exerceixin les principals funcions del seu institut.
CLASSES DE DOMICILI:
-

Real o voluntari per a fer referencia al lloc de residencia habitual determinat per la

voluntat duna persona.


Legal quan aquest resulta fixat per la llei en base a raons diferents de les de residncia
habitual.
Exemples de domicili legal poden citar-se els que resulten de les segents disposicions:
1. Empresaris i professionals, poden ser demandats, en litigis derivats de la seva activitat, en
el lloc en que es desenvolupi la mateixa i, si tinguessin establiment en diferents llocs al seu
crrec, en qualsevol daquells a elecci de lactor.
2. Les persones jurdiques podran ser demandades en el lloc on la situaci o relaci jurdica a
que es refereix el litigi hagi nascut o hagi de sortir efectes. Els ens sense personalitat
podran ser demandats en el domicili dels seus gestos o en qualsevol lloc en que
desenvolupin lactivitat.
3. Domicili dels funcionaris el del seu lloc de dest.
4. Jutges i magistrats sels hi exigeix residir en la poblaci seu del Jutjat o Tribunal en la
actualitat tendeix a desaparixer aquesta exigncia.
5. El domicili dels diplomtics residents per ra del seu crrec en lestranger ser lltim que
haguessin tingut en territori espanyol.
En funci dels efectes que produeix el domicili pot ser:
-

General: quan es considera per a tots els actes i situacions relatives a una persona.
Especial: quan sestableix als sols efectes dun determinat negoci o un conjunt dactes

de la mateixa ndole.

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EL DOMICILI ELECTIU.
s el fixat lliurement per una o varies persones que intervenen en una relaci jurdica, al
marge de la qual sigui la residencia habitual de cada una delles. s un domicili fictici i no
afecta per a res al domicili real.

LA PLURALITAT DE DOMICILIS.
La doctrina permet la possibilitat de que una persona pugui tenir ms dun domicili real
sempre que es donin en cada cas les notes dhabitualitat de la residencia.

LA RESIDENCIA I EL PARADOR.
Residencia lloc en el que es troba una persona de manera ocasional amb cert carcter de
permanncia per sense habitualitat. A vegades la llei utilitza aquest terme com a sinnim de
domicili.
Parador lloc on la persona es troba en un moment determinat, sense estabilitat alguna en el
mateix.

EL DOMICILI FAMILIAR.
s objecte de regulaci especfica per part de lOJ. Per una part estableix normes en ordre a la
seva determinaci (fixaci) i a latribuci del seu s i, per una altre, disposa mesures especials
de protecci del mateix relatives als actes de disposici.
Cnjuges (obligats a viure junts) han de compartir domicili familiar fixat de com acord i
normalment coincideix amb la residencia habitual daquests, tot i que es permet que visquin
separats sense que impliqui el cessament de la convivncia.
Domicili familiar sol identificar-se amb un real, tamb pot tractar-se dun legal en cas de
desacord dels cnjuges en quant a la fixaci del mateix aquest es du a terme per lautoritat
judicial.
Domicili familiar aquell en que conviuen habitualment els cnjuges o un dells i la major part
de la famlia. Tamb s el lloc de residencia habitual dels fills sotmesos a potestat, encara que
els progenitors poden (motiu suficient) decidir que resideixen en un lloc diferent al domicili
familiar pares separats el que te la potestat necessita el consentiment per a variar el
domicili dels fills menor de forma que laparti del seu entorn habitual.

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Domicili del tutelat persona titular. Si hi ha ms dun tutor amb diferent domicilis, el
daquella amb la qui convisqui, excepte si sha disposat una altre cosa.
Rgim especial en relaci a la disposici de la vivenda familiar en cas de matrimoni i les
relacions de convivncia en parella estable els actes de disposici que afectin al us de la
vivenda habitual o sobre els mobles dus ordinari contin tamb amb el consentiment del
cnjuge o parella no titular del dret que es tracte de disposar o amb la corresponent
autoritzaci judicial. En cas contrari, lacte s anullable si el cnjuge o parella viuen en la
mateixa vivenda, en el termini de 4 anys a contar des de que tingui coneixement del mateix o
des de la seva inscripci en el Registre de la propietat. No hi ha anullaci quan ladquirent
actua de bona fe i a ttol oners i conta la manifestaci de que la vivenda no tenia el carcter
familiar. No hi ha bona fe si ladquirent coneixia o podia conixer raonablement en el moment
de ladquisici la condici de la vivenda. En tot cas, el cnjuge que hagi disposat de la
mateixa respon dels perjudicis que hagi causat.

Protecci de la vivenda familiar en el cas que la llei exigeixi el consentiment dambds


cnjuges per a lacte de disposici, es necessari, per a la inscripci de lacte dispositiu, que el
disponent manifesti en escriptura que la vivenda no te carcter familiar. Manifestaci no
exigible per a la inscripci dels actes de disposici de la vivenda familiar en cas dunions
estables de parella.
Llei darrendaments urbans requereix el consentiment del cnjuge o parella estable que
convisqui amb larrendatari per al vlid desistiment i renuncia a la renovaci de
larrendament.
Supsits de crisis matrimonials i ruptura de la convivncia de parelles estables, per als casos
que no hi hagi acord o aquest no sigui homologat per lautoritat judicial perqu pot resultar
perjudicial per als fills, sestableixen els criteris a seguir en latribuci de ls de la vivenda
familiar.
En el cas de crisi matrimonial, ls de la vivenda familiar sassigna al progenitor que tingui
atribuda la guarda dels fills menors (principalment). Per, en base en el principi del favor del
cnjuge ms necessitat de protecci tamb pot atribuir-se al mateix quan la guarda dels fills
quedi compartida entre progenitors, els cnjuges no tinguin fills o siguin majors dedat, o es
previsible que la necessitat del cnjuge es prolongui ms enll de larribada dels fills a la
majoria dedat. Excepcionalment lautoritat judicial pot atribuir ls de la vivenda al cnjuge
ms necessitat que no tingui la guarda si laltre disposa de medis.

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En cas de ruptura de convivncia estable en parella, la regla general s latribuci de ls al


progenitor a qui correspongui la guarda dels fills mentre duri aquella. Si la guarda s
compartida satribueix a aquell que tingui major necessitat.
Sobre

les

mesures

de

protecci

integral

contra

la

violncia

de

gnere

el

jutge

excepcionalment podr permetre (a la persona protegida) la permutaci de la vivenda familiar


de la que son copropietaris (amb lagressor), per ls duna altre vivenda, durant el temps i
condicions que es determinin.

LABSNCIA.
CARACTERITZACI GENERAL.
Absncia = falta de presencia. Est absent qui en un moment determinat no es troba on
presumiblement hauria destar (domicili o lloc de residencia).
T rellevncia jurdica quan suneix a la incertesa de lexistncia de la persona o el lloc on es
troba. Aleshores es podr inst una declaraci judicial dabsncia que, sense modificar la
capacitat dobrar, sotmeti al patrimoni del mateix a un rgim especial dadministraci.

3 situacions:
1. Situaci de desaparegut: absncia presumpte o de fet. No s dubta de lexistncia noms
es persegueix protegir aquells interessos que no permetin demora i evitar que es
produeixin danys en el patrimoni de labsent es nombra un defensor judicial que actua
puntualment.
2. Situaci dabsncia legal: existeix dubte raonat sobre lexistncia perqu ha transcorregut
un perode dabsncia prolongat. Es prenen mesures de carcter estable i tenen un abast
ms gran es nombrar un representant legal del mateix.
3. Declaraci de mort: Les circumstncies fan pensar en la mort mateixa. Es permet lobertura
de successi per la falta de constncia de la mort obliga a adoptar mesures per si labsent
apareix o es prova lexistncia.

LA SITUACI DE DESAPAREGUT.
Partint del que sha anomenat anteriorment sobre la situaci del desaparegut, el precepte
segueix i parla sobre la NO necessitat de nombrar un defensor en aquells casos en els que la
persona es trobes en legtimament representada, per estar sotmesa a ptria potestat o tutela
i tenir un representant legal, o per haver deixat un apoderat o encarregat dadministrar els

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bens i tenir un representant voluntari -. Tot aix es permet dins duns lmits de facultats
etc... i si no s aix ha de procedir-se igualment al nomenament del defensor judicial que
defensa els interessos del desaparegut, per tamb el jutge pot adoptar les providncies
necessries per a la conservaci del patrimoni.
La falta de noticies es dona quan no es coneix el parador del desaparegut i quan coneixent-lo
no es possible contactar o comunicar amb ella. La dada fonamental per a que procedeixi el
nomenament del defensor es que en el moment que es necessiti no es pugui contactar amb
aquell i existeixi una necessitat de fer-ho.
El nomenament sefectua a instncia de qualsevol persona interessada (directa o
indirectament) pel segent ordre:
1.
2.
3.
4.
5.

Cnjuge present major dedat no separat legalment.


El major dels descendents.
Ascendent de menor edat.
Al major dels germans
Al parent colateral ms prxim fins al quart grau, tamb major dedat.

A falta de parents, no presencia o urgncia el jutge nomenar una persona solvent i de bons
antecedents (prvia audincia del Ministeri Fiscal).
El defensor tindr les atribucions que li atorgui el jutge i la obligaci de realitzar inicialment
linventari dels bns mobles, amb descripci dels immobles i amb intervenci del Ministeri
Fiscal. La doctrina considera que el jutge podr assignar una remuneraci al defensor com a
mesura de protecci.
El nomenament sha dinscriure en el Registre Civil (Secci 4). En quant al rgim jurdic del
simplement desaparegut diferenciem entre:
a.
b.

Esfera patrimonial.
Ha de realitzar-se prviament un inventari dels bens del desaparegut.
Possibilitat de remuneraci de defensor (a criteri del jutge)
La analogia amb la tutela en quant a les causes dexcusa i inhabilitat del defensor.
El defensor ha de rendir comptes de la seva gesti quan acabi la seva gesti.
Esfera familiar.

Assumpci total de la ptria potestat per laltre progenitor, o si el desaparegut era viudo, la
constituci de la tutela per als fills menors no emancipats. El final daquesta situaci es
produeix per:
- Aparici del desaparegut.
- Comprovaci de la seva mort.
- Declaraci judicial de mort.

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LABSNCIA LEGAL.
CONCEPTE I PRESSUPSITS.
Succeeix quan la desaparici es prolonga i es comena a plantejar el dubte sobre si aquella
segueix amb vida o no. Daqu que es permeti instar la declaraci dabsncia i el nomenament
dun representant que socupi duna forma estable de la defensa del seu patrimoni.
Requisits:
-

Un any des de les ltimes noticies si no deixa representant o b


Tres anys des de les ltimes noticies si deixa representant.

Transcorreguts aquests terminis, no hi ha automticament una situaci dabsncia legal, sin


que el que sha de fer es mitjanant un procediment judicial declarar a la persona absent.
Linici daquest procediment s obligat i sense ordre de preferncia per a:
1.
2.
3.

Cnjuge no separat
Parents fins al 4 grau.
Ministeri Fiscal.

Ams daquests, que estan obligats, el CC permet que puguin demanar-ho persones que
consideren de forma racional tenir sobre els bens del desaparegut algun tipus de dret, ja sigui
en vida o arrel de la seva mort.
Per a obtenir la declaraci shaur dacreditar la concurrncia duna srie de requisits i les
proves que acordi el jutge. El procediment sacaba amb auto declarant labsncia daquestes
persones i nombrant un representant (o no).

LA REPRESENTACI.
Funcions del representants:
a.
b.
c.
d.

Representaci de labsent.
Buscada de la persona declarada absent.
Protecci i administraci dels seus bens.
Compliment de les seves obligacions.

El representant t obligacions de:


- Inventariar els bns mobles i descriure els immobles del seu representat.
- Prestar la garantia que el jutge prudencialment fixi.
- Conservar i defensar el patrimoni de labsent i obtenir dels seus bens els rendiments
normals de que fossin susceptibles.
- Ajustar-se a les normes que sestableixin (sobre possessi i administraci).
La representaci correspon:

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1) Cnjuge present major dedat no separat legalment o de fet.


2) Fill major dedat amb preferncia als que vivien amb labsent i el major al menor.
3) Ascendent ms prxim de menys edat de qualsevol lnia.
4) Germans majors dedat que hagin conviscut amb labsent. Preferncia del major.
Si no nhi ha cap daquests el jutge nomenar un representant datiu persona solvent de bons
antecedents que el jutge, sentit el Ministeri Fiscal, escollir segons el seu perer.
Hi ha obligacions especfiques segons la classe de representant que sigui:
- Representants no privilegiats i datius: prestar fiana ams de rendir comptes cada sis
mesos. Els datius satendran a les normes que regulin lexercici de la tutela.
- Representants privilegiats: rendir comptes, per no presten fiana.
- Representants legtims en general: possessi temporal dels bens de labsent. Es preveu
que facin seus els fruits en cada cas concret segons el volum del patrimoni, de les cargues
que suporten i del treball que suposi la representaci. Aquesta possessi temporal dels
bens no autoritza a la veda o disposici daquests bens si no es en cas de necessitat
evident, que haur de ser aprovada pel jutge.
En general, el crrec de representant es obligatori una vegada anomenat, i saplicaran per
analogia les causes dexcusa dels tutors.

LA SITUACIN JURDICA DE LABSENT.


Declaraci judicial dabsncia oficialment es posa en dubte la vida de labsent i comporta el
nomenament dun representant que adquirir facultats administratives sobre el patrimoni.
Aquesta no limita la capacitat dobrar si viu pot realitzar actes de disposici sobre els seus
bens. Si un tercer acredita haver adquirit un b de labsent, cessar la representaci sobre
aquells bens.
En el cas que absent i representant realitzin actes de disposici dels mateixos bens la doctrina
defensa que ha de prevaler ladquisici feta pel representant.
a.

Esfera patrimonial.

La qesti es planteja de forma general quan ladquisici de drets per part de labsent, i en
particular, en relaci a la successi a la qual hagi estat trucat un absent.
Per a reclamar un dret en nom duna persona declarada absent legalment, es necessari
provar que aquesta persona existia en el oment que era necessari per a reclamar aquell dret.
En relaci a les successions obertes, si es dna la impossibilitat de saber si a la mort del
causant era viu el successor absent, produir, d'acord amb el 191 CC, que acreixin els altres

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cohereus. Aquest acreixement t certs lmits que tenen la finalitat de preveure el mnim
perjudici per l'absent en l'hipottic cas que torns. Aquestes limitacions sn la realitzaci d'un
inventari de la part corresponent a l'absent sota control del Ministeri Fiscal, reserva dels bns
fins l'eventual declaraci de defunci i la inscripci d'aquestes circumstncies en el RC.
b.

Esfera familiar.

Hi ha tres conseqncies:
- La ptria potestat passar a laltre progenitor en exclusiva, per si labsent sigues vidu,
aleshores els fills menors no emancipats sels sotmetria a tutela.
- Es donar la suspensi de la presumpci legal de paternitat des del moment en que
sestableixi linici de labsncia, que significar que els fills nascuts a partir dels 300 dies
des de aquell moment ja no seran legalment de labsent.
- En el rgim econmic matrimonial de guanys podr el cnjuge reclamar la separaci de
bens i la dissoluci de la societat de guanys.

FI I CONSTNCIA REGISTRAL.
El final de labsncia legal obeeix a:
- Que es provi lexistncia de labsent. Per a rectificar la situaci de labsent shaur dobrir
un nou procediment judicial.
- Prova de mort (sobre la successi de labsent).
- Passar a la situaci de declaraci de mort de labsent. Lextinci de la situaci dabsncia
legal suposar el cessament de la representaci, la rendici de comptes per part dels que
estan obligats i lentrega del patrimoni al ex absent o els seus hereus.
En qualsevol cas pot tant el ex absent com els seus hereus reclamar la responsabilitat per
danys causats pel representant si aquest va incomplir les seves obligacions o va gestionar
malament el patrimoni. La declaraci dabsncia legal ha dinscriures en el RC al marge de la
inscripci de naixement.

LA DECLARACI DE MORT.
CONCEPTE SUPSITS I EFECTES.
Declaraci de mort qualifica a una persona desapareguda com a morta i obre la seva
successi.

Es

fonamenta

en

una

desaparici

prolongada

produda

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en

ocasions

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desdeveniments o circumstncies de risc real o presumpte de mort i el transcurs de


determinats terminis.
Estableix que procedeix:
- Transcorreguts 10 anys des de les ltimes notcies o des de la desaparici.
- Passats 5 anys des de les ltimes noticies o des de la seva desaparici, si al expirar
aquest termini hagus complert labsent 75 anys.
- Complert un any dun risc imminent i en cas de sinistre aquest termini ser de 3 mesos
sinistre = esdeveniment que provoca un dany general o collectiu. A dems si en una
subversi hagus desaparegut una persona sense tornar a tenir noticies. Es compte des
de la cessaci i durant un perode de 6 mesos.
Tamb procedeix la declaraci de mort:
- Els que pertanyen a un contingent armat o units a ell que desprs dhaver pres part
doperacions de campanya hagin desaparegut i hagin passat dos anys contant des de la
data del tractat de pau o declaraci oficial de fi de la guerra.
- Nau naufragada o desapareguda per immersi en el mar, si haguessin transcorregut 3
mesos.
- Dels que es trobin a bord duna nau sinistrada, si haguessin transcorregut 3 mesos des de
la comprovaci daquest.
La declaraci de mort pot instar-se per qualsevol persona interessada o pel Ministeri Fiscal. El
procs conclou mitjanant auto que declara la mort si resulten acreditats determinats
requisits.
a. Esfera patrimonial:
Es produeix l'obertura de la successi, tot i que s'estableixen unes mesures limitadores de les
facultats dels hereus per tal d'impedir els efectes perjudicials davant un possible retorn, que
seran mesures ms suaus que en el cas de l'absncia legal , ja que les possibilitats que la
persona torni sn menors. Aquestes mesures sn:
1. Fins que no hagin passat 5 anys no es poden fer donacions amb els bns del declarat mort
ni tampoc els legataris poden reclamar els seus obligacions.
2. Els hereus hauran de fer inventari notarial amb una relaci detallada dels bns mobles i
una descripci dels immobles.
b.

Esfera familiar:

Les conseqncies sn:

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La declaraci de mort s causa de dissoluci del matrimoni, de manera que tamb es


liquidar el rgim de guanys o el de participaci, i el cnjuge podr tornar-se a casar.

La ptria potestat passa en exclusiva a l'altre cnjuge, i si era vidu, s'establir tutela
per als fills menors no emancipats.

La declaraci de mort i els seus efectes cessen per dues causes:


-

Prova de la mort en data igual o diferent a la fixada en la declaraci, la qual cosa pot

variar la successi.
- Trobar viu al qual es va declarar mort. En aquest cas, si es presenta, automticament
queda sense efecte l'acte de declaraci de defunci, un cop verificada la identitat. Si no
es presenta i s'arriba a provar la seva existncia, es dictar una nova sentncia revocant
l'anterior de mort, s a dir, ja no estarem davant d'una revocaci automtica, sin que es
necessitar una nova sentncia i un nou procediment judicial.
La revocaci de la declaraci suposa la restituci dels bns a l'estat en qu es troben, sense
possibilitat de reclamar fruits ni interessos, llevat que hagi hagut mala fe en els hereus. Els
llegats i donacions, passats 5 anys no estan obligats a tornar-los.

TEMA 12: LA VECINDAD CIVIL


La condici jurdica venatge civil que es considera com un estat civil descriu la relaci que
existeix entre una persona que t la nacionalitat espanyola i lEstat a traves (causa) de la
seva pertinncia a una CCAA dotada dun ordenament civil propi, determina la aplicaci dun
determinat dret civil.
s una condici necessria tota persona ha de tenir un venatge civil. T assignada una doble
manera dactuar: com a condici personal i com a punt de connexi.
Sinscriu al Registre Civil, actua com a llei personal, estatut personal (16.1.1 CC 111-3.1
CCCat 14 EAC)
La competncia per regular el venatge civil es exclusivament de lEstat i est compresa a
lexpressi normas para resolver los conflictos de leyes

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Venatge local constitueix un concepte propi del dret civil catal, es el que determina la
subjecci de les persones al dret local, escrit o consuetudinari propi dalguns territoris o
poblacions.
El venatge civil es distingeix del venatge administratiu de ciutad duna determinada
poblaci i de la condici poltica de pertnyer a un CCAA. Ambdues son situacions del Dret
pblic en el que estan regulades i faculten per lexercici de drets pblics.
Venatge administratiu condici de la persona com a ve dun municipi i a ms est regulada
per la legislaci administrativa arts 39 a 45 del decret legislatiu 2/2003 del 28 dabril.
La condici de ve es constitueix amb referncia a un determinat municipi, sadquireix en el
mateix moment en el que es produeix la inscripci dalta en el patr municipal (cens)
corresponent. Les persones estan obligades a inscriures en el padr del municipi en el que
resideix habitualment. El venatge administratiu comporta la condici poltica de catal. Els
dos venatges solen coincidir encara que podria no ser aix.

ADQUISICI DEL VEINATGE.


Adquisici originaria: es produeix des del naixement com des que sadquireix la nacionalitat
espanyola.
Adquisici derivativa: no es adquisici sin modificaci del venatge segons la causa i els
requisits que estableix la llei.
Criteris per atribuir el venatge:
- Ius sanguinis: es el fet de descendir duna persona el que serveix per atorgar un concret
venatge civil (el mateix del pare, la mare, un dells o ambds). Problema, quan el pare i la
mare no tenen el mateix venatge civil en el moment de naixement del fill. Abans es
posava el del pare seguint un criteri dunitat familiar. El ius sanguini t preferncia al ius
soli.
- Ius soli: la data que es pren en consideraci s el lloc on sha nascut, no importa el
venatge del pares. Sutilitza com a criteri substitutori quan no es possible que operi cap
dels que preveu la llei (art. 14.6 CC).
La actual regulaci civil (articles 14 i 15 CC) utilitza els dos criteris per determinar-la. El
venatge local es determina per les mateixes regles que el venatge civil (15.4 CC i 111-3
CCCat). El venatge civil sadquireix:

ADQUISICI PER FILIACI.

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Saplica a la filiaci per naturalesa i no es distingeix a aquests efectes entre la dada de que
sigui matrimonial (pares casats entre si) o no (filiaci no matrimonial).
Els menors adoptats hem de tenir en compte, que ells ja tenen un venatge civil abans de ser
adoptats. Tot i que es preveu que una vegada perfeccionada la adopci del menor que no
aquest emancipat, aquest adquireixi el venatge civil dels adoptants segons les regles
comunes del CC. (14.2,2 CC).
1. Si els pares tenen diferent venatge civil i segons el "principi d'autonomia", els pares de
com acord, o b, qui tingui atorgada la ptria potestat poden atribuir al nen el venatge civil
de qualsevol d'ells.
2. Si no s'ha exercitat aquesta facultat de consens entre els pares. Entren una srie de criteris
subsidiaris;
- El menor adquirir el venatge civil d'aquell dels pares respecte del qual s'hagi determinat la
filiaci en primer lloc.
-La filiaci s'ha determinat per igual entre el pare i la mare. Per tant, el menor adquireix el
venatge civil corresponent al lloc de naixement.
-En el cas que fallin els criteris anteriors, al menor se li atribueix el venatge civil com. s a
dir, la regulada pel CC.
La privaci o suspensi en lexercici de la potestat o el canvi de venatge civil dels pares no
afecta a la dels fills (14.3,3 CC)

ADQUISICI PER VENATGE DEL LLOC.


Aquest criteri es subsidiari i provisional ja que no sempre el venatge atribut com a
conseqncia de la seva aplicaci es mantindr definitivament.
Si no consta oficialment la filiaci (fill abandonat sense identificar) es posar la del lloc de
naixement per quan es determini la relaci de filiaci es posar la que li correspongui amb
eficcia retroactiva al naixement.
Si no es pot determinar el lloc de naixement, el venatge que correspondria es a on el menor
es trobat sense prejudici que si es determina la seva filiaci retroactivament es posi la que
correspongui.

CANVI O MODIFICACI.
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Pot tenir el seu origen en la concurrncia duna dada objectiva o a la intervenci personal. Els
canvis estan tesats son els que diu la llei. La modificaci del venatge local el regeix les
mateixes regles que el del venatge civil (14.4 CC i 111-3 CCCat).

MODIFICACI PER OPCI.


Aquest canvi de venatge civil pressuposa una declaraci de voluntat de l'individu dirigida a
canviar un venatge civil, sempre en els supsits taxats per llei.
Existeixen 2 casos:
a) El fill gran de 14 anys
(Art.14.3 apartat 4 de CC) "el ms gran 14 anys, l'any desprs de ser emancipat i fins arribar
a la majoria d'edat pot optar pel venatge civil del lloc de naixement o per la de qualsevol dels
seus pares si no est emancipat haur de complementar la seva capacitat per efectuar la
declaraci dopci el seu representant legal"
Si els pares o tutors no es posen dacord per donar assistncia al menor el jutge haur de
decidir (236-13.1 i 222-28 CCCat)
La opci noms es pot efectuar en el termini que marqui la llei, comena a contar a partir de
que el fill compleix els 14 sempre que no estigui incapacitat i acaba quan passa 1 any
computat des de la emancipaci per qualsevol de les causes que preveu la llei
b) Per matrimoni.
Actualment el matrimoni no altera el venatge civil dels cnjuges per per a major facilitat en
l'aplicaci de les lleis del CC permet que en qualsevol moment el cnjuge pugui optar pel
venatge civil de l'altre.
Es requereix que el matrimoni sigui vlid, la opci no es possible si el matrimoni sha dissolt o
si els cnjuges estan separats amb sentencia judicial o de fet. Pot fer-se en qualsevol
moment, pot reiterar-se durant el matrimoni i sha de fer per el venatge civil del cnjuge.

MODIFICACI PER RESIDNCIA.


Sempre comporta un mnim temps destncia en un lloc determinat
a) Residencia amb manifestaci de voluntat: sadquireix per residencia continuada durant 2
anys al territori que correspongui sempre que la persona manifesti la seva voluntat
expressa dadquisici (14.5 1 CC). Residencia habitual coincideix amb el domicili legal de
la persona. La declaraci pot fer-la el major dedat, el menor emancipat i el major de 14

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anys amb la assistncia del seu representant legal (14.3.4 CC). T lloc a partir de la
inscripci al registre civil que correspongui (14.5.2 i 65 LRC).
b) Simple residencia o residencia desenal: sadquireix per residencia continuada durant 10
anys sense declaraci de lo contrari durant aquest termini (14.5.2 CC) si no hi ha una
declaraci en contrari sadquireix automticament. Shaur desperar a que el menor
adquireixi capacitat per comenar a contar el termini (a partir dels 14 sembla ser que es
podria iniciar el cmput dels 10 anys)
La declaraci en contra produeix efecte de evitar la modificaci del venatge a partir de la
inscripci al registre civil.

CONSERVACI, PRDUA I RECUPERACI.


Conservaci: pot produir-se per declaraci en aquest sentit o perqu aix ho disposi la llei. El
venatge continua mentre que no sadquireixi un altre, per lo que si es resideix a lestranger si
no es diu lo contrari es mantindr mentre que es tingui nacionalitat espanyola.
La nica causa de prdua en sentit estricte noms t lloc quan es produeix la prdua de
nacionalitat.
La recuperaci de la nacionalitat comporta la del venatge civil que es tenia en el moment de
la seva prdua. (15.3 CC).

VENATGE CIVIL I NACIONALITAT


Hi ha un doble sistema per determinar quin venatge civil saplica als estrangers que
adquireixen la nacionalitat segons quina sigui la norma jurdica aplicable.
El CCCat diu que els estrangers que adquireixin la nacionalitat quedaran sotmesos al dret civil
catal mentre mantinguin el venatge administratiu de Catalunya llevat que manifestin el
contrari. La atribuci del venatge civil t lloc de manera automtica sense que shagi de
manifestar expressament.
La declaraci expressa del contrari que sha de efectuar en el moment dadquisici de la
nacionalitat es coordina amb el art 15 CC que ha de tenir-se en compte en el cas de que no
procedeixi la adquisici de venatge civil catal. Segons aquest article quan la nacionalitat
shagi adquirit per opci o per residencia lestranger podr optar als segents venatges:
-

el que correspongui al lloc de residencia


la del lloc de naixement
lltim venatge de qualsevol dels progenitors o adoptants
la del cnjuge (15.1.1 CC)

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Quan la adquisici de la nacionalitat es faci per declaraci o petici del representant legal la
autoritzaci haur de determinar el venatge civil pel qual sopta (15.1.2 CC), quan hagi sigut
per carta de naturalesa ser la que determini el Real Decreto de concessi en el que es t en
compta la opci de la persona i les seves circumstncies.

PROVA DE VENATGE CIVIL.


No acostuma a constar al Registre civil per lo que no es pot comptar amb la certificaci
registral com a prova.
Noms en casos concrets en els que hi hagi una declaraci determinada existir una la
inscripci corresponent
Quan succeeix:
-

Els pares atribueixen al fill el venatge civil dun dells en els 6 mesos segents al

naixement o la adopci (14.3,2 CC)


Opcions que regula la llei (14. 3 i 4; 15 CC)
Adquisici de residencia per 2 anys amb declaraci (14.1,1 CC)
Declaraci en contra en cas de adquisici de residencia desenal (15.1,2 CC)
Adquisici de la nacionalitat espanyola (111-3.3 CCCat)

TEMA 13 LA PERSONA JURDICA. LAS ASOCIACIONES


LA PERSONA JURDICA EN GENERAL
Las personas acostumbran a organizarse en grupos, ms o menos estructurados o complejos,
que se crean con la finalidad de cubrir diversos fines (polticos, sociales, culturales,
patrimoniales, que afectan a la vida), ya pblicos, ya privados. El fenmeno de participacin
e inicitica de las personas en la creacin de grupos sociales, estructurados con base
personal y / o patrimonial, a los que se otorgan funciones en el desarrollo de mltiples facetas
del desarrollo de la vida ms patente y necesaria.

CONCEPTO Y REGULACIN
La caracterstica

bsica de la atribucin de personalidad

a ciertas

colectividades-

organizaciones sociales que comportan, por definicin, un conjunto indeterminado de


personas, supone

que para su atribucin, sea al grupo, a la organizacin en cuanta tal

abstraccin hecha de su estructura y composicin, al que se considera persona como un


nuevo individuo separado y autnomo.
La organizacin estructurada a la que se dota de personalidad jurdica, independiente y
separada de los que la crearon o de quienes son sus miembros, es lo que se nomina e
identifica como persona jurdica. El nombre de persona jurdica es de creacin conceptual

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jurdica (no en contraste a la persona fsica), en concreto para destacar que carece de una
base o soporte corporal (fsico).
Se puede definir a la persona jurdica como la organizacin permanente o estable
encaminada a la consecucin de un fin digno de proteccin, que constituye una entidad
independiente y separada de sus miembros y de quien la cre y que tiene la condicin de
sujeto de derecho (posiciones jurdicas activas y pasivas).
Datos que permiten identificar a una posible persona jurdica:
-

La existencia de una organizacin determinada sobre un subtratum.


Permanencia o estabilidad: permanecer durante un perodo de tiempo ms o menos

prolongado.
Independencia personal y patrimonial.
La separacin de la persona jurdica con sus miembros supone que, en el trfico jurdico,
acta aquella y que stos no cuentan.
Existe una diversidad en lo que se refiere a la normativa que las regula. Se ha de
distinguir, por una parte, el rgimen general o mnimo junto a los regmenes especiales.
El rgimen general que afecta a las personas jurdicas que ejercen fundamentalmente sus
funciones en Catalua y a las delegaciones constituyen el derecho comn sobre la persona
jurdica en Catalua y se aplican directamente a las personas jurdicas que regula y
subsidiariamente a todas las dems que tengan normativa propia.
El rgimen especial se comprende en las leyes especiales o normas que regulan, de manera
concreta, a las diferentes personas jurdicas y stas a su vez, en funcin del tipo de persona
jurdica pueden ser leyes estatales o leyes autonmicas. La Generalitat de Catalua tiene
competencia exclusiva sobre

fundaciones y asociaciones de carcter docente, cultural,

artstico, benfico-asistencial y similares, que desarrollen principalmente sus funciones en


Catalua.

CLASES DE PERSONAS JURDICAS


En general se emplean tres criterios, no excluibles entre s:
- Por su carcter: se diferencia entre personas jurdicas de Derecho Pblico y
personas jurdicas de Derecho Privado.
Las primeras son aquellas que han sido creadas o reconocidas mediante ley y su
caracterstica bsica estriba en que estn dotadas de personalidad jurdica pblica, lo que las
legitima para actuar en el mbito del Derecho Pblico, carcter que no elimina que puedan

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actuar como personas en el mbito privado. Son un ejemplo las que tienen base territorial, las
Administraciones territoriales (Estado, CCAA, Provincias, Municipios), etc.
Las personas jurdicas de Derecho Privado son aquellas que se crean por iniciativa privada ya
por un negocio o contrato y estn sometidas a los requisitos que seale en cada caso, la ley. A
stas, cuando acten como personas jurdicas privadas le son de aplicacin las reglas
privadas.
- En el seno de las personas jurdicas privadas, se diferencia por la naturaleza de los fines
que persiguen entre las de inters pblico y las de inters particular.
El inters pblico se corresponde a la persecucin de fines que extravasan los particulares de
los individuos, pueden coincidir con los que estn llamados a cumplir por las Administraciones
Pblicas pero no se cien, en exclusiva, a estos. Son los intereses generales, aunque puede
existir una pluralidad en los mismos.
El inters particular se identificaba a una determinada finalidad econmica y estructura: el
lucro, la obtencin de una ganancia que se ha de repartir entre los socios, finalidad que es la
que persiguen las sociedades civiles y mercantiles; personas jurdicas de finalidad econmica.
Se permite el ejercicio de actividades econmicas por todas las personas jurdicas siempre
que, en lo que se refiere a las asociaciones los beneficios que se obtengan se reinviertan en
las misma personas jurdica y no entre los asociados. Como ejemplo tenemos las cooperativas
y mutualidades.
- Por su estructura: diferenciamos entre personas tipo asociativo o colectivo y
personas tipo fundacional.
Las primeras el sustrato es personal, donde se incluyen las corporaciones, las asociaciones y
las sociedades. Implican, necesariamente, una pluralidad de personas, fsicas o jurdicas, que
son sus miembros, cuya presencia y permanencia es decisiva en el desarrollo y subsistencia
de la persona jurdica.
Las segundas, cuyo sustrato es una organizacin dotada unilateralmente de recursos
econmicos adscritos a un fin. Pertenecen a esta categora las fundaciones.

ADQUISICIN DE LA PERSONALIDAD JURDICA


La atribucin de personalidad puede obedecer a diferentes sistemas:
- Segn el sistema de atribucin singular o por concesin (tambin reconocimiento
especfico), la personalidad jurdica se concede u otorga caso por caso por la autoridad
pblica

administrativa

judicial-

que

tiene

un

mayor

menor

margen

de

discrecionalidad a la hora de tomar la decisin.


- Conforme al sistema de atribucin general o genrico basta con cumplir los
requisitos que se exijan para que, de manera automtica, se produzca la adquisicin de
la

personalidad

jurdica.

Se

distinguen

dos

modalidades:

el

mero

libre

reconocimiento y el especfico o por disposiciones normativas.

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Reconocimiento libre cuando la personalidad se atribuye por el mero hecho de constitucin de


la organizacin.
Tiene lugar mediante disposiciones normativas cuando se exigen requisitos adicionales y
especficos para que se alcance personalidad jurdica, que dependen de la organizacin de
que se trate: requisitos de forma, de publicidad, depsito de documentacin, inscripcin en un
registro, etc.
La atribucin de la personalidad no puede quedar sometida a control administrativo, pero no
impide que se pueda requerir la inscripcin en un registro pblico. El TC ha indicado que es
una tcnica de origen y confirmacin legal.
Las entidades sujetas a las disposiciones del Cdigo Civil de Catalua adquieren personalidad
jurdica por medio de la voluntad manifestada en el acto de constitucin y el cumplimiento, en
su caso, de los requisitos que la ley establece. Para las regidas por la legislacin estatal el
criterio es el mismo personalidad empieza desde el instante mismo en que, con arreglo a
derecho, hubiesen quedado vlidamente constituidas. Sin perjuicio de la necesidad de su
inscripcin, a efectos solo de publicidad que, en cambio se exige a los partidos polticos y a
los sindicatos; en las fundaciones se requiere, en cambio, el requisito adicional de inscripcin
en el Registro de fundaciones del acta fundacional, y en las corporaciones ha de acudirse a la
ley o disposicin creadora.

CAPACIDAD
El otorgamiento de personalidad, como sucede en las personas fsicas, comporta, la
capacidad jurdica y la capacidad de obrar de las personas jurdicas.
Las personas jurdicas tienen capacidad jurdica, es decir aptitud para ser titulares de
derechos, de obligaciones y relaciones jurdicas (sujeto activo y pasivo), siempre y cuando
sean compatibles con su naturaleza.
De la capacidad jurdica se sigue que las personas jurdicas, por lo tanto pueden ser titulares
de toda clase de derechos y no slo los de contenido patrimonial (derechos reales y de
crdito). Precisiones:
- Atendiendo que la persona jurdica no tiene una base material (cuerpo) es lgico que
carezca de aquellos derechos que la necesiten, como la integridad fsica, o los
relacionados con el matrimonio, etc.
- Respecto de determinados derechos que tradicionalmente se han considerado exclusivos
de la persona fsica, ahora se han admitido para las personas jurdicas. En las esfera
familiar se reconoce, hoy, la capacidad para ocupar cargos tutelares, tambin derechos
corporativos y la libertad en alguna de sus manifestaciones (religiosa o para la creacin

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de centros docentes), el derecho a tener un nombre y el derecho al honor concebido en


sentido objetivo como estima profesional.
Tienen capacidad de obrar: aptitud para ejercitar vlidamente los derechos y para asumir
las obligaciones y deberes. Las personas jurdicas pueden adquirir y poseer bienes muebles e
inmuebles, contraer obligaciones, administrar y enajenar por cualquier clase de ttulo
conforme a la ley. Asimismo gozan de capacidad procesal, pueden intervenir en juicios en
defensa de sus intereses y defender los intereses colectivos relacionados con su objeto o
finalidad, ya sean acciones civiles ya criminales. Dentro de esta capacidad de obrar, pueden
existir limitaciones para las personas jurdicas.
Sea cual fuere la estructura de las persona jurdica sta aparece al exterior a travs de
personas fsicas que son las que actan y toman las decisiones en su nombre y por su cuenta.
En el mbito patrimonial la persona jurdica comporta que el patrimonio, del que la misma es
titular, es propio, distinto y separado del de los miembros de la misma tanto de los que la
crearon como de los que se incorporen a ella con posteridad. Esta separacin implica que el
patrimonio de las personas jurdicas es el que responde de sus propias deudas, las contradas
por los rganos en el mbito del ejercicio de sus cargos, y que los bienes son propios de sta
y no de los miembros.
Respecto de la responsabilidad civil de las personas jurdicas:
- Responsabilidad contractual: La que se derive del incumplimiento de los contratos o
negocios voluntarios (lesin del crdito) vlidamente contrados por sus rganos.
- Responsabilidad extracontractual: Se puede imputar a la persona jurdica las
consecuencias derivadas de la produccin de actos ilcitos que causen dao a otro,
realizados por las personas que desempeen los cargos o formen parte de los rganos
de la misma.
Diferente es la responsabilidad penal, en la que, como regla general, no puede incurrir la
persona jurdica como tal ya que la pena es personal o individual.

ACTUACIN Y REPRESENTACIN DE LA PERSONA JURDICA. ADOPCIN


DE ACUERDOS. IMPUGNACIN
La voluntad de accin de las personas jurdicas se forma mediante decisiones y acuerdos
llevados a cabo entre los distintos rganos legitimados para ello, por ejemplo, en el seno de
una empresa, la actuacin empresarial ser determinada por sus rganos dirigentes.
En ocasiones las personas pueden delegar su representacin a terceros que acten en su
lugar. La representacin es una situacin en la que una persona, denominada representante o

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apoderado, realiza una actuacin jurdica por cuenta y en nombre de otra, denominada
representado o principal, de tal forma que los efectos jurdicos de la operacin realizada
recaen directamente en el representado, de igual manera que si ste hubiera actuado
personalmente, es decir, el hecho que se delegue la representacin de una persona a la hora
de actuar no exime de responsabilidad al representado. La representacin de las personas
jurdicas corresponde al rgano de gobierno y se hace efectiva mediante el presidente, de la
persona que lo sustituye o de los miembros que establecen los estatutos. La persona jurdica
responde por los daos que el rgano de gobierno y sus miembros hacen a terceros. Se
distingue dos tipos de representacin; la legal (en el supuesto de una empresa, su
representacin est a cargo del rgano administrativo) y la voluntaria (Las sociedades pueden
otorgar poder de representacin a otras personas para realizar operaciones determinadas).
La adopcin de acuerdos est directamente relacionada con la toma de decisiones, es decir,
con la actuacin de las personas jurdicas. Dicho de otro modo, las decisiones de una
sociedad se toman mediante acuerdos llevados a cabo en reuniones de los rganos dirigentes
de dicha sociedad. En el seno de una empresa, los acuerdos se adoptan mediante el
procedimiento de deliberacin y votacin que establezca la ley, los estatutos o las reglas de
funcionamiento interno. Si no existe una disposicin expresa, los acuerdos se adoptarn por
mayora simple de los asistentes a la reunin; en caso de empate, el voto de quien preside es
dirimente, es decir, que tiene la ltima palabra. Tambin, cabe la posibilidad de que el voto se
pueda emitir por correo.
En cada reunin de los rganos de gobierno de la persona jurdica, se tiene que realizar un
acta de dicha reunin, y sta tiene que contener los elementos bsicos, como por ejemplo, la
fecha, el lugar de reunin, los participantes, los asuntos tratados, y adems como hecho ms
importante, el dato de la votacin. Estos actos tienen que ser firmados por el secretario y
tiene que quedar constancia en la reunin.
En la mayora de los casos, los acuerdos que se adoptan en las reuniones, son ejecutivos de
pleno derecho, en el momento en el que se adoptan si ellos mismos no disponen un plazo
diferente o si los propios estatutos no lo indican. Adems las personas que pertenecen a la
persona jurdica y a los rganos pueden pedir un certificado de los contenidos del acta.
Respecto el conflicto de intereses, destacar que no todo el mundo puede intervenir en la toma
de decisiones de la persona jurdica, por ello existe el rgano de gobierno. Si existiera
cualquier tipo de conflicto entre las personas miembros y la persona jurdica, stas lo han de
comunicar al rgano de gobierno, pero tambin han de presentar la informacin antes de que
el rgano adopte cualquier tipo de gobierno que afecte o bien, a los intereses de la persona

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jurdica o a los intereses de sus miembros. El inters personal afectado puede ser tanto de la
persona fsica o de la persona jurdica.
Los acuerdos adoptados por los rganos colectivos, las decisiones y los actos ejecutivos que
sean contarios a la ley o a los estatutos o que vayan en contra de la persona jurdica se
pueden impugnar de acuerdo con el procedimiento que diga la legislacin procesal. Si la
impugnacin afecta a la ley puede ser llevada a cabo por las personas que forman el rgano
que los ha adoptado, por el rgano de gobierno de la persona jurdica y por las personas
interesadas, pero si afecta a los estatutos, las personas legitimadas a hacer la impugnacin
son; las que forman parte del rgano que ha adoptado el acuerdo, el rgano de gobierno y las
personas que tengan un rgano deliberante, y en este ltimo caso, los estatutos pueden pedir
un mnimo de personas para hacer la imputacin.
La accin de impugnacin de los actos, decisiones y acuerdos en contra de la ley caducan en
6 meses y en 40 das si van en contra de los estatutos. El plazo de la caducidad comienza
cuando se inicia la accin, y en el caso de que las personas que impugnen no fueran
presentes cuando se hiciera acto, se contar desde el da en que se les comunica, y si el
acuerdo es de inscripcin obligatoria, el plazo se cuenta a partir del da de inscripcin.

DOMICILIO, VECINDAD Y NACIONALIDAD


Las personas jurdicas necesariamente han de tener un domicilio como punto de referencia
espacial para el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones civiles. El
domicilio, como en las personas fsicas, es la residencia habitual. Las personas jurdicas, en
cambio, slo pueden tener un domicilio, aunque pueden tener una o varias delegaciones o
sucursales.
Domicilio de las personas jurdicas: El lugar dnde el rgano de gobierno tenga su sede o en
el lugar donde la entidad desarrolle fundamentalmente sus funciones.
En lo que se refiere a la nacionalidad, es un criterio que sirve para determinar cul sea la
legislacin que deba aplicarse a la persona jurdica. Art. 28 CC: para que ostenten la
nacionalidad espaola las personas jurdicas han de haberse constituido conforme a la
legislacin espaola y tener su domicilio en Espaa.
La vecindad civil es el criterio que permite determinar la legislacin civil aplicable. A espera
de una norma general sobre la vecindad civil, parece que puede sugerirse que la vecindad
civil de las personas jurdicas, de modo anlogo a lo establecido para la nacionalidad (art. 28
CC) se determina conforme a la normativa de constitucin de la misma (la de CA
correspondiente) juntamente al hecho de establecer el domicilio en la CA.

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RGIMEN CONTABLE Y DOCUMENTAL


Las personas jurdicas han de llevar una contabilidad ordenada, diligente, que se adecue a su
actividad y la refleje fielmente a fin de que se pueda hacer el seguimiento cronolgico de las
operaciones y elaborar las cuentas anuales.
Han de tener un libro diario y un libro de inventarios y cuentas anuales, excepto las
entidades que no estn obligadas a presentar la declaracin del impuesto de sociedades, que
slo han de tener un libro de caja donde se detallen los ingresos y los gastos.
Adems han de tener un libro de actas en el que se contienen las actas de las reuniones de
los rganos colegiados.

EXTINCIN
El rgimen general de extincin de las personas jurdicas se explica en el art. 39 CC donde se
ven las causas de extincin. Estas causas pueden ser legales, o voluntarias.
-

Causas voluntarias: Aquellos hechos extintivos que se han establecido en el acto de

constitucin de la persona jurdica, entre las que est el cumplimiento del plazo para el que
fue constituida y, entre las que pueden pactarse, el cumplimiento de la condicin, o la
voluntad de los miembros, etc.
Causas legales: Enumeradas en el art. 39 CC:

El haber realizado el fin para el que se constituy la persona.

La imposibilidad de aplicar al fin la actividad y los medios delos que se disponan.


Desde que concurre la causa hasta que se extingue definitivamente se abre un perodo de
liquidacin en el que se procede a la extincin de las relaciones jurdicas de la persona
jurdica. Mientras se procede la liquidacin la persona jurdica mantiene su personalidad si
bien limitada.
Antes de iniciar las operaciones de liquidacin, se ha de elaborar un inventario y balance.
Corresponde al rgano de liquidacin:
-

Velar por la integridad del patrimonio de la asociacin, administrarlo y llevar y custodiar

los libros de la entidad.


Concluir las operaciones pendientes y efectuar las que sean necesarias para la
liquidacin, incluyendo la realizacin de los bienes.
Reclamar y cobrar crditos pendientes y pagar las deudas.
Realizar las cuentas anuales, si la liquidacin se prolonga ms de 1 ao y las cuentas
finales y presentarlos al rgano deliberante de la entidad, si existe o al que corresponda para
su aprobacin.
Adjudicar o destinar el patrimonio restante a las personas o finalidades que establezcan
los estatutos o la ley.

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Solicitar la cancelacin de los asientos del registro y conservar los libros y la

documentacin de la entidad durante el tiempo que establezca la ley.

LAS ASOCIACIONES
Se trata de un tipo de persona jurdica formada por una pluralidad de personas que se
agrupan para crear una organizacin dirigida a la consecucin de determinados fines lcitos,
comunes, de inters general o particular.

ASOCIACIN: CUESTIONES GENERALES


Se trata de un derecho fundamental reconocido en el artculo 22 CE protegido mediante el
recurso de amparo y cuya regulacin debe regularse mediante Ley Orgnica. El artculo 22.1
CE reconoce el derecho de asociacin sin referencia a materia alguna, de modo que este
derecho

se

proyecta

sobre

la

totalidad

del

fenmeno

asociativo

en

sus

muchas

manifestaciones y modalidades. Dicho artculo es, por tanto, una norma comn a toda
manifestacin asociativa y, por ello mismo, contiene tambin el rgimen jurdico bsico de
toda asociacin.
La Ley Orgnica 1/2002, de 22 de marzo regula el derecho de asociacin, desarrolla el
precepto constitucional y establece las normas generales al mismo que son de aplicacin en
todas las CCAA. El derecho de asociacin en lo referido al estudio de la persona jurdica
privada comprende: la libertad de asociarse o crear asociaciones sin necesidad de
autorizacin previa, la libertad de eleccin de las personas que la conforman, de permanencia
e integracin en la asociacin o declaracin de pertenencia, la libertad de organizacin de la
estructura de la asociacin que ha de ser democrtica y no puede tener carcter paramilitar,
la libertad de actuacin y desarrollo de la vida de la misma.
Se presenta ante dicho aspecto un panorama legislativo complejo dada la pluralidad de
normas

y la tipologa de las asociaciones que deriva de su estructura y los fines de las

mismas.

Se deben mencionar a este respecto cuatro puntos relevantes:


-

Las asociaciones de carcter especial, se rigen por su propia legislacin.


Las organizaciones que tienen un exclusivo fin econmico, se rigen por su

normativa propia ya que no tienen la consideracin de asociaciones.


La Ley Orgnica 1/2002 regula, en general, el derecho de asociacin y las
asociaciones de rgimen general.

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Son normas de aplicacin general y directa en todo el territorio espaol aquellas cuya

naturaleza es orgnica o que afectan al contenido esencial del derecho de asociacin.

Esta ley acta como supletoria de las autonmicas, caso de que existan lagunas en
stas y tambin de las especiales de ciertas asociaciones. Los mbitos de competencia
autonmica son los relativos a la creacin del ente y a la personalidad jurdica, que estn
reservados a la legislacin ordinaria.
En el Ttulo II del libro III del CCCat. Se regulan las asociaciones que tienen domicilio y
desarrollan sus actividades en Catalua. Se trata de una ley general que se aplica a los
regmenes especiales y acta como supletoria respecto a las dems. El CCCat. Regula el
rgimen interno y externo de las asociaciones y no el derecho a asociarse (regulado
por la ley estatal).

CONCEPTO Y REQUISITOS
La asociacin es la entidad creada mediante la unin, libre y voluntaria, de una pluralidad
de personas que se unen para conseguir, sin afn de lucro, una finalidad comn de inters
general o particular y se dotan de las reglas que rigen su funcionamiento y se
comprometen a poner en comn sus conocimientos, actividades o recursos econmicos con
carcter temporal o indefinido.
Hay diversos aspectos inherentes de la existencia de la asociacin:
-

Pluralidad de asociados: Las asociaciones se constituyen mediante acuerdo de tres

o ms personas fsicas o jurdicas legalmente constituidas.

Pueden constituir asociaciones las personas fsicas mayores de edad no incapacitadas y


los menores de 14 aos con asistencia de los representantes legales si no estn emancipados.

En las asociaciones infantiles, juveniles y de alumnos y las integradas por menores de


edad es suficiente la capacidad natural.

Para hacer aportaciones o asumir obligaciones patrimoniales es necesario tener


capacidad de obrar o contar con la representacin o complemento de capacidad.

Tambin pueden constituir asociaciones las personas jurdicas privadas y pblicas. En el


caso de las personas jurdicas pblicas pueden ejercitar el derecho de asociacin entre s, o
con particulares, siempre que lo hagan en igualdad de condiciones salvo que en sus normas
constitutivas se establezca los contrario
-

La existencia de un fin: la razn que justifica la existencia de la persona jurdica y

que sirve como criterio para tipificar la asociacin es la finalidad que persigue y los requisitos
o datos que se le exigen y se delimitan:

Es una finalidad no lucrativa que puede ser de inters general o particular.


Las asociaciones que persiguen un inters general pueden ser reconocidas como de utilidad
pblica.

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Las asociaciones que persiguen el inters particular pueden ser de cualquier ndole siempre
que no busquen el lucro. La actividad econmica que desarrollen debe destinarse nicamente
al cumplimiento de la finalidad de la asociacin.

Es un fin comn: se comparte por todos los asociados.

Ha de tratarse de un fin lcito: que no contradiga a la ley, la moral ni el orden pblico.


El fin de las asociaciones para que puedan ser vlidamente constituidas ha de estar
determinado y ha de ser posible.
-

Organizacin: la unin de varias personas no hacen la asociacin vlida sino que es

necesario un mnimo de organizacin que garantice la coherencia de la misma. Esto comporta


la existencia de rganos de actuacin y el funcionamiento, adems de los compromisos que
asumen los asociados de manera expresa (se dotan de estatutos).
La organizacin interna y el funcionamiento de las asociaciones deben ser democrticos, con
pleno respeto al pluralismo. Sern nulos de pleno derecho los pactos, disposiciones
estatutarias y acuerdos que desconozcan cualquiera de los aspectos del derecho fundamental
de asociacin. (Art. 2.5 LODA).
-

Permanencia: la asociacin debe perseguir unos fines de carcter ms o menos

prolongado e incluso indefinido. Est dotada de una estabilidad que justifica la nueva
personalidad jurdica.

CONSTITUCIN Y PERSONALIDAD JURDICA


Las asociaciones se constituyen mediante acuerdo de tres o ms personas fsicas o jurdicas
legalmente constituidas, que se comprometen a poner en comn conocimientos, medios y
actividades para conseguir unas finalidades lcitas, comunes, de inters general o particular, y
se dotan de los Estatutos que rigen el funcionamiento de la asociacin.
El acta de constitucin se ha de hacer por escrito en documento pblico o privado, cuyo
contenido es reglado por el por Art. 6 LODA y art. 321-3 CCCat. El acta fundacional ha de
contener (art 6 LODA):
-

El nombre y apellidos de los promotores de la asociacin si son personas fsicas, la

denominacin o razn social si son personas jurdicas, y, en ambos casos, la nacionalidad y el


domicilio.
La voluntad de los promotores de constituir una asociacin, los pactos que, en su caso,
hubiesen establecido y la denominacin de sta.
Los Estatutos aprobados que regirn el funcionamiento de la asociacin, cuyo
contenido se ajustar a las prescripciones del artculo siguiente.
Lugar y fecha de otorgamiento del acta, y firma de los promotores, o de sus
representantes en el caso de personas jurdicas.
La designacin de los integrantes de los rganos provisionales de gobierno.

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En los estatutos, que son obligatorios y forman parte del acto constitutivo, constan las
reglas de organizacin y funcionamiento interno y externo de la asociacin. Deben acompaar
el acta constitutiva pero son dos documentos distintos. Su contenido mnimo viene impuesto
por la ley (art 7 LODA y art. 321-4 CCCat.)
La denominacin de la asociacin no podr incluir trmino o expresin que induzca a error
o confusin sobre su propia identidad, o sobre la clase o naturaleza de la misma, ha de hacer
referencia a las finalidades que persigue o al objeto principal. Tampoco puede ser
exclusivamente la referencia a un territorio y no puede coincidir con el de otra asociacin
preexistente. No sern admisibles las denominaciones que incluyan expresiones contrarias a
las leyes o que puedan suponer vulneracin de los derechos fundamentales de las personas
(art. 8 LODA)
En cuanto al domicilio las asociaciones que se constituyan con arreglo a la presente Ley
tendrn su domicilio en Espaa, en el lugar que establezcan sus Estatutos, que podr ser el
de la sede de su rgano de representacin, o bien aqul donde desarrolle principalmente sus
actividades. Debern tener domicilio en Espaa, las asociaciones que desarrollen actividades
principalmente dentro de su territorio. Las asociaciones extranjeras para poder ejercer
actividades en Espaa, de forma estable o duradera, debern establecer una delegacin en
territorio espaol (art. 9 LODA).
Respecto a la inscripcin en el registro, el art. 10 LODA determina que las asociaciones
debern inscribirse en el correspondiente Registro, a los efectos de publicidad y la inscripcin
registral hace pblica la constitucin y los Estatutos de las asociaciones y es garanta, tanto
para los terceros que con ellas se relacionan, como para sus propios miembros. Por otra parte
es el domicilio el que determina la competencia del registro de asociaciones: en el registro
Nacional se han de inscribir las asociaciones que no cian su actividad a una Comunidad
Autnoma y en los registros Autonmicos se inscriben las que desarrollan sus actividades en
stas.
El actual sistema de adquisicin de personalidad jurdica es el de atribucin genrica de
personalidad. Para las asociaciones generales el acuerdo de constitucin, que incluir la
aprobacin de los Estatutos, habr de formalizarse mediante acta fundacional, en documento
pblico o privado. Con el otorgamiento del acta adquirir la asociacin su personalidad
jurdica y la plena capacidad de obrar.
La asociacin se ha de inscribir en el Registro de Asociaciones correspondiente (Nacional o
Autonmico) slo a efectos de publicidad por lo que la falta de inscripcin no repercute en su
existencia jurdica sino que afecta al rgimen de la responsabilidad. As, sin perjuicio de la
responsabilidad de la propia asociacin, los promotores de asociaciones no inscritas

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respondern, personal y solidariamente, de las obligaciones contradas con terceros. En tal


caso, los asociados respondern solidariamente por las obligaciones contradas por cualquiera
de ellos frente a terceros, siempre que hubieran manifestado actuar en nombre de la
asociacin (art. 10.4 LODA).
Las asociaciones han de llevar un libro de asociados en el que ha de constar una relacin
actualizada de estos y al menos de las fechas de alta y baja y domicilio (art 313-1 y 313-2
CCCat). Adems se pueden constituir federaciones y estas confederaciones que quedan
sujetas al rgimen general de las asociaciones (art. 321-6 CCCat).

RGANOS Y FUNCIONAMIENTO
La estructura y competencia de los rganos de gobierno, sus cargos, la composicin y las
reglas que afectan al ejercicio de las funciones, estn regidas por el principio de la
democracia.
Todas las asociaciones han de tener dos rganos: la Asamblea General y un rgano de
gobierno, adems se pueden crear otros, ya unipersonales ya colegiados.
-

Asamblea General: es el rgano soberano y supremo, que est por encima, controla y

supervisa los dems rganos. Forman y participan en ella todos los asociados, que se han de
reunir como mnimo una vez al ao y pueden hacerlo con carcter extraordinario.
Asume las funciones que no estn asignados a un rgano concreto, ya que es el mximo
rgano de gobierno. La ley hace una enumeracin de las funciones:
-

La creacin de otros rganos temporales o permanentes con funciones delegadas de

carcter ejecutivo.
Aprobar la gestin del rgano de gobierno, el presupuesto y las cuentas anuales.
Elegir y separar los miembros de los rganos de gobierno.
Acordar la forma y el importe de las contribuciones de financiacin de la asociacin.
Acordar la transformacin, fusin, escisin, o disolucin de la asociacin.
Acordar el ingreso y baja en federaciones y confederaciones.
Solicitar la declaracin de utilidad pblica.
Aprobar el reglamento de rgimen interno.
Acordar o ratificar la baja disciplinaria de los asociados.
Resolver las cuestiones que no estn atribuidas a otro rgano.
Las convocatorias las efecta el rgano de gobierno, han de tener como mnimo el orden del
da, fecha y hora. En cada reunin actan como presidente y secretario las personas que
ocupen estos casos en el rgano de gobierno.
Cada asociado tiene un voto en la asamblea. El derecho se puede ejercitar por delegacin, por
correo o por medios telemticos si los estatutos lo prevn. En cuanto a los acuerdos se han de

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tomar por mayora simple de los asociados, aunque los estatutos pueden determinar
mayoras cualificadas para ciertas cuestiones.
-

El rgano de gobierno: se puede identificar con la denominacin junta de gobierno o

junta directiva, ha de ser colegiado. Los estatutos han de establecer su estructura, la duracin
del cargo, la posibilidad de reeleccin, el sistema electoral y los procedimientos de eleccin y
separacin. Los miembros de este rgano han de ser asociados. Es la Asamblea la que
nombra a los miembros y quien puede acordar su separacin. El nmero de miembros del
rgano de gobierno que sean contratados y perciban remuneracin no puede ser superior a la
mitad de los que componen el rgano. El cargo tiene una duracin mxima de 5 aos. Este
rgano es el que gobierna, gestiona y representa en juicio y fuera de l a la asociacin. No se
pueden delegar los actos que necesiten autorizacin de la Asamblea general o que sean
competencia de sta.
Este rgano de gobierno puede establecer las reglas acerca de su funcionamiento, cargos,
funciones, reuniones, maneras de deliberar, etc.
Todos los miembros del rgano directivo tienen derecho y deber participar en el ejercicio del
cargo que les corresponda.
En cuanto a la responsabilidad los miembros responden frente a la asociacin, a los asociados
y frente a terceros de los actos y omisiones contrarios a la ley o a los estatutos y tambin los
daos causados dolosamente o negligentemente cometidos en el ejercicio de sus funciones.
En las asociaciones juveniles, infantiles y de alumnos y las que estn integradas por menores
de edad, el rgano de gobierno ha de ser ejercido por los miembros que tengan capacidad de
obrar.

LOS ASOCIADOS
Los asociados o socios son la base o fundamento fsico colectivo de la asociacin. La
adquisicin y prdida de cualidad de asociado se ha de regular en los estatutos de la
asociacin y en su determinacin se han de respetar los principios de libertad y
voluntariedad.
La capacidad para ser asociado es la misma que se exige para constituir la asociacin. Se
exceptan las asociaciones infantiles, juveniles y de alumnos y las dems integradas por
menores para los que es suficiente la capacidad de obrar. Los menores de 14 aos pueden
adquirir la condicin de asociados por medio de sus representantes legales. Las personas
jurdicas, pblicas y privadas, pueden ser asociadas si no lo excluyen la ley o los estatutos.
El estatuto jurdico de los asociados se compone por el conjunto de derechos y deberes que
se les atribuyen. La condicin de asociado es personal pero no no necesariamente
personalsima, es posible en la actualidad la transmisin de la cualidad de asociado siempre
que los estatutos o la ley por la que se rija la asociacin lo permita.

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Los derechos ms importantes de los asociados son el de asistir y participar en las


asambleas generales, concurrir a la formacin de la voluntad asociativa mediante el ejercicio
del derecho de voto, elegir los miembros del rgano de gobierno y ser elegido conforme lo
determinen los estatutos, impugnar los acuerdos de la asamblea general y del rgano de
gobierno, etc.
Los deberes son los compromisos personales y econmicos respecto de la asociacin que
asumen y tienen los asociados, se enuncian el compromiso con las finalidades de la
asociacin y la participacin activa en la consecucin de aquellas, la contribucin a los gastos
de mantenimiento de la asociacin mediante el pago de cuotas, derramas y dems
aportaciones econmicas previstas en los estatutos, el cumplimiento de las obligaciones que
resulten de los estatutos, etc.
La asociacin puede adoptar medidas disciplinarias contra los asociados por incumplimiento
de los deberes sociales. Las infracciones y sanciones se han de tipificar en los estatutos o en
el reglamento de rgimen interior. Las sanciones han de ser proporcionadas.

RGIMEN ECONMICO
En los debe constar el rgimen econmico de la asociacin. Se incluye la administracin, la
contabilidad y la documentacin y las reglas relativas al patrimonio inicial de la asociacin y
a los recursos econmicos con los que cuenta para el desarrollo de sus actividades y el
cumplimiento de sus fines.
Pese a la estructura personal de la asociacin y a la finalidad no lucrativa de sus fines, toda
asociacin ha de contar como mnimo con un patrimonio. ste es necesario para el adecuado
desarrollo y cumplimiento de los fines que se propone.
El patrimonio de la asociacin est formado por el conjunto de titularidades activas y pasivas
que pertenecen a la misma mientras tiene personalidad jurdica.
El patrimonio inicial se integra con las aportaciones que efecten los asociados que fundan
la asociacin; no se requiere de unos mnimos, como sucede en las sociedades mercantiles.
Este patrimonio se ir incrementando a lo largo de la vida de la asociacin. Durante la
permanencia de la asociacin los asociados estn obligados a contribuir a los gastos de
mantenimiento de la misma y al pago de las cuotas, derramas y dems contribuciones
econmicas.
Las aportaciones se pueden devolver a los asociados cuando se produzca la baja de la
asociacin o sta se extinga. El derecho a reembolso es posible en la medida que no
comporte que la asociacin quede en situacin de patrimonio neto negativo.

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La asociacin es responsable, con sus bienes presentes y futuros. Mientras la asociacin no


est inscrita responden patrimonialmente los asociados, en tanto que la inscripcin en el
Registro de Asociaciones determina que sea el patrimonio de la asociacin el llamado a
hacerlo.

MODIFICACIONES ESTRUCTURALES Y DISOLUCIN


Son modificaciones estructurales de la asociacin las que comportan la fusin, escisin y
transformacin de las mismas. Estas operaciones requieren, que se aprueben por la mitad los
votos sociales y el cumplimiento de los requisitos que la ley establece.
La fusin puede producirse bien mediante la constitucin de una nueva asociacin que
extingue a las que se fusionan o por la absorcin de una o varias asociaciones por otra que
les subsiste.
La escisin tiene lugar por la divisin del patrimonio de la asociacin en dos o ms partes.
Puede ser total; cuando se traspasa en bloque cada una de las partes, o parcial; slo de
traspasa en bloque algunas de las partes y la escindida se mantiene con la reduccin
correspondiente.
La transformacin supone la modificacin, conservando la personalidad d la asociacin en
otra persona jurdica que slo puede ser no lucrativa.
La suspensin implica que, temporalmente se produce una paralizacin de todas, o de
alguna de las actividades de la asociacin, que, cuando cese la causa que la motiva, sta
recupera.
Se denomina disolucin a la extincin de la asociacin; el cese de su personalidad jurdica y
existencia como tal en el trfico.
Las asociaciones solo pueden ser suspendidas en sus actividades o disueltas por resolucin
motivada de la autoridad judicial competente. Quedan vetadas las medidas preventivas o
suspensivas que interfieran en la vida interna de las asociaciones.
La asociacin se extingue cuando concurre una casa que produce una disolucin. Se
diferencian las siguientes:
La resolucin judicial firme. Puede decretarse la disolucin de manera forzosa judicialmente:

Cuando se trate de una asociacin ilcita conforme las leyes penales.


Cuando se declare nula o disuelta por aplicacin de la ley civil.
Por causas previstas en las leyes especiales o en la legislacin general sobre

asociaciones.

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Las dems causas de disolucin que aparecen relacionadas en la norma positiva:

Acuerdo de asamblea general.

Cumplimiento del plazo establecido en los estatutos, salvo que la asamblea general
acuerde una prrroga.

La realizacin del fin para el que fueron constituidas, ya que entonces desaparece uno
de los elementos necesarios de la asociacin.

La imposibilidad de alcanzar el fin.

La desaparicin de la estructura plural de asociados.

Apertura de la fase de liquidacin cuando estuviere en situacin de concurso declarado.

Las dems causas que establezcan las leyes o los estatutos.


El rgano de gobierno en cuanto tenga conocimiento de la concurrencia de una causa de
disolucin ha de convocar a la asamblea general; asimismo cualquier asociado puede solicitar
el rgano de gobierno que convoque la asamblea general si se considera que concurre causa
de disolucin.
La concurrencia de la causa de disolucin no produce automticamente el efecto de extinguir.
En el momento de disolucin el rgano de gobierno, salvo que los estatutos establezcan otra
cosa o el juez designe a otras personas, los miembros del rgano de gobierno son los que han
de actuar como liquidadores.
En cuanto al destino de los bienes sobrantes de la liquidacin, dispone la ley que se han de
adjudicar a las entidades o destinar a las finalidades indicadas en los estatutos. En ningn
caso se puede adjudicar a los asociados o a otras personas fsicas determinadas, ni a
entidades con nimo de lucro.

LAS FUNDACIONES
La fundacin es un tipo de persona jurdica cuya estructura es una organizacin dotada
unilateralmente de recursos econmicos adscritos a un fin de inters general.

CUESTIONES GENERALES
El concepto actual de fundaciones, en contraste al de las asociaciones, puede decirse que es
relativamente reciente y es un fruto directo de una determinada poltica sobre la propiedad
llevada a cabo durante el siglo XIX, directamente relacionada con los principios del Estado
liberal de la poca.
Las fundaciones se identificaban entonces con diversas instituciones jurdicas; patronatos,
capellanas, obras pas, etc...Que suponan la vinculacin de un patrimonio (bienes) al
cumplimiento de un fin, tanto de ndole privada como de ndole pblica (salud, educacin...).

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La poltica del Estado liberal llevada a efecto a travs de las leyes desvinculadoras y
desamortizadoras, supuso, de una parte, la eliminacin de las manos muertas y la entrada en
el mercado de los bienes vinculados, de otra la prohibicin de nuevas vinculaciones,
particularmente de las de inters particular, privado o familiar y su admisin solo de manera
restrictiva, lo que puso en peligro ciertas instituciones de larga tradicin. El Estado no poda
hacer frente a todas las necesidades de sus ciudadanos de manera completa y altruista. En
este sentido la Ley General de Beneficencia de 20 de junio de 1849, salv los
establecimientos particulares "que se costeen exclusivamente con fondos propios, donados o
legado por particulares, cuya direccin y administracin est confiada a Corporaciones
autorizadas por el Gobierno para estos efectos, o a patronos designados por el fundador", lo
que iba dirigido a los establecimientos pblicos de beneficencia general, provincial y
municipal.
Consecuencia de esto, es el principio restrictivo y delimitador de la fundacin que se contiene
en la legislacin.
La actual regulacin sobre las fundaciones ha dulcificado la restriccin, al simplificar y facilitar
su constitucin ante la importancia y relevancia que han alcanzado para el logro de fines en
determinados mbitos en los que ha desarrollado y sigue cumpliendo una labor. As lo ha
declarado el Parlamento Europeo que declar el merecimiento de apoyo especial de las
fundaciones que participen en la creacin y desarrollo de respuestas e iniciativas, adaptadas
a las necesidades sociolgicas de la sociedad contempornea.

NORMAS REGULADORAS
El Cdigo Civil espaol recogi, y sigue recogiendo, la admisin de la persona jurdica
fundacin y remiti su rgimen a la legislacin especfica que se dictara sobre cada una de las
concretas fundaciones, lo que origin una multiplicidad de disposiciones de distinto rango y
tipo y dio lugar a una situacin normativa catica.
La Constitucin de 1978 modific este panorama; de una parte mediante la admisin del
derecho a construir fundaciones (art. 34 CE); de otra por la organizacin del Estado de la
Autonoma que ha supuesto, en lo que nos concierne, el reconocimiento de competencia
legislativa a las Comunidades Autnomas sobre esta materia.
El derecho de fundacin radica en el art. 34 CE, en el que se dispone que: 1. Se reconoce el
derecho de fundacin para fines de inters general, con arreglo a la ley. 2. Regir tambin
para las fundaciones lo dispuesto en los apartados 2 y 4 del art. 22.
El derecho de fundacin, en contraste al de asociacin, no tiene la categora de derecho
fundamental sino que pertenece al grupo de los derechos de los ciudadanos; pero s existe

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reserva de ley para su regulacin, que en todo caso, en su desarrollo debe respetar su
contenido esencial (art. 53.1 CE).
Los lmites generales del derecho a constituir fundaciones se cien a la necesaria vinculacin
estrictamente para fines de inters general y la prohibicin de las que persigan fines o utilicen
medios tipificados como delitos. Si bien se mantiene, por lo tanto, la restriccin heredada de
la poltica desvinculadora, en cuanto al fin, en cambio parece que se ha matizado en lo que
afecta a su duracin, es decir que son posibles las vinculaciones perpetuas, por supuesto
siempre que los fines sean de inters general.

CLASES
Si se toma en consideracin el mbito territorial de la fundacin, se distinguen las del mbito
nacional de las autonmicas. Las fundaciones de mbito nacional son aquellas que
desarrollan su actividad en todo el territorio del Estado o principalmente en el territorio de
ms de una Comunidad Autnoma y se inscriben en el Registro de Fundaciones estatal. Las
fundaciones de mbito autonmico son las que desarrollan sus funciones principalmente en
una Comunidad autnoma y se inscriben en los Registros de Fundaciones Autonmicos sin
perjuicio de que conste, tambin, en el estatal.
Otro criterio de distincin es el que pone su acento en la persona que constituye la fundacin:
las creadas por personas jurdico pblicas, que se someten al rgimen general de las
fundaciones, excepto que la ley que las cree establezca lo contrario y las personas jurdicas
privadas que son la constituidas por los particulares.
De otra parte, tambin se diferencia entre las fundaciones del sector pblico estatal y las
dems. Aqullas son las que se constituyen con una aportacin mayoritaria, directa o
indirecta, de la Administracin General del Estado, sus organismos pblicos o dems
entidades del sector pblico estatal y su patrimonio est formado en ms de un 50% por
bienes o derechos aportados o cedidos por dichas entidades. Tienen un rgimen especial.
Segn el art. 331-2.2 CCCat, son fundaciones pblicas:
-

Las constituidas con una aportacin mayoritaria de la Administracin de Catalua, de

los entes locales de Catalua o de organismos pblicos dependientes de aquella.


Aquellas en las que ms del 50% del patrimonio fundacional est formado por bienes o
derechos aportados o cedidos por las entidades indicadas en el apartado anterior.
Aquellas en las que ms de la mitad de los miembros del rgano de gobierno se
nombren por la Administracin de la Generalitat, entes locales de Catalua o por organismos
pblicos u otros de los que dependan.

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Las fundaciones constituidas por iglesias, confesiones o comunidades religiosas se someten a


la legislacin ordinaria sobre fundaciones sin perjuicio de lo establecido en los acuerdos y
convenios de cooperacin suscritos por el Estado con las entidades religiosas.

FUNDACIN: CONCEPTO
La organizacin social a la que se otorga personalidad jurdica, en la fundacin, est
constituida por el conjunto de bienes que se destina de modo permanente a la realizacin de
fines de inters general. Se trata de una persona cuya estructura es patrimonial frente a la
persona jurdica tipo asociacin de base personalista.

NOCIN
La definicin legal que se hace en la normativa vigente de la fundacin manifiesta la
configuracin de esta entidad.
Conforme a lo que se sigue de la descripcin y las fundaciones privadas son entidades
organizadas, sin afn de lucro, en las que por voluntad de sus fundadores, ya personas fsica,
ya jurdica, manifestada en el acto de constitucin, afectan de modo duradero bienes o
derechos que constituyen su patrimonio, o la realizacin de fines de inters general.
En la estructura de la fundacin se debe distinguir entre: los sujetos que la crean, el fin y la
donacin: el patrimonio.

LOS SUJETOS
Son fundadores las personas fsicas o jurdicas que, en la carta fundacional constan como
aportantes, en concepto de dotacin, bienes o derechos evaluables econmicamente.
Pueden constituir fundaciones privadas las personas fsicas y las personas jurdicas ya sean
stas pblicas o privadas.
Dada la estructura de la fundacin y el carcter dispositivo del acto, se prevn reglas
especficas de capacidad para constituirla, distinguiendo entre las personas fsicas y las
jurdicas y el acto a travs del cual se constituye:
-

Personas fsicas: si constituyen la fundacin mediante acto inter vivos, es necesario

ostentar la plena capacidad de obrar (se ha de ser mayor de edad no incapacitado). Si se


constituye mortis causa se requiere capacidad para testar, es decir mayor de 14 aos y tener
capacidad natural en el momento del otorgamiento del testamento, con todo, la constitucin
en testamento olgrafo requiere la mayora de edad o estar emancipado. En ambos casos es
necesario que el fundador goce del poder de disposicin mediante actos gratuitos, es decir,
que no ha de tener prohibida o limitada la disposicin de stos a ttulo gratuito.

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Personas jurdicas: pueden constituir fundaciones siempre que las normas por las

que se rijan no lo prohban y el rgano de gobierno o el que sea competente haya acordado la
constitucin. En el acuerdo ha de constar la finalidad de inters perseguida.
A parte de las personas que constituyen la fundacin (los fundadores) otros sujetos que
existen en la vida de las mismas son los beneficiarios. Por tales se entienden las personas que
reciben o son destinatarias de las actividades que desarrolla la fundacin: el colectivo
genrico de personas ajenas a ella y a los familiares y a los allegados de los que la
constituyeron.

LA FINALIDAD
El mandato constitucional exige que el fin de las fundaciones sea de inters general, lo que se
reitera en la descripcin legal.
De la enunciacin que se contiene en las normas la finalidad a la que se encamina la
fundacin ha de ser: de inters general, impersonal, no lucrativo, permanente, determinado y
lcito.
-

Inters general: se revela en aquellos que afectan a una colectividad ms o menos

amplia. Enuncia la ley los ms significativos sin que en ningn caso el listado implique un
numerus clausus. Entre otros son considerados de inters general los de defensa de los
derechos humanos, de las vctimas del terrorismo y actos violentos, asistencia social e
inclusin social, los cvicos, educativos, culturales, cientficos, de desarrollo de la sociedad de
la informacin, de desarrollo tecnolgico, etc.
Impersonal: la consecucin de la finalidad de la fundacin ha de beneficiar a
colectivos genricos de personas, es decir, a un nmero indeterminado de personas, lo que
no es incompatible con que se exija el cumplimiento de determinados requisitos o condiciones
a las personas (padecer una enfermedad, investigar sobre algo en concreto, el ser vctimas
del terrorismo, etc.).
El necesario carcter impersonal del fin excluye del mbito de las fundaciones las familiares:
las que pretenden beneficiar a una familia o parentela determinada.
-

Sin afn de lucro: El lucro existe cuando la finalidad perseguida es la de obtener

beneficios econmicos, que se reparten entre quienes la componen. Este dato no excluye el
que la fundacin pueda ejercer actividades econmicas o participar en ellas. Tampoco excluye
que la fundacin pueda percibir una remuneracin por razn del servicio que presta en el
desarrollo de su actividad (ej. Puede cobrarse la entrada de una exposicin).
Permanente: La finalidad que se propone conseguir ha de tener carcter estable. La
permanencia excluye del mbito de la fundacin los fines transitorios, como los de las

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cuestaciones pblicas. La permanencia se interpreta en el sentido de que el fin no se puede


lograr de manera inmediata sino que requiere del transcurso de un tiempo.
Determinada: Pese a que la finalidad puede ser genrica, sin embargo se requiere que
exista una mnima determinacin. Determinacin que se entiende como identificacin de la
misma que ha de constar en los estatutos.
Licitud: se define por la correspondencia o adecuacin a los valores de una sociedad
determinada, tanto legales como morales. Es ilcita la fundacin cuando contraviene una
norma legal imperativa.

CONSTITUCIN
La constitucin de la fundacin es el negocio jurdico fundacional mediante el cual las
personas o personas fundadoras manifiestan su voluntad y destinan determinado bienes a los
fines de inters general que estiman convenientes.
Se trata de que intervenga una sola persona fsica o jurdica de un acto unilateral en el que se
contienen declaraciones de voluntad que no han de dirigirse a un destinatario concreto y que
no requieren de su aceptacin, sin perjuicio de la intervencin que la administracin
competente deba realizar.

MODALIDADES
Voluntad fundacional puede ser mortis causa o inter vivos.
La fundacin se constituye mediante acto inter vivos en aquellos casos en los que la
manifestacin de la voluntad de fundacin comporta la creacin de aquella que est llamada
a existir, en vida del fundador/es que la han creado. En caso tal, se pide adems de lo
estipulado en cualquier caso de constitucin, que la voluntad conste en escritura pblica.
331-1 y 331-4.
En la modalidad mortis causa se utiliza el testamento como negocio medio, de manera que
cuando el testamento se haga vlido, la fundacin de constitucin dar lugar. Se puede
diferenciar entre la fundacin por escritura en el testamento, y al fundacin por delegacin
del difunto en los herederos de fundar. En caso de que los herederos no hicieren lo debido e
incurrieren en omisin de cumplimiento, el protectorado se encargara.

LA ESCRITURA DE CONSTITUCIN
La fundacin de Constitucin requiere del documento de constitucin cuyo contenido mnimo
aparece delimitado por la ley, 331-4 CCCat, en caso Mortis causa establecido en testamento,
en caso inter vivos constituido va escritura pblica.
El otorgamiento de la Carta fundacional es un acto irrevocable. 331-4.2 CCCat.

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En el documento constitutivo deben constar como mnimo:


-

Circunstancias de los fundadores, o de los herederos en calidad de tales.


Voluntad expresa de constituir una fundacin.
Los estatutos de la entidad conforme al contenido que establece la ley.
La descripcin de la dotacin inicial conforme a la naturaleza de los bienes, su

adecuacin y su valoracin cuando no es una dotacin dineraria.


- La designacin de las personas que han de constituir el primer patronato y, tambin su
aceptacin si se hace ene le momento de otorgar la carta. Si son personas fsicas, la
declaracin expresa de que no estn bajo ninguna condena ni prohibicin de cargo.
Los estatutos, tienen un contenido mnimo reglado. Si incluyen estipulaciones en contra de
la ley de fundaciones pero no afectan a la validez de la constitucin, se declara nula la
resolucin que decide acerca de la inscripcin de la fundacin, si afecta a la validez impiden
la inscripcin de la misma.
Mnimos en los estatutos:
- Denominacin de la fundacin donde se debe indicar la palabra fundacin.
- La duracin siempre que no se haya estipulado el tiempo de duracin de la misma,
pudiendo ser indefinida y/o temporal con la condicin de que dure lo suficiente para
cumplir la finalidad fundacional. En caso de que a fecha y la carta fundacional no
coincidan, la fecha deber ser estipulada.
- Las finalidades de la fundacin y las actividades que tiene en mente llevar a cabo.
- Domicilio
- Las reglas bsicas por las que se rige la aplicacin de los recursos a las finalidades
fundacionales y para la determinacin de los beneficiarios.
- La regulacin del patronato. Se ha de indicar el nmero de miembros, la manera de
designarlos

y renovarlos, el trmino de los mandatos, cargos, el rgimen de

convocatoria de las reuniones y la manera de deliberar, tomar acuerdos y la forma de


aprobacin.
- Si procede, la regulacin de otros rganos de la fundacin y las funciones y facultades
que ha de asumir.
- Las disposiciones pertinentes para evitar conflictos entre intereses fundacionales,
personales y profesionales de otros patronos.
- Previsin acerca del destino que haya de darse a los bienes y derechos en el caso de
extincin de la fundacin en arreglo a 335-6 CCCat.

DOTACIN
La fundacin es un conjunto organizado de bienes destinados a una finalidad de inters
general, por ello debe estar dotada de los bienes y derechos a fin de cumplir el objetivo. La

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Constitucin de una fundacin requiere de dotacin, un acto de disposicin a ttulo lucrativo


mediante el que el fundador transmite irrevocablemente determinados bienes o derechos a la
fundacin.
La dotacin inicial ha de consistir en una aportacin que tiene las siguientes notas:
- Puede ser dineraria o de otros bienes

en cuyo caso han de ser susceptibles de

valoracin econmica, que debe constar en la acta fundacional.


- Bienes y derechos deben estar libres de cargas.
- La cuanta no puede ser inferior a 60.000$
- Los bienes deben ser los adecuados para llevar a cabo las actividades fundacionales
La dotacin se ha de desembolsa antes de solicitar la inscripcin en el Registro de
Fundaciones.
El depsito del pago se debe hacer en una cuenta estipulada y en caso de que ya se haya
hecho se debe hacer constar, y protocolizar el resguardo o certificado de depsito. La
aportacin de los bienes exige un informe pericial donde se describan los bienes, sus datos
registrales, cargas, valoracin y rentabilidad y los criterios de valoracin.
La dotacin inicial se puede ver incrementad a posteriori por inversiones de personas
privadas o pblicas. El incremento de la dotacin debe notificarse al protectorado ene l
momento de presentacin de las cuentas. 331-5.2 CCCat.
La admisin de aportaciones sucesivas, solo ser aceptada en caso de

que

sean

de

carcter dinerario y solo si son llevadas a cabo pro personas fsicas o jurdicas privadas
cuando el compromiso sea de carcter ejecutivo. El desembolso inicial siempre ha de ser del
50%, el resto se har en 4 aos.
La existencia de un fondo en las fundaciones es algo permitido siempre y cuando los derechos
y bienes sean administrados distintamente del patrimonio principal y sean recogidas en la
memoria anual de las cuentas. La constitucin de este fondo, cuando se haga pro acto de
disposicin Mortis causa, de la aceptacin de la fundacin. Sea cual sea el acto, el fondo
debe formalizarse en escritura pblica en la que se ha de constar la denominacin del fondo,
los fines, los bienes y derechos destinados a financiarlo y la forma de la aportacin la
duracin o la mencin de su carcter indefinido, las causas especficas de extincin y el
destino que haya de darse cuando se produzca aquella.
En caso de constitucin, modificacin y extincin de los fondos especiales, estos han de
inscribirse en el Registro de Fundaciones. 334-1 a 334-8 CCCat.

ADQUISICIN DE LA PERSONALIDAD
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La adquisicin de la personalidad exige un proceso temporal perfectamente delimitado en la


ley. Las fundaciones adquieren personalidad en el momento que se inscriben en la escritura
pblica en el Registro de Fundaciones correspondiente, inscripcin que solo se puede denegar
cuando se incumplan los requisitos establecidos legalmente (art. 4 LFE, 331-1.4 CCCat)
Mientras la fundacin no est inscrita, los patronos, fundadores o los encargados, deben
facilitar que se acto se produzca para salvaguardar el porvenir de la fundacin y que no exista
perjuicio en sus futuras acciones.
Si no se puede constituir la fundacin, los bienes revierten en los fundadores a no ser que se
haya dado un futuro distinto para estos. En caso de que la fundacin se diera por motivo
mortis causa si el difunto no hubiera predicho en sus testamento un destino claro, los
patronatos destinarn los bienes a fines lo ms parecido posible a la accin o intencin del
fundador difunto.

RGIMEN
El rgano de representacin y gobierno que lleva a cabo el patronato, la vigilancia y control
que asume la administracin a travs del protectorado y las reglas relativas a la realizacin de
actividades de las fundaciones.
En las fundaciones que cuenten con ms de 25 trabajadores y cuyo activo supere los
6.000.000$ o el volumen anual de ingresos sea superior a 3.000.000$ ha de haber una o ms
personas que ejerzan funciones de direccin de la gestin ordinaria de la fundacin y de
ejecucin de los acuerdos del patronato que les asignen los estatutos o delegue el patronato,
son personas designadas por el patronato que no podrn ser patronos pero si ir a las
reuniones.

EL PATRONATO (TIPO DE FUNDACIN)


Es el rgano de gobierno y representacin de la fundacin. Su composicin, cargo, funciones y
rgimen dependen de la voluntad de los fundadores aunque existen unas mnimas previsiones
legales 332-1, 2 CCCat.
Est formado por 3 miembros, que pueden ser personas jurdicas o fsicas, con un presidente
en comn. La delegacin de un patrono en otra persona es total. En el caso de las personas
jurdicas, la representacin se hace mediante aquella persona designada al efecto.
El fundador puede reservarse en la carta fundacional el poder de renovar, ceder o designar a
los miembros y los cargos que estos ocupan. El nombramiento de patronos queda escrito en
el Registro de patronos.

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Las personas fsicas que sean miembros del patronato tienen capacidad plena de obrar, y
deben aceptar el cargo formalmente ya mediante escritura pblica, en la carta fundacional o
en una certificacin del secretario, adjunto del presidente, con la firma legitimada y por ltimo
mediante comparecencia del secretario o de la persona que acepta el cargo ante el
Protectorado.
El carcter vitalicio, temporal o indefinido de los cargos depende del presidente y de sus
preferencias.
Las funciones el patronato comprenden la de velar para que la finalidad para la que la
fundacin ha sido creada se cumpla, y para ello pueden llevar a cabo toda clase de actos
jurdicos siempre dentro del marco de la ley.
Respondern ante la fundacin de todos aquellos actos que hayan causado un perjuicio ya
sea por la falta de concordancia de stos con la ley o por no seguir los estatutos de la
fundacin misma.
Si no existe un responsable nico o no est claro, se culpa a todos los patronos de forma
solidaria exceptuando a aquellos que se opusieron a la decisin en cuestin.
El cargo de patrono no s retribuido, sin embargo los patronos tienen derecho a solicitar un
anticipo y a que se les reembolse los gastos debidamente justificados y a cobrar la
indemnizacin por los daos que hayan sufrido por razn del ejercicio del cargo. Los patrono
de fundaciones que cuenten con ms de 25 trabajadores y cuyo activo supere los 6.000.000$
o el volumen anual de sus ingresos sea superior a 3.000.000$, no pueden tener ningn tipo
de relacin con la fundacin, laboral o profesional retribuida.
El nmero de patronos con relacin laboral o profesional no puede ser en ningn caso
superior al nmero de patronos previsto para la constitucin vlida del patronato. 332-10
CCCat.
El patronato puede delegar en uno o ms patronos las facultades que le competen sin que la
delegacin suponga la exencin de la responsabilidad, y ha de establecer si la actuacin de
los delegados ha de ser colegiada o no. Son indelegables:
-

La modificacin de los estatutos


La fusin
Escisin y disolucin de la fundacin
Formulacin del presupuesto
Aprobacin de los documentos relativos a las cuentas anuales
Las decisiones sobre los actos de adjudicacin, enajenacin, gravamen y en general de
disposicin de bienes inmuebles, establecimientos o bienes muebles que comporten ms
de una octava parte del activo de la fundacin

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- Los actos de constitucin de una persona jurdica


- De aumento o disminucin de la dotacin
- Los de fusin, escisin, de cesin global de todos o parte de los activos y pasivos o de
disolucin de otras personas jurdicas y los actos para los que sea necesaria la
autorizacin del Protectorado o aquellos que se le hayan de notificar preceptivamente.
Art 332-12 CCCat.
El cargo de patrono cesa por:
-

Muerte, declaracin de fallecimiento o extincin de la persona jurdica


Incapacitacin e inhabilitacin
Cese de la persona
Sentencia judicial firme
Transcurso del trmino fijado
Renuncia notificada al patronato
Cualquier otra causa prevista en los estatutos

EL PROTECTORADON (TIPO DE FUNDACIN)


El Protectorado es el que vela por el derecho de fundacin y por la legalidad de la constitucin
y funcionamiento de las fundaciones. Corresponde ejercerlo a la Administracin General del
Estado para las fundaciones estatales y a las Administraciones Autonmicas en el caso de las
que ejercen sus funciones principalmente en su mbito territorial. Nuestro Protectorado
depende pues de la Generalitat de Catalunya y se ejerce por el departamento de Justicia.
El Protectorado tiene como funcin bsica de velar porque el inters general de las
fundaciones se cumpla as como sus finalidades fundacionales y se respete la voluntad de los
fundadores y las disposiciones legales estatuarias.
Son algunas de las funciones especficas:
-

Resolver las solicitudes de inscripcin de las fundaciones.


Llevar su Registro.
Aprobar la modificacin de los estatutos, la fusin, escisin y disolucin de las

fundaciones.
Autorizar los actos para los cuales la ley exija intervencin del Protectorado.
Suplir la falta de actuacin de los fundadores o de los ejecutores de la voluntad
fundacional.
El Protectorado debe tener conocimiento de actos de enajenacin y gravamen de los bienes y
derechos de fundacin. Asimismo es el que ha de autorizar previamente la adquisicin
onerosa por una fundacin de acciones o participantes que le otorguen una posicin
mayoritaria en la sociedad.
El Protectorado a partir de la denuncia de un patrono, de las personas destinatarias de la
actividad o de oficio puede solicitar al juez la intervencin temporal de la fundacin cuando

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aprecie que existe una gestin gravemente irregular que pueda poner en peligro la
continuidad de la fundacin. Antes de solicitar dicha intervencin temporal ha de requerir al
Patronato, sealando las medidas que ste considera convenientes y el plazo de las mismas.
Si se autoriza, el Protectorado es el que asume las funciones legales y estatuarias del
patronato.

RGIMEN ECONMICO
La regulacin del rgimen econmico de la fundacin se contiene en en el captulo III del
Libro II del Cdigo Civil de Catalua. A ello hay que sumar las reglas generales a toda persona
jurdica referentes al rgimen contable y documental (que en teora estn en el tema anterior,
libros de actas y registros)
El Patronato ha de hacer inventario al cierre del ejercicio econmico anual as como presentar
las cuentas. Ha de constar el patrimonio, la situacin financiera y los resultados; si la
fundacin es la entidad dominante de un grupo ha de ajustarse a la legislacin mercantil.
Estas cuentas han de presentarse en los 30 das siguientes a su adopcin y han de ser
aprobadas por el Protectorado en los seis meses siguientes al cierre del ejercicio. Las cuentas
se someteran a auditora externa si durante al menos dos aos seguidos el total del activo de
la fundacin supera los 6.000.000, si el importe del volumen anual de ingresos ordinarios
supera los 3.000.00 o si el nmero de trabajadores es superior a 50.
En lo referente a la aplicacin de los ingresos procedentes de sus actividades las fundaciones
estn obligadas a destinar como mnimo el 70% de sus ingresos y su renta netos al
cumplimiento de sus finalidades, el resto han de dedicarlo o bien al cumplimiento diferido de
las finalidades o a incrementar la dotacin. No se cuentan dentro de ese 70% los donativos o
los resultados obtenidos por enajenacin de bienes, por ejemplo. Los gastos derivados del
funcionamiento del patronato y de sus rganos no puede superar el 15% de los ingresos
obtenidos en un ejercicio (sin contar funciones de direccin o gerencia).
En cuanto a las actividades econmicas que pueden desarrollar las fundaciones la legislacin
vigente admite ampliamente la posibilidad de desarrollo de las mismas. Su realizacin se
justifica porque los beneficios se han de destinar precisamente al cumplimiento de sus fines,
el concepto de fundacin impide que se destinen, por ejemplo, al reparto.
Pueden realizar explotaciones econmicas cuando: a) El ejercicio de la actividad constituya el
cumplimiento del fin fundacional o de una parte (hospital o escuela) b) Cuando se trata de
una actividad accesoria, complementaria o subordinada en relacin al fin fundacional o a una
parte de l.

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Las fundaciones pueden constituir sociedades y participar en ellas. En el plazo de 30 das, la


fundacin ha de comunicar la adquisicin o tenencia de acciones que le otorguen el control de
una sociedad. El desarrollo de la administracin de la sociedad ha de ser compatible con el
cumplimiento del fin fundacional.

La necesidad y conveniencia de las operaciones de enajenacin y gravamen se ha de


justificar y acreditar documentalmente. Los patronos han de ser informados previamente a la
toma de la decisin y adoptado el acuerdo stos han de comunicarlo al protectorado en el
plazo de 30 das hbiles a partir del momento en que se efecta el acto.
Las fundaciones pueden percibir, por razn del servicio que presten, una remuneracin que
no desvirta su finalidad (cobrar la entrada a un museo).

MODIFICACIONES ESTRUCTURALES Y DISOLUCIN


Si no lo ha prohibido el fundador y es conveniente para el cumplimiento de la finalidad se
puede producir la fusin entre dos o ms fundaciones. Esta fusin se puede producir por una
absorcin de una de ellas a la otra o por la integracin de las anteriores a una nueva
fundacin creada. La fusin debe ser acordada por las partes y aprobada por el protectorado.
El protectorado puede requerir de oficio o a instancia de quien tenga inters le legtimo la
fusin de fundaciones que cumplan un inters anlogo y tengan dificultades para cumplir sus
funciones por separado. Si al fusin se aplica en Catalua, se aplica la normativa catalana. La
fusin debe registrarse en el Registro de Fundaciones.
La escisin de la fundacin solo se puede hacer cuando el fundador no lo haya prohibido y sea
lo conveniente para el cumplimiento de los fines fundacionales. Se ha de acordar
motivadamente por el patronato, requiere la aprobacin del Protectorado y se ha de inscribir
en el Registro.
Son causas de extincin de la fundacin:
-

La extincin de los plazos en los que fue constituida.


El cumplimiento ntegro de la finalidad fundacional.
La imposibilidad de la realizacin del fin fundacional
La absorcin o integracin.
La que resulte de sentencia judicial firme/ Ilicitud civil o penal de sus actividades o

finalidad.
Si se produce una causa de extincin y no se acuerda la disolucin el protectorado, de oficio o
a instancia de quien tenga inters legtimo puede requerir al patronado para que acuerde lo
que estime oportuno. La extincin determina un proceso de liquidacin que se ha de llevar a

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cabo por el patronado o el Protectorado. Determinado el activo y el pasivo se procede a la


cesin global del activo y del pasivo que se destina a fundaciones con similar finalidad o a
entidades sin nimo de lucro tambin de similar finalidad.

LOS ENTES SIN PERSONALIDAD JURDICA


Esta situacin plantea la problemtica de determinar si la falta de personalidad jurdica
permite o no la aplicacin, por analoga, de las reglas de personalidad jurdica a la que se
asemejen y sobre todo, si es posible arbitrar una va que permita saber cmo y a quin debe
exigirse la responsabilidad.
Conviene incluir los supuestos porque no todos pueden incluirse en esta categora:
- Determinados conjuntos de bienes organizados por razn de que sobre ellos existe una
cotitularidad de varias personas (situaciones de comunidad).
- Cuando la finalidad es la constitucin de una persona jurdica en el tiempo que transcurre
entre que se quiere constituir la personalidad jurdica hasta que se consigue.
- El supuesto de los fondos patrimoniales obtenidos para finalidades especficas de manera
espordica a propuesta de una o varias personas cuya caracterstica es la falta de
permanencia de la organizacin.

TEMA 14: LA EXTINCIN DE LA PERSONALIDAD Y EL PROCESO


SUCESORIO
EXTINCIN DE LA PERSONALIDAD:
Establece el art. 211-1.3 que la personalidad civil se extingue con la muerte. Por tanto, slo el
hecho fsico de la muerte de la persona fsica provoca la extincin de la personalidad.

LA MUERTE
Con la muerte de una persona se producen muchas transformaciones en el mundo que le
rodea. De una parte, la persona pierde sus titularidades que sern objeto de transmisin
mortis causa cuando no tengan por objeto derechos personalsimos, o hayan sido constituidas
voluntariamente de este modo en cuyo caso se extinguen con la muerte. Tambin se
extinguen algunas posiciones jurdicas, que tienen como presupuesto necesario la existencia
de la persona, como el matrimonio, la pareja estable, la potestad sobre los hijos, la tutela, la
curatela, la asistencia o el patrimonio protegido.
De otra parte, determina la eficacia de algunas disposiciones, como las donaciones por causa
de muerte o las disposiciones testamentarias o las instituciones contractuales de heredero.

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En cualquier caso, ser el certificado mdico el que ha de acompaar a la inscripcin de la


defuncin en el Registro Civil, el que establezca la fecha y la hora en que la muerte se ha
producido (art. 85 LRC).

LA PRUEBA DE LA MUERTE
La inscripcin en el Registro Civil es la prueba oficial de la muerte de una persona, y hace fe
de la fecha, hora y lugar en que acontece. La inscripcin se practica en virtud de declaracin
de quien tenga conocimiento cierto de la muerte (art. 82 LRC). Estn obligados a promover la
inscripcin por la declaracin correspondiente los parientes del difuso hasta el cuarto grado
de consanguinidad o el segundo de afinidad y los habitantes de su misma casa, o en su
defecto, los vecinos. Si el fallecimiento ocurre fuera de casa, estn obligados tambin el jefe
de establecimiento o cabeza de familia de la casa en que hubiera ocurrido o la autoridad
gubernativa.
La declaracin ha de formularse en el cuestionario oficial impreso, con carcter inmediato a la
muerte y debe ir acompaado de certificacin medica de defuncin en, la que, adems del
nombre, apellidos, carcter y numero de colegiacin del que lo suscribe, constar que existen
seales inequvocas de muerte, su causa y, fecha hora y lugar del fallecimiento y menciones
de identidad del difundo indicando si es conocido de ciencia propia o acreditada. En los casos
en lo que el certificado mdico sea incompleto o resulte contradictorio, el mdico forense
emitir dictamen sobre la causa de la muerte, incluso mediante examen del cadver por s
mismo.
Finalmente destacar que ser necesaria sentencia firme, expediente gubernativo u orden de
la autoridad judicial, que afirmen sin duda el fallecimiento, para inscribir ste cuando el
cadver hubiese desaparecido o se hubiese inhumado antes de la inscripcin

COMORIENCIA Y PREMORIENCIA
En algunos casos tiene trascendencia jurdica determinar cul de dos o ms persona ha
fallecido primero. Esto sucede siempre que entre ellas puedan transferirse derecho o que
sobreviviente pueda adquirir derecho de premuerto, pues, como es sabido, en la sucesin
mortis causa es requisito indispensable que el sucesor sobreviva al causante. Tambin en el
supuesto de la donacin con clusula de reversin puede establecerse voluntariamente esta

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condicin, que donante sobreviva al donatario. La misma exigencia funciona en los contratos
de seguro, que el beneficiario sobreviva al contratante del mismo.
En la actualidad, el art. 211-2 CCCat establece que la llamada a una sucesin o la transmisin
de derecho a favor de una persona que dependen del hecho que haya sobrevivido a otra
solamente tienen lugar si sta ha vivido al menos 72 horas ms que la persona a quien tena
que sobrevivir. La norma que dispone este precepto no se trata de una presuncin de
comoriencia en sentido tcnico, porque no invierte la carga de la prueba, sino que aplica el
principio segn el cual quien alega una cosa concerniente a su derecho debe probarla y, por
este motivo, si no se consigue probar los momentos de las dos muertes y el transcurso de las
72 horas entre una y otra, no operar la transmisin de ningn derecho sucesorio entre ellas.
Igualmente esto significa que tampoco pueden transmitir derecho derivados de seguros,
adquisiciones con pacto de supervivencia, fideicomisos u otros derechos.
En todo caso, la norma del art. 33 CC resultaba aplicable cuando se dudaba del momento de
las muertes, supuesto en que se presuma la comoriencia; mientras que el art. 211-2 CCCat
no resuelve la cuestin de la determinacin del momento de la muerte en caso de duda, sino
que solamente dispone que es preciso que transcurran 72 horas entre las muertes, para que
puedan transmitirse cualquier tipo de derecho.

CLASES DE SUCESIN
La sucesin voluntaria es aquella en la que rige la autonoma privada. En general, este tipo
de sucesin es la regla. En nuestro sistema sucesorio priman las previsiones del causante, de
modo que nicamente proceder nombrar un sucesor legal cuando el causante no haya
hecho uso de la facultad de nombrarlo. Esta sucesin voluntaria se puede ordenar por: a)
pacto sucesorio o sucesin contractual (acuerdo en el que dos o ms personas convienen la
sucesin por causa de muerte de cualquiera de ellas mediante la institucin de uno o ms
herederos y la realizacin de atribuciones a ttulo particular); b) el testamento, en cuyo caso
el causante, mediante un negocio jurdico unilateral instituye al sucesor o sucesores de
manera libre.
La sucesin intestada (legal) slo puede tener lugar a falta de heredero instituido y es
incompatible con el heredamiento y con la sucesin testamentaria universal. La sucesin legal
es la que se defiere por la disposicin de la ley, tambin se denomina sucesin abintestato o
sucesin intestada y tiene carcter subsidiario.
PRINCIPIOS DEL DERECHO SUCESORIO CATALN

El Cdigo Civil de Catalunya organiza la sucesin por causa de muerte con base en los
siguientes principios generales:

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- La necesidad de que exista un heredero universal llamado a subrogarse en todos los


derechos y obligaciones transmisibles de su causante, tanto en la sucesin voluntaria
como en la legal.
- La configuracin del heredero como un sucesor universal del causante que adquiere los
bienes y derechos de la herencia y se subroga en las obligaciones del causante que no se
extinguen con la muerte. Aunque ello no excluye la posibilidad de que el causante pueda
atribuir bienes concretos y derechos a otras personas a travs de ttulos particulares.
- La

incompatibilidad

de

ttulos

sucesorios.

Como

consecuencia

del

principio

de

universalidad de la sucesin del heredero, el llamamiento de un heredero excluye el de


otros que puedan concurrir en una misma herencia.
- La perdurabilidad del ttulo sucesorio. Rige el principio <<semel heres, semper heres>>,
segn el cual quien es heredero lo es siempre y por lo tanto se tienen por no formuladas
la condicin resolutoria y los trminos suspensivo y resolutorio.

SUJETOS Y OBJETO DE LA SUCESIN

El causante de la sucesin es la persona fallecida cuyo patrimonio es objeto de destinacin y


ordenacin a consecuencia de la extincin de la personalidad del que ostentaba su titularidad.
Conviene precisa que la sucesin slo se predica, estricto sensu, respecto de las personas
fsicas, nunca de las personas jurdicas. El sucesor es la persona, ya fsica, ya jurdica, que
pasa a ocupar la posicin del causante en la titularidad y relaciones jurdicas que se
transmiten mortis causa y tambin quien recibe bienes o derechos del causante de la
sucesin. Para adquirir bienes hereditarios el sucesor debe ostentar un ttulo hereditario que
legitime la trasmisin, gozar de capacidad para suceder y no estar incurso en una causa de
indignidad.
El sucesor podr serlo a ttulo de heredero o de legatario: el heredero sucede en todo su
derecho al causante, esto es, se subroga en el universum ius de todas las relaciones activas y
pasivas de la persona fallecida; mientras que el legatario es el que adquiere relaciones
jurdicas o bienes concretos y ostenta un ttulo particular.
Son capaces para suceder todas las personas nacida o concebidas al tiempo de la apertura de
la sucesin y que sobrevivan al causante, as como los hijos que nazcan en virtud de una
fecundacin asistida practicada de acuerdo con la ley despus de la muerte de uno de los
progenitores. Con todo se reconoce tambin la capacidad de suceder al no concebido en

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casos concretos; as, por ejemplo, para suceder como heredero fideicomisario o como
legatario. Tambin las personas jurdicas gozan de capacidad sucesoria siempre que se hallen
legalmente constituidas al tiempo de la apertura de la sucesin.
El objeto de la sucesin es la herencia que constituye el patrimonio, entendido como el
conjunto de relaciones jurdicas, activas y pasivas que corresponden a una persona y tienen
contenido econmico que se encuentra en trnsito entre el causante y el sucesor. La herencia
se ha configurado como una universalidad o pluralidad de bienes y elementos pasivos
materialmente diferenciados.
El caudal hereditario comprende todas las relaciones jurdicas transmisibles que activa o
pasivamente correspondan al causante de la sucesin. No abarca, en cambio, las relaciones
jurdicas que gozan del carcter de personalsimas y por tanto, no se tramiten mortis causa.
Forman parte del activo de la herencia todos los bienes y derechos susceptibles de una
evaluacin econmica. As, el patrimonio hereditario comprende derechos reales, derechos de
crdito y derechos y facultades de mbito sucesorio. Tambin comprende situaciones de
hecho, como la posesin. En cambio, se excluyen del objeto de la herencia los derechos y
bienes de la personalidad, como el honor, la propia imagen, el derecho a la vida, entre otros.
El pasivo hereditario abarca una situacin ms amplia que la de las deudas del causante
puesto que se extiende, en general, a las obligaciones que se originan a raz, precisamente
del proceso de sucesin. Comprende las deudas y obligaciones del causante que an
permanecen en el momento de la muerte, las cargas hereditarias y las obligaciones
constituidas al abrirse la sucesin, donde se incluye a aquellas que tienen su origen en la ley
o en la voluntad del causante, pero que no tienen efectividad hasta su muerte.

LA DINMICA DEL PROCESO SUCESORIO


En el proceso sucesorio se distinguen las siguientes fases, que pueden acaecer al mismo
tiempo o en momentos sucesivos y a travs de largos intervalos:
o La apertura de la sucesin, que se produce en la fecha de la muerte del causante o
declaracin de fallecimiento.
o La delacin de la herencia, que es el efectivo y concreto llamamiento de determinadas
personas a recoger la herencia causada.
o La opcin o decisin del heredero, que si es favorable se traduce en la aceptacin de la
herencia.
La adquisicin de la herencia es la asuncin por el sucesor de las titularidades del difundo, ya
se confundan con el patrimonio de aqul, ya mantengan separadas mientras se practica la

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liquidacin. En el rgimen del cdigo civil cataln esta adquisicin de la herencia se produce
en el momento de la aceptacin y en virtud de ella.

TESTAMENTOS, CODICILOS Y MEMORIAS TESTAMENTARIAS


El testamento, que tiene su origen en el derecho romano, es el instrumento esencial de la
sucesin testamentaria y posibilita que la persona ordene cul debe ser la destinacin de su
patrimonio despus de su muerte y, si as lo desea, establezca tambin otras disposiciones de
carcter no patrimonial.
En el derecho civil cataln el testamento puede definirse como un acto formal, unilateral,
personalsimo, y esencialmente revocable, por medio del cual una persona regula, despus de
su muerte, su sucesin, mediante la institucin de uno o ms herederos.
Entonces, el testamento se caracteriza por las siguientes notas:
1. Es un acto jurdico porque es un hecho voluntario que comporta unas consecuencias
jurdicas determinadas. Y es un negocio jurdico porque recoge una disposicin de
voluntad, que habr de ser expresa, autoritaria, y completa.
2. Es un acto unilateral porque su eficacia deriva de la voluntad exclusiva del testador.
3. Es un acto personalsimo que ha de ser otorgado por la persona misma sobre cuya
sucesin se trata y en el que no se puede actuar por medio de representante legal o
voluntario.
4. Es un acto solemne, esencialmente formal. Hay que tener en cuenta, que la ley regula y
admite diversas formas testamentarias.
5. Es un acto esencialmente revocable, a diferencia del heredamiento que se caracteriza
por su carcter irrevocable. Precisamente porque el testamento es revocable, y puede
cambiarse hasta el ltimo momento de la vida, puede decirse que se trata de un acto de
ltima voluntad.
6. Es un acto mortis causa que nicamente cobra eficacia en el momento de la muerte del
testador, a diferencia de lo que sucede en la vocacin contractual donde desde el
momento de la designacin del heredero en heredamiento se producen efectos jurdicos,
como los de proteccin del derecho adquirido del heredero
7. Por regla general, es suficiente y necesario, con que contenga la institucin de uno o
ms herederos, aunque tambin puede contener otras disposiciones de carcter
patrimonial o no.

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Las formas testamentarias reguladas en el derecho civil cataln son:


o Testamento notarial abierto: en ste el testador expresa su voluntad al notario de palabra
o por escrito y es el mismo notario quien redacta el testamento de acuerdo con la
voluntad del testador con expresin lugar, la fecha y la hora del otorgamiento. Se trata de
un testamento pblico, en el que interviene un funcionario, y no secreto, pues ni el propio
documento ni el contenido o sentido de la voluntad quedan en la esfera particular del
testador.
o Testamento notarial cerrado: es un testamento pblico porque en otorgamiento interviene
un funcionario pblico, aunque secreto porque su contenido queda en la esfera privada
del testador.
o Testamento olgrafo: es un testamento privado y secreto, en el otorgamiento del cual no
ha de intervenir ninguna autoridad pblica, y cuyo contenido queda en la estricta
privacidad del testador. Este tipo de testamento slo puede ser otorgado por mayores de
edad o menores emancipados. Para que el testamento olgrafo sea vlido se requiere que
sea necesariamente manuscrito, pues la autografa es el nico medio que va a permitir
autentificar la autora del testamento una vez muerto el testador.
El codicilo y las memorias testamentarias son dos negocios mortis causa de ltima
voluntad que se caracterizan por la relacin de accesoriedad respecto del testamento o
heredamiento, a los que complementan o actualizan. El codicilo es un acto de disposicin por
causa de muerte mediante el cual se otorgan disposiciones con cargo a los herederos
testamentarios o abintestatos.

Los codicilos deben ser otorgados con las mismas

solemnidades externas que los testamentos. Con todo, la accesoriedad del codicilo implica
que la nulidad del testamento comporta la de todos los codicilos otorgados por el testador
salvo que sean compatibles con un testamento anterior que deba subsistir por la nulidad del
posterior.
La memoria testamentaria es un acto de disposicin por causa de muerte de contenido
limitado y tipificado que complementa un testamento otorgado con anterioridad respecto del
que tambin resulta accesorio. Deben cumplir bsicamente dos requisitos de forma; a) deben
expresarse por escrito y firmarse en todos folios por el testador; y b) deben hacer alusin a un
testamento anterior.

LA SUCESIN INTESTADA: RDENES Y GRADOS


La sucesin intestada acta de manera subsidiaria a la sucesin voluntaria. Las personas que
son llamadas a la sucesin intestada o bien tienen un vnculo con el causante que es el
parentesco por consanguinidad o adopcin, o bien, mantienen con el mismo una relacin

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matrimonial o de pareja estable. Las personas llamadas a la sucesin intestada del causante
son, de acuerdo con lo que establece el art. 441-2 CCCat; los parientes del causante por
consanguinidad o por adopcin y el cnyuge viudo el conviviente en pareja estable.
El CCCat establece el orden de suceder en la sucesin intestada:
- Primero: la herencia se defiere a los hijos del causante por derecho propio y a sus
descendientes por derecho de representacin, sin perjuicio de los derechos que puedan
corresponderle al cnyuge viudo o al conviviente en pareja estable superviviente.
- Segundo: si el causante muere sin hijos ni otros descendientes sucede el cnyuge
superviviente o el conviviente en pareja estable superviviente. En este caso, los padres del
causante conservan el derecho a legtima.
- Tercero: si el causante muere sin hijos, ni descendientes, ni cnyuge ni conviviente en
pareja estable superviviente, sucedern los progenitores a partes iguales, si slo sobrevive
uno, la delacin a ste se extender a toda la herencia. Si faltan los padres sucedern los
ascendientes de grado ms prximo. Si hay dos lneas de parientes del mismo grado, la
herencia se divide por lneas y, dentro de cada lnea por cabezas.
- Cuarto: si el causante muere sin hijos ni descendientes, sin cnyuge o conviviente, y sin
ascendientes, sucedern los parientes colaterales de la siguiente forma: en primer lugar los
hermanos por derecho propio y los hijos de los hermanos por derecho de representacin,
en segundo lugar, si no hay hermanos, los sobrinos suceden al causante por derecho propio
y por cabezas, y en tercer lugar a falta de hermanos e hijos de hermanos sucedern los
otros parientes de grado ms prximo en lnea colateral hasta el cuarto grado, por cabezas,
y sin derecho de representacin ni distincin de lneas.
- Quinto: si faltan las personas sealadas ms arriba suceder la Generalitat de Catalua,
que debe destinar los bienes heredados a su producto o valor a establecimiento de
asistencia social o a instituciones de cultura, preferentemente del municipio de la ltima
residencia habitual de causante en Catalua. Si no los hay en dicho municipio, se deben
destinar a los establecimientos o a las instituciones de la comarca o, si tampoco lo hay en
la comarca, a los de carcter general a cargo de la Generalitat.

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