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DIREITO EMPRESARIAL

Empresrio Individual
Empresrio Individual a pessoa fsica que exerce a empresa em seu prprio nome, assumindo
todo o risco da atividade. a prpria pessoa fsica que ser titular da atividade.
No Brasil no h instrumentos de limitao dos riscos das atividades exercidas pelo empresrio
individual, ou seja, todo o patrimnio deste est vinculado pelo exerccio da atividade.
Exceo: art. 978,mveis ligados ao exerccio da empresa podem ser alienados sem a outorga
conjugal.
Reiteramos que os scios da sociedade empresria (pessoa jurdica) no so considerados
empresrios, e as regras aplicadas ao empresrio individual so diferentes daquelas aplicadas s
sociedades empresrias.
Observa-se, na prtica, que o empresrio individual no desenvolve atividades de grande porte
que necessitem de grandes investimentos.
As atividades desenvolvidas por eles, na maioria das vezes, so pequenos negcios, como
padarias, pequenas mercearias, artesanato e outros.
Capacidade
Afirma o artigo 972 do Cdigo Civil: Podem exercer a atividade de empresrio os que
estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos.
A pessoa deve ser dotada de vontade e discernimento para exercer os atos por si s. Tal
capacidade esta geralmente ligada a fatores objetivos como a idade e estado de sade.
O empresrio individual deve exercer a atividade, a princpio, em seu prprio nome, assumindo
obrigaes e adquirindo direitos em decorrncia dos atos praticados. O empresrio individual
deve ser dotado de capacidade plena, ou seja, a pessoa fsica deve ser absolutamente capaz.
A capacidade plena se adquire aos 18 anos,segundo o art. 5 do CC. Todavia, quem com 16
anos, ou mais for emancipado nos termos do art. 5, pargrafo nico, do CC, tambm adquire
capacidade plena de agir, consequentemente podendo exercer a atividade empresarial.
Portanto, a capacidade para se tornar empresrio individual se adquire aos 16 anos, dada a
possibilidade de emancipao com o exerccio da atividade.
Art. 974,do CC
Pergunta-se: Quem pode ser empresrio?
Resposta: Qualquer pessoa que tenha capacidade civil.
CAPACIDADE CIVIL a aptido da pessoa fsica para exercer direitos e assumir obrigaes.
O Empresrio Incapaz
O incapaz ( menor de 16 anos) no pode jamais iniciar uma atividade empresarial, mas pode
continuar uma atividade que j vinha sendo exercida.
No entanto, prev a lei uma exceo, permitindo que o incapaz exera atividade empresarial, se
autorizado pelo juiz. Referida AUTORIZAO s ser concedida para o empresrio incapaz
CONTINUAR exercendo a atividade empresarial j iniciada quando ainda era capaz. Nunca
ser concedida autorizao para o incapaz iniciar o desenvolvimento da empresa.
Tal permisso se justifica pelo principio da preservao da empresa, tentando evitar a extino
desta, preservando empregos e interesses do fisco e da comunidade.

A Continuao da atividade
A continuao da atividade ser precedida de autorizao judicial, que analisar os riscos da
empresa, bem como a convenincia de continu-la. Haver uma ponderao dos riscos e
benefcios em jogo. Tal autorizao dever ser averbada na junta comercial (art. 976, do CC).
Tal autorizao poder ser revogada a qualquer momento. Tal revogao compete aos juzes
aps ouvirem os representantes legais do incapaz.
Sendo deferida a continuao da empresa, o empresrio ser o incapaz e no os seus
representantes ou assistidos.
No caso dos relativamente incapazes, a lei no lhes tira a ingerncia ou a participao na vida
jurdica. Eles praticam os atos em seu prprio nome apenas exige-se a assistncia para a
validade do ato. Assim a titularidade da atividade e a assuno dos riscos competir aos
relativamente incapazes e no aos assistentes.
Os representantes dos absolutamente incapazes, praticam os atos jurdicos em nome destes para
produzir efeitos na esfera jurdica dos absolutamente incapazes. como os absolutamente
incapazes estivessem praticando o ato por si s.
Art. 975, do CC: se os representantes ou assistentes forem legalmente impedidos de exercer a
atividade empresarial dever haver a nomeao de um gerente, com a autorizao do juiz.
Protegendo assim a empresa.
Havendo nomeao de gerentes caber a este o uso da firma, nos termos o art. 976 do CC,
pargrafo nico.
A limitao dos riscos
A atividade empresarial uma atividade de riscos, a qual fica sujeito todo o patrimnio do
empresrio individual, ressalvados os bens absolutamente impenhorveis. Havendo insucesso na
atividade, o empresrio poder ser reduzido insolvncia, e eventualmente, ter a sua falncia
decretada, tutelando-se o crdito.
Art. 974, II: s respondem pelos resultados da atividade empresarial aqueles bens ligados a ela,
sendo imunes aqueles bens que o incapaz possua ao tempo da interdio ou da sucesso, desde
que estranhos a empresa. Com o intuito de proteger terceiros e dar publicidade a tal situao,
tais fatos devem ser narrados no alvar de autorizao da continuao da atividade.

Registo de Empresas 23/09


Do regime empresarial
O empresrio, enquanto sujeito exercente da empresa, deve estar submetido a deveres e
responsabilidades peculiares, que denominamos regime empresarial.
Esse regime empresarial no meramente terico, na medida em que os empresrios, sejam
pessoas fsicas ou jurdicas, esto sujeito a um regime prprio de obrigaes, quais sejam, o
registro das empresas ( art. 1.150 a 1.154 do CC), a escriturao contbil ( art. 1179 a 1.195 do
CC) e a elaborao de demonstraes financeiras peridicas.

Do registro de empresas
Uma das obrigaes impostas pelo regime jurdico empresarial o registro no rgo competente
dos atos determinados pela lei. Tal registro tem por finalidade dar publicidade aos atos. No se
trata de condio de eficcia, mas apenas de publicidade dos atos, da dizer que o registro tem
uma natureza eminentemente declaratria e apenas excepcionalmente constitutiva.
O registro de empresas est a cargo das Juntas Comerciais, que esto subordinadas,
tecnicamente, ao Departamento Nacional do Registro de Comrcio DNRC e,
administrativamente, aos Estados. A norma que rege o registro empresarial a Lei n 8.934, de
18 de novembro de 1994.

O DNRC tem competncia normativa e de superviso e controle do registro de empresas.


Embora tenha sido investido nas funes de rgo central disciplinador, fiscalizador e
supervisor do registro de empresas, o DNRC no dispe de instrumentos de interveno nas
Juntas Comerciais, caso no adotem suas diretrizes ou deixem de acatar recomendaes de
correo. A lei estabelece, apenas, que o DNRC pode representar s autoridades
competentes( Ministrio pblico etc)
Os rgos do registro de empresas, so, em nvel federal, o Departamento Nacional do Registro
do Comrcio DNRC, e , em nvel estadual, as Juntas Comerciais. Ao primeiro cabem funes
de disciplina, superviso e fiscalizao do registro de empresas; as Juntas, compete execut-lo.
O STJ entende que o foro competente nas questes relativas a matria comercial em si, a
justia federal.

As sociedades empresrias, independentemente do objeto a que se dedicam,


devem se registrar na Junta Comercial do Est ado em que esto sediadas.

Com a entrada em vigor do Cdigo Civil, o mbito do registro pelas Juntas Comerciais voltou a
se restringir (art. 998). Apenas as sociedades empresrias devem ser atualmente registradas nas
juntas. As sociedades simples so registradas no Registro Civil de pessoas jurdicas e as
voltadas prestao de servios de advocacia devem ter seus atos constitutivos levados
Ordem dos Advogados do Brasil OAB ( Lei n. 8.906/94,art. 15, 1 ).
Art. 1.150. O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico
de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao
Registro Civil das Pessoas Jurdicas, o qual dever obedecer s normas fixadas para
aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade
empresria.
Art. 1.151. O registro dos atos sujeitos formalidade exigida no artigo antecedente
ser requerido pela pessoa obrigada em lei, e, no caso de omisso ou demora, pelo
scio ou qualquer interessado.
1o Os documentos necessrios ao registro devero ser apresentados no prazo de
trinta dias, contado da lavratura dos atos respectivos.
2o Requerido alm do prazo previsto neste artigo, o registro somente produzir
efeito a partir da data de sua concesso.
3o As pessoas obrigadas a requerer o registro respondero por perdas e danos,
em caso de omisso ou demora.
Art. 1.152. Cabe ao rgo incumbido do registro verificar a regularidade das
publicaes determinadas em lei, de acordo com o disposto nos pargrafos deste
artigo.
1o Salvo exceo expressa, as publicaes ordenadas neste Livro sero feitas no
rgo oficial da Unio ou do Estado, conforme o local da sede do empresrio ou da
sociedade, e em jornal de grande circulao.
2o As publicaes das sociedades estrangeiras sero feitas nos rgos oficiais da
Unio e do Estado onde tiverem sucursais, filiais ou agncias.
3o O anncio de convocao da assemblia de scios ser publicado por trs
vezes, ao menos, devendo mediar, entre a data da primeira insero e a da
realizao da assemblia, o prazo mnimo de oito dias, para a primeira convocao,

e de cinco dias, para as posteriores.


Art. 1.153. Cumpre autoridade competente, antes de efetivar o registro, verificar
a autenticidade e a legitimidade do signatrio do requerimento, bem como fiscalizar
a observncia das prescries legais concernentes ao ato ou aos documentos
apresentados.
Pargrafo nico. Das irregularidades encontradas deve ser notificado o requerente,
que, se for o caso, poder san-las, obedecendo s formalidades da lei.
Art. 1.154. O ato sujeito a registro, ressalvadas disposies especiais da lei, no
pode, antes do cumprimento das respectivas formalidades, ser oposto a terceiro,
salvo prova de que este o conhecia.

Atos do Registro de Empresas


So trs atos compreendidos pelo registro de empresas: a matrcula, o arquivamento e a
autenticao (L ei n . 8.934/94, art . 32).
A Matrcula
A matrcula e seu cancelamento dizem respeito a alguns profissionais cuja atividade , muito
por tradio, sujeita ao controle das Juntas Comerciais. So os leiloeiros, tradutores pblicos e
intrpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazns gerais. Estes agentes apenas
exercem suas atividades de forma regular matriculados no registro de empresas.
O Arquivamento
Em primeiro lugar esta sujeita a arquivamento nas juntas comerciais a inscrio dos empresrios
e das sociedades cooperativas. Todos os empresrio sejam eles individuais ou sociedades, so
obrigados a se inscrever no registro pblico das empresas mercantis onde esteja a sua sede ( art.
967 do CC). Em relao as sociedade, tal inscrio condio de aquisio da personalidade
jurdica ( art. 985 do CC).
Feita a inscrio ser aberta uma espcie de registro par ao empresrio. margem desse registro
devera ser averbada todas as modificaes que digam respeito ao empresrio ( art. 968, inciso 2,
do CC); como por exemplo a abertura de filiais, as alteraes de sede entre outras.
Tambm com o mesmo intuito de dar publicidade a sua atuao, as sociedades estrangeiras
autorizadas a funcionar no Brasil devem arquivar todos os seus atos na junta comercial.
Devem ser arquivados todos os atos relativos ao exerccio da empresa, a que a lei exija
publicidade.
Em todos os casos citados, o arquivamento dever ser requerido at 30 dias aps a data da
assinatura do ato, para que possa produzir efeitos retroativamente a data do ato. Aps 30 dias
produzir efeitos a partir do despacho que o ordenar ( art. 36 da Lei 8.934/94).
A Junta Comercial no tem controle do mrito do ato a ser arquivado, mas deve velar pela
obedincia das formalidades legais e pela inexistncia de contradies no registro da empresa.
A atual legislao determina o cancelamento automtico do registro da sociedade que passe dez
anos sem arquivar qualquer ato e no comunique a inteno de permanecer em funcionamento
( art. 60, Lei 8.934/94).

O arquivamento se refere grande general idade dos atos levados ao registro de em


presas.

Assim, os de constituio, alterao, dissoluo e extino de sociedades empresrias so


arquivados na Junta. Tambm sero objeto de arquivamento a firma individual (com que
o empresrio pessoa fsica explora sua em presa), os atos relativos a consrcio e grupo
de sociedades, as autorizaes de em presas estrangeiras e as declaraes de micro
empresa. Do mesmo modo, ser arquivado qualquer documento que, por lei , deva ser
registrado pela Junta Comercial , como, por exemplo, as atas de assembleias gerais de
sociedades annimas.
A Autenticao
Os documentos de escriturao da atividade empresarial (livros) devem ser autenticados pelas
juntas comerciais, a fim de lhes assegurar uma garantia de autenticidade, em funo do valor
probante que a lei lhes assegura. A autenticao pelas juntas comerciais uma tentativa de
evitar eventuais adulteraes que possam afetar o valor probante dos livros.
Ou seja,
A funo das Juntas Comerciais, nestes casos, permitir a publicidade dos atos dos agentes
econmicos, fazendo com que, uma vez regularizados conforme prescreve a lei, possam ser
opostos a terceiros.
A lei obriga as Juntas Comerciais a disponibilizar os assentamentos e inclusive fornecer
certides para qualquer pessoa, independente da prova de possuir interesse jurdico nos
documentos.

Processo Decisrio
A matrcula, o arquivamento e a autenticao de atos pela Junta Comercial submetem-se a dois
regimes distintos: de um lado, o regime de deciso colegiada; de outro o de deciso singular.
No regime de deciso colegiada so tramitados atos de maior complexidade e julgamento de
recursos e no regime de deciso singular so registrados os atos de menor complexidade.
O regime de deciso colegiada composto pelo Plenrio, como rgo deliberativo superior e
pelas Turmas como rgos deliberativos inferiores, que integram as Juntas Comerciais.
Atravs do regime de deciso colegiada so arquivados os atos de e os demais atos de registro
das sociedades annimas, bem como o arquivamento dos atos de transformao, incorporao,
fuso e ciso de sociedades empresrias, alm do arquivamento relacionado a consrcio de
empresas ou grupo de sociedade. Esses pedidos de arquivamento sero decididos no prazo
mximo de dez dias teis, contados de seu recebimento. So as turmas que julgam,
originariamente, os pedidos relativos aos atos de registro.
O regime de deciso singular constitudo pelo Presidente da Junta Comercial, por Vogal ou por
funcionrio pblico que possua comprovados conhecimentos de direito comercial e de registro
de empresas. Por esse regime so decididos os atos de matrcula, autenticao e arquivamento,
excetuando aqueles de atribuio do regime colegiado. Esses atos devem ser decididos no prazo
mximo de trs dias teis sob pena de ter-se como arquivados os atos respectivos, mediante
provocao dos interessados, sem prejuzo do exame das formalidades pela procuradoria da
Junta Comercial.

Processo Revisional
Se voc esta insatisfeito com a deciso proferida pela junta, voc pode ir tanto a via
administrativa, como a via judicial, para reverter a deciso proferida pela junta. O processo
administrativo de reverso da deciso proferida pela junta, chamado de processo revisional. A
primeira medida do processo revisional o pedido de reconsiderao destinado ao mesmo rgo
julgador. O prazo de todos os atos do processo revisional de 10 dias teis. Ento tem 10 dias
teis para entrar com o pedido de reconsiderao. Se a deciso for mantida voc pode interpor
um recurso ao plenrio da junta comercial, ento se mantido o indeferimento do pedido de
reconsiderao pode interpor recurso ao plenrio, se este mantiver o indeferimento, a ltima

medida possvel o recurso ao ministro de estado do desenvolvimento indstria e comercio


exterior, na verdade esse recurso vai para o DNRC, que vai examinar e deferir ou indeferir, se
mantido o indeferimento no tem mais nada a faz na esfera administrativa, mas apenas na esfera
judicial.

Inatividade de Empresas- Efeitos (art . 60)


O empresrio individual e a sociedade empresria podem ser considerados inativos se deixarem
de proceder a qualquer arquivamento no perodo de dez anos consecutivos. Para que isso no
ocorra necessrio que o empresrio ou a sociedade empresria comuniquem Junta comercial
que desejam manter-se em funcionamento.
Diante da ausncia dessa comunicao junta comercial, a empresa ser considerada inativa e
ser promovido, pela Junta Comercial, o cancelamento do registro com a perda automtica da
proteo ao nome empresarial.
Contudo, antes de se proceder ao cancelamento, a Junta Comercial deve comunicar esse fato ao
empresrio, diretamente ou por edital. Em sendo atendida a comunicao, a inatividade ser
desfeita, caso contrrio, efetua-se o cancelamento do registro sendo informado o fato ao fisco no
prazo de at dez dias.

Escriturao e Livros Comerciais


Escriturao e Importncia
Os empresrios tm o dever de manter a escriturao dos negcios de que participam ( art. 179,
do CC). Ou seja, o exerccio regular da atividade empresarial pressupe a organizao de uma
contabilidade, a cargo de profissionais habilitados. No h empresrio regular que possa
prescindir dos servios do contador, seja contratando-o como empregado, seja como profissional
autnomo.
Todo e qualquer empresrio obrigado a possuir um contador, salvo se o local que foi
constituda a empresa, no exista um contador, ento o prprio empresrio ser responsvel pela
contabilidade e escriturao dos livros empresariais , e isso est regulamentado no art. 1782.
Isto posto, pode-se afirmar que a escriturao contbil til sob vrios aspectos, mas
pricipalmente no campo jurdico, onde oferece uma srie de vantagens como demonstrado a
seguir:
a) Concordata - Se a empresa enfrenta dificuldades financeiras tem o direito de pedir
concordata, porm, um dos principais requisitos para a obteno desse benefcio que
apresente, em juzo, as Demonstraes Contbeis, Relao dos Credores e o Livro Dirio
escriturado at a data do requerimento, bem como um Balano Especial elaborado para esse
fim.
b) Falncia - Para que a falncia no seja considerada fraudulenta, a empresa deve cumprir o
mesmo ritual relativo concordata.
c) Percias Judiciais - Principalmente em relao a questes trabalhistas, a empresa que no
possui contabilidade fica em situao vulnervel, diante da necessidade de comprovar,
formalmente, o cumprimento de obrigaes trabalhistas, pois o nus da prova da empresa que
a faz mediante a constatao do registro no Livro Dirio.
d) Dissidncias Societrias - As divergncias que porventura surjam entre os scios de uma
empresa podero ser objeto de percia para apurao de direitos e responsabilidades. A ausncia
da escriturao inviabilizar a realizao desse procedimento tcnico esclarecedor.

e) Fiscalizao da Previdncia Social - A legislao previdenciria exige expressamente a


escriturao do Livro Dirio.
Com o advento do Cdigo Civil Brasileiro, foi estabelecido que a contabilidade do empresrio
individual e das sociedades empresariais, que tem por base a escriturao dos livros, deve ser
elaborada, com observncia de critrios e mtodos uniformes , devendo ser registrada
manualmente, ou de forma mecanizada ou por processamento eletrnico de dados. Quanto a
exigncia da escriturao, segundo as determinaes do artigo 1.179, o empresrio e a
sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no,
com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao
respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico. Desta
obrigao, de acordo com o 2 deste artigo, fica dispensado o pequeno empresrio a que se
refere o artigo 970.
Regularidade na Escriturao
Observemos o que: a escriturao deve ser:
Requisitos de Validade: Intrseco
Art . 1.183. A escriturao ser feita em idioma e moeda corrente nacionais e em forma contbil,
por ordem cronolgica de dia, ms e ano, sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borres,
rasuras, emendas ou transportes para as margens.
a) completa;
b) desenvolvida no idioma e moeda corrente nacionais;
c) ter forma mercantil;
d) registrada com individuao e clareza;
e) ter ordem cronolgica de dia, ms e ano;
f) evitar espaos em branco, entrelinhas, borraduras, rasuras, emendas e transportes para as
margens. Sempre, principalmente na atualidade, a escriturao tem sido de fundamental
importncia para o comerciante, no apenas para o regular controle de seu prprio negcio, mas
tambm para servir de prova perante o Fisco, cada vez mais presente na vida econmica
privada, como reflexo direto do intervencionismo estatal. A escriturao feita em livros
comerciais obrigatrios ou facultativos, genricos ou especficos, conforme cada atividade
mercantil.
Requisitos de Validade: Extrnseco
No tocante aos requisitos extrnsecos esses tambm possuem previso no Cdigo Civil, mais
precisamente no art. 1.181, que assim dispe:
Art. 1.181. Salvo disposio especial de lei, os livros obrigatrios e, se for o caso, as fichas,
antes de postos em uso, devem ser autenticados no Registro Pblico de Empresas Mercantis.

Portanto temos que antes do uso do livro, ou seja, no termo de abertura dever conter
autenticao da Junta, bem como aps o seu uso, onde se autenticar o termo de encerramento.

So trs as funes da escriturao: gerencial, documental e fiscal.


Ou seja, serve de instrumento tomada de decises administrativas, financeiras e comerciais,
por partes dos empresrios e dos dirigentes da empresa; serve de suporte para informaes do
interesse de terceiros, como scios, investidores, parceiros empresariais, bancos credores ou
rgo pblico licitante; e serve tambm para a fiscalizao do cumprimento de obrigaes
legais, inclusive e principalmente de natureza fiscal. Em suma, serve ao controle interno e
externo do exerccio da atividade empresarial.

ESPCIES DE LIVROS
Os livros empresrios retratam a segunda obrigao dos empresrios, a qual se resume em
manter a escriturao mercantil regular, essa obrigao advm do preceito legal exposto no
artigo 1.179 do Cdigo Civil, que aponta no seguinte sentido:
Art. 1.179. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de
contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros,
em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano
patrimonial e o de resultado econmico.
Assim conclumos que existe previso legal, obrigando o empresrio e a sociedade empresria a
manter regular a escriturao mercantil.
Importante fazer a ressalva que nem todos os livros da Empresa so livros empresariais, existem
livros que so obrigatrios em razo de outros ramos do Direito: como o Livro de Registro de
Empregados (Direito do Trabalho), Livro de Entrada e Sada de Mercadorias, Livro de
Apurao do ICMS (Direito Tributrio).
A falta de livros empresariais obrigatrios em caso de falncia acarretar crime falimentar,
entretanto a falta de livros no empresariais, no caso de falncia no ter nenhuma consequncia
ao empresrio, dentro do ramo empresarial.
Obrigatrios so os livros que o empresrio ou a sociedade empresria devem possuir em razo
de previso legal, ou seja, no se trata de uma opo do empresrio a manuteno desses livros,
mas sim de uma obrigao, devemos observar que os livros obrigatrios se subdividem em
Comum e Especiais.
Livros obrigatrios comuns: so os livros obrigatrios a todos os empresrios
independentemente da atividade, ou da forma por ele adotada, atualmente nossa legislao
prev apenas um nico livro obrigatrio comum, qual o livro Dirio, exigncia essa contida no
art. 1.180 do Cdigo Civil.
Art. 1.180. Alm dos demais livros exigidos por lei, indispensvel o Dirio, que
pode ser substitudo por fichas no caso de escriturao mecanizada ou eletrnica.
Em 1984, a lei passou a dispensar o microempresrio (e, posteriormente, tambm ao empresrio
de pequeno porte) tratamento favorecido, visando criar condies mais favorveis aos seu
desenvolvimento. Ou seja, o livro obrigatrio comum (Dirio) no obrigado aos
microempresrios e empresrios de pequeno porte.
Livros Obrigatrios Especiais: so os livros obrigatrios a todos empresrios que exercem
alguma atividade especifica, possuem uma certa forma societria, ou realizam certos atos de

administrao. Temos como exemplos de livros obrigatrios especiais o Livro de Registro de


Duplicatas (previsto no art. 19 da Lei 5.474/68), sendo essa obrigatoriedade vinculada a
atividade de emitir duplicatas, outro Livro obrigatrio especial o Livro de Registro de Aes
Nominativas (art. 100, I da Lei 6.404/76), sendo essa obrigatoriedade vinculada a forma
societria adotada pela sociedade empresria, outro livro empresarial obrigatrio especial o
Livro de Presena dos Acionistas (art. 100, V, da Lei 6.404/76), sendo essa obrigatoriedade
vinculada forma de administrao da sociedade. Dentre vrios outros livros obrigatrios
especiais.
Livros Facultativos: so livros empresariais que no possuem obrigatoriedade por disposio
legal, mas que podem ser elaborados pelos empresrios ou sociedades empresrias em razo de
um maior controle gerencial da empresa, observe que se trata de uma opo e no uma
obrigao( sem eficcia probatria), mas devemos observar que apesar de ser um livro no
obrigatrio, o empresrio ter a obrigao de que mesmo esses livros cumpram os requisitos
extrnsecos e intrnsecos de validade. Conclui-se assim que a finalidade dos livros facultativos
facilitar a administrao da atividade empresarial.
Exemplos de livros empresarias facultativos: Livro Conta Corrente, Livro Contas a
Pagar, Livro Caixa, dentre outros.

Sigilo dos Livros Comerciais e da Escriturao


A escriturao interna do empresrio goza naturalmente de um sigilo, consagrado no art. 1190
do Cdigo Civil. O juiz, a princpio, s pode determinar a exibio integral dos livros e papis
de escriturao quando necessria para resolver questes relativas a sucesso, comunho ou
sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em caso de falncia.
A exibio integral abrange o acesso do interessado a todos os livros e documentos do
empresrio, no se limitando a um livro ou documento especfico.
Art. 381 e 382 do CPC:
A exibio integral pode ser requerida em aes nas quais o empresrio no seja parte, e a
parcial apenas em aes nas quais empresrio seja parte.
No havendo a apresentao dos livros na exibio integral, a doutrina apontava como sano
que os fatos alegados devem ser verdadeiros, em funo do dispositivo do art. 359 do CPC.
Aps o advento do cdigo civil de 2002 (art.192), acreditamos que a soluo para a recusa da
exibio passa a ser a apreenso judicial dos livros e no mais da confisso em relao aos fatos
narrados.
A fiscalizao nesses dois casos, no entanto, segundo considera a jurisprudncia dominante
( smula 439 do STF), no poder extravasar certos limites; ou seja, deve se ater apenas aos
elementos objeto de investigao.

Eficcia Probatria dos livros comerciais


Seja em razo de percia contbil, seja por fora da exibio determinada pelo juiz, os
livros apresentam uma certa eficcia probatria, cujos contornos so fixados pela
legislao civil ( art. 226 do CC) e processual civil ( arts. 378 a 380, do CPC). Se
entretanto, o exame nos livro a nica prova produzida nos autos, ou se as concluses
que dele se extraem so compatveis com as demais provas, o juiz ir conferir ao livro
valor que a lei menciona, Neste sentido, o livro pode fazer prova a favor ou contra o
empresrio que o escriturou.
Para fazer prova a favor do seu titular, alm da confirmao por outros elementos
probatrios ( art. 226, do CC), duas condies so necessrias:
a) A regularidade na escriturao ( ou seja, o atendimento aos requisistos
intrnsecos e extrnseco) e ;
b) A isonomia das partes litigantes (quer dizer, a outra parte tambm deve ser
empresrio e ter, por isso, como se valer do mesmo meio de prova) ( Cpc,
art.379).

Presentes tais condies, ao empresrio basta a percia ou exibio de seu livro


mercantil, para que seja considerado desonerado do nus de prova que lhe cabem. Se for
o demandante, nenhuma outra prova ter que produzir para ver julgado procedente o
pedido.
Se demandado, ter feito prova do fato desconstitutivo do direito do autor.
Mas, se o livro no se encontra regulamente escriturado, ou se o empresrio est
litigando contra um consumidor a administrao pblica ou qualquer outro no
empresrio, a pericia ou a exibio no poder, sozinha , ser invocada como desencargo
do nus probandi.
Nesse sentido conclumos da seguinte forma: Os livros sempre faro provas contra seus
autores independentemente dos requisitos de validade. E faro prova a favor aos seus autores
quando preenchidos de forma regular, independentemente de outros subsdios se as partes
litigantes forem comerciantes (empresrios) e dependendo de comprovar as informaes por
outros subsdios quando as partes no forem empresrias.
Demonstrao Contbeis Peridicas
obrigao dos empresrios o levantamento peridico de suas atividades, mediante a
elaborao de um balano patrimonial e de resultado econmico ( art. 1.179 do CC)
normalmente a cada ano.
O pequeno empresrio tambm est dispensado dessas obrigao, nos termos do artigo 1.179,
inciso 2 do CC.
No balano patrimonial (art.1.187 e 1188 do CC) haver a exposio real da situao do
empresrio, apresentando distintamente os bens integrantes do ativo e do passivo do empresrio,
definindo ao final o patrimnio liquido. Tal demonstrao importante para os credores, porque
ela apresenta a situao real do empresrio.
Exige-se tambm o balano de resultado econmico ou demonstrao de lucros e perdas (art.
1.189 do CC) com o objetivo de apresentar o desempenho do empresrio em determinado
perodo, apurando o lucro ou prejuzos.
Consequncias para a falta de demonstraes contbeis peridicas:
a) O empresrio ter dificuldade de acesso ao crdito bancrio, ou a outros servios
prestados pelos bancos que se valem do balano como instrumento de aferio da
idoneidade econmica e patrimonial de seus cliente
b) No pdoer participar de licitao promovida pelo Poder Pblico, tendo em vista as
exigncias da legislao prpria
c) Os administradores de sociedade annima e os administradores da limitada
respondero, perante os scios, por eventuais prejuzos advindos da inexistncia do
documento.

Estabelecimento Empresarial

Estabelecimento empresarial o conjunto ou complexo de bens que o


empresrio rene para explorao de sua atividade econmica.
Compreende os bens indispensveis ou teis ao desenvolvimento da
empresa, como as mercadorias em estoque, mquinas, veculos, marca e
outros sinais distintivos, tecnologia etc. Trata-se de elemento indissocivel
empresa.
O estabelecimento no se confunde com a coisa comercial, com o imvel.
Este considerado um ponto comercial em que exercer o comrcio.
Esse complexo de bens no precisa, necessariamente, pertencer ao
empresrio, que pode eventualmente locar bens. O essencial que esse
complexo de bens seja organizado pelo empresrio para o exerccio da
empresa.

Ao organizar o estabelecimento, o empresrio agrega aos bens reunidos um


sobrevalor. Isto , enquanto esses bens permanecem articulados em funo
da empresa, o conjunto alcana no mercado, um valor superior simples
soma de cada um deles em separado. Aquele empresrio interessado em se
estabelecer no ramo farmacutico tem na verdade, duas opes: adquirir
uma farmcia j pronta, ou todos os bens que devem existir numa farmcia.
No primeiro caso, ir despender valor maior que no segundo. Isto porque, ao
comprar o estabelecimento j organizado, o empresrio paga no apenas os
bens nele integrados, mas tambm a organizao, um servio que o
mercado valoriza. As perspectivas de lucratividade da empresa abrigada no
estabelecimento compem, por outro lado, importante elemento de sua
avaliao, ou seja, algo porque tambm se paga.
Natureza Jurdica
Da rica discusso sobre a sua natureza, basta apenas destacar trs pontos essenciais:
1) o estabelecimento empresarial no sujeito de direito;
2) o estabelecimento empresarial um bem;
3) o estabelecimento empresarial integra o patrimnio da sociedade empresria.
O estabelecimento empresarial no pode ser confundido com a
sociedade empresria (sujeito de direito), nem com a empresa
(atividade econmica).
Ao se afirmar que o estabelecimento empresarial no sujeito de direito, o
que se pretende afastar a noo de personalizao desse complexo de
bens. Sujeito de direito a sociedade empresria, que, reunindo os bens
necessrios ou teis ao desenvolvimento da empresa, organiza um
complexo com caractersticas dinmicas prprias. A ela, e no ao
estabelecimento empresarial, imputam0se as obrigaes e asseguram-se os
direitos relacionados com a empresa.
Em princpios, todos os bens do patrimnio de certa pessoa, no direito
brasileiro, respondem pelas obrigaes dessa pessoa ( com exceo dos
bens de famlia, dos inalienveis etc).
Na classificao geral dos bens, o estabelecimento empresarial uma
universalidade de fato(j que corresponde a um conjunto de bens que se mantm unidos,
destinados a uma finalidade, por vontade e determinao do seu proprietrio diferente da
universalidade de direito que e imposta por lei) (art.90) por encerrar um conjunto de
bens pertinentes ao empresrio, e destinados mesma finalidade, de servir
a explorao da empresa.
Elementos
O estabelecimento empresarial composto por elementos materiais e imateriais. No primeiro
grupo, encontram-se mercadorias do estoque, os mobilirios, utenslios, veculos, maquinaria e
todos os demais bens corpreos que empresrio utiliza na explorao de sua atividade
econmica.
Os elementos imateriais do estabelecimento so, principalmente, os bens industriais (patente de
inveno, registro de desenho industrial etc) e o ponto ( local onde se explora a atividade
econmica).

H autores que consideram, entre os elementos incorpreos do estabelecimento, o aviamento,


que o potencial de lucratividade da empresa. Isso no correto, pelo fato de que o aviamento
um atributo da empresa, e no um bem de propriedade do empresrio.
Aviamento, a rigor, sinnimo de fundo de empresa.
Clientela o conjunto de pessoas que habitualmente consomem os produtos ou servios
fornecidos por um empresrio. Quanto maior for a clientela, maior o aviamento, ou seja, um
efeito deste.
Tal conjunto de pessoas, no um bem, e consequentemente no pode ser objeto de um direito
do empresrio, no podendo-se falar em um direito a clientela. A clientela uma situao de
fato, por isso no se pode concluir que a clientela um elemento do estabelecimento.

ALIENAO DE ESTABELECIMENTO
O estabelecimento pode ser alienado como um todo, como uma coisa coletiva o que recebe
na doutrina a denominao de trepasse. Nessa negociao, transfere-se o conjunto de bens e
seus nexos organizativos e, por conseguinte, o aviamento( o potencial de lucratividade que este
estabelecimento pode gerar, quanto mais organizado maior chance de lucratividade). No
trespasse h uma alterao do titular do estabelecimento.
Os requisitos para o trespasse so:

O contrato de alienao: o contrato de trespasse tem que ser escrito


para que possa ser arquivado na junta comercial;
Publicao da alienao na imprensa oficial;
Anuncia ou concordncia de todos os credores; obs.: se o patrimnio
restante for suficiente para saldar todas as dividas do empresrio, ele
no precisar da anuncia dos credores, o patrimnio restante (aquilo
que sobra depois que aliena o estabelecimento) deve ser solvente
(suficiente para saldar as suas dividas).

Efeitos perante terceiros


Para a validade perante terceiros, preciso que o contrato de compra e venda do fundo de
comrcio seja averbado margem do registro do empresrio no rgo competente e publicado
na imprensa oficial (art.1.144,do CC), o que funcionara como uma espcie de uma primeira
notificao aos credores para que tenha o conhecimento da negociao, resguardem seus
direitos e saibam quem o titular do fundo de comrcio, a partir de ento.
preciso tambm que os credores sejam notificados (cartrios, carta com aviso de recebimento
etc).

Efeitos perante credores


Alm dessas formalidades, se ao alienante no restarem bens suficientes
para solver o passivo relacionado ao estabelecimento vendido, a eficcia do
contrato ficar na dependncia do pagamento de todos os credores ou da
anuncia destes. Em decorrncia, o empresrio que pretende alienar o seus
estabelecimento empresarial deve solicitar o prvio consentimento dos seus
credores. Este pode ser expresso (isto , dado por escrito) ou tcito
(caracterizado pela inrcia do credor, nos 30 dias seguintes notificao
judicial ou extrajudicial). O alienante apenas est dispensado da precauo
na hiptese em quem permanece solvente, mesmo aps a alienao
(CC,art. 1.145). Assim, a sociedade empresria, com diversas filiais e grande
patrimnio, pode se dispensar de obter a anuncia dos credores, ao resolver
vender uma delas, caso permanea com os demais estabelecimentos.
A anuncia s dispensada nos casos de solvncias, posterior a transao.

O Art. 1.145 do CC, protege os credores do alienante, impondo como


condio de eficcia da alienao o pagamento de todos os credores ou a
concordncia expressa ou tcita sobre alienao.
Responsabilidade do Adquirente
Primeiramente, cabe aqui dizer que a alienao do estabelecimento empresarial,
conhecida como Trespasse, uma sucesso empresarial da qual todos os atos j constitudos
antes de sua venda continuaro a existirem sem nenhuma exceo.
Sendo assim, podemos afirmar que o adquirente do estabelecimento empresarial
ser responsabilizado pelas dvidas existentes antes da ocorrncia do trespasse.
Para corroborar com essa afirmao, cabe aqui citar o art. 1.146 do Cdigo Civil brasileiro:
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores a
transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo
solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da p
publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
comum a insero de clusula no trespasse, que a transfere ao adquirente a responsabilidade
pela soluo das dvidas pendentes do alienante, ligadas ao estabelecimento transacionado.
Normalmente, em anexo ao instrumento contratual, relacionam-se os dbitos e identificam-se os
credores e valores correspondentes para maior segurana quanto extenso da obrigao
assumida pelo comprador do estabelecimento.

Reestabelecimento e no coerncia

Com o Cdigo Civil (art.1.147), estatui legalmente a proibio de concorrncia pelo prazo de 5
anos, salvo disposio expressa em contrrio. Nada mais do que a vedao do alienante em
fazer concorrncia ao adquirente do estabelecimento empresarial, sem a autorizao deste
ltimo.
Tal determinao est contida no artigo 1.147 do novo Cdigo Civil, que versa que No
havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao
adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia.
Caso o adquirente no autorize a concorrncia, o alienante fica impedido de iniciar um
empreendimento na mesma rea de atuao daquele, em reas geograficamente prximas de
onde se situa o estabelecimento empresarial alienado. Ou seja, no haveria vedao para
abertura, pelo alienante, de negcio em um mesmo ramo de atividade transferido, haja vista a
total ausncia de competio entre ambos.
O alienante do estabelecimento empresarial que restabelece em concorrncia com o adquirente,
em geral acaba atraindo para o novo local de seus negcios a clientela que formou no antigo.
O objetivo da proibio contratual impedir o enriquecimento indevido do alienante, por meio
do desvio eficaz de clientela. Ora, se ele se restabelece em atividade no concorrente, ou para
atender regio inalcanvel pelo potencial econmico do antigo estabelecimento, ou, ainda,
depois de transcorrido prazo suficiente para o adquirente consolidar sua posio no mercado,
no se verifica concorrncia direta entre os participantes do contrato de trespasse;
consequentemente, no h disputa da mesma clientela, nem enriquecimento indevido do
alienante.

Contatos para explorao do estabelecimento


Cesso de crditos
a venda de um direito de crdito; a transferncia ativa da obrigao que o credor faz a
outrem de seus direitos; corresponde sucesso ativa da relao obrigacional.
Ou seja, cesso de crdito o negcio jurdico onde o credor de uma obrigao, chamado
cedente, transfere a um terceiro, chamado cessionrio, sua posio ativa na relao obrigacional,
independentemente da autorizao do devedor, que se chama cedido.
A cesso do crdito, em regra geral, depende da notificao do devedor para produzir efeitos
perante o mesmo (art.290,do CC).

Espcies de cesso: 1) convencional: a mais comum, e decorre do acordo de vontades como se


fosse uma venda (onerosa) ou doao (gratuita) de alguma coisa, s que esta coisa um crdito;
2) legal: imposta pela lei (ex: nosso conhecido 346; no 287 tambm imposto pela lei a cesso
dos acessrios da dvida como garantias, multas e juros); 3) judicial: determinada pelo Juiz no
caso concreto, explicando os motivos na sentena para resolver litgio entre as partes.

Alienao de estabelecimento e cesso de quotas sociais


no Trespasse, o estabelecimento empresarial deixa de integrar o patrimnio de um empresrio
(alienante) e passa para o de outro (adquirente). O objeto da venda o complexo de bens
corpreos e incorpreos envolvidos com a explorao de uma atividade empresarial. J na
cesso de quotas sociais de sociedade limitada ou na alienao de controle de sociedade
annima, o estabelecimento empresarial no muda de titular. Tanto antes como aps a
transao, ele pertencia e continua a pertencer sociedade empresria. Essa, contudo, tem a
sua composio de scios alterada. Na cesso de quotas ou alienao de controle, o objeto da
venda a participao societria.

PONTO EMPRESARIAL
Noes Gerais e Importncia
Fbio Ulhoa Coelho: o local exato em que se encontra o estabelecimento empresarial. Ou
seja, o local em que o empresrio se estabelece.
Assim, podemos afirmar que Ponto Comercial o lugar em que o empresrio se estabelece
fisicamente atraindo sua clientela. o local fsico do estabelecimento, o qual valorizado pelo
deslocamento efetuado dos clientes desde a sada de um local at a chegada nele para realizarem
suas compras.
Em muitos casos a localizao do exerccio da empresa se mostra fundamental para o sucesso
da empresa. Na maioria das vezes a clientela do empresrio surge e aumenta em funo
especificamente do local onde se exerce a atividade.
O ponto empresarial surge como bem incorpreo integrante do estabelecimento.

Proteo Jurdica
O ponto um dos fatores decisivos para o sucesso do seu
empreendimento. Por essa razo, o interesse voltado permanncia
no ponto prestigiado pelo direito. No apenas porque a mudana do
estabelecimento empresarial costuma trazer transtornos, despesas,
suspenso da atividade, perda de tempo, mas principalmente porque
pode acarretar prejuzos ou reduo de faturamento em funo da
nova localizao, o empresrio tem interesse em manter o seu
negcio no local em que se encontra. Cabe ao empresrio
dimensionar se vai ser benfica ou no essa mudana j que pode
acarretar tambm em fator de crescimento. Considerando-se mais til
ao seu negcio permanecer no local em que se encontra
estabelecido, este seu interesse legtimo e goza de tutela jurdica.
Ou seja, a proteo jurdica do ponto decorre da sua importncia para
o sucesso da empresa.
Locao de Imvel para fins empresariais- Lei N 8.245/1991
A lei N 8.245/1991 no seu artigo 51, garante ao empresrio o direito de renovar a locao
desde que:
(a) O contrato de locao tenha sido celebrado por escrito e tenha prazo determinado;
(b) O prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos contratos
escritos seja de 5 anos;
(c) O locatrio esteja explorando a mesma atividade nos ltimos trs anos initerruptamente
(porque dai formou um fundo de comrcio);
(d) No pode haver inrcia.

Com esses requisitos, protege-se o interesse do empresrio que j conquistou alguma clientela,
em funo daquele ponto empresarial.
Obs.//O locador, no caso do artigo 52 da lei 8.245/1991, poder opor a chamada exceo de
retomada, em situaes justificantes.

Direito de Inerncia ao ponto( Renovao Compulsria)Requisitos


Direito de inerncia ao ponto , o interesse, juridicamente protegido, do empresrio relativo a
permanncia de sua atividade no local onde se encontra estabelecido.
Quando o empresrio o proprietrio do imvel em que se estabeleceu, o seu direito de
inerncia ao ponto assegurado pelo direito de propriedade de que titular. Quando, entretanto,
ele no o proprietrio, mas o locatrio do prdio em que se situa o estabelecimento, o pnto
empresarial e protegido como como um elemento integrante do estabelecimento, assegurando-se
ao empresrio o direito de renovao da locao compulsria, atendidas determinadas hipteses
legais.
No caso de locao no h uma dupla propriedade sobre o imvel, o que h um direito pessoal
do locatrio em face ao proprietrio.

Excees de retomada e Direito de Propriedade


O direito de propriedade do locador constitucionalmente garantido ( CF, ART 5, XXII). Por
esta razo, a tutela do interessa na renovao do contrato de locao, que aproveita ao locatrio,
no pode importar esvaziamento do direito real de propriedade titularizado pelo locador. Sempre
que houver conflito entre os direito- do locatrio, voltado renovao da locao, e do lcoador,
no tocante ao uso pleno do seu bem-, prevalecer fundado no texto constitucional.
Ou seja, em determinadas situaes, apesar de a locao atender aos requisitos do art. 51 da LL,
ela no ser renovada porque , se o fosse, o direito de propriedade do locador estaria
desprestigiado.
H hipteses em que o locador pode se opor a esta renovao compulsria do contrato de
locao, quando ento, tem-se a denominada exceo de retomada. Veja-se que o termo
"exceo" adotado na sua acepo processual, como sinnimo de defesa.
Desta forma, poder o locador se opor renovao compulsria nas hipteses previstas nos art.
52 e 72 da referida lei, sendo estas:
a) realizao de obra por determinao do Poder Pblico, desde que importem mudana radical
no imvel;
b) realizao de obra para modificao que aumente o valor do negcio ou propriedade;
c) utilizao do imvel para uso prprio ou transferncia de fundo de comrcio j existente h
mais de um ano, quando o detentor do capital social seja o locador, seu cnjuge, ascendente ou
descendente. Nesta hiptese vedado o uso para o mesmo ramo do locatrio, salvo se a locao
envolver o arrendamento do prprio estabelecimento empresarial;
d) insuficincia da proposta apresentada pelo locatrio;
e) existncia de melhor proposta de terceiro.

Ao Renovatria
O direito de inerncia ao ponto exercido por meio de uma ao
judicial prpria, denominada renovatria. Esta ao deve ser proposta
pelo locatrio no prazo de decadncia assinalado pelo lei, isto , entre
1 ano e 6 meses antes do trmino do prazo do contrato a renovar.
Se o locatrio no conseguir negociar com o locador, antes do fim
desse prazo, a assinatura de novo contrato de locao por escrito,
deve promover a ao renovatria, para assegurar o seu direito.
Diz lei que a proposta deve indicar, de modo claro e preciso, as condies negociais oferecidas
para a renovao (LL, art. 71, IV). O mrito da contestao do locador pode ter trs
fundamentos:
a) Desatendimento dos requisitos da locao empresarial;
b) Decadncia do direito renovao;
c) Exceo de retomada.
No primeiro e segundo caso, a improcedncia da renovatria no significa, necessariamente, o
fim do vnculo locatcio. A deciso judicial apenas no reconhece o direito do locatrio
renovao compulsria, mas no obsta o prosseguimento da locao no residencial. No ltimo
caso, entretanto, ao decretar a improcedncia ao, o juiz determinar a expedio de
mandado de despejo, para a desocupao do imvel em 30 dias (art.74).

Locao em Shopping Center- Peculiariedades


No empreendimento denominado shopping center , alm da construo do prdio, propriamente
dita, o empresrio deve organizar os gneros de atividade econmica que nele se instalaro. A
idia bsica do negcio por disposio dos consumidores, em um local nico, de cmodo
acesso e seguro, a mais variada sorte de produtos e servios. Assim, as locaes devem ser
planejadas, atendendo s mltiplas necessidades do consumidor. Geralmente, no podem faltar
em um shopping center certos tipos de servios (correios, bancos, cinemas, lazer, etc.) ou
comrcios (restaurantes, lanchonetes, papelarias, etc.), mesmo que a principal atividade
comercial seja estritamente definida (utilidades domsticas, moda, material de construo, etc.),
pois o objetivo do empreendimento volta-se a atender muitas das necessidades do consumidor.
esta concentrao variada de fornecedores que acaba por atrair maiores contingentes de
consumidores, redundando em benefcio para todos os negociantes instalados no shopping.
O que distingue o empresrio do shopping center dos empreendedores imobilirios em geral a
organizao da distribuio da oferta de produtos e servios centralizados em seu complexo
(tenant mix). A ideia bsica do negcio pr disposio dos consumidores, em um mesmo
local, de cmodo acesso e seguro, a mais ampla gama de produtos e servios.
Em outros termos, deve haver um planejamento da distribuio da oferta, uma relativa
organizao da competio interna.
Um empreendedor de shopping center, por sua vez, organiza o tenant mix, isto , fica atento s
evolues do mercado consumidor, ascenso ou decadncia das marcas, s novidades
tecnolgicas e de marketing, bem como ao potencial econmico de cada negociante instalado no
seu complexo. Tudo isso com o objetivo de atrair o consumidor.
A lei reconhece o direito de inerncia ao ponto aos locatrios de espaos em shopping centers
(LL, art. 52, 2) mas, em determinadas situaes, a renovao compulsria do contrato de
locao pode representar um entrave ao pleno desenvolvimento do complexo.
O direito de inerncia do lojista no pode implicar o esvaziamento do direito de propriedade do
empreendedor do shopping. Se ficar provado que este ltimo no poderia estar organizando,
plenamente, o tenant mix na hiptese de acolhimento da ao renovatria, ento esta deve ser
rejeitada para que seja efetiva a tutela constitucional do direito de propriedade.
Ento considera-se que existe um contrato de locao revestido de clausulas especiais com
vistas ao atendimento das caractersticas prprias do shopping. Estas clusulas especiais com
vistas ao atendimento das caractersticas prprias do shopping. Estas clusulas dizem respeito,

remunerao devida pelo lojista ao empreendedor, e costumam dobrar o aluguel numa parcela
fixa, reajustvel segundo ndice e periodicamente contratados, e noutra varivel, proporcional
ao faturamento do locatrio. Pra mensurar o valor da parcela varivel do aluguel, o contrato
autoriza o locador a proceder auditoria das contas do locatrio, vistoria das instalaes ,
fiscalizao do movimento econmico ou a adoo de outras providencias uteis a exata
definio do seu faturamento.

NOME EMPRESARIAL
Noo Geral
Nome empresarial " aquele sob o qual a empresa mercantil exerce sua atividade e se
obriga nos atos a ela pertinentes". Adiante, no pargrafo nico do mesmo artigo, est expresso
que "o nome empresarial compreende a firma individual, a firma ou razo social e a
denominao".

Nome empresarial aquele utilizado pelo empresrio para se identificar,


enquanto sujeito exercente de uma atividade econmica. Se a marca identifica, direta ou
indiretamente, os produtos e servios, o nome empresarial ir identificar o sujeito de
direito que os fornece ao mercado (normalmente, uma pessoa jurdica revestida da
forma de uma sociedade limitada ou annima).
O art. 1.164 do CC, probe a alienao do nome empresarial, que deve, segundo alguns
autores, ser interpretado em consonncia com o art. 16, que inclui o direito ao nome
entre os da personalidade, que so, por definio, intransmissveis.

Princpios:
Qualquer que seja o tipo de nome empresarial, ele deve obedincias aos princpios da
veracidade e da novidade (Lei n. 8.934/94, art.34).
O princpio da veracidade probe a adoo de nome que veicule informao falsa sobre o
empresrio que se refere.
O da novidade impede a adoo de nome igual ou semelhante ao de ouro empresrio.
Os dois parmetros se justificam, em ltima anlise, na coibio da concorrncia desleal e na
preservao da reputao dos empresrios, junto aos seus fornecedores e financiadores. Para
cumprir satisfatoriamente a funo de identificar o sujeito de direito exercente de atividade
econmica, o nome empresarial no pode dar ensejo a confuses, e deve ser suficientemente
distinto.
Art. 33: A proteo ao nome empresarial decorre automaticamente do arquivamento dos atos
constitutivos de firma individual e de sociedades, ou de suas alteraes.
Art. 34: O nome empresarial obedecer aos princpios da veracidade e da novidade.
Sendo expulso ou falecendo o scio de sociedade limitada, cujo nome empresarial aproveitava o
seu nome civil, impe-se a mudana para excluir a referncia ao dissidente, expulso ou falecido,
seja o nome empresarial firma(CC,art.1.165) ou denominao (CC,art. 1.158 2, infine).
Quando e sociedade annima, o principio da veracidade impede apenas a adoo de nome civil
de quem no fundador, acionista ou pessoa que, por qualque outro modo, tenha concorrido
para o xito da empresa (CC,art. 1.160,pargrafo nico; Lei n.6.404/76, art. 3,1) Ou sja, pode

constar nome civil de quem no , nunca foi ou deixou de ser scio, desde que ele tenha
fundado ou contribudo para o seu xito.
O principio da novidade, representa agarantia de exclusividade do uso do nome empresarial
(1.166)

Espcies:
O empresrio individual, s pode adotar nome empresarial da modalidade firma;
A sociedade annima s denominao;
A sociedade limitada pode optar por qualquer uma delas. As diferenas entre firma e
denominao so duas: A primeira (firma) diz respeito a estrutura do nome empresarial; a
segunda, funo.

Firma ou razo (social ou individual)


Firma ou Razo Individual: Formada com o nome pessoal do comerciante. A responsabilidade
sempre ilimitada. Lembre-se que o comerciante individual no pode usar nome fantasia,
somente o prprio nome acrescido ou no de palavra identificadora da profisso ( ex.: J. Martins
Relojoeiro ).
H na firma dois tipos de elementos: o elemento nominal e os complementares.
Nominal: o prprio nome civil do empresrio individual. Pode ser usado o nome completo do
empresrio. Alm do nome completo a lei permite abreviao do nome civil.
Tendo sempre como principio o da veracidade, isto , no podem traduzir nenhuma ideia falsa.
Firma ou Razo Social: Em se tratando de uma sociedade de responsabilidade ilimitada,
assumida subsidiriamente a firma o patronmico (nome ou prenome - parte dele ) de um ou
mais scios, acrescido ou no de "e companhia " no caso de sociedades. Havendo mais de um
scio pode ser usado "e & Cia", mas, como regra geral, o nome que est explcito e de scio
que responde ilimitadamente pelas obrigaes da PJ. No caso de cesso de estabelecimento
comercial o adquirente pode usar a declarao "sucessor de ...". A firma alm da identidade do
comerciante tambm a sua assinatura.
So elementos obrigatrios o elemento nominal e o elemento pluralizador. Podendo ser
colocado elementos complementares que melhor identifiquem a sociedade.
Nominal: a indicao completa ou abreviada do nome de um , alguns ou de todos os scios.
Tal elemento serve para identificar pelo menos uma pessoa que faa parte da sociedade e tenha
responsabilidade ilimitada pelas obrigaes da sociedade (art. 1. 157 do CC).
Pluralizador: Consiste na identificao que a sociedade possui pelo menos dois scios (& cia; &
companhia etc).
"A firma e a denominao se distinguem em dois planos, a saber:
a) quanto estrutura, ou seja, aos elementos lingsticos que podem ter por base;
b) quanto funo, isto , a utilizao que se pode imprimir ao nome empresarial.
No tocante estrutura, a firma s pode ter por base nome civil, do empresrio individual ou
dos scios da sociedade empresarial. O ncleo do nome empresarial dessa espcie ser
sempre um ou mais nomes civis.
J a denominao deve designar o objeto da empresa e pode adotar por base nome civil ou
qualquer outra expresso lingstica (que a doutrina costuma chamar de elemento fantasia).

Assim, "A. Silva & Pereira Cosmticos Ltda" exemplo de nome empresarial baseado em
nomes civis; j "Alvorada Cosmticos Ltda" nome empresarial baseado em elemento
fantasia".
Ex2.: Se Antonio da Silva se dedica ao comrcio de antiguidades, ele dever inscrever como
firma o seu nome civil, por extenso (Antonio da Silva) ou abreviado ( A. silva, Silva),
acompanhado ou no de meno ao ramo de atividade ( A.Silva- Antiguidades, SilvaAntiqurio). Se ele contrata uma sociedade limitada com Benedito Costa, a firma social ser
formada pelo nome deles por extenso ou abreviado ( Sila & Costa Ltda., A. Silva & B.
Costa Ltda.),admitindo-se a substituio do nome de scio ( ou scios, se trs ou mais) pela
partcula & Cia, bem como a referncia ao ramo de atividade explorado ( Silva & Cia.
Ltda.- Antiqurio, Benedito Costa & Cia.- Comrcio de Antiguidades Ltda.). A expresso
razo social designa o mesmo que firma ,quando titularizada por firma jurdica.

Denominao Social
A denominao se caracteriza pela no utilizao do nome dos scios, podendo se usar uma
expresso de fantasia, a indicao do local ou at mesmo a indicao do objeto social.
Na denominao da sociedade empresrias, temos dois elementos obrigatrios, o objetivo e o
sacramental.
Objetivo: passa a indicar expressamente a atividade exercida para as sociedade limitadas(art.
1.158) para as sociedades annimas (art.1.160) e para as sociedades em comanditas por
aes(art. 161), unidas sociedades empresrias que podem adotar a denominao.
Exige-se a indicao de nome de sios na denominao da limitada, ou o nome fundador,
acionista .
A denominao social deve ser composta por expresso indicativa de seu objeto social, por
exemplo, Justo Comrcio LTDA ou Justo Indstria LTDA ou Justo Servios LTDA Sempre que
formos utilizar as expresses comrcio, indstria ou servios, elas devero estar acompanhadas
da descrio "de que". O correto ento seria: Justo Comrcio de Alimentos LTDA ou Justo
Indstria de Papel LTDA ou Justo Servios Mdicos LTDA.
A denominao, por sua vez, pode tomar por base qualquer expresso lingustica, seja ou
no o nome civil de scio da sociedade empresria. A sociedade limitada entre Antonio da
Silva, Benedito Costa e Carlos de Souza pode adotar como denominao Silva, Costa &
Souza Ltda. Ou Antiqurio Bandeirante Ltda.; se constituem uma sociedade annima, a
denominao poder ser Companhia Bandeirante de Antiguidades, Antiqurio Carlos de
Souza Sociedade Annima ou ABC- Comrcio de Antiguidades S/A. Quando a expresso
lingustica escolhida pelos scios para a estrutura da denominao no nome civil, chamase elemento fantasia.
Se o nome identifica sociedade annima, sabe-se que se trata de denominao, porque este

tipo societrio no pode adotar firma; por outro lado, como o empresrio individual no
pode se identificar por meio de denominao, seu nome empresarial ser
necessariamente firma. O problema se coloca por exemplo, em relao sociedade
limitada, que pode optar entre as duas modalidades de nome empresarial. Quando uma
sociedade deste tipo se identifica a partir do nome civil de seus scios ( Silva & Cia. Ltda.
Comrcio e Indstria ou Benedito Costa Turismo Ltda), a espcie de nome empresarial adotada
ser definida por sua funo. Quer dizer, a firma possui uma funo que a denominao no
tem: ela serve tambm de assinatura do empresrio.
Vejamos alguns exemplos:
a) Jos Carlos da Silva & Cia. Ltda. (quando um dos scios o Jos Carlos da Silva e h outros
scios);
b) Silva & Silva Ltda. (quando os dois scios tem o sobrenome Silva)

c) Irmos Silva Ltda. (quando os scios so irmos)


d) J. C da Silva & Filhos LTDA (quando a sociedade formada somente por pai efilhos, neste
caso sendo, Jos Carlos da Silva o pai e os demais, filhos).

Formao
H tipos de sociedades empresrias que podem adotar firma ou denominao, segundo a
vontade de seus scios, e h tipos que s podem adotar uma ou outra espcie de nome
empresarial.
O empresrio individual s est autorizado a adotar firma, baseado, naturalmente, em seu nome
civil. Poder ou no brevi-lo na composio do nome empresarial e poder, se desejar, agregar
o ramo de atividade a que se dedica. Desta forma podem-se elencar as seguintes alternativas
para o nome empresarial de uma pessoa fsica chamada Antnio Silva Pereira que se inscreva
como empresrio individual na Junta Comercial: "Antnio Silva Pereira"; "A. S. Pereira"; "Silva
Pereira"; "S. Pereira, Livros Tcnicos" etc.
A sociedade em nome coletivo est autorizada apenas a adotar firma social, que pode ter por
base o nome civil de um, alguns ou todos os seus scios. Esses nomes podero ser aproveitados
por extenso ou abreviadamente, de acordo com a vontade dos seus titulares. Se acaso no
constar o nome de todos os scios, obrigatria a utilizao da partcula "e companhia" (ou
abreviadamente: "& Cia").
Uma sociedade empresria dessa natureza, composta pelos scios Antnio Silva, Benedito
Pereira e Carlos Sousa, poder optar por uma das seguintes solues: "Antnio Silva, Benedito
Pereira & Carlos Sousa", "Pereira, Silva & Sousa", "A. Silva, B. Pereira & Sousa, Livros
Tcnicos", "Antnio Silva & Cia." Etc.
A sociedade em comandita simples tambm s pode compor nome empresarial atravs de firma,
da qual conste nome civil de scio ou scios comanditados. Os scios comanditrios no podem
ter seus nomes aproveitados na formao do nome empresarial, posto que no tm
responsabilidade ilimitada pelas obrigaes da sociedade. Desta maneira, ser obrigatria a
utilizao da partcula "e companhia", por extenso ou abreviadamente, para fazer referncia aos
scios dessa categoria.
Assim, pode-se cogitar das seguintes alternativas para o nome empresarial de uma sociedade em
comandita simples, em que os scios comanditados sejam Antnio Silva e Benedito Pereira:
"Antnio Silva, Benedito Pereira & Cia.", "B. Pereira & Companhia", "Silva, Pereira & Cia.
Livros Tcnicos" etc.
A sociedade limitada est autorizada, por lei, a girar sob firma ou denominao. Adotando firma
ou denominao, no poder o nome empresarial deixar de contemplar a identificao do tipo
societrio por meio da expresso "limitada", por extenso ou abreviada ("Ltda."), sob pena de
responsabilizao ilimitada dos administradores que fizerem uso do nome empresarial (CC, art.
1.158).
A sociedade annima s pode adotar denominao de que deve constar referncia ao objeto
social, desde a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002 (art. 1.160). obrigatria a
identificao do tipo societrio no nome empresarial atravs da locuo "sociedade annima",
por extenso ou abreviadamente, usada no incio, no meio ou no fim da denominao, ou pela
expresso "companhia", por extenso ou abreviada, constante do incio ou do meio da
denominao, segundo prescreve o art. 3da Lei n. 6.404/76.

Proteo Jurdica
Inicialmente, deve-se atentar para o fato de que o direito protege o nome empresarial com vistas
tutela de dois diferentes interesses do empresrio: de um lado, o interesse na preservao da
clientela; de outro, o da preservao do crdito.

Em caso de identidade ou semelhana de nomes, o empresrio que anteriormente haja feito uso
dele ter direito de obrigar o outro a acrescer ao seu nome distintivos suficientes, alterando-o
totalmente, inclusive, se no houver outra forma de distingui-los com segurana. o que
decorre dosarts. 35, V, daLRE, 1.163 do CC e 3e, 2e, da LSA.
Mas o que seja um nome idntico ou semelhante, isto a lei no esclarece. A soluo, assim,
dada pelo seguinte critrio de natureza doutrinal: a identidade ou semelhana no diz respeito
seno ao ncleo do nome empresarial. Os elementos identificadores do tipo societrio, do ramo
de atividade, bem como as partculas gerais ("& Cia.", "Irmos", "Sucessor de" etc), devem ser
desprezados na anlise da identidade ou semelhana entre dois nomes empresariais. Por ncleo
do nome empresarial se entende a expresso que prpria do seu titular, aquela que o torna
conhecido, tanto entre os consumidores como entre os fornecedores. E a parte do nome
empresarial que no se pode abstrair sem desnatur-lo, sem perder de vista aquele especfico
sujeito de direito que se pretende identificar.
Ttulo de Estabelecimento
Embora eventualmente idnticos o nome empresarial, marca e nome fantasia no representam o
mesmo conceito.
O nome identifica o empresrio, enquanto sujeito exercente da atividade empresarial, j o nome
fantasia identifica apenas o local do exerccio da atividade empresarial.
Ex.; A Globex Utilidades para o lar S/A tem como nome de fantasia PONTO FRIO, a
Companhia Brasileira de Distribuio tem como titulo de estabelecimento EXTRA.
No Brasil no se exige o registro de nome de fantasia.

COLABORADORES DA EMPRESA
Apesar de atuarem em prol da empresa, esses colaboradores no assumem o risco da atividade e
por isso no podem ser considerados empresrios, mas apenas auxiliares do empresrio. A
doutrina classifica os agentes auxiliares do empresrio em dependentes e independentes, sendo
que os dependentes so subdivididos em dependentes internos e dependentes externos.
Auxiliares dos empresrios
a) Dependentes
Os auxiliares dependentes so aqueles que prestam servios sociedade empresria ou ao
empresrio individual sob a condio de assalariados, subordinados hierarquicamente a este ou
aquele, trabalhando internamente ou externamente, percorrendo a clientela ou aos fornecedores.
b) Independentes
Os auxiliares independentes no se subordinam hierarquicamente ao empresrio individual ou
sociedade empresria, colaborando apenas em suas relaes externas.
Prepostos (art. 1.169 a 1.178 do CC)
Dentre os auxiliares dependentes, merece destaque os prepostos, que so pessoas ligadas ao
empresrio por um contrato de trabalho sob a espcie de contrato de preposio.
O contrato de preposio um contrato autnomo que tem os elementos do mandato e da
locao de servios
A dependncia uma caracterstica essencial da preposio, na medida em que h um
subordinao hierrquica do preposto em relao ao empresrio. Este quem tem em ultima
analise a direo da empresa. O preposto pode ate dirigir a empresa na orbita interna ou externa
mas sob as ordens e o comando do prepotente, que o empresrio.
O que caracteriza a preposio o carter de representao. O preposto representa o preponente
em determinados atos, seja na organizao interna quanto na externa com terceiros.

Em sntese, o preposto o auxiliar dependente que exerce determinadas atividades dentro da


empresa, substituindo o empresrio em determinados atos, seja em orbita interna seja na orbita
externa em relao a terceiros.
Personalismo da Relao
Dada a importncia que o preposto assume no dia a dia da empresa, normalmente h uma
relao de confiana entre ele o e preponente tornando assim uma relao personalssima. Isto ,
os encargos decorrentes da preposio devem ser exercidos pessoalmente pelo preposto, salvo
se houver autorizao em contrrio do preponente. (art. 1.169 do CC)
Dever de lealdade
Em funo da relao de confiana que deve pautar a relao de
preposio, certo que o preposto deve agir de forma leal, no agindo de
qualquer maneira a ponto de prejudicar o preponente.
Art. 1.170 do CC: institui a proibio de concorrncia ao empresrio por
parte de preposto. O intuito do dispositivo evitar que o preposto descuide
dos interesses do preponente, em favos dos seus interesses prprios.
No se probe que os prepostos exeram qualquer atividade econmica,
individualmente ou como scio. O que se probe o exerccio
individualmente ou como scio, daquelas idnticas as que lhe foram
acometidas pelo preponente (havendo assim um conflito de interesses que
no caracterstica da preoposio).
Havendo descumprimento de tal dever acarreta o preposto a obrigao de ressarcir os danos
causados ao preponente e a reteno dos lucros obtido em tais operaes pelo empresrio
prejudicado.

Vinculao do preponente (art. 1.171 do CC)


Como o preposto se faz substituir o preponente, os atos praticados por ele nessa posio no so
atos pessoais dele, mas atos do preponente.
Se o ato praticado pelo preposto dentro do estabelecimento e relativo a atividade da empresa,
h uma presuno absoluta de que se trata de um ato do empresrio. Quando o preposto age
dessa forma, ainda que no seja autorizado por escrito, quem fica vinculado o preponente, nos
termos do artigo 1.178 do CC. A aparncia nesses casos muito forte, e no pode haver prejuzo
para o pblico.
O Preponente so ficar vinculado se o ato for praticado nos limites dos poderes conferidos por
escrito ao preposto (art.1.178 do CC, paragrafo nico)
Responsabilidade do Preponente dos atos dos prepostos (art.1.1.78
do CC)
Art. 1.178. Os preponentes so responsveis pelos atos de
quaisquer prepostos, praticados nos seus estabelecimentos e
relativos atividade da empresa, ainda que no autorizados por escrito.
Pargrafo nico. Quando tais atos forem praticados fora do
estabelecimento, somente obrigaro o preponente nos limites dos

poderes conferidos por escrito, cujo instrumento pode ser suprido pela
certido ou cpia autntica do seu teor.
Atos praticados no estabelecimento e relativos atividade da
empresa: teoria da aparncia: presuno de que foram autorizados pelo
preponente, responsabilidade integral (ex.: vendedor uniformizado na loja);
- Atos praticados fora do estabelecimento: no h presuno de autorizao do
preponente. Obrigatoriedade de cumprir somente o que foi estabelecido por escrito;
se exceder os poderes a eles conferidos, os prepostos respondero pessoalmente
pelos danos causados (ex.: assinatura de documento em banco);
- Atos culposos praticados pelo preposto (art. 1.177, p. n.): responsabilidade
do empresrio, com ao regressiva contra o preposto; e
- Atos dolosos praticados pelo preposto: responsabilidade solidria do
empresrio e do preposto.

Ex1.: Se a prova colhida demonstra que o preposto, quando abalroou o veculo da vtima,
estava em horrio de servio a preponente passa a ter relao com o evento danoso, devendo ser
conhecida sua legitimidade passiva para figurar no feito.
Gerentes
Alguns dos prepostos do empresrio so nomeados com o intuito mais
especifico de auxilia-lo na prpria gesto da empresa. So nomeados de
forma genrica e no para um ato especifico mas para a gesto da empresa
em si.
Art. 1.172 do CC: Os gerentes so os prepostos permanentes no exerccio da
empresa, na sede desta,, ou em sucursal, filial ou agncia.
Os gerentes so prepostos do empresrio. So os prepostos mais
importantes. A sua permanncia no quer dizer que o gerente no possa ser
substitudo mas, que a sua contratao no tem carter provisrio.
O gerente dotado dos poderes necessrios para o exerccio das funes
que lhe so atribudas pelo empresrio (art.1.173 do CC), salvo se a lei
exige poderes especiais para a pratica do ato.
Compete ao empresrio a delimitao dos poderes no prprio instrumento
de nomeao dos gerentes. Esse instrumento deve se tornar publico por
meio da averbao no registro publico de empresas. A legitimidade ligada a
essa legitimidade de representao do empresrio esta a legitimidade
processual (art.1.176 do CC) que tambm atribuda ao gerente. Trata-se
de representao processual e no de substituio processual; ele age em
nome do preponente e no em nome prprio.
Se houve mais de um gerente, devera entender que houve uma atribuio
solidaria dos poderes (art.1.173 do cc). Ou seja, cada gerente dota de
todos os poderes necessrios para o exerccio da gerencia.
Contabilista
A obrigao de efetuar, a escriturao das atividades do empresrio, o qual, todavia, pode ser
fazer substituir por prepostos. O contabilista preposto do empresrio responsvel pela
escriturao das atividades desenvolvidas. A escriturao lanada pelo contabilista considera-se
como se fosse lanada pelo empresrio, salvo no caso de comprovada m-f (art. 1.177 do CC).

Havendo equvocos causados culposamente, o contabilista ser responsvel perante o


preponente pelos prejuzos causados a ele. Havendo equvocos causados dolosamente, o
contabilista responde perante terceiros, solidariamente com o preponente, pelos atos praticados.