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No 35.

301/2015-AsJConst/SAJ/PGR

O PROCURADOR-GERAL

DA

REPBLICA , com fundamento

nos arts. 102, 1o, 103, VI, e 129, IV, da Constituio, no art. 46,
pargrafo nico, I, da LC 75, de 20 de maio de 1993 (Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio), e na Lei 9.882, de 3 de dezembro de 1999, prope
arguio de descumprimento
de preceito fundamental,
contra o art. 295, inciso VII, do Cdigo de Processo Penal
(Decreto-lei 3.689, de 3 de outubro de 1941), o qual concede
direito a priso especial a portadores de diploma de ensino superior.
A inicial acompanha-se de cpia do ato impugnado (art.
3o, pargrafo nico, da Lei 9.882/1999) e do procedimento ad-

DOCUMENTO ASSINADO DIGITALMENTE POR RODRIGO JANOT MONTEIRO DE BARROS, EM 09/03/2015 18:30.

EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO PRESIDENTE


DO S UPREMO TRIBUNAL FEDERAL.

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

ministrativo 1.00.000.001725/2013-92, instaurado na Procuradoria-Geral da Repblica a partir da representao procedente


da Procuradoria da Repblica Polo nos Municpios de Manhuau/Muria, subscrita pelo Procurador da Repblica EDUARDO
RIBEIRO GOMES EL HAGE .

I OBJETO

Art. 295. Sero recolhidos a quartis ou a priso especial,


disposio da autoridade competente, quando sujeitos a priso antes de condenao definitiva:
[...]
VII os diplomados por qualquer das faculdades superiores
da Repblica;
[...].

Conforme se demonstrar, o inciso VII do art. 295 do Cdigo de Processo Penal viola o prprio conceito de Repblica e
o princpio da dignidade do ser humano, os objetivos fundamentais da Repblica e o princpio da isonomia, abrigados nos

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o seguinte o dispositivo impugnado nesta arguio:

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

arts. 1o, caput e III;1 3o, I, III e IV,2 e 5o, caput e I, da Constituio da Repblica.3

II CABIMENTO

DA

ARGUIO

A arguio de descumprimento de preceito fundamental


(ADPF), prevista no art. 102, 1o, da Constituio da Repblica
e regulamentada pela Lei 9.882, de 3 de dezembro de 1999,
volta-se contra atos comissivos ou omissivos dos poderes pblicos
que importem em leso ou ameaa de leso aos princpios e regras

Para cabimento da arguio, necessrio que estejam presentes os seguintes requisitos: (a) existncia de leso ou ameaa de leso a preceito fundamental da Constituio; (b) causa em ato
comissivo ou omissivo do poder pblico; (c) inexistncia de outro
instrumento apto a sanar a lesividade. Esses requisitos esto plenamente configurados, conforme se expe a seguir.
1

Art. 1o. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado
Democrtico de Direito e tem como fundamentos: [...]
III a dignidade da pessoa humana; [...].
Art. 3o. Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do
Brasil:
I construir uma sociedade livre, justa e solidria; [...]
III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais;
IV promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo,
cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.
Art. 5o. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
I homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos
desta Constituio; [...].
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mais relevantes da ordem constitucional.

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

O fundamento central desta arguio o de que a previso


de priso especial para portadores de diploma de nvel superior viola a conformao constitucional e os objetivos fundamentais da
Repblica, o princpio da dignidade humana e o da isonomia.
No parece haver dvida de que a ideia de Repblica, os
objetivos centrais da Repblica Federativa do Brasil e o princpio
da dignidade humana, alinhados j nas normas de abertura da
Constituio do Pas, so preceitos fundamentais da ordem constitucional. Qualquer ato do poder pblico, normativo ou no, que
aponte para direo diversa da noo de Repblica, da construo
sociais, da promoo do bem geral, sem preconceitos e outras formas de discriminao e da dignidade humana contrariar alguns
dos mais relevantes sustentculos da Repblica. Por isso mesmo
no deve persistir produzindo efeitos.
No que concerne ao princpio da isonomia, constitui preceito fundamental estruturante da relao entre indivduos e Estado, como reconhecem a doutrina e a jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal. Veja-se, a propsito, trecho do voto
condutor do Ministro GILMAR MENDES na medida cautelar na
ADPF 33/PA:4
Assim, ningum poder negar a qualidade de preceitos fundamentais da ordem constitucional aos direitos e garantias
individuais (art. 5o, dentre outros). Da mesma forma, no se
poder deixar de atribuir essa qualificao aos demais princpios protegidos pela clusula ptrea do art. 60, 4o, da
4

STF. Plenrio. MC/ADPF 33/PA. Relator: Ministro GILMAR MENDES.


29/10/2003, unnime. Dirio da Justia, 6 ago. 2004, p. 20.
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de sociedade livre, justa e solidria, da reduo das desigualdades

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

Constituio, quais sejam, a forma federativa de Estado, a


separao de Poderes e o voto direto, secreto, universal e
peridico.
Por outro lado, a prpria Constituio explicita os chamados
princpios sensveis, cuja violao pode dar ensejo decretao de interveno federal nos Estados-membros (art. 34,
VII).

O ato comissivo do poder pblico impugnado nesta ADPF


consiste no inciso VII do artigo 295 do Cdigo de Processo Penal, acima transcrito. Controle abstrato de constitucionalidade de
direito pr-constitucional pelo Supremo Tribunal Federal por
meio da ADPF expressamente previsto pelo art. 1o, pargrafo

Quanto ao atendimento do princpio da subsidiariedade, a


jurisprudncia dessa Corte pacfica no sentido de que o requisito
de admissibilidade do art. 4o, 1o, da Lei 9.882/19996 deve ser
compreendido no contexto dos instrumentos processuais de controle concentrado de constitucionalidade.7 Exige-se, portanto,
5

Art. 1o. A argio prevista no 1 o do art. 102 da Constituio Federal


ser proposta perante o Supremo Tribunal Federal, e ter por objeto evitar
ou reparar leso a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico.
Pargrafo nico. Caber tambm argio de descumprimento de preceito
fundamental:
I quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio; [...].
Art. 4o. A petio inicial ser indeferida liminarmente, pelo relator,
quando no for o caso de argio de descumprimento de preceito fundamental, faltar algum dos requisitos prescritos nesta Lei ou for inepta.
1o. No ser admitida argio de descumprimento de preceito fundamental quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade.
[...].
[...] 13. Princpio da subsidiariedade (art. 4o, 1o, da Lei no 9.882/99):
inexistncia de outro meio eficaz de sanar a leso, compreendido no contexto da ordem constitucional global, como aquele apto a solver a controvrsia constitucional relevante de forma ampla, geral e imediata. 14. A
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nico, I, da Lei 9.882/1999.5

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

inexistncia de outro meio eficaz, apto a sanar a lesividade de


forma ampla, geral e imediata.
GILMAR FERREIRA MENDES sintetiza o tema nos seguintes ter-

Assim, tendo em vista o carter acentuadamente objetivo da


arguio de descumprimento, o juzo de subsidiariedade h
de ter em vista, especialmente, os demais processos objetivos
j consolidados no sistema constitucional.
Nesse caso, cabvel a ao direta de inconstitucionalidade ou
de constitucionalidade, no ser admissvel a arguio de
descumprimento. Em sentido contrrio, no sendo admitida
a utilizao de aes diretas de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade isto , no se verificando a existncia
de meio apto para solver a controvrsia constitucional de
forma ampla, geral e imediata h de se entender possvel a
utilizao da arguio de descumprimento de preceito fundamental.8

Verifica-se, portanto, cabimento desta arguio, pois, por


impugnar norma infraconstitucional editada previamente Constituio de 1988, seu objeto no pode ser examinado em ao direta

de

inconstitucionalidade

ou

ao

declaratria

de

constitucionalidade.

existncia de processos ordinrios e recursos extraordinrios no deve excluir, a priori, a utilizao da argio de descumprimento de preceito fundamental, em virtude da feio marcadamente objetiva dessa ao. [...].
STF. Plenrio. ADPF 33/PA. Rel.: Min. GILMAR MENDES. 7/12/2005,
maioria quanto ao conhecimento e un. quanto ao mrito. DJ, seo 1, 27
out. 2006, p. 31; Revista trimestral de jurisprudncia, vol. 199(3), p. 873.
MENDES, Gilmar Ferreira et al. Curso de Direito Constitucional. So Paulo:
Saraiva, 2007, p. 1.099.
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mos:

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

III FUNDAMENTAO
III.1 ASPECTOS INICIAIS
O art. 295 do Cdigo de Processo Penal cuida da chamada
priso especial, que beneficia determinadas pessoas em razo da funo pblica por elas exercidas, da formao escolar por elas alcanada, do exerccio de atividades religiosas etc. O dispositivo
refere-se priso processual, de natureza cautelar; no se aplica
priso resultante de sentena penal condenatria definitiva. A priso especial no , portanto, modalidade de priso cautelar, seno

Dispe o art. 295 do Cdigo de Processo Penal:


Art. 295. Sero recolhidos a quartis ou a priso especial,
disposio da autoridade competente, quando sujeitos a priso antes de condenao definitiva:
I os ministros de Estado;
II os governadores ou interventores de Estados ou Territrios, o prefeito do Distrito Federal, seus respectivos secretrios, os prefeitos municipais, os vereadores e os chefes de
Polcia; (Redao dada pela Lei 3.181, de 11/6/1957)
III os membros do Parlamento Nacional, do Conselho de
Economia Nacional e das Assemblias Legislativas dos Estados;
IV os cidados inscritos no Livro de Mrito;
V os oficiais das Foras Armadas e os militares dos Estados,
do Distrito Federal e dos Territrios; (Redao dada pela
Lei 10.258, de 11/7/2001)
VI os magistrados;
VII os diplomados por qualquer das faculdades superiores
da Repblica;
VIII os ministros de confisso religiosa;
IX os ministros do Tribunal de Contas;
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especial forma de seu cumprimento.

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

X os cidados que j tiverem exercido efetivamente a funo de jurado, salvo quando excludos da lista por motivo de
incapacidade para o exerccio daquela funo;
XI os delegados de polcia e os guardas-civis dos Estados e
Territrios, ativos e inativos. (Redao dada pela Lei 5.126,
de 20/9/1966)

Tratamento diferenciado justifica-se ante o princpio da isonomia em algumas das hipteses enumeradas no dispositivo, em
virtude do risco criado pelo exerccio de funes pblicas no sistema de justia criminal e em razo do exerccio de outras atividades sobre as quais recai evidente risco de encarceramento em

No h razo nem critrio razovel, contudo, para se proceder distino estabelecida no inciso VII, ou seja, conferir priso
especial a diplomados por qualquer das faculdades superiores da
Repblica.
Esse privilgio foi institudo no Brasil no contexto do governo provisrio de Getlio Vargas, pela Lei 425, de 5 de julho
de 1937,9,s vsperas do golpe que implantou o regime ditatorial
do Estado Novo. O instituto da priso especial originou-se em
contexto antidemocrtico, durante perodo de supresso de garantias fundamentais e manuteno de privilgios sem respaldo na
igualdade substancial entre cidados. Posteriormente, o privilgio
da priso especial para diplomados foi confirmado pelo Decreto-lei 3.689, de 3 de outubro de 1941, o Cdigo de Processo
Penal (CPP), em pleno regime de exceo.
9

CURY, Carlos Roberto Jamil; NOGUEIRA, Maria Alice. Priso especial


e diploma de ensino superior: uma aproximao crtica. Revista brasileira de
educao, n. 16, 2001, p. 95-104.
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priso comum.

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

At 1991, o dispositivo era regulamentado pelo Decreto


38.016, de 5 de outubro de 1955, o qual previa extenso rol de regalias para presos especiais.10 Essa norma foi revogada pelo Decreto 11, de 18 de janeiro de 1991,11 que aboliu a regulamentao
da matria e deu azo a imensa discricionariedade na definio das
regalias conferidas aos beneficirios de priso especial por parte da

10

11

Eis os privilgios assegurados pelo decreto:


Art. 1o. Os diretores de prises e os comandantes de unidades militares
ao receberem os presos beneficiados com priso especial observaro a
legislao especfica existente e tambm o que prescreve o art. 288 do Cdigo de Processo Penal.
[...]
Art. 3o. assegurado ao detido:
I Alojamento condigno alimentao e recreio. Quando o alojamento fr
coletivo sero ouvidos os recolhidos, sempre que possvel, para a organizao dos grupos.
II O uso do seu prprio vesturio guardado o decro devido aos companheiros de priso e ao Estabelecimento.
III Assistncia de seus advogados sem restries, durante o horrio normal de expediente.
IV Visita de parentes e amigos em horrio previamente fixado.
V Visita de ascendentes descendentes, irmos e cnjuge do detido, durante o expediente sem horrio determinado. Em casos excepcionais a critrio do Diretor ou Comandante, poder a visita iniciar-se e prolongar-se
fora do horrio de expediente.
VI Recepo e transmisso de correspondncia livremente salvo nos casos em que a autoridade competente recomendar censura prvia.
VII Assistncia religiosa, sempre que possvel.
VIII Assistncia de mdico particular. Quando os medicamentos receitados forem adquiridos ou manipulados fora, estaro sujeitos a verificao
pelo Servio Mdico do Estabelecimento.
IX Alimentao enviada pela famlia ou amigos, em casos especiais e
com autorizao do Diretor ou Comandante.
X Transporte diferente do empregado para os presos comuns.
XI Direito de representar desde que o faa em trmos respeitosos e por
intermdio do Diretor ou Comandante. As peties insultuosas ou com
expresses menos recomendveis, no sero encaminhadas.
O Decreto 11/1991 aprovou a estrutura regimental do Ministrio da Justia e, no art. 4o, revogou centenas de decretos relacionados em seu anexo
IV, entre eles o Decreto 38.016/1955.
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administrao das unidades prisionais.

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

A Lei 10.258, de 11 de julho de 2001, anunciada erradamente como a que extinguiria privilgios carcerrios, procurou
restringir algumas discriminaes do art. 295 e determinou serem
as distines entre priso especial e priso comum o recolhimento
em local diferente e o transporte separado. Para tanto, acrescentou

1o. A priso especial, prevista neste Cdigo ou em outras


leis, consiste exclusivamente no recolhimento em local distinto da priso comum. (Includo pela Lei 10.258, de
11/7/2001)
2o. No havendo estabelecimento especfico para o preso
especial, este ser recolhido em cela distinta do mesmo estabelecimento. (Includo pela Lei 10.258, de 11/7/2001)
3o. A cela especial poder consistir em alojamento coletivo, atendidos os requisitos de salubridade do ambiente,
pela concorrncia dos fatores de aerao, insolao e condicionamento trmico adequados existncia humana. (Includo pela Lei 10.258, de 11/7/2001)
4o. O preso especial no ser transportado juntamente com
o preso comum. (Includo pela Lei 10.258, de 11/7/2001)
5o. Os demais direitos e deveres do preso especial sero os
mesmos do preso comum. (Includo pela Lei 10.258, de
11/7/2001)

Tais modificaes no foram capazes de retirar a mcula de


inconstitucionalidade do inciso VII do art. 295 do cdigo, uma
vez que se mantm distino injustificada, no tocante aos portadores de diploma de ensino superior, prerrogativa de serem recolhidos em celas diferentes no mesmo estabelecimento prisional e
de no serem transportados com os presos ditos comuns, ou seja,
com os demais brasileiros.
A Lei 10.258/2001 no alterou o caput do art. 295 do CPP,
com o que manteve a possibilidade de pessoa com priso especial
10

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ao art. 295 do CPP os seguintes pargrafos:

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

ser recolhida em quartis, isto , alojamentos militares com a estrutura que lhes peculiar, consoante destaca DAMSIO DE JESUS:
Cumpre notar que a Lei 10.258/2001 no alterou o caput do
mencionado art. 295, possibilitando o recolhimento do
preso especial em quartis. Assim, o preso especial poder
ser recolhido em cela localizada nos quartis, desde que esta
no contenha regalias no encontradas em prises comuns.12

tambm o que alerta EUGNIO PACELLI

DE

OLIVEIRA, ao de-

monstrar insuficincia da alterao legislativa e possibilidade de

Ora, bem de ver que as mudanas no so tantas assim, at


porque a simples manuteno da possibilidade de recolhimento em quartis, quando constatada a ausncia de prises
especiais, no deixa de ser uma porta aberta para a manuteno da diferena de tratamento.13

A simples definio de algo como especial necessariamente


denota discrmen e acarreta desigualdade, pois algo somente pode
pode ser especial frente aos demais integrantes de uma categoria
que sejam comuns. Especial algo fora do comum, prprio, peculiar, especfico, particular,14 extraordinrio, o
que enseja inafastvel tratamento discriminatrio entre as formas
de execuo do encarceramento provisrio.
Os 3o e 4o acrescidos ao art. 295 do CPP pela Lei
10.258/2001 corroboram a subsistncia do discrmen odioso, por12

13

14

JESUS, Damsio Evangelista de. A nova priso especial. In: Enfoque jurdico, n. 15, Braslia: Tribunal Regional Federal da 1a Regio, ago. 2001.
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 10. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, p. 420-421.
HOLANDA, Aurlio Buarque de. Novo dicionrio da lngua portuguesa.
Edio eletrnica, verso 5. 11. ed. So Paulo: Positivo Informtica, 2004.
11

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tratamentos discriminatrios pela administrao penitenciria:

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

quanto atribuem apenas a presos especiais direito a certas condies de dignidade no crcere e no transporte a que os demais indivduos parecem no estar legitimados.
O 3o caracteriza as condies ambientais do alojamento especial e confere-lhe carter condigno com a condio humana.
Olvidou, porm, o legislador que, ante o postulado da dignidade
do ser humano, qualquer espcie de crcere deve ter condies de
aerao, insolao e condicionamento trmico adequados existncia. Afinal, o art. 5o, XLIX, da Constituio assegura a todo
preso respeito integridade fsica e moral, no apenas aos presos

J o 4o impe distino rigorosamente antirrepublicana,


anti-isonmica, injustamente discriminatria e indigna, ao assegurar ao preso especial no ser transportado com o preso comum. No se consegue vislumbrar razo compatvel com o
preceito da isonomia que justifique essa segregao, simplesmente
em funo do nvel educacional dos presos, como se os cidados
15

O direito a condies minimamente dignas no que se refere estrutura fsica das prises previsto para todo cidado preso, na Lei de Execuo
Penal (Lei 7.210, de 11 de julho de 1984), cujo art. 88 dispe:
Art. 88. O condenado ser alojado em cela individual que conter dormitrio, aparelho sanitrio e lavatrio.
Pargrafo nico. So requisitos bsicos da unidade celular:
a) salubridade do ambiente pela concorrncia dos fatores de aerao, insolao e condicionamento trmico adequado existncia humana;
b) rea mnima de 6,00m2 (seis metros quadrados).
Como se sabe, porm, desgraadamente crnico o desrespeito de governos brasileiros, sobretudo na esfera estadual, a esse direito, com graves
consequncias no apenas aos direitos fundamentais dos presos, mas tambm a compromissos internacionais do Brasil e prpria eficincia do sistema de segurana pblica, dado o efeito crimingeno que resulta do sistema carcerrio brasileiro.
12

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alcunhados de especiais.15

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

sem formao superior merecessem condies de encarceramento


e transporte inferiores.
Relativamente distino, so to incisivas quanto corretas as

Observa-se a preocupao da lei em isolar o denominado


preso especial de outra categoria de presos, o comum. Eles
no podero nem mesmo ser transportados juntos numa s
viatura ( 4o). Chega-se ao ponto de especificar o bvio,
vale dizer, a cela especial dever atender a requisitos de salubridade do ambiente, com fatores de aerao, insolao e
condicionamento trmico adequados existncia humana
( 3o). Ora, por acaso os chamados presos comuns no teriam
direito s mesmas celas, devidamente adequadas sua existncia, humanos que tambm so? Quais fatores levam o legislador a pretender a separao inclusive no transporte
entre especiais e comuns? No h, sob nosso entendimento,
explicao plausvel para tanto.16

Constatada a subsistncia de controversa distino entre priso comum e priso especial, cumpre verificar por que na hiptese
do inciso VII tal diferenciao viola o princpio da isonomia.
Em algumas das hipteses do art. 295, a discriminao, embora passvel de crtica, no afronta necessariamente a isonomia e
os objetivos de justia social e solidariedade da Constituio, pois
se baseia na necessidade de segurana e na proteo do direito
fundamental vida e integridade fsica de pessoas que desempenham funo de risco, sobretudo no sistema de justia criminal.

16

NUCCI, Guilherme de Souza. Fim da priso especial: posio favorvel. Disponvel em: < http://zip.net/bwqTfp > ou < http://www.cartaforense.com.br/conteudo/artigos/fim-da-prisao-especial-posicao-favoravel/6061 >.
Acesso em 4 mar. 2015.
13

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crticas de NUCCI:

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

Por outro lado, a distino no tem amparo constitucional


no que se refere aos diplomados, ou seja, queles que concluram o ensino superior (inciso VII), porquanto o critrio de distino no guarda conexo racional, digna e justa com a medida
diferenciadora e atinge frontalmente a essncia do conceito de
Repblica, a dignidade do ser humano, a igualdade material de
tratamento que deve reger as aes do Estado perante os cidados, assim como a finalidade de construo de justa e solidria,
de reduo de desigualdades sociais e de promoo do bem ge-

III.2 A IDEIA DE REPBLICA, A DIGNIDADE HUMANA,


O

PRINCPIO DA ISONOMIA E OS OBJETIVOS


DA

CONSTITUIO DE 1988

A desigualdade indigna, injusta e desarrazoada atinge a essncia da noo de Repblica. Em artigo cientfico, CRMEN LCIA
ANTUNES ROCHA, com razo, aponta como princpios constitucionais essenciais Repblica democrtica brasileira a dignidade do
ser humana, a igualdade dos indivduos, a moralidade e a responsabilidade pblicas.17
O princpio da isonomia, positivado no art. 5 o da Constituio da Repblica, j no consagra apenas igualdade abstrata, tpica
da modernidade oitocentista. Na histria do constitucionalismo,
17

ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Repblica e res publica no Brasil: traos


constitucionais da organizao poltica brasileira. In: MELLO, Celso Antnio Bandeira de (org.). Estudos em homenagem a Geraldo Ataliba. So
Paulo: Malheiros, 1997. v. 2, p. 249.
14

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ral, sem preconceitos e outras formas de discriminao.

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

h muito se superou a ideia de igualdade apenas sob a perspectiva


formal de que todos os cidados devem receber tratamento equivalente pelo Estado, independentemente de caractersticas socioeconmicas, culturais, polticas, tnicas e religiosas. No mais
subsiste concepo liberal clssica de igualdade fundada somente
em abstencionismo estatal sobre interesses privados, esculpida filosoficamente por ideais iluministas e politicamente pelas revolues
burguesas.
No sculo XX, percebeu-se que a abstrao e o formalismo
do ordenamento jurdico e o abstencionismo da atuao estatal
e jurdica dos economicamente desfavorecidos. Tal quadro socioeconmico traduziu-se, juridicamente, em evidente hipossuficincia em termos de emancipao e conquista de direitos.18
Nesse contexto histrico do constitucionalismo, surge o modelo de Estado social, o qual passa a assumir funo de agente
conformador da realidade social, por meio da busca da promoo
de igualdade de fato, mediante prestaes positivas de cunho material, visando a suplantar desigualdades econmicas persistentes
nas sociedades constitucionais.
Atualmente se discute o alcance da igualdade perante a lei
contida no texto do art. 5o da Constituio. Advoga-se que a expresso busca assegurar algum nvel de igualdade material, como
manifestao de verdadeira igualdade na lei, na expresso de

18

BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 17. ed. So Paulo:


Malheiros, 2005.
15

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no se revelaram suficientes diminuio da vulnerabilidade social

Procuradoria-Geral da Repblica

JOS AFONSO

DA

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

SILVA.19 Igualdade material pressupe que o pr-

prio contedo da lei seja isonmico, como leciona o professor


portugus CASTANHEIRA NEVES:
A igualdade perante a lei oferecer uma garantia bem insuficiente se no for acompanhada (ou no tiver tambm a natureza) de uma igualdade na prpria lei, isto , exigida ao
prprio legislador relativamente ao contedo da lei.20

J. J. GOMES CANOTILHO igualmente defende a necessidade de


atuao positiva do Estado na busca por mais justia, via reduo

Esta igualdade conexiona-se, por um lado, com uma poltica


de justia social, e com a concretizao de imposies
constitucionais tendentes efectivao dos direitos econmicos, sociais e culturais. Por outro, ela inerente prpria
ideia de igual dignidade social (e de igual dignidade da pessoa humana) [...] que, deste modo, funciona no apenas com
fundamento antropolgico-axiolgico contra discriminaes, objectivas ou subjectivas, mas tambm como princpio
jurdico-constitucional impositivo de compensao de desigualdade de oportunidades e como princpio sancionador da
violao da igualdade por comportamentos omissivos [...].21

Como prope CRMEN LCIA ANTUNES ROCHA, em obra


doutrinria,22 o direito fundamental igualdade no deve significar apenas tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais,
19

20

21

22

SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional positivo. 25. ed. So
Paulo: Malheiros, 2005, pp. 215-216.
CASTANHEIRA NEVES, Antnio. O instituto dos assentos e a funo
jurdica dos supremos tribunais. Coimbra: Almedina, 1983. Apud CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e teoria da constituio. 7. ed. Coimbra: Almedina, 2003.
CANOTILHO, J. J Gomes. Direito Constitucional e teoria da constituio.
Obra citada na nota 18, p. 430.
ROCHA, Crmen Lcia Antunes. O princpio constitucional da igualdade.
Belo Horizonte: Del Rey, 1990.
16

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de ao menos certas desigualdades:

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental

na medida de suas desigualdades. Tambm deve servir a erradicar


desigualdades criadas pela prpria sociedade e a estabelecer limites
e condies em que desigualdades possam justificar tratamento desigual, sem que isso constitua abertura de fenda legal maior e desigualao mais injusta.
A complexidade da sociedade contempornea e o pluralismo
a ela inerente exige, para fins de tratamento isonmico, respeito e
proteo s mais variadas concepes de vida, caractersticas tnicas e culturais, convices religiosas, polticas, filosficas e condies sociais, ou seja, s diferenas resultantes do direito de

luz da democracia constitucional, a Carta de 1988 estabelece como um dos fundamentos da Repblica a ideia de pluralismo, com a qual o princpio da isonomia deve ter intrnseca
relao. Para alm da igualdade material, a Repblica e a democracia contemporneas exigem tambm igualdade em termos de
tratamento imparcial (no discriminao) do Estado perante diferenas de fato existentes entre os atores sociais, com o fim de promover emancipao social de todos, sem distines ilegtimas,
mediante garantia efetiva de seus direitos e liberdades fundamentais.23 Ofensa grave igualdade, como no caso, malfere a dignidade humana e objetivos centrais da Repblica.
Com efeito, o estabelecimento de discriminao injustificada
colide por inteiro com a ideia republicana, a imposio constituci23

CRUZ, lvaro Ricardo de Souza. O direito diferena: aes afirmativas


como mecanismo de incluso social de mulheres, negros, homossexuais e
pessoas portadoras de deficincia. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, pp. 15-16.
17

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liberdade tambm assegurado na Constituio da Repblica.

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onal de respeito dignidade humana, a finalidade de construo


de sociedade justa e solidria, promove exacerbao de desigualdades sociais histricas e fortalece preconceitos e discriminao, precisamente o oposto do norte axiolgico e jurdico preconizado no
art. 3o da Lei Fundamental brasileira.

III.3 A NORMA IMPUGNADA LUZ


DOS

PRECEITOS FUNDAMENTAIS

A preocupao manifestada na doutrina contempornea


chamadas discriminaes lcitas das discriminaes ilcitas,24
ou seja, quando o tratamento diferente ofende o princpio da
igualdade e quando tal tratamento a prpria concretizao desse
princpio.
Discriminaes lcitas so aquelas capazes de compensar desigualdades existentes no plano ftico, a partir de critrio racionalmente identificvel de desigualdade real, de forma a possibilitar
isonomia em termos de condies de possibilidades. Por outro
lado, ilcitas so as que no possuem sustentao em critrio racional e ensejam privilgio sem motivao idnea, ao conferir tratamento desigual a determinadas pessoas ou situaes, em
detrimento de outras.
BOAVENTURA

DE

SOUZA SANTOS, acerca da racionalidade dos

critrios de diferenciao em um Estado democrtico, sintetizou:

24

Termos utilizados por LVARO RICARDO DE SOUZA CRUZ, ob. cit.


18

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quanto ao princpio da isonomia tem-se dedicado a diferenciar as

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Temos o direito a ser iguais quando a nossa diferena nos


inferioriza; e temos o direito a ser diferentes quando a nossa
igualdade nos descaracteriza. Da a necessidade de uma
igualdade que reconhea as diferenas e de uma diferena
que no produza, alimente ou reproduza as desigualdades.25

Nessa linha tambm entende, com acerto, CELSO ANTNIO

[...] tem-se que investigar, de um lado, aquilo que adotado


como critrio discriminatrio; de outro lado, cumpre verificar se h justificativa racional, isto , fundamento lgico,
para, vista do trao desigualador acolhido, atribuir o especfico tratamento jurdico construdo em funo da desigualdade proclamada. Finalmente impende analisar se a
correlao ou fundamento racional abstratamente existente
, in concreto, afinado com valores prestigiados no sistema
normativo constitucional.26

Para que o tratamento desigual conferido pelo Estado esteja


em plena consonncia com a Constituio, o elemento discriminador erigido como causa da diferena deve estar predisposto a alcanar finalidade albergada pela ordem constitucional. O critrio
de diferenciao deve ter como escopo proteo mais efetiva de
direitos fundamentais e dos objetivos da sociedade, definidos na
Constituio. Essa tambm a posio de J. J. GOMES CANOTILHO:
Deve notar-se que as medidas jurdico-materiais de aferio
da igualdade ou desigualdade devem encontrar-se, em primeiro lugar, nas normas e princpios da Constituio, exigindo-se aos grupos em comparao relevncia
jurdico-constitucional.27
25

26

27

SANTOS, Boaventura de Souza. Reconhecer para libertar: os caminhos do


cosmopolitanismo multicultural. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira,
2003.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Contedo jurdico do princpio da
igualdade. So Paulo: Malheiros, 2011.
CANOTILHO, J.J Gomes. Ob. cit., p. 1.296.
19

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BANDEIRA DE MELLO , em clssica monografia:

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental

Discriminao, portanto, assume carter ilcito, entre outros


casos, quando lastreada em critrios injustificados, injustos, preconceituosos, com finalidade de estigmatizar pessoas ou coletividades mediante esteretipos. Sem dvida no se deve incorrer no
equvoco de generalizar e afirmar que toda discriminao seja ilcita e dissociada dos ideais de igualdade, pois, em muitas situaes,
determinar uma diferena torna-se inevitvel para realizao da
prpria clusula igualitria e, por via indireta, da prpria dignidade
humana.28
Como ponto de apoio metdico, para identificar quando h
os seguintes questionamentos:
(1) Quais situaes de facto que so objecto de comparao,
pois se o princpio da igualdade , por definio, um princpio relacional, e a norma jurdica comporta sempre um mbito ou sector real ou fctico, ento importa sempre
determinar quais os candidatos (objectos, pessoas situaes)
que se consideram iguais ou desiguais; (2) Quais os critrios
ou medidas materiais com base nos quais avaliamos se determinados pressupostos de facto devem ser tratados de forma
essencialmente igual ou essencialmente desigual?29

A depender do parmetro adotado pela norma para desigualao de pessoas, a ofensa Constituio pode ser de tal monta
que atinja preceitos fundamentais como o princpio republicano, a
proteo dignidade humana e a concretizao dos objetivos
constitucionais.

28
29

CRUZ, lvaro Ricardo de Souza. Ob. cit.


CANOTILHO, J.J Gomes. Ob. cit., p. 1.295.
20

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tratamento justo de igualdade ou desigualdade, CANOTILHO sugere

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Sob essa tica, passa-se anlise do fator de desigualao trazido pelo art. 295, VII, do CPP, para aferir em que medida encontra (ou no) respaldo nos princpios constitucionais e se possui
critrio de racionalidade para sua instituio.

III.4 AUSNCIA DE JUSTIFICATIVA PARA A DISTINO LEGAL


A priso especial divide-se em dois grupos no mbito do
CPP, por diferentes razes. Primeiramente, h necessidade segregao de determinadas pessoas do convvio com presos comuns
dade fsica ameaada (por exemplo, policiais civis, militares, magistrados judiciais e do Ministrio Pblico, jurados, advogados
criminalistas, oficiais das Foras Armadas, enfim, pessoas ligadas
justia criminal). Alguns casos justificam-se em razo de risco estabelecido por exerccio de atividades polticas e administrativas
(ministros e secretrios de Estado, membros de tribunais de contas).30
Em segundo lugar, a lei estabelece define uma espcie de relevncia cultural-social do indivduo por circunstncia de ordem
privada, como o grau de instruo. Isso ampararia o direito desses cidados a no misturar-se com presos comuns, de nvel
30

Nessa medida que no se pode falar em inconstitucionalidade de leis esparsas que asseguram priso especial a juzes (art. 33 da Lei Orgnica da
Magistratura Nacional Lei Complementar 35, de 14 de maro de 1979),
membros do Ministrio Pblico (art. 18, II da Lei Orgnica do Ministrio
Pblico da Unio Lei Complementar 75, de 20 de maio de 1993, e art.
40 da Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico Lei 8.625, de 12 de
fevereiro de 1993), defensores pblicos (art. 44, III da Lei Complementar
80, de 12 de janeiro de 1994) e delegados de polcia (art. 295, XI, do
CPP), entre outras.
21

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porque, por conta de suas profisses e atividades, tm sua integri-

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inferior de instruo, nem mesmo para serem transportados com


eles, em atos como audincias nos prdios do Judicirio, por
exemplo.
Apenas o primeiro critrio se justifica luz da Constituio.
O prprio texto constitucional assegura integridade fsica e direito
vida como direitos fundamentais de qualquer indivduo posto
sob custdia estatal (art. 5o, caput e inciso XLIX31). Mediante anlise dos princpios constitucionais se constata critrio razovel, afervel no prprio texto constitucional, para esse especfico

Determinados indivduos, em funo dos cargos que exercem, merecem um tratamento diferenciado, por serem substancialmente desiguais dos demais. Basta pensar, por
exemplo, nos policiais civis e militares, bem como em todos
aqueles que atuam na administrao da justia criminal, entendida em sentido lato. Trata-se de pessoas desiguais, que
merecem um tratamento especial, na medida em que se desigualam. No h como manter encarcerados em celas comuns os policiais, civis ou militares, os promotores de justia
ou juzes de direito, em especial os que atuam na justia criminal. Tal medida equivaleria a instituir, do ponto de vista
prtico, a pena de morte para tais pessoas.32

Tambm pondera GUILHERME DE SOUZA NUCCI:


[...] criticando, igualmente, a priso especial e os argumentos
demaggicos na sua manuteno, MAURCIO ZANOIDE DE
31

32

Art. 5o. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: [...]
XLIX assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral;
[...].
BADAR, Gustavo Henrique. Reflexes sobre a priso especial. Enfoque
jurdico, n. 15, Braslia: Tribunal Regional Federal da 1 a Regio, ago.
2001, p. 4.
22

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discrmen. Nesse sentido so as ponderaes de GUSTAVO BADAR :

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MORAES faz apenas uma ressalva importante, com a qual somos obrigados a concordar. Deve-se garantir a priso especial unicamente s pessoas que, em virtude da funo
exercida, antes de serem levadas ao crcere, possam ter sua
integridade fsica ameaada em convvio com outros presos.
o caso dos policiais, promotores, juzes, defensores, entre
outros, que atuam na justia criminal. Fora da, manifesta a
confisso de inpcia do Estado de fornecer a todos os presos
a mesma qualidade de vida dentro da priso.33

A ttulo de argumentao, pelo mesmo motivo que tambm no viola dispositivo constitucional o art. 84, 2o,34, da Lei
de Execues Penais (LEP Lei 7.210, de 11 de julho de 1984),
o qual estende encarceramento especial priso definitiva quando
zida pela LEP adequada ao fim de regular cumprimento da pena
privativa de liberdade, pois propicia segurana (que dever do Estado) aos condenados. Por igualdade de razo, dispositivos legais
que conferem encarceramento provisrio especial a essas pessoas
no ofendem o princpio da isonomia.
autoevidente que a desigualdade de fato ligada a agentes
estatais atuantes na justia criminal exige tratamento diferenciado
nesse caso, sendo a priso especial critrio de desigualao eficaz
para proteo de direitos fundamentais.
Diversamente, o critrio fundado em circunstncia de ordem
pessoal, como grau de escolaridade, no encontra fundamento racional nem compatibilidade com os princpios consagrados na
33

34

NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo penal e execuo penal. 6.


ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 580.
Art. 84. O preso provisrio ficar separado do condenado por sentena
transitada em julgado. [...]
2o. O preso que, ao tempo do fato, era funcionrio da Administrao da
Justia Criminal ficar em dependncia separada.
23

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o condenado for pessoa ligada justia criminal. A distino tra-

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Constituio da Repblica. Escolaridade no guarda relao de


pertinncia com o sistema de prises processuais. A proteo
dignidade e integridade do preso (art. 5o, XLIX, da CR) dirige-se a todos, e no h justificativa para a distino promovida
pelo art. 295, VII, do CPP.
Promover tal discrmen implica beneficiar pessoas mais favorecidas socialmente, o que conflita com a necessidade de promoo de igualdade em termos materiais. Em sentido similar pondera

A classe pobre da populao, quando ingressa na priso provisria, embora devesse receber o mesmo trato e zelo, no
dispe de norma expressa, determinando at mesmo os requisitos da cela, como salubridade, com fatores de aerao,
insolao e condicionamento trmico. Ento, se postas em
lugar fechado, sem luz direta, gelado ou muito quente,
desde que no ultrapassado o prazo razovel de durao da
priso, a podem ser mantidas, sem que se justifique a concesso de habeas corpus.
Pode-se argumentar que profissionais ligados Justia criminal ou ao Estado-investigao, se forem presos, poderiam ser
mortos na cadeia, caso no houvesse separao. Ora, tal medida diferente. Colocar um policial em presdio apropriado, quando em priso cautelar, no diz respeito,
simplesmente, ao seu status em sociedade, mas segurana
de sua vida. O mesmo no ocorre com o exemplo supra citado do mdico e do carpinteiro, que necessitem dividir a
mesma cela.35

Tal discriminao gratuita, sem fundamentao racional, axiolgica ou constitucional, apenas demonstra odiosa seletividade
que, na prtica, tem caracterizado o Direito Penal. EUGNIO
PACELLI
35

DE

OLIVEIRA assim fundamenta seu entendimento no que

NUCCI, Guilherme de Souza. Fim da priso especial: posio favorvel. Ob.


cit. na nota 15.
24

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NUCCI:

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tange inconstitucionalidade do inc. VII do art. 295 do Cdigo


de Processo Penal:

No faz sentido separar dos demais presos provisrios um seleto rol de escolhidos, antes de tudo porque a razo do discrmen
(escolaridade) no se fundamenta em finalidade constitucional ou
motivao de vulnerabilidade dos favorecidos.
Um dos argumentos utilizados pelos defensores da manuteno do privilgio a constatao da incapacidade do Estado em
promover condies dignas de encarceramento para todos, o que
justificaria assegur-las a pelo menos parcela dos presos. Essa a linha de argumentao de BASILEU GARCIA, citado por FRANCISCO DE
ASSIS TOLEDO:
No sendo possvel, por deficincia de ordem material, facultar a todos os acusados, ainda no condenados, um tratamento que resguarde os riscos de injustia, imanentes ao
carter preventivo da medida privativa de liberdade, no h
mal em que isso seja feito pelo menos relativamente a alguns
36

OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de processo penal. Ob. cit. na nota 13,
p. 421.
25

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exceo de uma ou outra situao, sobretudo quando fundada no exerccio de determinadas funes pblicas, ligadas
prpria persecuo penal, parece-nos absurdamente desigual o tratamento reservado a algumas pessoas, especialmente quando baseado no grau de escolaridade de que so
portadoras (art. 295, VII). De outra perspectiva, a distino e
a desigualdade revelam, de modo subliminar, uma confisso
estatal expressa no sentido de que os nossos estabelecimentos
prisionais (delegacias, cadeias pblicas, etc.) devem mesmo
ser reservados para as classes sociais menos favorecidas (econmica, financeira e at intelectualmente), o que, alis, iria
exatamente na direo de uma outra realidade, ainda mais
sombria, qual seja, a da seletividade do sistema penal.36

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acusados. Dentre eles os que, pela sua vida, funes e servios prestados coletividade, merecem maior considerao
pblica ou que, pela sua educao, maior sensibilidade devem ter para o sofrimento do crcere.37

Esse surpreendente discurso emprega a violao a direito


fundamental (consistente no tratamento privilegiado e injustificado a determinados cidados) como pretexto e soluo para
manter ou, no mximo, para atenuar ofensa a outro direito fundamental (ausncia de garantia de estabelecimentos prisionais brasileiros dos recursos materiais necessrios para tratamento digno a
todos os presos). O vilipndio estatal ao princpio da dignidade do
presos respeito integridade fsica e moral (art. 5 o, XLIX), no
pode ser fundamento para outra agresso a direito constitucional.
Tampouco hoje aceitvel a chocante justificativa de LEMOS
DE

BRITTO, citado por EDUARDO ESPNOLA FILHO , ao defender a pri-

so especial de pessoas de qualidade, em funo do grau de instruo delas, para evitar contato com a ral dos criminosos.38

37

38

TOLEDO, Francisco de Assis. Priso especial: direito ou privilgio? Disponvel em < http://zip.net/bfqTsz > ou < http://www2.cjf.jus.br/ojs2/index.php/revcej/article/viewFile/437/618 >. Acesso em 4 mar. 2015.
[...] natural que se conceda o privilgio de ficar em estabelecimento diverso do crcere comum, livres do contacto com a ral dos criminosos, as
pessoas de qualidade, pelas funes que ocupam, pela sua educao e instruo, pelos relevantes servios pblicos que prestem ou tenham prestado. Citado em ESPNOLA FILHO, Eduardo. Cdigo de Processo Penal
brasileiro anotado. Rio de Janeiro: Borsoi, 1976. p. 316-317, apud CURYI,
Carlos Roberto Jamil; NOGUEIRA, Maria Alice. Priso especial e diploma de ensino superior: uma aproximao crtica. Revista brasileira de educao, n. 16, Rio de Janeiro, jan./abr. 2001, disponvel em
< http://zip.net/bvqTNJ >
ou
< http://www.scielo.br/scielo.php?
script=sci_arttext&pid=S1413-24782001000100011#sup05 >, acesso em
4 mar. 2015.
26

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ser humano, na omisso do dever constitucional de assegurar aos

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental

Se que algum dia foi tolervel esse fundamento de discrmen, a viso antirrepublicana que subjaz norma no mais se sustenta neste momento histrico. Ela implica possibilidade de
desrespeito a direitos fundamentais nucleares dos presos ditos comuns a ral a que se referiu LEMOS

DE

BRITTO , dos quais os

diplomados deveriam guardar distncia, nas infrequentes situaes em que estes viessem a ser presos, conhecida a aguda seletividade socioeconmica do Direito Penal, sobretudo no Brasil.
A norma viola tambm diretriz constitucional explcita de
separao de presos no em funo de seu nvel educacional, mas
Constituio admitiu tal separao, adotou critrios justificveis:
presos por crimes graves separados dos encarcerados por infraes
leves; adultos mais velhos separados de jovens; homens, de mulheres. H razo relevante de interesse pblico em todos os casos, seja
para evitar influncia deletria ou violncia de autores de crimes
graves sobre os demais presos e sobre indivduos mais jovens, seja
pela necessidade evidente de separar homens e mulheres no ambiente carcerrio.
No existe autorizao constitucional, todavia, para separar
cidados presos porque uns so mais instrudos do que outros.
Conquanto o art. 5o, XLVIII, se dirija priso para cumprimento
de pena, divisa-se a um topos constitucional, a sinalizar que o fator

39

Art. 5o. [...] XLVIII a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado;
[...].
27

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da natureza do delito, da idade e do sexo do apenado. 39 Quando a

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Arguio de descumprimento de preceito fundamental

discriminatrio do art. 295, VII, do CPP no jurdica, tica nem


sociologicamente aceitvel.
No que tange ao princpio da dignidade humana, embora
no se ignore sua indeterminao e elasticidade, pode reconhecer-se-lhe fora vinculante e efeito invalidante de normas que
atentem de maneira grave contra alguns de seus contedos.

A referncia axiologia que permeia e integra a ordem principiolgica permite reconhecer que o substrato da dignidade
seria integrado pelos seguintes postulados (descritos por
MARIA CELINA BODIN DE MORAES a partir de uma base kantiana): (i) o reconhecimento, pelo sujeito moral, da existncia
dos outros como iguais a ele, o que remete ao valor da
igualdade; (ii) serem os demais sujeitos merecedores do
mesmo respeito integridade psicofsica que o prprio sujeito moral, o que se vincula proteo dessa integridade;
(iii) o sujeito moral dotado de autodeterminao, remetendo ao valor da liberdade; e (iv) parte do grupo social, o
que se vincula ao valor da solidariedade.40

A discriminao sob exame atenta igualmente contra o princpio republicano, como se apontou. Para KANT, uma constituio, para ser definida como republicana, precisa ter como
princpio a liberdade de todos os seus membros, sujeitar todos a
legislao comum e fazer preponderar o princpio da isonomia entre todos os cidados.41

40

41

RUZYK, Carlos Eduardo Pianovski. Dignidade da pessoa humana. In:


CLVE, Clmerson Merlin (org.). Direito Constitucional brasileiro: teoria da
constituio e direitos fundamentais. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2014. p. 177.
KANT, Immanuel. A paz perptua e outros opsculos. Lisboa: Edies 70,
1988, p. 128.
28

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CARLOS EDUARDO PIANOVSKI RUZYK, em bom estudo, aponta-os:

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

Tais ideias-fora persistem. CRMEN LCIA aponta como


princpios constitucionais inerentes Repblica democrtica brasileira a dignidade do ser humano, a igualdade dos indivduos, a
moralidade e a responsabilidade pblicas.42 Em relao ao princpio da isonomia, que se aciona nesta ao, afirma peremptoriamente que sua ruptura ou transgresso inviabiliza a forma
republicana de governo.43

No teria sentido que os cidados se reunissem em repblica, erigissem um Estado, outorgassem a si mesmos uma
Constituio em termos republicanos, para consagrar instituies que tolerassem ou permitissem seja de modo direto, seja indireto a violao da igualdade fundamental,
que foi o prprio postulado bsico, condicional da ereo do
regime. Que dessem ao Estado que criaram em rigorosa
isonomia cidad poderes para serem usados criando privilgios, engendrando desigualaes, favorecendo grupos ou
pessoas, ou atuando em detrimento de quem quer que seja.
A res publica de todos e para todos. Os poderes que de todos recebe devem traduzir-se em benefcios e encargos
iguais para todos os cidados. De nada valeria a legalidade se
no fosse marcada pela igualdade.44

O dispositivo impugnado contribui para perpetuao de inaceitvel seletividade do sistema de justia criminal, desagrega brasileiros, por acentuar e valorizar clivagem sociocultural entre eles,
e reafirma, tanto do ngulo simblico quanto do pragmtico, a
desigualdade, a falta de solidariedade e a discriminao que caracterizam parte importante da estrutura social brasileira.
42

43
44

ROCHA, Crmen Lcia Antunes. Repblica e res publica no Brasil. Ob.


cit. na nota 17, p. 249.
Idem, p. 253.
ATALIBA, Geraldo. Repblica e Constituio. 2. ed. So Paulo: Malheiros,
2007, p. 160.
29

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GERALDO ATALIBA refora tal compreenso:

Procuradoria-Geral da Repblica

Arguio de descumprimento de preceito fundamental

Enfim, o critrio relacional que baseia a norma (grau de escolaridade) no guarda relao lgica com a distino por ela instituda (priso especial) nem com finalidade alguma buscada pelo
texto constitucional. Por isso mesmo, contrape-se aos objetivos
constitucionais de construo de sociedade justa e solidria, de reduo de desigualdades sociais e de promoo do bem geral, sem
preconceitos e outras formas de discriminao.

IV PEDIDOS

REQUERIMENTOS

Lei 9.882/1999) que seja julgado procedente o pedido, a fim de


declarar a no recepo, pela Constituio da Repblica de 1988,
do inciso VII do artigo 295 do Cdigo de Processo Penal (Decreto-lei 3.689, de 3 de outubro de 1941).

Braslia (DF), 9 de maro de 2015.

Rodrigo Janot Monteiro de Barros


Procurador-Geral da Repblica
RJMB/WS/VF/CD-PI.PGR/WS/53/2015

30

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Requer, aps colhidas as informaes necessrias (art. 6o da