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Unidad 1.

Generalidades del derecho mercantil


1.1. Aspectos generales.
El derecho mercantil (o derecho comercial) es el conjunto de normas relativas a
los
comerciantes
en
el
ejercicio
de
su
profesin,
a
los
actosde comercio legalmente calificados como tales y a las relaciones jurdicas
derivadas de la realizacin de estos; en trminos amplios, es la rama del
derecho que regula el ejercicio del comercio. Uno de sus fundamentos es el
comercio libre. En la mayora de las legislaciones, una relacin se considera
comercial, y por tanto sujeta al Derecho mercantil, si es un acto de comercio. El
derecho mercantil actual se refiere a estos actos, de los que lo son
intrnsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga la
calidad de comerciante (sistema objetivo); sin perjuicio de ello, existen
ordenamientos jurdicos en que el sistema es subjetivo, con base en la empresa,
regulando tanto su estatuto jurdico, como el ejercicio de la actividad econmica,
en sus relaciones contractuales que mantienen los empresarios entre ellos y
con
terceros.El derecho comercial es una rama especial del derecho privado,mientra
s el derecho civil se erige como derecho comn.
1.1.1. Concepto de derecho mercantil.
Definicin de Derecho Mercantil: Conjunto de normas jurdicas que regulan los
bienes y servicios; a las personas fsicas o morales que actan; las relaciones
que
derivan
de
las
mismas
y
los
procedimientosadministrativos y procesales que sirven para resolver controversi
asmercantiles. Dra. Elvia Arcelia Quintana Adriano.
1.1.2. Antecedentes.
El Derecho Mercantil surge en la Edad Media como Derecho especial de los
comerciantes.
En
los
ordenamientos
jurdicos
de
los
pueblos
antiguosse encuentran manifestaciones de instituciones jurdico- mercantiles,
pero ni siquiera en Roma, donde el Derecho privado alcanz unaperfeccin
admirable, existi un verdadero Derecho Mercantil. En los siglos X y XI, en
particular en Italia, cuando el Derecho romano perdi su flexibilidad y mezclado

con el Derecho germnico y cannico form el Derecho comn, que no se


adaptaba a las necesidades de un comercio cada vez ms floreciente, apareci
el Derecho Mercantil bajo la presin de los propios mercaderes, que, asociados
en corporaciones, dictaron las normas que creyeron convenientes. En Espaa
hay que citar las Ordenanzas de Bilbao, que en su edicin de1737, han sido las
de mayor significacin dentro del derecho Mercantil espaol, y que estuvieron
vigentes hasta la promulgacin del Cdigo de Comercio de 1829. Una de sus
notas
fundamentales
fue
la
de
regularconjuntamente las disposiciones de Derecho mercantil terrestre ymartimo
.
1.1.2.1. Extranjeros.
Cdigo de comercio Francs. Un acontecimiento de gran importancia en la
historia del derecho mercantil es la promulgacin por Napolen del Cdigo del
Comercio francs, que entro en vigor en el ao de 1808. Con este cdigo se
vuelve
predominante
objetivo
es
el
de
realizar
actos
decomercio, y no la cualidad de comerciante, lo que termina lacompetencia de
los tribunales mercantiles y la aplicacin del cdigo, pero el elemento subjetivo
no deja de influir en cuanto se presumen mercantiles los actos realizados por un
comerciante.
Cdigo de comercio Espaol: El primer cdigo espaol fue creado por Sain de
Andino y es del ao de 1829, este cdigo pretende acentuar el carcter objetivo
del derecho comercial, se basa en el acto de comercio, aunque sin enumerar
aquellos
a
los
que
atribuye
tal
carcter.
Habasufrido diversas modificaciones para darle carcter sistemtico, endiversas
ocasiones se haba intentado una revisin general, los diversos trabajos
realizados no tuvieron consagracin legislativa si no hasta el 22de agosto de
1885 en que se promulgo un nuevo cdigo que habra reentrar en vigor en todos
los territorios de Espaa el primero de 1886.Cdigo de comercio Alemn: Entro
en vigor en el ao de 1900 y este se encarga de regir a los comerciantes: por lo
que
se
hace
predominante
elcarcter subjetivo que haba tenido en sus principios el derechomercantil.
1.1.2.2. Nacionales.
A) Mxico prehispnico: En los antiguos imperios mexicanos, el comercio tena

especial consideracin y los comerciantes ocupaban lugar honroso en la


organizacin social. Hay en el arte maya mltiples referencias al comerciante y
su manera de vivir, como por ejemplo, en el conocido vaso en que un seor
comerciante es conducido en andas. Ek Chuehera, entre los mayas, el dios
protector de los mercaderes. Los tianguis son una institucin del comercio
indgena que llega hasta nuestros das. En el famoso tianguis de Tlatelolco,
aproximadamente cincuenta mil personas, segn anota Bernal Daz del Castillo,
celebrabantransacciones comerciales, y los jueces, en rapidsimos procesos,diri
man
las
cuestiones
que
all
se
suscitaban.Los comerciantes, llamados otchacas, tenan singular importancia no
slo econmica, sino poltica, en la organizacin de los aztecas y cmalos
comerciantes griegos y romanos, tenan en su mitologa un lugar para su Dios;
Yacatecutli.
Tenan
una
especie
de
corporacin,
con
un
jefede que era un funcionario muy respetado, y tenan sus tribunalesespeciales,
que diriman los litigios entre comerciantes) Mxico colonial: Con la conquista se
implant
en
la
Nueva
Espaa,naturalmente, el orden jurdico espaol, y como el desarrollo delcomerci
o
adquiriese
importancia
singular,
los
mercaderes
de
la
ciudadde Mxico establecieron su Universidad, por los aos 1581 y dichacorpora
cin fue autorizada por Felipe II por Cdulas Reales de 1592 y1594. La
Universidad de Mercaderes se titulaba tambin Consulado de Mxico, por su
calidad de Tribunal de Comercio. Rigieron inicialmente las Ordenanzas de
Burgos y Sevilla, pero la corporacin mexicana promulg las suyas propias, que
con el ttulo de Ordenanzas del Consulado de Mxico, Universidad de
Mercaderes de Nueva Espaa, fueron aprobadas por Felipe II en 1604.El
Consulado de Mxico tena funciones mltiples; administrativamente, provea a
la
proteccin
y
al
fomento
de
la
actividad
comercial,
construyobras de pblica utilidad, como carreteras y canales y sostuvo unregim
iento; dentro de su funcin jurisdiccional, era al tribunal que
dirima las contiendas entre mercaderes; y legislativamente, formulcomo hemos
anotado, sus propias Ordenanzas. La jurisdiccin del Consulado de Mxico se
extenda a la Nueva Galicia, la Nueva Vizcaya, Guatemala, Yucatn y
Soconusco. Se sostena el Consulado, que tena presupuesto propio, con el
impuesto llamado Avera, que gravaba todas las mercancas introducidas a la
Nueva
EspaaC) Mxico Independiente: Cdigo de comercio de 1854, durante elgobier

no de Antonio Lpez de Santa Anna, se promulg el primer Cdigo de Comercio


mexicano,
conocido
con
el
nombre
de
"Cdigo
de
Lares".Este Cdigo dej de aplicarse en 1855, aunque posteriormente entiempo
s del imperio (1863) fue restaurada su vigencia. En esosintervalos continuaron
aplicndose las viejas ordenanzas de Bilbao. Cdigo de comercio de 1884, En
1883 el Derecho mercantil adquiri en Mxico carcter Federal, al ser reformada
la Constitucin, se otorg al Congreso de la Unin la facultad de legislar en
materia comercial. Con base en esta reforma constitucional se promulg el
Cdigo de Comercio de 1884, aplicable en toda la Repblica. Debe citarse
tambin la Ley de Sociedades Annimas de 1888. Por ltimo el 1 de Enero de
1890 entr en vigor el Cdigo de 1889 el cual es en extremo similar al Cdigo
espaol de 1885Cdigo de comercio de 1890En el ao de 1889 se promulgo en
la repblica mexicana un nuevo cdigo de comercio que entro en vigor el
primero de enero de 1890.Previamente a la promulgacin del cdigo de
comercio de 1884, se haba reformado la Constitucin, a efecto de que conceder
atribuciones para legislar en materia de comercio al congreso de la unin, desde
entonces el derecho mercantil tiene carcter federal. En virtud de esa reforma se
elaboro con carcter federal un nuevo cdigo de comercio que comenz a regir
el
20
de
julio
de
1884
y
que
alado de inevitables imperfecciones tena aciertos. Prevaleca yreglamentaba
este
cdigo
las
sociedades
de
capital
variable
y
las
deresponsabilidad limitada, consideraba la negociacin mercantil comouna unida
d y permita que se constituyeran sobre ella gravmenesreales
que se
inscribiran
en el
registro
de
comercio
para
que quedaranperfeccionados, incluan en su regulacin los nombres, marcas ym
uestras mercantiles, olvidados casi siempre en los cdigoscomerciales.
1.1.3. Ubicacin del derecho mercantil.
El derecho mercantil es una rama del derecho privado y abarca al conjunto
de normas relativas a los comerciantes durante el ejercicio de su profesin a
nivel general que es la rama del derecho que regula el ejercicio de la actividad
comerciales posible distinguir entre dos criterios dentro del derecho mercantil.
Elderecho mercantil tiene dos objetos de regulacin, llamados criterioobjetivo y
criterio subjetivo. El criterio objetivo:- Es aquel que se refiere a los actos del
comercio en s mismo. El criterio subjetivo:- Es el que se refiere a la persona que

lleva la calidad de comerciante.


1.1.4. Carcter federal del derecho mercantil.
En Mxico la justificacin de la separacin legislativa de las dos
ramasdel derecho privado debe detenerse ante una razn de ordenconstituciona
l. En efecto, mientras que la facultad para legislar enmateria de comercio o
mercantil es propia del Congreso de la Unin artculo 73, fraccin X, de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, esto es, tiene carcter
federal la facultad para legislar en materia civil corresponde a las legislaturas de
los distintos Estados de la Federacin. Es imposible, pues, constitucionalmente,
la unificacin de los ordenamientos civiles y mercantil en nuestro pas.
1.1.5. Jurisdiccin en el mbito mercantil.
Es el mbito de accin de un Estado para regular y dirimir las diferencias que
surjan por los actos de comercio del derecho comn contenidas
enel Cdigo Civil y dems leyes mercantiles federales aplicables a lamateria.
Las bases para establecer competencia en el sistema tomado por la ley
mexicana
son cuatro:
grado, materia,
cuanta
y territorio.
Losasuntos mercantiles su competencia juzgados locales o federalesprevisto en
el artculo 104, fraccin I, de la Constitucin Federal.
1.2. Fuentes formales, reales e histricas del derecho mercantil.
Tcnicamente, no puede haber una teora propia de las fuentes
delDerecho mercantil, ya que ste no ofrece formas especiales demanifestarse
distintas de las del Derecho civil. Uno y otro se exteriorizan a travs de dos
fuentes fundamentales: la ley y la costumbre. Slo su contenido puede
determinar las diferencias entre la ley y la costumbre civil y mercantil. El Art. 2
CCOM, en su prrafo 1 establece que Los actos de comercio, sean o no
comerciantes los que los ejecuten, y estn o no especificados en este Cdigo,
se regirn por las disposiciones contenidas en l; en su defecto, por los usos del
comercio observados generalmente en cada plaza; y a falta de ambas reglas,
por las del Derecho comn. Este precepto no slo enumera las fuentes
expresamente reconocidas del Derecho mercantil, sino que adems determina el
orden jerrquico de las mismas. Y segn el Art. 50 Ccom, Los contratos
mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones,

interpretacin y extincin y a la capacidad de los contratantes, se regirn en todo


lo que no se halle expresamente establecido en este Cdigo o en Leyes
especiales por las reglas generales del Derecho comn. Por otro lado, puede
hablarse
de
ley
general
(el
Cdigo
de
Comercio)
yde leyes mercantiles especiales posteriores al mismo, ya seanmodificativas o
complementarias. El Art. 2 no hace referencia alguna a las leyes especiales, lo
cual no significa que no sean fuente del Derecho mercantil. Entre otras,
podemos citar la Ley de Reforma del Mercado de Valores de 28 de julio de 1988,
el Texto refundido de la Ley sobre Sociedades Annimas de 22 de diciembre de
1989, la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada Nueva Empresa de
2003, la Ley Cambiaria y del Cheque de 1985, la Ley de Hipoteca naval de 1893
y la Ley Concursal de 9 de julio de 2003.
1.2.1. Fundamentos constitucionales.
La ley:- Es la fuente formal ms importante del Derecho y la legislacin mercantil
es la fuente por excelencia de Derecho Mercantil contemplada en el artculo 73,
fraccin
X,
de
la
Constitucin
Poltica
de
los
EstadosUnidos Mexicanos. La legislacin mercantil rige nicamente yexclusivam
ente en asuntos conocidos como comerciales. Son tambin ley Mercantil las
convenciones internacionales aprobadas por el Senado de la Repblica, por
ejemplo el Tratado de Libre Comercio con Amrica del Norte (TLCA) y el Tratado
con
la
Unin
Europea.El Derecho Mercantil tiene la siguiente jerarquizacin:a) Constitucin.b)
Tratados y Convenios internacionales sobre la materia.c) Cdigo de Comerciod)
Leyes Federales Especiales.e) Costumbre y usos mercantilesf) Legislacin civil (
aplicacin supletoria)g) Jurisprudenciah) Principios generales.
1.2.2. Leyes mercantiles generales y especiales.
*Constitucin *Tratados
internacionales, *Legislacin mercantil.
Leyes
Especiales.- Se dividen en complementarias y derogatorias del cdigo civil.
Leyes Complementarias:- son aquellas que por expresa referencia del mismo o
sin
ella
reglamentan
materias
mercantiles
no
comprendidas
enel cdigo. *Reglamento y arancel de corredores, *Reglamento delregistro de
comercio, *Ley de cmara del comercio, *Ley de inversiones y marcas,*Ley del
mercado de valores,*Ley de instituciones de crdito,*Ley de organizaciones y

actividades auxiliares del crdito, *Ley de instituciones de finanzas. Leyes


Derogatorias:- son aquellas que han venido a sustituir preceptos del cdigo de
comercio. *Ley de sociedades mercantiles, *Ley de ttulos y operaciones de
crdito *Ley vas generales de comunicacin *Contrato de seguro, *Instituciones
de seguro, *Ley de quiebra y de suspensin de pagos,*Ley de navegacin y
comercio martimo.
1.2.3. Aplicacin supletoria del derecho comn sustantivo y adjetivo.
Esta aplicacin supletoria se refiere a la conexidad que existe entre cdigos
mercantil y civil y la forma de interpretacin que se tiene en estas leyes.
1.2.4. Aplicacin supletoria del cdigo federal de procedimientos civiles
La aplicacin de la norma supletoria solamente se utiliza en casos de que la ley
de
aplicacin
directa
establezca
sobre
el
caso
concreto
o
bienque su regulacin siendo deficiente requiera por ello de sercomplementada.
En el sentido expresado se ha pronunciado los tribunales colegiados de circuito
al sealar supletoriedad de las leyes, cuando se aplica la supletoriedad para
integrar una omisin en la ley o para interpretar sus disposiciones en forma que
se
integre
con
principiosgenerales.Supletoriedad es el recurso que una ley concede al intrpret
epreviniendo la posibilidad de consagracin de los preceptos especiales en la
ley suplida. Leyes Mercantiles: Son las normas emanadas de los rganos
del estado destinadas a regular la materia mercantil. Al hablar de ley mercantil
no queremos referirnos solamente a la norma emanada del poder legislativo en
uso de la facultad que le es propia sino a cualquiera establecida por el Estado
entre
las
que
se
incluyen
lasdictadas por el poder Ejecutivo, en el ejercicio de su facultadreglamentaria. Al
afirmar que la ley es fuente del derecho mercantil nonos referimos solamente a
nuestro
cdigo
de
comercio
vigente,
sinotambin a todas las dems leyes mercantiles especiales que locomplementa
n, y que regulan la materia mercantil en su conjunto. Es fuente del derecho
mercantil mexicano el cdigo de comercio del 15 de Septiembre de 1889 y entro
en vigor desde el da 1 de enero de 1890.
1.2.5. La jurisprudencia.

Es un conjunto de resoluciones o criterio de interpretacin judicial de las normas


jurdicas de un estado que prevalece en las resoluciones de un tribunal supremo
o de varios tribunales superiores, y se inspira en el propsito de obtener una
interpretacin uniforme del derecho en los casos que la realidad presenta a los
jueces.La calificacin de fuente del derecho que pretende otorgarse a la jurispru
dencia en virtud de que la norma jurdica contenida en unaresolucin judicial sol
amente es aplicable al caso concreto, especial,planteado en una controversia. El
artculo 192 de la ley de amparo dispone que la jurisprudencia
queestablezca la suprema corte de justicia funcionando en pleno sobreinterpreta
cin
de
la
constitucin,
leyes
y
reglamentos
federales
o
ocalesy tratados internacionales celebrado por el estado Mexicano , esobligatori
a tanto para ella como para las salas que la componen ,
los Tribunales unitarios y colegiados de circuito, juzgados de distrito,tribunales
militares y judiciales del orden comn de los Estados, distrito y territorios
federales y tribunales administrativos y del trabajo, locales y federales.
1.2.6. Usos y costumbres mercantiles.
Son el resultado de la prctica que de ellos hacen los comerciantes, porro que
pueden
llegar
a
ser
considerado
como
verdadero
Derecho.
Laprctica uniforme y de duracin continuada hacen que se observencomo
reglas
del
derecho
vigente, sin
embargo
no pueden
derogar
a laspropias leyes mercantiles y ser contrarios a los principios de ordenpblico.L
os usos, son disposiciones autnomas e independientes. Se clasifican en:*
Convencionales:- Nos permiten conocer la voluntad de las partes en las
relaciones
comerciales
(Contratos)* Normativas:- Implican el resultado de la prctica habitual de loscom
erciantes.Los usos nos sirven como fuente subsidiaria del derecho mercantil,
sola primera fuente ya que este nace de los usos y costumbres y no del Derecho
Legislativo. En Mxico los usos mercantiles son fuentes supletorias y
subsidiarias
delDerecho Mercantil, algunos autores consideran que son la primerafuente ya
que ste nace de los usos y costumbre y no del Derecho Legislativa. Adems
suplen los silencios de la ley y de los contratos. ( Arts. 304 y 333 cdigo de
comercio)La costumbre:- Es la repeticin constante y generalizada dedeterminad
os hechos, implican la conviccin colectiva de que dicharepeticin
es

jurdicamente
vlida
y
por
ende
obligatoria y
facultativa.
Esun producto espontneo de las necesidades de las operaciones decomercio.
Y tiene 2 caractersticas esenciales:*Est relacionado con la vida diaria.*No se
da universalmente, sino slo en un determinado espacio y con un determinado
grupo de individuos.
1.3. Tendencia unificadora del derecho comn con el mercantil.
Existe una tendencia a unificar el Derecho Mercantil con el Derecho Civil, al ser
ambas ramas del Derecho Privado. Del mismo modo, al ser
elcomercio una actividad que se realiza en muchas ocasiones entrecomerciantes
de pases diferentes, se presenta el fenmeno de laexistencia
de
sistemas
jurdicos tambin diversos. La forma como se ha pretendido resolver esta
incompatibilidad entre los sistemas jurdicos se ha dado en el mbito del
Derecho Internacional, a travs de: 1) Leyes modelo; 2) Tratados o
convenciones
(que
pueden
a
su
vez
ser
bilateraleso multilaterales). Tres son las principales instituciones que trabajan
respecto de este tema y son: a) Comisin de las Naciones Unidas para el
Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI) o por sus siglas en inglsUNCITRAL
(United
Nations
Commission
on
International
Trade
Law)
consede en Nueva York, EEUU.(http://www.uncitral.org/) b) InstitutoInternacional
para la Unificacin del Derecho Privado (UNIDROIT) con sede en Roma, Italia.
(http://www.unidroit.org/)
c)
Conferencia
de
la
Hayaen Derecho Internacional Privado con sede en La Haya, Holanda.
(http://www.hcch.net/) Fusin de la Legislacin Civil y la Mercantil.
Desde hace ya algn tiempo una parte de la doctrina pretende que han
desaparecido las circunstancias (y consecuentemente, las razones) que hicieron
necesario el nacimiento de un Derecho especial, propio de la materia mercantil,
y se propone, por tanto, la unificacin legislativa de los ordenamientos mercantil
y civil. La controversia sobre la fusin de las legislaciones civil y mercantil
diolugar hace muchos aos a brillantes polmicas doctrinales. Algunospases
(Suiza e Italia) consideraron que la separacin tradicional era injustificada, y
regularon unitariamente estas materias. En Mxico, la polmica sobre el tema de
la justificacin de la separacin legislativa de las dos ramas del Derecho Privado
debe detenerse ante una razn de orden constitucional. En efecto, mientras que
la

facultadpara legislar en materia de comercio (o mercantil) es propia delCongreso


de la Unin (artculo 73 fraccin X de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos), esto es, tiene carcter federal, la facultad para legislar en
materia
civil
corresponde
a
las
legislaturas
delas distintas entidades de la Federacin. Es imposible, pues,
constitucionalmente, la unificacin de los ordenamientos civiles y mercantiles en
nuestro pas. Diagrama de Generalidades del Derecho Mercantil.
1.3.1. Grados y manifestaciones.
La unificacin de los derechos civil y mercantil en distintos grados crea
doctrinalmente conflictos por definir los pases del common law no dejan dos
leyes solo manejan una legislacin.
Las manifestaciones son a necesidad de colmar lagunas de ley y unificar los
criterios tanto nacionales como internacionales.
1.3.2. En el derecho comparado y en Mxico.
El derecho comparado es la rama de la ciencia jurdica que estudia
lasdiferencias y las semejanzas entre los ordenamientos jurdicos dediferentes
Estados, agrupndolos en familias. Aunque auxilie en el estudio de diversos
ramos del derecho, es en el derecho internacional privado que la disciplina del
derecho
comparadoejerce papel esencial: las instituciones jurdicas extranjeras sonestudi
adas por medio de la comparacin entre ordenamientos jurdicos
1.4. Sistemas adoptados por el derecho mercantilcontemporneo.1.4.1.
Pases de common law.
*Estados unidos, *Inglaterra, etc.
1.4.2. Pases capitalistas del derecho escrito.
Europa Occidental y Estados Unidos.
1.4.3. Pases semicapitalistas de derecho escrito.1.4.4. La unificacin
internacional y manifestaciones.
Fusin de la Legislacin Civil y la Mercantil. Desde hace ya algn tiempo

una parte de la doctrina pretende que han desaparecido las circunstancias (y


consecuentemente, las razones) que hicieron necesario el nacimiento de un
Derecho especial, propio de la materia mercantil, y se propone, por tanto, la
unificacin legislativa de los ordenamientos mercantil y civil. La controversia
sobre la fusin de las legislaciones civil y mercantil dio lugar hace muchos aos
a brillantes polmicas doctrinales. Algunos pases (Suiza e Italia) consideraron
que la separacin tradicional era injustificada, y regularon unitariamente estas
materias. En Mxico, la polmica sobre el tema de la justificacin de la
separacin legislativa de las dos ramas del Derecho Privado debe detenerse
ante una razn de orden constitucional. En efecto, mientras que la
facultadpara legislar en materia de comercio (o mercantil) es propia delCongreso
de la Unin (artculo 73 fraccin X de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos), esto es, tiene carcter federal, la facultad para legislar en
materia
civil
corresponde
a
las
legislaturas
delas distintas entidades de la Federacin. Es imposible, pues,
constitucionalmente, la unificacin de los ordenamientos civiles ymercantiles en
nuestro pas. A fin de facilitar el proceso de conocimiento y sintetizar (en lo
posible)
las premisas con la que nos hemos encontrado en este captuloencontramos el
siguiente diagrama con usos exclusivamente didcticos.
Unidad 2. Acto de comercio
Concepto de acto de comercio, criterios objetivo y subjetivo.Manifestacin
de
voluntad que se hace con la intencin de producir consecuencias de derechos,
relacionados con la actividad mercantil que realiza una persona fsica o moral de
manera
profesional
o
accidentaldentro de los grandes campos de la produccin, intermediacin ycons
umo. Sin detrimento de tomar en consideracin el carcter objetivo o subjetivo
del sistema jurdico al que se haga alusin, la determinacin del acto de
comercio puede hacerse por la va de la definicin o de la enunciacin, dicho
en otras palabras, es factible analizarlo desde dos puntos de vista, sea mediante
la
formulacin
de
un
concepto
generalque trate de determinar las caractersticas substanciales de losdiferentes
actos que pueden considerarse como mercantiles (objetivo), o bien por el
establecimiento de una lista de casos que se encuentren endicha situacin

( subjetivo).
2.1. Actos y hechos jurdicos.
Hecho jurdico.- acontecimiento que produce efectos jurdicos sin que intervenga
la voluntad del hombre (siniestros, contratos de seguros) Acto jurdico.acontecimiento en que interviene la voluntad del nombre para crear, modificar o
extinguir una relacin jurdica (formacin de una empresa, relacionados a los
comerciantes, cosas mercantiles)
2.2. Concepto de acto de comercio segn criterios objetivo y subjetivo.
Atendiendo a la clasificacin doctrinal de los actos de comercio semanejaron 2
criterios:
1. Acto de comercio objetivo: que dice que son aquellos que sonmercantiles, por
es mercantil si objeto o materia (pagar, cheque, etc.)A dems tienen la virtud de
atraer a la jurisprudencia mercantil a todo aquel que lleve a cabo, haciendo
punto omiso de
su carcter decomerciante o de civil, o lo que es lo mismo que son mercantilesbil
ateralmente.2. Acto de comercio subjetivo.- Son aquellos que solo son
mercantiles por que los ejecutan personas que tienen calidad de comerciantes, a
menos que el acto sea de naturaleza esencialmente civil; como por ejemplo el
matrimonio, adopcin, reconocimiento de un hijo, contrato de arrendamiento
mercantil
2.3. Clasificacin de los actos de comercio.
1.Actos
mercantiles que corresponden al
concepto
econmico decomercio: comprenden todas las adquisiciones, enajenaciones yal
quileres con propsito de especulacin mercantil, de mantenimientos, artculos,
muebles
o
mercaderas;
las
compras
y
ventas
de
acciones
yobligaciones de las sociedades mercantiles; la enajenacin que elpropietario
o el cultivador haga de los productos de su finca o de su cultivo; los actos de las
empresas de abastecimientos y suministros; actos de las empresas de
construcciones y trabajo pblico y privados; enajenaciones de las empresas de
fabricas y manufacturas; las empresas de trasportes de personas o cosas por
tierra o por agua, las empresas de turismo, de libreras, de editoriales,
tipografas,

empresasde comisiones, de agencias, de oficinas de negocios comerciales yest


ablecimientos de venta en publica almoneda, empresas deespectculos
pblicos,
operaciones
de
banco,
los
contratos
de
segurosrealizados por empresas dedicadas a dicha actividad, contratos defianza
hechas por instituciones de crdito o de fianza, depsitos de almacenes
generales.2. Actos Mercantiles por referirse a cosas mercantiles por su
naturaleza: son las compras y ventas de porciones de las sociedades
mercantiles, contratos relativos a obligaciones del estado, u otros ttulos de
crdito
corriente
en
el
comercio.3. Actos de comercio relacionados con la actividad mercantil: lasopera
ciones de comisin mercantil, operaciones de mediacin ennegocios
mercantiles, obligaciones de los comerciantes; a no ser que
sepruebe que se derivan de una causa extraa al comercio; lasobligaciones
entre
comerciantes
y
banqueros
si
no
son
de
naturalezacivil, y los contratos y obligaciones de los empleados de loscomerciant
es en lo que concierne al comercio del negociante que tiene a su servicio.
2.3.1. Actos de intermediacin en el cambio
Aquellos en el que la intervencin de un sujeto comerciante implica una
intermediacin en el cambio de bienes o servicios con la intencin de
obtener un beneficio.
2.3.2. Actos lucrativos.
Aquellos que se realizan con un propsito de especulacin, obtener un
lucro para alguna de las partes.
2.3.3. Actos masivos por su realizacin.
Aquellos que se ejecutan por empresas mercantiles, conectados con la
organizacin y explotacin de la empresa y su personal. (Ej. Producir enserie)
2.3.4. Actos practicados por empresas.
Aquellos en los que para su realizacin se requiere la existencia de la empresa;
en forma de unidad econmica que en forma organizada y
sistemtica realiza actos de comercio.
2.4. Descripcin de los actos de comercio contenidos en elartculo 75 del

cdigo de comercio y otras disposiciones legales.


Articulo 75. La ley reputa actos de comercio. Todas las adquisiciones,
enajenaciones
y
alquileres
verificados
conpropsito de especulacin comercial, de mantenimientos, artculos,
muebles o mercaderas, sea en estado natural, sea despus de trabajados o
labrados; las compras y ventas de bienes inmuebles, cuando se hagan condicho
propsito de especulacin comercial; iii. Las compras y ventas de porciones,
acciones y obligaciones de las sociedades mercantiles; iv. Los contratos
relativos a obligaciones del estado u otros ttulos de crdito corrientes en el
comercio. Las empresas de abastecimientos y suministros; vi. Las empresas de
construcciones, y trabajos pblicos y privados; vii. Las empresas de fabricas y
manufacturas; viii. Las empresas de transportes de personas o cosas, por tierra
o por agua; y las empresas de turismo; ix. Las libreras, y las empresas
editoriales y tipogrficas; x. las empresas de comisiones, de agencias, de
oficinas de negocios comerciales, casas de empeo y establecimientos de
ventas en pblica almoneda; xi. Las empresas de espectculos pblicos; xii. Las
operaciones de comisin mercantil; xiii. Las operaciones de mediacin
en negocios mercantiles; xiv. Las operaciones de bancos; xv. Todos los contratos
relativos al comercio martimo y a la navegacin interior y exterior; vi. Los
contratos de seguros de toda especie, siempre que sean hechos por empresas;
xvii. Los depsitos por causa de comercio; xviii. Los depsitos en los almacenes
generales y todas las operaciones hechas sobre los certificados de depsito y
bonos de prenda librados por los mismos; xix. Los cheques, letras de cambio o
remesas de dinero de una plaza a otra, entre toda clase de personas; xx. Los
vales u otros ttulos a la orden o al portador, y las obligaciones de los
comerciantes, a no ser que se pruebe que se derivan de una causa extraa al
comercio;
xxi. Las obligaciones entre comerciantes y banqueros, si no son denaturaleza
esencialmente civil; xxii. Los contratos y obligaciones de los empleados de
los comerciantes en lo que concierne al comercio del negociante que los tiene a
suservicio; xxiii. La enajenacin que el propietario o el cultivador hagan de los
productos
de
su
finca
o
de
su
cultivo;
xxiv. Las operaciones contenidas en la ley general de ttulos yoperaciones
de
crdito; xxv. Cualesquiera otros actos de naturaleza anloga a los expresados
en este cdigo. En caso de duda, la naturaleza comercial del acto ser fijada por

arbitrio judicial.
2.5. Relatividad de los actos mixtos.
Actos mixtos: Tienen lugar cuando por una de las partes se reputa mercantil y
por la otra no. La diaria actividad de quienes ejercen el comercio queda
circunscriba
a
los
trminos
de
lo
comercial;
el
artculo75 del Cdigo de Comercio en su fraccin 20 alude a que lasobligaciones
de los comerciantes son actos de comercio, ( menos que se pruebe que se
derivan de causa extraa al comercio, mas cabe decir que gran parte de las
relaciones establecidas en el orden jurdico por los comerciantes, no
necesariamente se llevan a cabo con personas a su vez calificadas como
comerciantes; gran parte de los actos que los comerciantes realizan, lo hacen
con personas sujetas al derecho civil, las relaciones as planteadas resultan
hbridas, pues en tanto que para el comerciante son mercantiles, para los otros
son puramente civiles; y los efectos de las relaciones siguen este curso,
como es
el
caso de
compraruna mercanca o un objeto cualquiera para uso personal en unestableci
miento de comercio.
2.6. Comentario crtico.

4.1 El comerciante
Se entiende por comerciante a aquella persona que se dedica de manera oficial
a la actividad del comercio. Esto supone que compra y vende diferentes tipos
de artculos o servicios con el objetivo de obtener una ganancia por actuar como
intermediario entre quien produce el artculo o servicio y quien lo utiliza. La
principal caracterstica del comerciante es comprar productos o servicios a un
determinado precio (que puede estar estipulado en diversas formas,
principalmente en dinero en la actualidad) para venderlo luego a un precio mayor
y obtener as una ganancia. En este sentido, el trabajo del comerciante no es
slo comprar y vender si no tambin acercar a sus clientes productos que de
otra manera no se conseguiran en la zona o que son de difcil acceso. La regla
bsica del comerciante es que al comprar al por mayor l precio del producto
baja, mientras que al venderlo al por menor el precio sube y se obtiene all la

ganancia.
4.2. Comerciante.
Artculo 3 del C. Co.- Se reputan en derecho comerciantes: I.- Las personas que
teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacend l su ocupacin
ordinaria; II.- Las sociedades constituidas con arreglo a las leyes mercantiles;
III.- Las sociedades extranjeras o las agencias y sucursales de stas, que dentro
del territorio nacional ejerzan actos de comercio.
4.2.1. Persona fsica. Negociacin mercantil.
Como comerciante se puede considerar a toda persona fsica o jurdica que
realice actos de comercio como su actividad habitual, sin importaren la mayora
de las veces el oficio principal de sus ingresos. De esta manera, resulta
importante establecer en este apartado cuales son aquellas personas fsicas que
pueden ser consideradas como comerciantes, o de manera congruente, brindar
un concepto adecuado que abarque todas las posibilidades en que una persona
fsica se pueda constituir como tal. Es muy importante mencionar que el Cdigo
de Comercio Vigente clasifica a este tipo de comerciantes fundamentalmente a
travs de dos criterios: el objetivo y el subjetivo, mientras que a las personas
jurdicas o morales que se dediquen al comercio las clasifica mediante un criterio
formalista. De lo anterior, resulta lo siguiente: A. Criterio Subjetivo.- Sern
comerciantes todas aquellas personas que conforme a derecho, no siendo
comerciantes, con establecimiento fijo o son l, realicen accidentalmente alguna
operacin de comercio, quedando por ello sujetas a la legislacin mercantil.
Criterio Objetivo.- Son comerciantes las personas que cuenten con capacidad
legal, hbiles para contratar y obligarse, que ejerzan actos de comercio y que
hagan de ste su ocupacin ordinaria. As, se dice que una persona fsica
se constituye como comerciante cuando Teniendo capacidad legal para ejercer
el comercio (ejercer actos de comercio), hace de l su ocupacin ordinaria,
o bien Toda persona fsica que teniendo capacidad legal, realiza en nombre
propio y profesionalmente actos de comercio. De lo anterior, inmediatamente se
desprende que una persona fsica que tuviera capacidad legal de goce pero no
de ejercicio estara imposibilitada a constituirse como comerciante o a ser
considerada como tal, como ocurrira en el caso de un menor de edad no
emancipado, as como de una persona afectada por una incapacidad legal,

o bien, que tuviera alguna discapacidad fsica o intelectual que le impidiera


efectuar normalmente actos jurdicos, y por ende, actos de comercio, como lo
establece el Art. 450 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. Por lo anterior, el
autor Jorge Barrera Graf acota que cuando Cualquier persona fsica no tuviese
capacidad legal de ejercicio para efectuar actos de comercio y devenga titular de
unanegociacin mercantil por herencia, donacin o por cualquier otra
causalegal, el carcter de comerciante se adjudicar al tutor o curador encuanto
administrador de los bienes del primero, segn sea el caso. Enoposicin a lo
argumentado por Barrera Graf, el autor Roberto MantillaMolina sostiene que el
menor y el legalmente incapaz si adquieren elcarcter de comerciantes, como
tambin lo asume la sucesin de todocomerciante fallecido, pues considera
inaceptable que la calidad decomerciante, como lo indica Barrera Graf,
corresponda al albacea. As Mantilla Molina en su definicin otorga el carcter de
comerciante almenor de edad de no emancipado y al incapaz y no al tutor o
curadorsegn corresponda.
4.2.2. Persona colectiva.
Persona Colectiva o JurdicaSe pueden considerar como comerciantes, al igual
que las personasfsicas, las personas jurdicas colectivas o morales constituidas
comosociedades de acuerdo a lo establecido por las leyes mercantiles. As,
deacuerdo a lo dispuesto en la Ley General de Sociedades Mercantiles, laLey
General de Instituciones y Operaciones de Crdito y la Ley Generalde
Sociedades Cooperativistas, en Derecho Mexicano, las modalidadesque pueden
adoptar las personas colectivas o morales como sociedadesmercantiles son la
colectiva, la comandita simple, la de responsabilidadlimitada, la annima (siendo
esta la de mayor importancia en el mundodel Derecho Mercantil en la
actualidad), la comandita por acciones, lacooperativa y la mutualista. As, la
actividad comercial puede serejercida por una sociedad comercial, que al igual
que la persona fsicacomerciante, esta sometida a un estatuto profesional
determinado.Ahora ben, las personas jurdicas o colectivas, al igual que las
personasfsicas comerciantes pueden ser sujetos de relaciones mercantiles,
dedonde se puede distinguir dos grupos:a) Personas Jurdicas de Derecho
Privado: En este rubro, las asociacionesconstituyen un excelente ejemplo de
personas jurdicas de DerechoPrivado. En este supuesto, una asociacin
deportiva o de beneficenciapuede efectuar actos de comercio aislados como lo

son operaciones debanco, libramiento de cheques etc. Es importante sealar


que lasasociaciones y sociedades civiles no se pueden considerar
comocomerciantes, ya que por definicin las asociaciones persiguen
unafinalidad extraeconmica, lo que les impide dedicarse al comercio; porotra
parte, las sociedades civiles ni siquiera son personas jurdicas,existiendo una
excepcin en este supuesto, que son las sociedadesciviles de propiedad
horizontal , mismas que por razn de laespecificidad de su objeto, tampoco se
les considera comocomerciantes. As, las sociedades civiles pueden tener como
finalidad unobjeto econmico, ms no comercial.
b) Personas Jurdicas de Derecho Pblico: En el mbito del comercio,
seconsidera como personas jurdicas de Derecho Pblico a los
organismosautnomos, el Estado y el Municipio, las sociedades cooperativistas
ymutualistas, los sindicatos, asociaciones polticas, cientficas, religiosas,y las
personas morales extranjeras, entre otros. Lo anterior en virtud deque los
organismos pblicos pueden celebrar actos comerciales, y enconsecuencia,
pueden ser sujetos de relaciones mercantiles, debiendosealar al efecto que
algunos de estos organismo no slo realizan actosde comercio aislados,
sino que tambin explotan actividadescomerciales en forma organizada. En la
actualidad se puede observaruna paradoja dentro de la praxis poltica, ya que el
Estado, de acuerdo asus objetivos, no puede ni debe ejercitar actividades
industriales ycomerciales; sin embargo, esta entidad poltico-jurdica
realizaactividades de ndole comercial o industrial donde el motor
es lanecesidad de explotar una actividad en beneficio del inters general.Por lo
anterior, se sostiene que el Estado no es comerciante, ya queutiliza el comercio
como medio para obtener una utilidad pblica. Ahorabien, la actividad comercial
del Estado se ejerce a travs de lasentidades paraestatales y los organismos
autnomos, siendoorganismos de Derecho Pblico que administran su propio
patrimonio, aefectos de prestar servicios en el mbito industrial y comercial.
Loanterior puede prestarse en rgimen de monopolio o en concurrenciacon los
empresarios particulares. De lo anterior se puede concluir, que elEstado no
adquiere la calidad de comerciante debido a que no hace delcomercio su
profesin, de esta manera, la actividad realizada por elEstado, en los casos y
formas sealadas por la ley, ser comercial yestar sometida al Derecho
Comercial, pero no queda sujeto al estatutodel comerciante; en consecuencia,
entre otras cosas no se le impone laobligacin de llevar su contabilidad en los

libros de comercio previstosen el Cdigo de Comercio vigente, aunque deber


llevar la contabilidadcon exigencias formales dictadas al efecto, quedando
excluido tambinde procedimientos como el de la quiebra etc.
4.2.2.1. Sociedades de personas.
Comnmente se conoce como sociedades de personas aquellas que se
exteriorizan con la indicacin del nombre de sus socios, pues en ellas lo que
verdaderamente importante es la identidad de los mismo, dejando en un plano
secundario el capital que pudiesen aportar. En razn de lo anterior, se les
conoce tambin como sociedades intuitu personae. Los socios, tanto en la
sociedad como en los negocios responde con su patrimonio, solidaria e
ilimitadamente con las obligaciones, lo que les da derecho a todos los socios de
administrar la sociedad. Estas sociedades cuentan con caractersticas muy
particulares que las distinguen de las dems, tales como que son sociedades en
nombre colectivo y en comandita simple; deben de actuar bajo una razn social,
la cual se constituye con el nombre de todos o la mayor parte de los socios; y en
el caso de una sociedad colectiva, as como de la sociedad de comandita
simple, los socios debern responder de las obligacionessociales
subsidiariamente, siendo entre ellos en forma solidaria eilimitada. Como antes
mencionamos, en la actualidad, la sociedadannima ocupa un papel
preponderante dentro de la actual economa demercado, por lo que de esto se
puede inferir que estas sociedades en elpresente casi no existen. Para una
mejor comprensin de este tipo desociedades, es necesario analizar los que son
las sociedades colectivas ylas sociedades comanditarias o comandita simple.
4.2.2.2. Sociedades de capitales.
En las sociedades de capitales, el elemento personal se disuelve encuanto a su
necesidad concreta de aportacin. El socio elementopersonal-importa a la
sociedad por su aportacin, sin que cuenten suscualidades personales. La
persona del socio queda relegada a unsegundo trmino, escondida, por as
decirlo, detrs de su aportacin.
4.2.2.3. Sociedades inexistentes e irregulares.
Conocidas tambin como sociedades de hecho en razn de que seconstituyan
o no ante un notario o corredor pblico, no estn inscritasen el Registro Publico

de Comercio y en consecuencia y con apego aestricto derecho, carecen de


personalidad jurdica; a pesar de loanterior, y con el fin de no perjudicar a los
socios que no fuesenculpables de la irregularidad, como en proteccin de los
intereses deterceros, nuestra ley las sujeta a un rgimen especial, que entre
otrascosas, establece lo siguiente:1) Cuando la sociedad irregular se exteriorice
frente a terceros, poreste nico hecho tendrn personalidad jurdica.2) Las
relaciones internas se regirn por los estatutos constitutivos dela sociedad, y en
caso de no existir estatutos, se regirn por lasdisposiciones generales y las
especiales, de acuerdo al tipo socialadoptado de la propia Ley General de
Sociedades Mercantiles.3) En este tipo de sociedades, quienes acten como
representantespodrn obligar a la sociedad, pero igualmente les
corresponderresponsabilidad personal frente a terceros, si bien de
modo subsidiario,aunque entre ellos ser solidaria e ilimitada, sin descontar
laresponsabilidad penal.4) Los socios no culpables de la irregularidad
pueden accionar encontra de los que si lo sean y de los representantes, para
exigirles elpago de los daos y perjuicios que se les causen.De la estirpe de
estas sociedades, se encuentra tambin la sociedad conobjeto ilcito, en al cual
existe ilicitud en el objeto social, por lo que traeconsigo la nulidad de la sociedad,
por lo que debe procederse a suinmediata disolucin y liquidacin, la cual
se puede hacer a solicitud decualquier persona, o en su defecto del Ministerio
Pblico, al que en sucaso corresponder ejercitar la accin penal que
corresponda, con lacondicin de que se saldadas las deudas sociales, y en su
caso, se hayacumplido con la responsabilidad civil, el remanente resultante no
podrser aprovechado por los socios, sino corresponder a la Beneficencia
Pblica de la localidad que corresponda al domicilio social.
4.3. Deberes del comerciante.
Sin contravenir otros deberes impuestos por otras disposiciones legales,El
Cdigo de Comercio y la Ley General de Sociedades Mercantilesimpone a todos
aquellos individuos que ejercen el comercio lossiguientes deberes. Conforme al
artculo 19 del Cdigo de Comercio, sondeberes de todo comerciante los
siguientes:A. Matricularse en el Registro Mercantil.B. Inscribir en el Registro
Mercantil todos los actos, libros ydocumentos respecto de los cuales la ley exija
esa formalidad.C. Llevar contabilidad regular de sus negocios conforme a
lasprescripciones legales.D. Conservar, con arreglo a la ley, la correspondencia

y demsdocumentos relacionados con sus negocios o actividades.E. Denunciar


ante el juez competente la cesacin en el pagocorriente de sus
obligaciones mercantiles.F. Abstenerse de ejecutar actos de competencia
desleal.El artculo 16 del Cdigo de Comercio establece las obligaciones a
lasque esta sometido en comerciante. "Todos los comerciantes, por elhecho de
serlo, estn obligados. I. A la publicacin, por medio de laprensa, de la calidad
mercantil; con sus circunstancias esenciales, y ensu oportunidad, de las
modificaciones que se adopten; II. A lainscripcin en el registro pblico de
comercio,
de
los
documentos
cuyotenor
y
autenticidad
deben
hacerse notorios; III. A mantener un sistemade Contabilidad conforme al Artculo
33. IV. A la conservacin de lacorrespondencia que tenga relacin con el giro del
comerciante"
4.3.1. La publicidad mercantil.
Consiste en anunciar su apertura por medio de la prensa y e otrosmedios
idneos al efecto, en todas las plazas que opere, as como elnombre, ubicacin
y giro de su empresa, y en su caso, el nombre dequien la administre, y si se
tratase una sociedad, se deber hacerpblico el nombre, el tipo adoptado, el
nombre de los gerentes y el desus administradores y por ltimo, se deber hace
de conocimientopblico las modificaciones que se introduzcan en cualquiera de
los datosmencionados.Los comerciantes tienen el deber de participar la apertura
delestablecimiento o despacho de su propiedad, por los medios decomunicacin
que sean idneos. Esta informacin dar a conocer elnombre del
establecimiento o despacho, su ubicacin y objeto.El incumplimiento de esta
obligacin no tiene en trminos generalessancin.
4.3.2. Estudio y crtica a la inscripcin ante las cmaras decomercio e
industria que corresponda.
Las cmaras de comercio, las cuales son modernas versiones de losgremios
medievales de comerciantes, son agrupaciones legalmentereconocidas, con
personalidad jurdica. Estos entes son dotados de la calidad de instituciones de
inters pblico por la Ley de CmarasEmpresariales y sus Confederaciones.
Estos organismos tienen comoobjetivos principales fomentar las actividades de
sus afiliados yrepresentarlos colectivamente en la defensa de sus intereses.
Ahorabien, conforme a la ley anterior, prcticamente todos los

comerciantesreportaban el deber de afiliarse, pero en el transcurso del tiempo


laSuprema Corte de Justicia de la Nacin sent jurisprudencia en elsentido de
que tal disposicin era violatoria del articulo 5 CPEUM, por loque en la
actualidad no es obligatoria la inscripcin si bien la nueva leyslo reconoce a las
Cmaras la importancia debida como representantesde las colectividades de
comerciantes. Es importante precisar que laafiliacin de que se trata no
constituye un deber, sino un derecho de loscomerciantes.
4.3.3. Inscripcin en el registro pblico del comercio.
Los comerciantes debern inscribir en el Registro de Comercio
aquellosdocumentos cuyo tenor y autenticidad deban hacerse notorios,
as como: las escrituras constitutivas de las sociedades mercantiles, ladisolucin
de las sociedades mercantiles, el nombramiento de losliquidadores de las
sociedades mercantiles, los acuerdos de fusin,transformacin y escisin de las
sociedades mercantiles, etc.La inscripcin en el Registro de Comercio es
potestativa para loscomerciantes individuales, por el contrario, dicha inscripcin
esobligatoria para las sociedades mercantiles
4.3.4. Conservacin de documentos y correspondencia.
C. Co Artculo 49.- Los comerciantes estn obligados a conservar por unplazo
mnimo de diez aos los originales de aquellas cartas, telegramas,mensajes de
datos o cualesquiera otros documentos en que seconsignen contratos,
convenios o compromisos que den nacimiento aderechos y obligaciones. Para
efectos de la conservacin o presentacinde originales, en el caso de mensajes
de datos, se requerir que lainformacin se haya mantenido ntegra e inalterada
a partir delmomento en que se gener por primera vez en su forma definitiva y
seaaccesible para su ulterior consulta. La Secretara de Comercio y
FomentoIndustrial emitir la Norma Oficial Mexicana que establezca los
requisitosque debern observarse para la conservacin de mensajes de datos.
4.4. Limitaciones al ejercicio del comercio.
Muy aparte de lo establecido por el art 5 del CPEUM, que establece queexiste
libertad de comercio, como tambin que nicamente puedeacotarse por
determinacin judicial o por resolucin gubernativa, en loscasos contemplados
por el mismo artculo, pero en la realidad laabsoluta libertad de comercio es

ilusoria, casi utpica, dado a laexistencia de numerosos obstculos,


prohibiciones, restricciones ycortapisas, as como la extensas limitaciones al
ejercicio del comerciocontenidas en preceptos tales como las leyes en materia
de inversinextranjera, leyes de competencia econmica, de operacin
del crdito,del seguro y de la radiodifusin del transporte entre otras. Ahora bien,
dentro de las limitaciones que se imponen a las personas fsicas o jurdicas para
el libre ejercicio del comercio, se contemplan a aquellasque por disposicin de la
ley resultan inhbiles, tales como son losquebrados no rehabilitados, los sujetos
condenados por delitospatrimoniales y aquellos individuos extranjeros que
carecen deautorizacin expresa. En este punto, juega un papel muy importante
laregla de la capacidad jurdica, aludida anteriormente cuando se analizoel
concepto de la figura del comerciante, misma que es establecida porel articulo 5
del Cdigo de Comercio al establecer que Toda personaque segn las leyes
comunes, es hbil para contratar y obligarse, y aquien las leyes no prohban
expresamente la profesin del comercio,tiene capacidad legal para ejercerlo, y
complementada por el artculo81 del mismo ordenamiento mercantil que
prescribe Con lasmodificaciones y restricciones de este cdigo, sern aplicables
a losactos mercantiles las disposiciones del Derecho Civil acerca de lacapacidad
, de los contratos y de las excepciones y causas querescinden o invalidan los
contratos Por ltimo, resulta importantemencionar que siendo la legislacin
mercantil coherente en esteaspecto, dado que el comercio se constituye por una
serie o conjunto deactos esencialmente jurdicos, resulta indispensable la
capacidad legalpara el ejercicio del comercio, por lo que los incapaces que
ejerzan elcomercio no gozan de los privilegios ni estn sujetos a
las obligacionescomunes de los comerciantes, ya que no poseen la calidad
como tales.En lo referente a sus libros, no tendrn la misma fuerza probatoria
encaso de controversia judicial o administrativa que a los comerciantesatribuye
la legislacin mercantil; en lo concerniente a sus actos, sernregidos por el
Cdigo Civil conservando todos los beneficios que otorgaal incapaz.Para el
Derecho Civil, las incapacidades se clasifican en naturales ylegales; siendo las
primeras aqullas que resultan de las condicionesgenerales de la persona en el
orden natural, como lo son la minora deedad y la carencia de facultades
mentales (articulo 450 del CCDF),mientras que las segundas se refieren a las
que el propio DerechoComn establece las conveniencias sociales, por constituir
verdaderassanciones; todas estas incapacidades determinarn incapacidad para
elejercicio del comercio, conforme a lo dispuesto por los artculos 5 y 81del

Cdigo de Comercio, y en consecuencia, los menores de edad, losmayores de


edad con afecciones mentales, aun en el supuesto quetuvieran intervalos de
lucidez y aquellos que tuvieran alguna afeccinderivada de una enfermedad o
deficiencia persistente de carcter fsico,psicolgico, sensorial o a causa de la
adiccin a sustancias txicas comolo son el alcohol, los psicotrpicos o
los estupefacientes, lo que provocaun estado de imposibilidad de gobernarse y
obligarse por si mismos, omanifestar su voluntad empleando algn medio, por lo
que resultanexpresamente excluidos de poder ejercer el comercio, aunque no
porello se les impide adquirir la calidad de comerciante, como anteriormente se
menciono. En un primer plano se hace mencin de unaincapacidad natural,
mientras que posteriormente se hace referenciaestrictamente de aquellos
individuos incapaces con base en las leyes deDerecho Comn. La incapacidad,
en este plano, puede situarse en dosplanos diferentes: por una parte, en orden
al ejercicio del comerciocomo actividad habitual; y por otra parte, la incapacidad
puedecircunscribirse a los casos en que por la realizacin de determinadosactos
y operaciones mercantiles, se niega la capacidad de acuerdo a laregla general,
exigindose condiciones especiales en la persona, comosucede con las
personas morales, o bien, se requiere de unaautorizacin o concesin del
Estado, que conste en un ttulo autntico afin que la misma tenga efectos para el
interesado.
4.4.1. Inhbiles.
a) Los funcionarios de entidades oficiales y semioficiales respecto deactividades
mercantiles relacionadas con sus funciones.b) las personas a quienes por ley o
sentencia judicial se prohiba elejercicio de actividades mercantiles.
4.4.1.1. Quebrados no rehabilitados.
En principio de cuentas, la quiebra es un estado de derecho que acarreala
incapacidad del sujeto que se trate para el ejercicio del comercio; y amenos que
llegue a ser rehabilitado, no podr volver a realizaractividades de esa ndole. A
contrario sensu de lo anterior, la Ley deConcursos Mercantiles no sanciona a los
quebrados, como si lo realizabala LQSP, a travs de la inhabilitacin para el
ejercicio del comercio, de loque resulta que todo comerciante quebrado, an
en el supuesto en quehaya incurrido en fraude, puede seguir ejerciendo el
comercio, por loque el artculo 12 fraccin II del Cdigo de Comercio se vuelve

obsoletoal efecto.Retomando lo primeramente dicho, se trata de un caso de


incapacidadgeneral dentro del plano del comercio, hecho en beneficio de la
sociedady especficamente de aquellos individuos que hayan resultado
vctimasdel quebrado. En la actualidad, en algunos supuestos se procede
aprohibir el ejercicio del comercio, por lo que los actos de comercio querealice
estars afectados de ineficacia; en el mismo sentido, losquebrados no
rehabilitados que obraren en contra de las taxativaslegales, pudieren recibir
sanciones penales (la actual Ley de ConcursosMercantiles en su articulo 28 no
lo contempla) y algunas sancionesgraves de tipo econmico. De lo anterior, se
puede concluir que losquebrados no rehabilitados no pierden sus derechos
civiles, pero si laadministracin y disposicin de sus bienes.
4.4.1.2. Condenados por delitos patrimoniales.
En este rubro, persiste la prohibicin de ejercer al comercio a aquellosindividuos
que por sentencia ejecutoriada hayan sido condenados pordelitos contra la
propiedad, en los que se imbuyen la falsedad, elpeculado, el cohecho y la
concusin, de conformidad con lo establecidopor el artculo 12 del Cdigo de
Comercio en su fraccin III. Cabe mencionar que en numerosos casos hay
individuos que por estar encumplimiento de su sentencia bajo caucin se
encuentranimposibilitados a ejercer el comercio puesto que esta condicin
puedeafectar o en ocasiones limitar su esfera de accin, como suele
sucedercuando
la
pena
consiste
en
la
privacin
de
ciertos
y determinadosderechos.
4.4.1.3. Extranjeros carentes de autorizacin expresa.
Es importante mencionar en este aspecto que durante la historia delDerecho
Mercantil en Mxico, la calidad de extranjero que poseenalgunos individuos ha
venido a constituir una seria limitante al ejerciciodel comercio, que aun cuando
no sean las leyes mercantiles y civiles lasque contengan disposiciones que
determinen la incapacidad de losmismos, no todos se encuentran afectados
para ejercer el comercio, notodos se encuentran facultados para hacerlo. Por lo
anterior, esimportante hacer hincapi en la condicin de los extranjeros en
nuestropas por dos motivos especialmente: el primero, por que son las
leyesmigratorias (expedidas por la Secretaria de Gobernacin) las que aludena
esta materia y las que al ingresar un extranjero a nuestro pas sernlas

encargadas de permitir o prohibir el ejercicio del comercio al mismo,y segundo,


porque muchos extranjeros que ingresan al Estado mexicanoy slo se
encuentran facultados para realizar actividades diversas alcomercio se dedican
precisamente a ejercerlo, por lo que los actos querealizan estn afectados de
ineficacia. Por lo anterior, y a fin de evitarcontroversias judiciales o arbitrales, los
comerciantes en general, lacomunidad, las autoridades y los operadores
jurdicos, debiramosasumir una postura fuerte y obligar de alguna manera a
muchosextranjeros a demostrar que no slo se encuentran en el pas
mediantelas modalidades previstas por la Secretara de Gobernacin
contenidasen el artculo 33 de la Constitucin Poltica de los Estados
UnidosMexicanos, sino lo que es ms, que cuentan con capacidad legal
paraejercer el comercio. Con lo anterior se podra evitar la falta de nulidad
denumerosos actos de comercio, que entre otras cosas tienen su origen enla
falta de capacidad especfica para ejercer el comercio en pas, peroque no son
reclamados; aunado a los vicios jurdicos de los actos antesmencionados, es
importante sealar que los extranjeros que quebrantanlas prohibiciones de
ejercer el comercio en la Repblica Mexicana,deberan ser acreedores a las
sanciones respectivas del ordenadministrativo por lo menos, siendo algunas de
las mismas muyrigurosas.En la actualidad, se cuenta con la Ley General de
SociedadesMercantiles y la Ley de Inversin Extranjera, siendo la primera
laencargada de brindar las bases y de normar la capacidad de loscomerciantes
extranjeros para contratar, mientras que la segunda da lasbases para
reglamentar la intervencin de extranjeros en las actividadescomerciales. En
este rubro se hace mencin de otras personasinhabilitadas para el ejercicio del
comercio, tales como los socios colectivos, los comanditarios, los gerentes y los
administradores desociedades, ya que no pueden dedicarse a negocios
similares a los de lasociedad a la que pertenecen, y les queda estrictamente
prohibidoejercer el comercio en otra forma que no sea dentro de sus
funcionessociales a los gerentes y administradores, de acuerdo a la regla
general,y los independientes se encontrarn imposibilitados de igual manera
sino cuentan con la autorizacin de su principal.
4.5. Incompatibilidades.
Ahora bien por razn de su profesin, o por el desempeo que juegandentro de
la sociedad a la que pertenecen, algunos individuos sonincompatibles para

ejercer el comercio de acuerdo a disposicionescontempladas en leyes


mercantiles, as como ordenamientosadministrativos que guardan relacin con la
materia. En este rubropodemos encontrar a los corredores pblicos y
notarios pblicos(fedatarios
pblicos),
y
funcionarios
judiciales.
Por
incompatibilidad deestado, estn prohibidos de ejercer el comercio las
corporacioneseclesisticas, as como los clrigos, mientras vistan el traje
clerical,como tambin los jueces y magistrados civiles en el mbito de
sucompetencia, donde la prohibicin no abarca la facultad de dar dinero
ainters, con el objeto que no hagan del ejercicio de esta facultad suprofesin
habitual, ni tampoco la de ser accionistas, desde el momentoque no tomen parte
en la gerencia administrativa de la compaa.
4.5.1. Corredores pblicos.
En principio de cuentas, se define al corredor como el agente auxiliar del
comercio, con cuya intervencin se proponen, ajustan y otorgan los contratos
mercantiles. Es producto de la ley en su intento de crear un tipo singular de
mediador en los negocios comerciales, diferente del comerciante o de las
personas que ejercen el comercio por cuenta propia. As, encontramos al
corredor pblico como un intermediario en la actividad de aquellos individuos
que se dedican a la industria del comercio, o bien, de una persona destinada a
colaborar con los comerciantes propiamente dichos, para que la actividad que
realizan los mismos sea ms eficaz, fcil, completa y expedita. De all que la ley,
y ms especficamente el Cdigo de Comercio en su artculo 68 prohba
expresamente a los corredores pblicos lo siguiente: Ser comerciantes por
cuenta propia y ser comisionistas, ser factores, dependientes osocios de un
comerciante, as como pertenecer a consejos de administracin de las
sociedades annimas y ser comisarios de las mismas, y adquirir para s los
efectos de cuya negociacin estuvieren encargados Con lo anterior, la
incapacidad que poseen los corredores pblicos es absoluta, por lo que los
actos que efectuaren en el orden mercantil iran en contra de la prohibicin
contenida en el Cdigo de Comercio, y por tanto estaran afectados de la
ineficacia consiguiente, y que del mismo modo corresponde a cualquier acto
ejecutado fuera de una ley prohibitiva; en concreto, se tratarn de actos ilcitos.
En el caso en que el corredor pblico, en su papel social como intermediario
entrecomerciantes, hiciera uso del conocimiento que tuviera de lasparticulares

condiciones de aquellos entre los que media en beneficiopropio, resultara obvio


que es auxiliar del comercio ni menos a loscomerciantes, y se hara nugatoria la
finalidad con que el Derecho ide einstituy la corredura, lo que ira en
desmedro de los comerciantes, loscuales careceran de un valioso coadyuvante,
lo que a la larga setraducira en perjuicio para el comercio. Aparte de lo ya
mencionado, loscorredores pblicos que ejerzan el comercio sufren de otras
penas comolo son la suspensin de sus funciones, que puede ser decretada por
elColegio de Corredores, como tambin la posibilidad que se haga efectivala
fianza que para poder ejercer la corredura deben otorgar losinteresados e
inscribir en el Registro de Comercio, y tal vez la msgrave, contenida en el
artculo 69 del Cdigo de Comercio, que consisteen la quiebra en que de hecho
caigan, y que ser reputada comofraudulenta; por lo que los corredores pblicos
pueden ser destituidoscuando vayan en contra de las disposiciones prohibitivas
contenidas enla ley.
4.5.2. Agentes aduanales.
Obligaciones del Agente Aduanal:En los trmites o gestiones aduanales, actuar
siempre con su carcterde agente aduanal.Realizar el descargo total o parcial en
el medio magntico, en los casosde las mercancas sujetas a regulaciones y
restricciones no arancelariascuyo cumplimiento se realice mediante dicho medio,
en los trminos queestablezca la Secretara de Economa, y anotar en el
pedimentorespectivo la firma electrnica que demuestre dicho descargo.Rendir
el dictamen tcnico cuando se lo solicite la autoridadcompetente.Cumplir el
encargo que se le hubiera conferido, por lo que no podrtransferirlo ni endosar
documentos que estn a su favor o a su nombre,sin la autorizacin expresa y
por escrito de quien lo otorg.Abstenerse de retribuir de cualquier forma, directa
o indirectamente, aun agente aduanal suspendido en el ejercicio de sus
funciones o aalguna persona moral en que ste sea socio o accionista o
estrelacionado de cualquier otra forma, por la transferencia de clientes quele
haga el agente aduanal suspendido; as como recibir pagos directa
oindirectamente de un agente aduanal suspendido en sus funciones o deuna
persona moral en la que ste sea socio o accionista o relacionado decualquier
otra forma, por realizar trmites relacionados con laimportacin o exportacin de
mercancas propiedad de personasdistintas del agente aduanal suspendido o de
la persona moral aludida.No ser aplicable lo dispuesto en el prrafo anterior en

los casos de queambos sean socios de una empresa dedicada a prestar


servicios decomercio exterior, con anterioridad a la fecha en la que se estableci
laobligacin a que se refiere dicho prrafo.
Declarar, bajo protesta de decir verdad, el nombre y domicilio fiscal
deldestinatario o del remitente de las mercancas, la clave del RegistroFederal
de Contribuyentes de aquellos y el propio, la naturaleza ycaractersticas de las
mercancas y los dems datos relativos a laoperacin de comercio exterior en
que intervenga, en las formasoficiales y documentos en que se requieran o, en
su caso, en el sistemamecanizado.Formar un archivo con la copia de cada uno
de los pedimentostramitados o grabar dichos pedimentos en los medios
magnticos queautorice la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico y con los
siguientesdocumentos:a) Copia de la factura comercial.b) El conocimiento de
embarque o gua area revalidados, en su caso.c) Los documentos que
comprueben el cumplimiento de las obligacionesen materia de regulaciones y
restricciones no arancelarias.d) La comprobacin de origen y de la procedencia
de las mercancascuando corresponda.e) La manifestacin de valor a que se
refiere el artculo 59, fraccin III dela Ley Aduanera.f) El documento en
que conste la garanta a que se refiere el inciso e),fraccin I del artculo 36 de la
Ley Aduanera, cuando se trate demercancas con precio estimado establecido
por la Secretara deHacienda y Crdito Pblico.g) Copia del documento
presentado por el importador a laAdministracin General de Aduanas que
compruebe el encargo que se lehubiere conferido para realizar el despacho
aduanero de las mercancas.En los casos a los que se refiere el ltimo prrafo,
de la fraccin III delartculo 59 de la Ley Aduanera, queda obligado a
conservar nicamentelos registros electrnicos que acrediten el cargo
conferido.Los documentos antes sealados debern conservarse durante
cincoaos en la oficina principal de la agencia a disposicin de las
autoridadesaduaneras. Dichos documentos podrn conservarse microfilmados
ograbados en cualquier otro medio magntico que autorice la Secretarade
Hacienda y Crdito Pblico.Presentar la garanta por cuenta de los importadores
de la posiblediferencia de contribuciones y sus accesorios, en los trminos
previstosen la Ley Aduanera, a que pudiera dar lugar por declarar en
elpedimento un valor inferior al precio estimado que establezca laSecretara de
Hacienda y Crdito Pblico para mercancas que seanobjeto de
subvaluacin.Aceptar las visitas que ordenen las autoridades aduaneras,

paracomprobar
que
cumple
sus
obligaciones
o
para
investigacionesdeterminadas.Solicitar la autorizacin de las autoridades
aduaneras para podersuspender sus actividades, en los casos previstos en la
Ley Aduanera.Manifestar en el pedimento o en la factura, el nmero de candado
oficial utilizado en los vehculos o medios de transporte que contengan
lasmercancas cuyo despacho promuevan.Presentar aviso al Servicio de
Administracin Tributaria, dentro de losquince das siguientes a aqul en que
constituya una sociedad de lasprevistas en la fraccin II del artculo 163 de la
Ley Aduanera.
4.5.3. Notarios pblicos.
Al igual que los corredores pblicos, los notarios pblicos son personas alas que
el gobierno les otorga la facultad de poder dar fe pblica de losactos jurdicos
que se celebren ante ellos, proporcionando de estamanera seguridad jurdica a
los particulares, siendo su funcinprimordial dar forma y legitimar ciertos actos
jurdicos, o hacer constarhechos jurdicos que se pretendan oponer ante
terceros.. Ahora bien,aunque la ley no les asigna las atribuciones mercantiles
quecorresponden a los corredores, tambin sobre estos fedatarios recae
unestado de incompatibilidad con relacin al ejercicio del comerciomientras se
encuentren en el ejercicio de sus funciones, dado queprecisamente su calidad
de fedatarios pblicos les impide ser juez yparte a la vez, y por tanto, tiene
prohibicin expresa para sercomerciantes, de acuerdo con lo establecido por la
Ley del Notariadopara el Distrito Federal que en su artculo 32 dispone:El
ejercicio del oficio notarial es incompatible con toda dependencia aempleo, cargo
o comisin pblico, privado o de eleccin popular, y conel ejercicio de
la profesin de abogado en asuntos en que hayacontienda. El Notario tampoco
podr ser comerciante, ministro de cultoo agente econmico de cualquier clase
en trminos de las leyesrespectivas.
4.5.4. Funcionarios judiciales.
Un hecho a resaltar es la libertad que en ocasiones se concede aservidores
pblicos con funciones de autoridad de ejercer el comercio, yno as a los
fedatarios pblicos, cuyo status implica menos potestades ylibertades, no
obstante no tienen a su encargo funciones tanimportantes como las que poseen
altos funcionarios judiciales talescomo los ministros de la Suprema Corte de

Justicia de la Nacin,magistrados de circuito, jueces de distrito y dems, en lo


que pudieseconsiderarse como un acto discriminatorio en funcin del poder
queostentan estos ltimo sobre los mencionados de antemano. Lo anterior,en
funcin de que las Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin,en su
artculo 146, tcitamente prohbe a estos funcionarios judiciales deconocer de
asuntos en caso de ser acreedor, deudor, socio, arrendador oarrendatario segn
sea el caso, dependiente o principal (comerciantetitilar de una empresa o
negociacin mercantil) de alguno de losinteresados, en virtud del cargo que
desempee pueda influir en elsupuesto de controversia judicial o arbitral.
4.6. Lmites a la capacidad para ejercer el comercio.
Cdigo Civil Federal Artculo 450.- Tienen incapacidad natural y legal: I.Los
menores de edad; II. Los mayores de edad disminuidos o perturbados en su
inteligencia, aunque tengan intervalos lcidos; yaquellos que padezcan alguna
afeccin originada por enfermedad odeficiencia persistente de carcter fsico,
psicolgico o sensorial o por laadiccin a sustancias txicas como el alcohol, los
psicotrpicos o losestupefacientes; siempre que debido a la limitacin, o a la
alteracin enla inteligencia que esto les provoque no puedan gobernarse y
obligarsepor si mismos, o manifestar su voluntad por algn medio. 12 III.
(Sederoga). IV. (Se deroga).
4.6.1. Menores de edad no emancipados.
Cdigo Civil Federal Artculo 451.- Los menores de edad emancipadospor razn
del matrimonio, tienen incapacidad legal para los actos que semencionen en el
artculo relativo al captulo I del ttulo dcimo de estelibro. .. Artculo 556.- Si el
padre o la madre del menor ejercan algncomercio o industria, el juez, con
informe de dos peritos, decidir si hade continuar o no la negociacin; a no ser
que los padres hubierendispuesto algo sobre este punto, en cuyo caso se
respetar su voluntad,en cuanto no ofrezca grave inconveniente a juicio del juez.
4.6.2.
Incapaces
conforme
Empresa mercantil5.1. Concepto.

al

derecho

comn.Unidad

5.

Definicin de Empresa Mercantil. Es un conjunto unitario de loselementos que


sirven al comerciante para desarrollar su actividadprofesional. Joaqun
Rodrguez Rodrguez. El ejercicio profesional deuna actividad econmica

organizada con la finalidad de actuar en elmercado de bienes o servicios


Rodrigo Uras. Es un organismo, piedraangular, eje de la estructura corporativa
actual, donde se conjugan losfactores de la produccin capital, tierra y trabajoque concretan laciencia del Derecho Mercantil para alcanzar sus fines, desde el
mundode la produccin hasta el mundo del consumo, pasando por
laintermediacin de los bienes y servicios Arcelia Quintana Adriano.Conjunto
de personas y cosas organizadas por el titular, con el fin derealizar una actividad
onerosa, generalmente lucrativa de produccin ode intercambio de bienes o de
servicios destinados al mercado BarreraGraf Jorge.
5.2. Diferencias entre negociacin mercantil y sociedadmercantil.
La negociacin es una forma de manifestacin externa de la empresa, larealidad
tangible que ha menester para actuarse, cuando espermanente, la organizacin
de los factores de la produccin en queconsiste la empresa. La negociacin
quedar con esto conceptualmenteligada con ella, como todo cuerpo proyecta
una sombra, toda empresa se manifestara por una negociacin.
5.3. Naturaleza jurdica.
Por ser la sociedad una persona jurdica, tiene un patrimonio propio, losbienes
que aportan los socios pasan de la propiedad de estos a lapropiedad de este
nuevo ser de derecho que nace con el solo hecho decelebrarse una
sociedad. Otro elemento de la personalidad jurdica de lasociedad, la constituye
la circunstancia de que ella tiene un domiciliopropio, distinto del que pudiera
tener cada uno de los socios, ya quequeda estipulado en la escritura social, por
la misma razn la sociedadposee un nombre propio, segn sea el tipo de
sociedad.
5.4. Mercantilidad de la empresa.
La existencia de los actos de comercio se afirma en funcin de lasistemtica de
las instituciones, y no es dable sostener que talmercantilidad refleje una
ontologa, sino ms bien una consideracin jurdica formal.Como se advierte, la
discusin sobre la mercantilidad de determinadosactos presupone el concepto
de naturaleza jurdica, como se haceexplcito en los siguientes criterios de
los tribunales mexicanos:ACTO DE COMERCIO, NATURALEZA DEL. LA
MATERIA DE LACONTRATACION Y NO SOLO LA CALIDAD DE LOS

CONTRATANTES, ES LOQUE LA DEFINE. El acto mercantil puede depender de


la calidad de laspersonas que en l intervienen, del fin o motivo perseguido o del
objetosobre el que recae el acto. Si en la especie uno de los celebrantes
delcontrato de reconocimiento de adeudo con garanta hipotecaria lo fueuna
institucin bancaria, cuyas operaciones persiguen un fin deespeculacin
comercial, y si la fraccin XIV del artculo 75 del Cdigo deComercio da a las
operaciones de bancos la naturaleza de actos decomercio, tales circunstancias
restan toda significacin al hecho ciertode que una de las partes celebrantes no
tenga la calidad de comercianteni de banco o banquero, pues basta la calidad de
su contraparte paraque su relacin jurdica se repute como acto de
comercio.ARRENDAMIENTO DE INMUEBLES, NATURALEZA CIVIL O
MERCANTIL DELCONTRATO DE. El arrendamiento de bienes inmuebles no
est incluidoen ninguno de los actos de comercio previstos por el artculo 75
delCdigo de Comercio; sin embargo, de conformidad con la fraccin XXIVde
dicho artculo, que admite como actos de comercio cualesquieraotros de
naturaleza anloga a los expresados en el mismo cdigo, cabeconsiderar como
acto de comercio el arrendamiento de inmuebles,cuando en l concurren las
caractersticas comunes a todo actomercantil, como es, entre otras, que el acto
se realice con propsito deespeculacin comercial lo que no ocurre en el
arrendamiento de uninmueble destinado al uso de una empresa y cuya
especulacin deninguna manera forme parte del objeto social de la misma.
Aun cuandola empresa de que se trate tenga el carcter de comerciante, en
lostrminos de la fraccin II del artculo 3o. del citado cdigo, no por esesimple
hecho las adquisiciones, enajenaciones y alquileres que la misma verifique,
tendrn forzosamente el carcter de mercantiles, pues laexpresin
"especulacin comercial" que emplea la fraccin II del artculo75 del cdigo
mercantil, debe interpretarse en relacin con lasactividades ordinarias que ejerza
quien celebra esa clase deoperaciones, de donde resulta que si la negociacin
no ejerceordinariamente el comercio en adquisiciones, enajenaciones
y alquileres,cuando realice estos actos deben tener forzosamente el carcter
deciviles.Obviamente, la cuestin relativa con la mercantilidad de ciertos
actosest presente en todos los ordenamientos positivos y en la
doctrinainternacional, adems de que recientemente ha adquirido un
nuevomatiz, por influjo del comercio va Internet. En efecto, puede citarse la
Ley modelo sobre comercio electrnico

, elaborada por la Comisin de lasNaciones Unidas para el Derecho mercantil


internacional.
5.5. Elementos de la empresa.
La negociacin es una forma de manifestacin externa de la empresa,
larealidad tangible que ha menester para actuarse, cuando espermanente, la
organizacin de los factores de la produccin en queconsiste la empresa. La
negociacin quedar con esto conceptualmenteligada con ella, como todo
cuerpo proyecta una sombra, toda empresase manifestara por una negociacin.
5.5.1. Elementos personales.
Elementos subjetivos a) el empresario: aquel que ejercitaprofesionalmente una
actividad econmica organizada con finesproduccin, de cambios de bienes o de
servicios. Hay dos clases deempresarios, individuales, persona fsica y
colectivos, persona moral. b)El auxiliar: los integran los dependientes del
comerciante (auxiliaresdependientes) y los auxiliares del comercio (auxiliares
independientes).
5.5.2. Elementos materiales.
Elementos corporales: Conforman estos elementos la mercanca, lamateria
prima, la maquinaria, los bienes muebles, enseres y, en suma,todos aquellos
bienes destinados preponderantemente a la actividadempresarial.
5.5.3. Elementos incorpreos.
Conjunto de trabajo, elementos materiales y de valores coordinados,para ofrecer
al pblico, con propsito de lucro y de manera sistemtica,bienes o servicios
5.6. La empresa como ncleo del moderno derecho mercantil.
La empresa, como figura jurdica, no existe, de hecho, una definicinlegal que la
englobe en su complejidad. Nuestra legislacin mercantil noreglamenta a la
empresa en forma orgnica, sistemtica, consideradacomo una unidad
econmica. Se limita a regular en forma particularalgunos de sus elementos (por
ejemplo: las obligaciones fiscales, lasobligaciones laborales, las marcas, las
patentes, etc.)Se ha planteado incluso la imposibilidad de definir a la empresa,
comounidad econmica, jurdicamente. Barrera Graf seala que "la empresa o

negociacin mercantil es una figura de ndole econmica, cuyanaturaleza


intrnseca escapa al Derecho. Su carcter complejo yproteico, la presencia en
ella de elementos dispares, distintos entre si,personales unos, objetivos o
patrimoniales otros () hace de la empresauna institucin imposible de definir
desde el punto de vista jurdico".La cantidad de elementos y circunstancias que
pueden concurrir o no enla empresa si pueden, en su particularidad expresarse
a travs defiguras y conceptos jurdicos.A pesar de no existir una reglamentacin
orgnica de la empresa,numerosas disposiciones reconocen la existencia de la
empresa yprocuran evitar la desintegracin de la unidad econmica
querepresenta, en beneficio de la economa nacional. En forma clara
yterminante, la exposicin de motivos de la Ley de Quiebra y Suspensinde
Pagos (abrogada el 12 de mayo de 2000 por la Ley de ConcursosMercantiles),
reconoce como principio esencial el de la conservacin dela empresa "no solo
como tutela de los intereses privados que en ellacoinciden, sino sobre todo
como salvaguarda de los intereses colectivosque toda empresa representa".
5.7. Propiedad industrial.
La propiedad industrial: abarca desde la proteccin de la empresa alnombre
comercial, la muestra o emblema y marca, etc. f) Los derechosde autor: la ley
tutela las obras del ingenio humano de carcter creativoque realiza el hombre
dentro de la ciencias, la literatura, la msica, las artes, la arquitectura, etc.
Unidad 6. Sociedades mercantiles6.1. Concepto
Persona moral formada a su vez por otras personas fsicas o
moralesorganizadas para realizar lcitamente actos de comercio, con el objetode
obtener una ganancia, un lucro, cumpliendo con los requisitos que seala la
legislacin mercantil. Acosta Romero.
6.2. Naturaleza jurdica.
Para que una sociedad pueda constituirse como tal, es necesario que esta tenga
personalidad jurdica, esto significa que la sociedad es una entidad de derecho,
es un ser ficticio que puede adquirir derechos y obligaciones, al igual que una
persona natural, es susceptible de ser representada y de actuar por si en la vida
de los negocios.
6.3. Presupuestos para su constitucin.6.3.1. affectio societatis.

En un affectio societate, una existencia de igualdad mismos derechos y


obligaciones
6.3.2. Aportaciones sociales.
Aportaciones de los socios: puede ser en especie o efectivo, muebles,
inmuebles, (en caso de que sean inmuebles, deben constar en laescritura
pblica). La vocacin de ganancias y prdidas: estn en conciencia de que hay
ganancias, pero tambin prdidas
6.3.3. Fin comn.
Denominacin del objeto social (a que se va a dedicar).
6.4. Clasificacin de las sociedades mercantiles.
Ley General de Sociedades Mercantiles Artculo 1o.- Esta Ley
reconocelas siguientes especies de sociedades mercantiles: I.- Sociedad ennom
bre colectivo; II.- Sociedad en comandita simple; III.- Sociedad
deresponsabilidad limitada; IV.- Sociedad annima; V.- Sociedad encomandita
por acciones, y VI.- Sociedad cooperativa. 17 Cualquiera de las sociedades a
que
se
refieren
las
fracciones
I
a
V
de
este
artculopodr constituirse como sociedad de capital variable, observndoseenton
ces las disposiciones del Captulo VIII de esta Ley.
6.4.1. Sociedades de personas.
Figura con un mnimo de dos socios y un mximo indefinido, no
seconstituye por escritura pblica, la responsabilidad es ilimitada ysolidaria,
el
aporte de trabajo no tiene estimacin, la administracin se hace de acuerdo a
como los socios decidan. Esta forma es tpica del sector artesanal, el comercio
minorista, y los servicios de artes y oficios, tambin entre profesionales. Las
sociedades
de
personas
son
una
forma
popular
de
organizacinporque ellas proporcionan un medio conveniente y poco costoso de
combinacin del capital y de habilidades especiales de dos o maspersonas. La
sociedad no es una entidad legal separada en s misma sino simplemente una
asociacin voluntaria de individuos.
6.4.2. Sociedades de capitales.

Sociedad Annima: Tiene un mnimo de cinco socios y un mximoindefinido


de ellos, el capital aportado est representado en acciones y la responsabilidad
va hasta el monto de los aportes, el aportante de industria puede recibir
utilidades por tal hecho liberar acciones e industria. Los socios estn en
situacin de ser miembros de la junta directiva, representantes legales
funcionarios de la misma empresa. La razn social se forma con el nombre de la
empresa junto con la expresin S. A. Este tipo de sociedad es caracterstico de
las grandes empresas.
Sociedad en Comandita por Acciones: se conforma por uno o ms socios
gestores con responsabilidad ilimitada y cinco o ms comanditarios con
responsabilidad limitada, el capital se representa por ttulos de igual valor, en
este caso el gestor puede liberar acciones con su aporte de industria, en cuanto
a la participacin de los socios en la administracin es igual que en la comandita
simple. La razn social esta conformada por el nombre de la empresa seguida
de S. C. A. esta sociedad es tpica en empresas de mediano tamao y de
carcter cerrado.
6.4.3. Sociedades mixtas.
La Sociedad de Economa Mixta, se puede definir descriptivamente
comoaquella sociedad mercantil cuyo capital est formado en parte poraportacio
nes de una o ms Administraciones Pblicas (socio pblico) y en parte por
aportaciones de una o ms personas fsicas o jurdicas no dependientes de
ninguna Administracin Pblica (socio privado).
6.5. Estudio comparativo entre las sociedades mercantiles y otras figuras
jurdicas semejantes.
Se habla de la asociacin en participacin del contrato de aparcera, de las
sociedades civiles con objeto mercantil, de las sociedades civiles
conobjeto civil, de las sociedades civiles de produccin rural conresponsabilidad
limitada e ilimitada, as como las sociedadesmercantiles que operan los pequeo
s y medianos propietarios(reguladas
por
la
ley
agraria).Se ha establecido que aun cuando la Ley General de SociedadesMerca
ntiles no define a la sociedad, la doctrina si lo ha hecho, pero de diferentes
maneras y fue motivo de discusin lo relativo a su naturaleza jurdica, toda vez
que algunos juristas le imputan la naturaleza de un contrato, que en opinin

de otros denominan contrato plurilateral o de organizacin, que se distingue de


los contratos bilaterales de cambio, como compraventa, de mutuo, etc.La
sociedad no debe confundirse con el contrato, aun cuando la ley de la materia
haga referencia en algunos artculos al contrato de sociedad, pues debe decirse
que
la
sociedad
es
una
persona
jurdica,
que
pordisposicin legal nace a la vida para tener capacidad, patrimonio,nacimiento
y
muerte,
incluso
durante
su
vida
social
ser titular
de
unaempresa y por supuesto que va a ser totalmente distinta al actoconstitutivo
que le da origen, donde los socios como personas fsicas acuden vinculados por
una
finalidad comn.
Realizar
actos
de
comerciopara obtener utilidades o prdidas y en dicha constitucin susvoluntade
s son coincidentes para lograr su finalidad. Es importante distinguir entre la
sociedad
mercantil,
de
una
sociedadcivil, y de la asociacin con participacin, con las salvedadesestablecid
a en el cdigo civil, por cuanto que su finalidad es buscar
unaespeculacin comercial y atender a su calidad mercantil solo si seadopta cua
lquiera de las formas previstas en la ley general desociedades mercantiles y
ajustando su actividad a lo dispuesto en los artculos 3 y 4 del cdigo de
comercio. No debe confundirse la sociedad mercantil con algunos contratos e
instituciones jurdicas como la relacin de trabajo, la aparcera, la agencia, la
copropiedad y el reaseguro, ya que cada uno encuentra su razn de ser y la
sociedad mercantil igual dentro de la ley que la regula ampliamente como lo es
la ley general de sociedades mercantiles.
6.6. Naturaleza jurdica del acto constitutivo de las sociedades.
En Historia. Teora del acto constitutivo. El principal impulsor de la
teoradel acto social constitutivo es Otto Von Gierke, quien, en esencia, postula
que el negocio social no puede emanar de un contrato porque ste siempre es
bilateral y solamente produce efectos entre las partes y que, en cuanto simple
acuerdo de dos voluntades, aunque sean plurales, ste no es capaz de crear
una persona jurdica, un sujeto de derechos. Para Gierke, las personas morales
son realidades orgnicas que nacen de un acto social constitutivo, en el que la
voluntad de las partes se proyecta unilateralmente y crea un complejo de
derechos y deberes de las partes entre s y de stas con la corporacin y,
sobretodo, crea la norma, crea la norma jurdica objetiva (los estatutos) que

constituye la ley de la sociedad. La objecin ms obvia que se hace a esta teora


es la de que no explica porque siendo unilateral el acto social constitutivo se
establecen en virtud del mismo una serie de vnculos jurdicos de la sociedad
con los socios entre s y de la sociedad con terceros. El acta senos piden una
serie de datos personales y de la sociedad, adems de que estos datos se van
ms
a
fondo
ya
que
se
nos
pregunta
si
se
deseatener a gente extranjera o no, adems se nos plantea como estadistribuido
el capital en la sociedad y si esta conformado por unaadministracin o no, ya en
lo legal, se nos describe a los participantes de la acta constitutiva, como son el
notario, el nombre y tipo de sociedad que se va a realizar, adems de las
funciones que va a realizar dicha sociedad, tambin se da el domicilio registrado
para
la
sociedad,
laduracin, el capital, si cuenta o no con extranjeros, como sernutilizadas
o
manejadas las acciones y tambin como la asamblea se presentara para dar sus
decisiones
Unidad 7. Aspectos relevantes de las sociedades mercantiles.
7.1. Personalidad de las sociedades.
La personalidad de las sociedades son: nombre, nacionalidad, domicilio,
capacidad, patrimonio, y son dos las razones principales para justificarla. Dotar
de personalidad jurdica a un tercero financiado, controlado y vigilado por los
socios,
para
encomendarle
un
fin comn
u
objeto
social. Si es necesario crear un patrimonio autnomo, destinado a larealizacin
del objeto social, pero que est fuera del manejo de los socios
7.2. Consecuencias de la personalidad.
El reconocer personalidad a un ente, conduce a atribuirle, capacidad,
patrimonio, nombre, domicilio y nacionalidad; estas caractersticascorresponden
en el caso de las sociedades a una personalidad ficticia, artificialmente creada
por las leyes.
7.2.1. Capacidad jurdica.
Las sociedades mercantiles pueden: Administrar sus bienes, solo en funcin de
su objeto social. Ejercitar sus derechos en acciones de ndole procesal
(comparecer en procedimientos civiles, mercantiles, administrativos, fiscales y

laborales) Realizar actos y celebrar todo tipo de contratos, relacionados con su


objeto social. No pueden: Tener derechos de ciudadana, y por ende deberes y
derechos polticos Ser sujetos activos de delitos.
7.2.2 Patrimonio social.
Es el conjunto de derechos, atributos, obligaciones y cargas, que
constituyen
una universalidad jurdica, y que son valuables en dinero, pertenecientes a una
sociedad, o persona moral. Las sociedades solo pueden tener un
patrimonio, aunque sean titulares de varias empresas, de modo que si hubiere
deudas de cualquiera de las empresas, stas se cubrirn con el patrimonio nico
de la sociedad.
7.2.2.1 Proteccin del patrimonio social.
Existen algunos mecanismos de proteccin a los intereses de los socios, cuyas
aportaciones forman el patrimonio social , o capital de riesgo, para que este
patrimonio no sufra detrimentos, que hagan peligrar la capacidad de pago, de la
sociedad, as como la fuente de ingresos de las personas que ah laboran. Los
dos principales mecanismos para proteger el patrimonio social son: Principio
de fidelidad al balance: Primero se restituye y se absorben las prdidas
de ejercicios anteriores,
para despus hacer el
reparto
deutilidades a los socios, previamente aprobado por la asamblearespectiva.Fond
o de reserva: De las utilidades netas deben reservarse el 5% de stas, cuyo
importe deber ser equivalente a la quinta parte del capital social (diferente del
patrimonio social)
7.2.2.2 Proteccin del capital social
El capital social es una cifra formada por las aportaciones de los socios, y
configura el patrimonio mnimo de la sociedad. Las protecciones que se dan al
capital social son: Dar a los acreedores la posibilidad de oponerse a la reduccin
del capital, en el plazo dispuesto por la ley y despus de las tres publicaciones
en un peridico oficial, o en su defecto ya formulada la oposicin un juez
ordenar el pago de los crditos. Las aportaciones de bienes al capital sern
traslativas de dominio, para que en caso de riesgo de prdida, ste ser a cargo
de
la
sociedad.El socio que aporte un crdito ser responsable de la existencia ylegiti

midad del mismo, as como de la solvencia del deudor. Cuando un socio se


retire,
la
sociedad
podr
retener
la
parte
del
capitaly las utilidades que le correspondan, hasta que se concluyan lasoperacion
es pendientes al momento de la separacin.
7.2.3 Nombre social.
Tambin Razn social: se da cuando figura el nombre completo o solo el
apellido o los apellidos propios de algunos o alguno de los socios. Ejemplo:
Garca Prez y Compaa
7.2.4 Domicilio social.
Las personas morales tienen su domicilio en el lugar donde se halle establecida
su administracin. En Mxico basta con precisar el nombre de la poblacin,
que constituye el domicilio de la sociedad, para efectos de determinar la
competencia judicial por razn del territorio, sin hacer mencin de la calle o el
nmero.
7.3. Relaciones de la sociedad y los socios (sustantiva y adjetivalmente).
Al otorgarse el contrato social se crea una amplia trama de relaciones
sociedad-socios
que
plantean:
Obligaciones: Son coactivamente exigibles, pero el afectado por el
incumplimiento, puede optar por la rescisin del contrato con todas sus
consecuencias
Deberes: No son coactivamente exigibles y su incumplimiento solo acarrea
la caducidad del derecho o derechos de quienes incumplan.
7.4. Los acreedores
adjetivalmente).

sociales

frente

los

socios

(sustantiva

Recordando que las sociedades mercantiles tienen una personalidad


distinta de la de sus socios, se pensara lgicamente que los acreedores
sociales carecen de todo derecho y accin en contra de los socios, pero en
la prctica encontramos algunas salvedades:
1 Que los socios se constituyan personalmente garantes de alguna o
varias deudas sociales.

2 En la sociedad colectiva y la comandita simple, todos los socios o


socios comanditados respectivamente, responden de modo subsidiario,
ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales.
3 En la sociedad de responsabilidad limitada, (cuando as quede
establecido en sus estatutos), los socios tendrn obligacin de hacer
aportaciones suplementarias, que no podrn consistir en trabajo o
servicios.
7.5. Los acreedores de los socios
Las relaciones sociedad-socio, pueden repercutir en las establecidas entre
dicho socio y los terceros, sean acreedores o deudores.
Si los terceros son acreedores, stos pueden hacer efectivos sus derechos
sobre los crditos que el socio tenga en contra de la sociedad. Si los
terceros son deudores, la sociedad puede llegar a exigir de ellos las sumas
que adeuden al socio. En una sociedad de personas, el acreedor solo
puede hacer efectivos sus derechos sobre las utilidades que corresponden
al socio (segn conste en los estados financieros) y cuando se disuelva la
sociedad, sobre la porcin que le corresponda en la liquidacin, o sobre
cualquier otro reembolso que se haga a favor del socio, tambin puede
embargar la porcin que le corresponda a su deudor en la
liquidacin.En una sociedad por acciones en donde el deudor (accionista)
sea miembro, el acreedor puede embargar y hacer vender las acciones de
su deudor. En ambos tipos de sociedades, el socio deudor puede pignorar,
a favor del acreedor, sus derechos patrimoniales en contra de la sociedad
respectiva, y adems constituir prenda sobre los ttulos accionarios
respectivos.
7.5.1. El status de socio.
Son los derechos y las obligaciones en conjunto las que dan el status de
socio a una persona que forma parte de una sociedad mercantil.
7.6. Obligaciones de los socios.
Sustancialmente, las obligaciones de los socios consisten en aportar los medios
necesarios para la realizacin del fin comn. Las aportaciones pueden ser de
dos
clases,
que
dan
lugar
a
otras
tantas
de

socios:aportaciones de industria, realizadas por los socios industriales yaportaci


ones de capital, por los socios capitalistas. La suma de lasaportaciones del
capital, estn o no realizadas, es lo que constituyen elcapital social. La
aportaciones de industria, por su propio carcter, nopueden computarse en el
capital social. Aportaciones de industria.-Socioindustrial lo es quien se obliga a
prestar su propia actividad para laconsecucin del fin social; el objeto de
la aportacin viene a ser la fuerzadel trabajo, la capacidad de socio.
Aportaciones a capital.- No obstantela identidad esencial que tienen todas las
aportaciones de capital, sepueden distinguir las aportaciones de dinero y las que
tienen un objetodiverso, y dentro de estas habrn de considerarse,
separadamente,
lasaportaciones de crditos. Cdigo Civil Federal Artculo 2688.- Por elcontrato
de sociedad los socios se obligan mutuamente a combinar susrecursos o sus
esfuerzos
para
la
realizacin
de
un
fin
comn,
de
carcterpreponderantemente econmico, pero que no constituya unaespeculaci
n comercial. Artculo 2689.- La aportacin de los sociospuede consistir en una
cantidad de dinero u otros bienes, o en suindustria. La aportacin de bienes
implica
la
transmisin
de
su
dominio
ala sociedad, salvo que expresamente se pacte otra cosa. Otrasobligaciones de
los socios.- de la escritura constitutiva pueden resultarpara los socios
obligaciones diversas de la aportacin. Por ley, (art. 35,57 y 211) los socios
colectivos y los comanditarios, tienen la obligacinde no dedicarse a negocios
similares
a
los
de
la
sociedad.
Artculo
35.Los socios, ni por cuenta propia, ni por ajena podrn dedicarse anegocios del mi
smo gnero de los que constituyen el objeto de lasociedad, ni formar parte de
sociedades
que
los
realicen,
salvo
con
elconsentimiento de los dems socios. En caso de contravencin, lasociedad
podr excluir al infractor, privndolo de los beneficios que lecorrespondan en ella
y exigirle el importe de los daos y perjuicios.Estos derechos se extinguirn en el
plazo de tres meses contados desdeel da en que la sociedad tenga
conocimiento de la infraccin. Artculo57.- Son aplicables a la sociedad en
comandita los artculos del 30 al 39,del 41 al 44 y del 46 al 50. Los artculos 26,
29, 40 y 45 slo se aplicarncon referencia a los socios comanditados. Artculo
211.- Es aplicable a lasociedad en comandita por acciones lo dispuesto en los
artculos
28,
29,30, 53, 54 y 55; y en lo que se refiere solamente a los socioscomanditados, lo

prevenido en los artculos 26, 32, 35, 39 y 50.


7.7. Derechos de los socios.
Participacin en los beneficios. Principales patrimoniales. Obtencin deuna
cuota de liquidacin. Transmisin de la calidad de socio. Accesorios.Obtencin
del
comprobante
de
su
calidad
de
socios.
Derechos
De
lossocios * Aportacin limitadas. * Participacin en las asambleas.
Administrativos.
Nombramiento
de
administradores. Aprobacin
delbalance. Consecucin. Aprobacin de las gestiones de losadministradores.
Vigilancia. Nombramiento de interventores.
7.8. Documento social.
Contenido del documento social. Tipos de clusulas. Artculos 6 a 8 de
laLey General de Sociedades Mercantiles. Artculo 6o.- La escrituraconstitutiva d
e una sociedad deber contener: I.- Los nombres,nacionalidad y domicilio de las
personas fsicas o morales queconstituyan la sociedad; II.- El objeto de la
sociedad; III.- Su razn socialo denominacin; IV.- Su duracin; V.- El importe del
capital social; VI.- Laexpresin de lo que cada socio aporte en dinero o en otros
bienes; elvalor atribuido a stos y el criterio seguido para su valorizacin.
Cuandoel capital sea variable, as se expresar indicndose el mnimo que
sefije; VII.- El domicilio de la sociedad; VIII.- La manera conforme a la
cualhaya de administrarse la sociedad y las facultades de losadministradores; IX
.- El nombramiento de los administradores y ladesignacin de los que han de
llevar la firma social; X.- La manera dehacer la distribucin de las utilidades y
prdidas entre los miembros dela sociedad; XI.- El importe del fondo de reserva;
XII.- Los casos en quela sociedad haya de disolverse anticipadamente, y XIII.Las bases parapracticar la liquidacin de la sociedad y el modo de proceder a
laeleccin de los liquidadores, cuando no hayan sido designadosanticipadament
e. Todos los requisitos a que se refiere este artculo y lasdems reglas que se
establezcan en la escritura sobre organizacin yfuncionamiento de la sociedad
constituirn los estatutos de la misma.Artculo 7o.- Si el contrato social no se
hubiere otorgado en escrituraante Notario, pero contuviere los requisitos que
sealan las fracciones Ia VII del artculo 6, cualquiera persona que figure como
socio
podrdemandar en la va sumaria el otorgamiento de la escrituracorrespondiente

.
En
caso
de
que
la
escritura
social
no
se
presentaredentro del trmino de quince das a partir de su fecha, para suinscripci
n en el Registro Pblico de Comercio, cualquier socio podrdemandar en la va
sumaria dicho registro. Las personas que celebrenoperaciones a nombre de la
sociedad,
antes
del
registro
de
la
escrituraconstitutiva, contraern frente a terceros responsabilidad ilimitada ysolid
aria por dichas operaciones. Artculo 8o.- En caso de que se omitanlos requisitos
que sealan las fracciones VIII a XIII, inclusive, del artculo6, se aplicarn las
disposiciones
relativas
de
esta
Ley.Se le llama escritura constitutiva, al documento notarial otorgado alconstituir
se la sociedad en la cual el fedatario hace constar la voluntadde los socios, los
estatutos sociales, son las clusulas con arreglo a lascuales funcionarn la
sociedad y sus rganos.
7.8.1. Clusulas esenciales de la escritura social.
Como en todo contrato, el de sociedad precisa de clusulas esenciales,ya que la
ley no las presume y sin ellas sera inexistente o nulo, por loque su omisin
estatutaria impedira el funcionamiento de la sociedad.
Las clusulas esenciales de la escritura social son:Nombre, nacionalidad y
domicilio de los socios otorgantes de la escrituraconstitutivaObjeto
socialDuracinImporte del capital social.Mencin detallada de las aportaciones al
capital social y la indicacin desi es fijo o variable.
7.8.2. Clusulas para ampliar la capacidad social.
La decisin de ampliar o modificar el objeto social, precisar solamentede una
modificacin en la clusula respectiva, ya que en la prctica secree que el hecho
de describir una serie de actividades propias del giroen cuestin, equivale a
ampliar la capacidad social, evidentemente estasclusulas son ociosas ya que
NO incrementan la capacidad social.
7.8.3. Clusulas naturales.
Son clusulas de insercin no forzosa, porque la LGSM, suple suausencia.El
nmero,
facultades
y
nombramiento
de
los
administradores,
puestales supuestos podrn ser acordados en todo momento por laasamblea.La
forma de distribuir las utilidades o prdidas, que tambin sernacordadas por el

rgano
supremo.El
importe
del Fondo
de
reserva,
cuyo monto
mnimo redetermina en elartculo 20La disolucin anticipada de la sociedad,
pues
los
supuestos
genricosestn
previstos
por
el
artculo.
229.El procedimiento de liquidacin, que ante el silencio estatutario seajustar al
acuerdo de la junta o asamblea, o bien a las previsiones delos artculos 234 y
249.
7.8.4. Clusulas accidentales.
Son todas aquellas que sin atentar contra ninguna disposicin legal,
seajustan a las necesidades de la sociedad y de los socios. Algunosejemplos
son:Admisin de socios extranjerosLimitacin de la tenencia accionaria.Diversas
series de acciones con derechos y obligaciones diferentesRestricciones a la libre
transmisibilidad de las acciones.
Unidad 8. Sociedades inexistentes, de hecho e irregulares8.1. Concepto de
cada una de ellas.
Se les llama as por razn de que, constituidas o no ante notario ocorredor
pblico, no se inscriben en el Registro Pblico de Comercio y,por tanto, stricto
sensu carecen de personalidad jurdica. Sin embargo,en proteccin de los
intereses
de
terceros
y
a
un
de
los
socios
noculpables de la irregularidad, nuestra ley las sujeta a un rgimen especial
8.2. Diferencias
Sociedades inexistentes: si hay incumplimiento de condiciones encuanto al cons
entimiento. Sociedad de hecho: si hay vicios en lavoluntad. Sociedad irregular:
En
el
sentido
amplio
ser
irregular
todasociedad que no est constituida conforme a los requisitos queestablece la l
ey; pero la misma, pero la misma ley establece unconcepto especial de irregulari
dad: sern legalmente irregulares lassociedades que no estn inscritas en el
Registro Pblico de Comercio,consten o no en escritura pblica.
8.3. Responsabilidades.
Responsabilidad de los representantes y de los socios de una
sociedadirregular. Las sociedades mercantiles irregulares estn sujetas a unrgi
men distinto al de las regulares. Esto es, la irregularidad de

lassociedades mercantiles produce ciertos efectos especiales que acontinuacin


se examinan: 1. Responsabilidad de los representantes.Los representantes de
las
sociedades
mercantiles,
como
regla
general,no quedan obligados por los actos que realizan en nombre de susrepres
entadas. En cambio, tratndose de los representantes desociedades irregulares,
stos responden solidaria e ilimitadamente,aunque de modo subsidiario, frente
a terceros,
del cumplimiento de
losactos jurdicos que realicen con tal carcter, sin perjuicio de laresponsabilidad
penal en que hubieren incurrido, cuando los tercerosresultaren perjudicados.
Adems,
los
representantes
de
las
sociedadesirregulares son responsables de los daos y perjuicios que lairregular
idad hubiere ocasionado a los socios no culpables de ella (art.2 de la Ley
General de Sociedades Mercantiles) 2. La responsabilidadde los socios es
subsidiaria respecto de las deudas de la sociedad.Asimismo si no se establece
otra cosa la gestin y gobierno correspondea todos los socios por igual.
8.4. Tratamiento legal.
Sin embargo, nuestra ley reconoce personalidad jurdica a estassociedades, con
todas sus consecuencias, una vez que se exterioricencomo tales frente a
terceros (artculo. 2, tercer prrafo)En cuanto a las relaciones internas, se rigen
por sus estatutos y, si no loshubiere, por las disposiciones generales y las
especiales de la propiaLGSM, segn el tipo social adoptado (artculo. 2, cuarto
prrafo).
8.5. Efectos y consecuencias de cada una de ellas.
Efectos de la irregularidad. Las sociedades mercantiles irregulares estnsujetas
a un rgimen distinto al de las regulares. Esto es, la irregularidadde las
sociedades mercantiles produce ciertos efectos especiales que acontinuacin se
examinan: 1. Responsabilidad de los representantes.Los representantes de las
sociedades
mercantiles,
como
regla
general,no quedan obligados por los actos que realizan en nombre de susrepres
entadas. En cambio, tratndose de los representantes de
sociedades irregulares, stos responden solidaria e ilimitadamente,aunque
de modo
subsidiario,
frente
a terceros,
del cumplimiento de
losactos jurdicos que realicen con tal carcter, sin perjuicio de laresponsabilidad

penal en que hubieren incurrido, cuando los tercerosresultaren perjudicados.


Adems,
los
representantes
de
las
sociedadesirregulares son responsables de los daos y perjuicios que lairregular
idad hubiere ocasionado a los socios no culpables de ella (art.2 de la Ley
General
de Sociedades
Mercantiles);
2.
Efectos
en
relacin
aterceros. El contrato de sociedad no inscrito no puede oponerse nicausar perjui
cio a terceros de buena fe, los cuales si podrnaprovecharlo en los que les fuere
favorable (art. 26 del Cdigo deComercio); 3. Efectos en materia de quiebra. El
artculo 4 de la Ley deQuiebras y Suspensin de Pagos dispone que las
sociedades
irregularespodrn ser declaradas en quiebra. As en efecto, el citado artculoesta
blece que la quiebra de la sociedad irregular provocar la de lossocios
ilimitadamente responsables y la de aquellos contra los que
sepruebe que sin fundamento objetivo se tenan por limitadamenteresponsables.
Adems, la irregularidad de las sociedades impide quepuedan acogerse a los
beneficios de la suspensin de pagos (arts. 396,frac. VI, y 397 de la Ley de
Quiebras y Suspensin de Pagos) y terminarsu quiebra por medio de convenio
con los acreedores (art. 301de la Leyde Quiebras y Suspensin de Pagos); 4.
Efectos entre los socios. La faltade inscripcin del contrato social no afecta las
relaciones de los sociosentre s. Es decir, el contrato social, aunque no sea
inscrito, producetodos sus efectos entre los socios y los obliga recprocamente.
5. Lassociedades annimas irregulares no podrn emitir bonos u obligaciones.
Unidad 9. Sociedades ilcitas.9.1. Concepto.
Definicin de sociedad ilcita. La nica excepcin que establece la ley
desociedades mercantiles al efecto sanatorio de la inscripcin en elregistro es la
relativa
a
la
sociedad
de
fin
ilcito,
la
nulidad
de
la
cualpuede ser declarada en cualquier tiempo, a peticin del ministeriopblico o d
e cualquier otra persona (art. 3). Una vez declarada lanulidad, la sociedad ser
puesta
en
liquidacin,
y
una
vez
pagadas
lasdeudas sociales, incluso la responsabilidad civil, el remanente serentregado
a la beneficencia pblica
9.2. Ilicitud por su objeto.
La ilicitud de una sociedad por su objeto radica en que ste contravenga la ley

se oponga a la moral o sea prohibido. Cosa ilcita es la que no puede ser objeto
del comercio jurdico por contravenir la ley oponerse ala moral o contradecir el
tenor de un contrato u obligacin. Accin o hecho prohibido. Infraccin de orden.
Joaqun Garrigues seala que el objeto de la sociedad es ilcito cuando es
contrario a la ley y es posible que la ilicitud afecte al objeto social tal como ha
sido declarado (ilicitud manifiesta) lo ms frecuente es la ilicitud encubierta que
se produce cuando el objeto declarado es licito pero la actividades verdaderas
sonilcitas.
9.3. Ilicitud por sus actividades.
Lo ms frecuente es la ilicitud encubierta o enmascarada que seproduce cuando
el objeto declarado es lcito, pero las actividadesverdaderas de la sociedad son
ilcitas. Por ilicitud debemos entender deconformidad con el artculo 1830 del
Cdigo Civil Federal el hecho quees contrario a las leyes de orden pblico o a
las buenas costumbres.
9.3.1 Consecuencias.
Consecuencias de la ilicitud. Consecuencias Cuando una sociedad tieneun fin
ilcito proceder su nulidad en cualquier tiempo a peticin delministerio pblico
federal (ya que se trata de leyes mercantiles que deacuerdo con la fraccin X del
art.73 Const. Para legislar en toda larepblica sobre comercio o de cualquier otra
persona. Al declararse lanulidad la sociedad ser inmediatamente liquidada y
una vez pagadaslas deudas sociales y la responsabilidad civil o penal que
resulte elcapital sobrante ser la para la beneficencia pblica de la localidad en
laque
la sociedad
haya tenido
su domicilio. Su
liquidacin se
limitar a larealizacin del activo social para el pago de las deudas sociales.
Unidad 10. Sociedad annima.
Es una sociedad mercantil, de estructura colectiva capitalista, condenominacin,
de capital fundacional, dividido en acciones, cuyos sociostienen su
responsabilidad limitada al importe de sus aportaciones.
10.1. Concepto.
Definicin legal de Sociedad Annima. Ley sociedades mercantiles. Art.87:
Sociedad annima es la que existe bajo una denominacin y secompone

exclusivamente de socios cuya obligacin se limita al pago desus acciones.


10.2. Escritura constitutiva
1 El contrato social se forma con las estipulaciones de los socios,relativas a la
razn
o
denominacin
social,
al
objeto
de
la
sociedad,
a
laduracin y domicilio de sta, a las aportaciones de los socios y,consecuenteme
nte, al importe del capital social2 Los estatutos sociales son las reglas de
organizacin, funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad; reglas que
son connaturales a todo negocio social y que si se omiten, dan lugar a que se
apliquen supletoriamente las disposiciones relativas de la ley3 Como
consecuencia de lo expuesto en el punto anterior, la escritura constitutiva es
perfecta
aun
cuando
se
omitan
en
ella
los
estatutos4 En el contrato social se puede confiar a las juntas o asambleasextrao
rdinarias
de
socios
la
determinacin
del
contenido
de
los
estatutossociales, en cuyo supuesto no se estara reformando la escrituraconstit
utiva, por cuanto no formaran parte de ella.5 Al no modificarse la escritura
constitutiva, no se requiere permiso de la Secretara de Relaciones Exteriores;
pero s la autorizacin notarial para inscribir el acta de la junta o asamblea que
acuerde el contenido de losestatutos o sus reformas, en el Registro Pblico de
Comercio6 .La escritura constitutiva es el instrumento pblico notarial quecontien
e el contrato social y, en su caso, Los estatutos que rigen laorganizacin,
funcionamiento,
disolucin
y
liquidacin
de
la
sociedad7 En el artculo 21, frac V, del Cdigo de Comercio, se hablaimpropiam
ente de inscribir en el Registro Pblico de Comercio laescritura constitutiva de la
sociedad
y
sus
reformas,
toda
vez
que
losinstrumentos registrables son el primer testimonio de la escrituraconstitutiva d
e la sociedad y los subsiguientes testimonios quecontengan las reformas a la
misma.
10.3. Sociedad mercantil capitalista. Su capital social.
El capital social se forma con la suma de las aportaciones, en numerarioy otros
bienes, que realizan los socios. La declaracin del importe delcapital social no es
un
requisito
esencial
del
contrato
de
sociedad,
puessu omisin puede suplirse fcilmente mediante una simple sumaaritmtica
del importe de las aportaciones que hayan hecho los socios.Segn se hizo notar

en otro lugar, no deben confundirse los conceptoscapital social y patrimonio. El


capital social, como queda dicho, es lasuma de las aportaciones de los socios; el
patrimonio
es
la
suma
de
losvalores de contenido econmico de que es titular la sociedad. Losconceptos
de capital social y patrimonio solo coinciden al momento de lafundacin de la
sociedad puesto que, una vez iniciadas las operaciones,el patrimonio puede
sufrir incrementos o demritos.En la determinacin del importe del capital social
no se computan losservicios que aportan los socios industriales porque no son
susceptiblesde valuacin econmica.El concepto de capital social tiene diversas
connotaciones, segn sea sufuncin, de modo que se habla de: capital inicial o
fundacional, capitalsuscrito, capital pagado o exhibido, capital mnimo fijo, capital
variable,capital mximo y capital autorizado.1 Capital inicial o fundacional Es el
mnimo exigido por la ley para laconstitucin de las sociedades de
responsabilidad
limitada,
annima
ycomandita por acciones, al que nos hemos referido en prrafosanteriores2
Capital suscrito Es la suma de las aportaciones que los socios se
hancomprometido
a
hacer
a
la
sociedad3 Capital pagado o exhibido Es la suma de las aportacionesefectivamen
te hechas a la sociedad por los socios; suma que, en lasociedad de
responsabilidad limitada afo debe ser, por lo menos, decincuenta por ciento del
valor de cada parte social (artculo 62) y en laannima de veinte por ciento de
cada accin pagadera en efectivo o decien por ciento de cada accin que haya
de pagarse, en todo o en parte,con bienes distintos del numerario (artculo 89,
fracs III y IV)4 Capital mnimo fijo Es aquel respecto del cual, en las sociedades
decapital variable, los socios no tienen derecho de retiro (artculo 6o, fracVI,
segundo prr) y cuyo monto no podr ser inferior a tres mil pesos,para la
sociedad de responsabilidad limitada; a cincuenta mil pesos parala annima y la
comandita por acciones y la quinta parte del capitalsocial inicial para la colectiva
y la comandita simple (artculo 217)5 Capital variable Al contrario del anterior, es
la parte del capital socialrespecto de la cual los socios tienen derecho de retiro
(artculo 220)6 Capital mximo Es la suma de los capitales mnimo y variable y al
quela ley (artculo 217) llama errneamente capital autorizado7 Capital
autorizado Es el capital mximo de las sociedades de capitalfijo que emiten
acciones de tesorera. Como antes se indica, no debe serconfundido con el
capital mximo. Nos referiremos a ambos conceptosal estudiar con detalle las
sociedades de capital variable.

10.3.1. Las acciones como ttulos representativos del capitalsocial.


El capital social es la suma de las aportaciones de los socios. Pues
bien,conforme a los arts 111 y 112, LGSM, el capital social se divide
en ttulosnominativos de igual valor, los, cuales sirven para acreditar y
transmitirla calidad y los derechos de socio, y reciben el nombre de acciones.Por
consiguiente, la accin es una parte fraccionaria del capital socialque expresa en
dinero el monto de las aportaciones de los socios, auncuando las prestaciones
sean de no numerario.'Asimismo, dado que el capital social forma parte del
patrimonio, laaccin, adems de expresar una fraccin de aquel, tambin
expresa unafraccin del patrimonio, circunstancia que nos permite atribuirle
dosvalores: el nominal o abstracto, que es el que resulta de dividir elimporte total
del capital social entre el nmero de acciones y el real oconcreto, tambin
llamado valor contable o patrimonial, que resulta dedividir el monto total del
patrimonio social entre el nmero de acciones.Conforme a algunos sistemas
legales, el capital social no est divido enacciones, sino en cuotas que expresan
una parte de aquel de formafraccionaria, ya sea decimal (un dcimo, un
centsimo), ya cardinal, (undoceavo) o simplemente fraccionaria (un cuarto, un
medio). La principaldistincin que se ha establecido entre accin y cuota estriba
en que laprimera siempre expresa una parte alcuota del capital social, en
tantoque la segunda puede llegar a expresar una parte alicuanta del
mismo.''es decir, que la cuota no forzosa o necesariamente tiene querepresentar
una parte alcuota.
10.3.2. Otros ttulos de crditos anlogos o relacionados.10.3.3 Aumentos y
reducciones de capital.
Procedimientos para AUMENTAR el capital social:Los aumentos de capital social
suponen una modificacin a la escrituraconstitutiva, excepto en el caso de las
sociedades
que
hayan
adoptadoel rgimen de capital variable. En consecuencia, todo aumento delcapit
al social, ya sea real o nominal, debe ser decretado por la asambleageneral
extraordinaria de accionistas, segn previene el artculo 182, frac lll,
LGSM.La circunstancia de que los aumentos deban ser acordados por laasambl
ea extraordinaria constituye, como dejamos dicho, una garantaindirecta de los
derechos
de
los
accionistas
puesto
que
stos
puedenoponerse a las resoluciones de la asamblea cuando considerenlesionado

s sus intereses por infraccin al contrato social o a la ley(artculo


201,
LGSM).Ahora bien, la instrumentacin de los aumentos de capital social
puederealizarseEmitiendo nuevas acciones, oAumentando el valor nominal de
las mismas,Emisin de nuevas accionesLa emisin de nuevas acciones es la
forma ms comn de verificar losaumentos reales de capital provenientesDe
nuevas aportaciones de los socios o de tercerosDe la conversin de pasivos y
de obligaciones en acciones, o sea, decapitalizaciones de pasivosDe la
capitalizacin de utilidades y reservas legales o voluntarias ch) Dela
capitalizacin de otras partidas del patrimonio, tales como reservas devaluacin
o revaluacin, y De fusin de la sociedad. La emisin de nuevas acciones no
siempre implica un aumento del capital social. Tal cosa sucede cuando se
cancelan una o varias series de ellas que se encuentran en circulacin para
canjearlas
por
ttulos
de
unanueva emisin que contengan actualizados los datos que segn elartculo
125 deben expresar, o bien cuando se emiten acciones de goce en los trminos
de los arts 136 y 182, rac IX, LGSM, supuesto del que ms adelante nos
ocuparemos. Aumento del valor nominal de las acciones Este procedimiento es
poco utilizado en la prctica por las dificultades que en nuestro medio conlleva
determinar el llamado valor fiscal de las acciones; pero no est prohibido por la
ley. El aumento del valor nominal de las acciones, solo puede realizarse cuando
el incremento del capital social provenga De nuevas aportaciones de los socios
De la conversin de pasivos a favor de los accionistas, y De la capitalizacin de
las diversas partidas que forman el patrimonio social. REDUCCIONES Las
reducciones del capital social, lo mismo que sus aumentos, pueden ser reales o
nominales. La reduccin es real cuando, por consecuencia de ella, se disminuye
el patrimonio social, y es nominal cuando slo se reduce la cifra del capital
social, pero no el monto del patrimonio. Reducciones reales del capital social
Las reducciones reales del capital social obedecen fundamentalmente a cuatro
causas A la sobrecapitalizacin de la sociedadA la separacin de los sociosA la
adquisicin por la sociedad de sus propias acciones, y d) Al retiroparcial o total
de las aportaciones, cuando la sociedad haya adoptado lamodalidad de capital
variable.Reducciones
por
exceso
del
capital
socialLas reducciones por sobrecapitalizacin suponen que al constituir lasocied
ad o al incrementar posteriormente el capital social se realiz unmal clculo
acerca de las necesidades financieras de la empresa, o bienque las
aportaciones
en
especie
que
hubieren
hecho
los
accionistas

seestimaron por debajo de su valor real. En ambas hiptesis, ladisminucin del


capital social conlleva reembolsar a los accionistas totalo parcialmente sus
aportaciones.Reducciones por separacin de los sociosEl artculo 206, LGSM
concede a los socios el derecho de separacincuando la asamblea
extraordinaria de accionistas resuelva el cambio deobjeto o de nacionalidad de
la sociedad o su transformacin en otraespecie de sociedad. En este supuesto,
dicho precepto previene que si elaccionista llegara a separarse tendr derecho a
que se le reembolse elimporte de sus acciones en proporcin al activo social,
segn el ltimobalance aprobado, siempre que lo solicite dentro de los quince
dassiguientes a la clausura de la asamblea que haya tomado dichasresolucione
s.
10.4. Formas de constitucin.
Se pueden constituir por cualquiera de los dos procedimientosestablecidos en la
ley regulatoria, siendo la nica que puede constituirsede forma pblica o
sucesiva: Instantneo o simultneo: los socios conproyecto ya establecido
acuden ante el notario o corredor pblico arealizar el acto de constitucin y en l
se destaca el hecho de que elcapital social se integra con la aportacin de los
socios comparecientes yno necesita de participacin del pblico (artculo 5 de la
LGSM). Pblicao sucesiva: para la integracin del capital social se requiere
atraer socioso inversionistas que se sumen al proyecto de los fundadores
aportandosu participacin pecuniaria de modo que vayan suscribiendopaulatina
mente su adhesin mediante el pago de sus aportaciones(artculo 92-102 de la
LGSM).

59.
Explique
brevemente
la
constitucinpor suscripcin pblica. Pblica o sucesiva: para la integracin delca
pital social se requiere atraer socios o inversionistas que se sumen alproyecto de
los fundadores aportando su participacin pecuniaria demodo que vayan
suscribiendo paulatinamente su adhesin mediante elpago de sus aportaciones
(artculo 92-102 de la LGSM).
10.5. Suscripcin por comparecencia ante notario pblico.
En el contexto de la LGSM el verbo suscribir o subscribir, cuyas dosformas son
correctas,
se
utiliza
en
la
acepcin
que
significa:
"obligarse
uno a contribuir con otros al pago de una cantidad". Ahora bien,conforme a lo
previsto en el artculo 89, frac II, LGSM, el capital socialfundacional debe estar

ntegramente subscrito; lo cual significa que, almomento de la constitucin de la


sociedad, los accionistas deben quedarobligados a exhibir el importe de las
aportaciones que hubieren ofrecido,aunque el pago no sea total en ese
momento.La razn de la exigencia legal de que el capital social sea
ntegramentesubscrito es fcil de comprender: si los socios no se obligaran a
realizaraportacin alguna es obvio que el contrato social no llegara a cobrarvida
jurdica por falta de objeto.Un notable caso de excepcin al subprincipio de
suscripcin del capitallo constituyen las llamadas acciones de tesorera que
pueden crear lassociedades annimas de capital variable, a las cuales nos
referiremosms adelante.
10.6. Suscripcin pblica.10.7. Los rganos de la sociedad annima.
Composicin, responsabilidades, facultades y obligaciones. Obligaciones:La
nica obligacin que tienen los socios es la de cubrir, al ente social, elmonto de
su aportacin en el plazo convenido. En caso de falta, lasociedad podr
reclamarla judicialmente, o incluso venderla. Derechos:Los derechos de los
socios se pueden clasificar de la siguiente forma:Patrimoniales: consiste en que
los socios participen de las utilidades quelas sociedades obtengan anualmente,
proporcionalmente al monto de suaportacin. Y de participar tambin en la cuota
final de liquidacin. Corporativos: destacan desde luego el derecho que tienen
los socios departicipar en las deliberaciones de la sociedad mediante el voto,
demanera proporcional a su participacin accionaria, tambin se
puedeconsiderar el derecho que tienen los socios de ocupar cargos en
laadministracin o vigilancia de la sociedad.
10.7.1. rgano supremo. Asambleas de accionistas.
La Ley General de Sociedades Mercantiles, en su artculo 178, enunciaque la,
asamblea general de accionistas es el rgano supremo de lasociedad y que
podr acordar y ratificar todos los actos y operaciones desta, y sus
resoluciones sern cumplidas por la persona que ella misma designe, o a falta
de designacin, por el administrador o por el consejo de administracin. La
declaracin legal de que la asamblea es el rgano supremo de
lasociedad, debe interpretarse en el sentido de que, jerrquicamente,goza
de
mayores
atribuciones
que
los
dems
rganos
sociales,
es
decir,que sus resoluciones pueden convalidar o dejar sin efectos lasresoluciones

de los otros rganos sociales (administradores, gerentes y comisarios) y no en el


sentido
de
que
es
un
rgano
omnmodo,
pues
susfacultades encuentran su lmite en los derechos-inderogables de los socios y
de terceros, as como en las disposiciones de orden pblico y lasbuenas
costumbres.En lo que concierne a la afirmacin de que la asamblea est
facultadapara acordar y ratificar todos los actos y operaciones de la
sociedad,tambin debe entenderse que tal atribucin se encuentra
enmarcadadentro de los mismos lmites que hemos sealado; esto es, que
solopuede ejercerse cuando no se afecten el orden pblico y las
buenascostumbres, o los derechos de los socios y de terceros.Por lo que se
refiere a la ejecucin de las resoluciones o acuerdos de laasamblea, tal funcin
debe realizarse por conducto de delegados que,en ciertas circunstancias, actan
como representantes de la sociedad, yno de la asamblea, habida cuenta de que
sta
carece
de
personalidad jurdica.La obligacin impuesta al administrador nico o al consejo
deadministracin de ejecutar las resoluciones de las asambleas, cuando nose
hubieren designado delegados, es concomitante de la obligacin queles impone
el artculo 158, frac IV, de cumplir con exactitud los acuerdosen cuestin. En este
supuesto,
los
administradores
actan
en
calidad
dedelegados ex oficio de la asamblea y, si el caso lo amerita, comorepresentant
es de la sociedad.Aunque la ley no nos dice expresamente la manera en que
debenejecutar los acuerdos de asamblea el o los administradores, es
lgicoinferir que, cuando sean dos o ms, a su vez, pueden hacerlo
porconducto de delegados, segn previene el artculo 148, LOSM. Porejemplo, s
i la asamblea decreta un aumento de capital social y nodesigna delegados para
realizar la correspondiente expedicin de losttulos de las acciones, nada
obsta para que el consejo de administracinconfe a uno o varios de sus
miembros la expedicin y suscripcin de losttulos.Naturaleza. rgano
transitorioLa asamblea de accionistas, ya sea general o especial, ordinaria oextr
aordinaria, es un rgano transitorio de la sociedad puesto que
sufuncionamiento no es permanente, como en el caso de losadministradores.La
funcin especfica del rgano transitorio que denominamos asambleaes la de
que cada accionista declare su voluntad para que, sumada a lavoluntad de todos
o de la mayora de los dems socios, se forme lallamada voluntad colectiva de la
sociedad.DefinicinConceptualmente, el trmino asamblea evoca dos ideas; la
de un grupode personas reunidas transitoriamente con un fin determinado y la

deque la reunin fue convocada.


Por consiguiente, en el contexto delasunto que estamos tratando y conforme a lo
que acabamos deexponer, se puede decir que la asamblea es el conjunto de
accionistaslegalmente convocados y transitoriamente reunidos para formar y
expresar la llamada voluntad colectiva de la sociedad, en la resolucin de los
asuntos que les tiene encomendados la ley o el contrato social.
10.7.2. rgano representativo.
La Ley General de Sociedades Mercantiles establece en su artculo 142que la
administracin de la sociedad puede ser encargada a un rganounitario, es
decir, a una sola persona, la que recibe el nombre deadministrador o
administrador nico, o bien, a un rgano colegiado,denominado consejo de
administracin, el cual se integra con dos o mspersonas llamadas
consejeros.La generalidad de la doctrina caracteriza al administrador o al
consejode administracin como el rgano permanente de gestin de losnegocios
sociales y de representacin de la sociedad; sin embargo,consideramos
conveniente hacer notar que dicha caracterizacin no esdel todo exacta porque
confunde
en
un
solo
concepto
las
funciones
delos dos posibles rganos de administracin, administrador nico oconsejo, con
la forma de ejercerlas. Por tal motivo, con el propsito deintentar una
caracterizacin ms adecuada del rgano de administracinde la sociedad,
a continuacin analizaremos por separado la naturalezade dichas funciones y la
forma
de
ejercerlas.Funcin
de
gestin
de
los
negocios
socialesLa funcin de gestin de los negocios sociales, o sea, la deadministraci
n stricto sensu, comprende las facultades de decidir y deordenar la ejecucin de
las actividades que constituyen el objeto social.Esta funcin atiende a la vida
interna de la sociedad por lo que, enprincipio, no afecta a la esfera jurdica de
terceros por ms que stospuedan eventualmente conocer el alcance y
contenido de ella.La funcin de gestin de los negocios sociales es ejercida de
formapermanente e individual por el administrador nico y de formatransitoria y
colegiada por el consejo, segn se infiere de la lgica, en elprimer caso, y de lo
dispuesto por el artculo 143, prr final, en elsegundo.La gestin de los negocios
sociales es privativa de los administradores ysolo puede ser limitadamente
delegada en gerentes, en los casos ycircunstancias previstos por la Ley (arts
144 y 145, LGSM).Funcin de representacinLa funcin de representacin, es

decir, la facultad de obrar en nombre einters de la sociedad, atiende a la vida


externa de la compaa y, enconsecuencia, incide en la esfera jurdica de los
terceros
a
quienes
estdestinada.Es incuestionable que cuando la administracin est confiada a u
nadministrador nico, a ste compete la funcin de usar la firma social.Pero,
cuando el rgano encargado de la administracin es un consejo, laLey General
de
Sociedades
Mercantiles
nos
ofrece
dos
soluciones
paradeterminar a quin corresponde el ejercicio de la facultad derepresentacin1
La que establece que la firma social pertenece a l o los consejerosdesignados
en la escritura constitutiva (artculo 6o, frac IX), y 2 La que estatuye que la
representacin corresponde a un consejerodelegado nombrado al efecto por el
consejo o, a falta de designacinespecial, al presidente del propio consejo
(artculo
148,
LGSM).Desde luego, esta ltima solucin presupone que no se hizonombramien
to alguno en la escritura constitutiva, o que l o losconsejeros designados para
llevar la firma social han cesado en susfunciones, por cuanto los administradores
no pueden contravenir lasdecisiones de los accionistas.As, pues, de las
disposiciones transcritas se infiere que no todos losadministradores son
representantes, ya que tal facultad slo puede serejercida por quienes estn
autorizados, por la escritura constitutiva, porel consejo o por la ley para llevar la
firma social, bien entendido que losconsejeros, en todo caso, deben proceder en
ejecucin de acuerdospreviamente tomados por el consejo.Respecto a esta
ltima cuestin, Rodrguez2 opina quequien usa de la firma de la sociedad [sin
mediar previo acuerdo delconsejo obliga a sta, puesto que los acuerdos
internos de la sociedadno podrn oponerse a terceros.Disentimos de esta
opinin por la sencilla razn de que, conforme a lodispuesto por el artculo 21,
CCDF, los terceros no pueden alegar quedesconocen la Ley, es decir, las reglas
generales de la representacin ylas de validez de los acuerdos del consejo
contenidas en el artculo 143,LGSM.Para concluir, debe notarse que la facultad
de representacin no esexclusiva de los administradores porque, por disposicin
legal,
estospueden delegarla limitadamente en otros rganos secndanos de laadminis
tracin gerentes generales y especies, a cuyas atribucionesoportunamente nos
referiremos (artculo. 145)
10.7.3. rgano de control.

La escasa participacin de los socios en la administracin de losnegocios


sociales o, por qu no decirlo?, su ignorancia en el complejoarte del comercio y
en la no menos complicada interpretacin de losestados financieros, ha
motivado que nuestro legislador reconozca lanecesidad de crear un rgano
encargado de vigilar la gestin de losnegocios sociales encomendada a los
administradores, al cual aplic elnombre de comisario.Pues bien, conforme a lo
previsto en el artculo 164 de la Ley General deSociedades MercantilesLa
vigilancia de la sociedad annima estar a cargo de uno o
varioscomisarios, temporales y revocables, quienes pueden ser socios opersona
s
extraas
a
la
sociedad.El concepto de comisario enunciado en el precepto legal citado nocom
prende todas las notas caractersticas de este rgano, como su permanencia, su
independencia de los rganos de administracin y la de su actuacin individual,
no
colegiada.
Por
tal
circunstancia,
para
lograruna mejor comprensin del concepto comisario, el cual rena las diversas
notas que la Ley le atribuye a este rgano, nos atrevemos aproponer la siguiente
definicinLos comisarios son los rganos integrados por socios o personasextra
as a la sociedad, necesarios, permanentes, temporales yrevocables,
encargados de vigilar la gestin de los negocios sociales,con independencia de
los administradores, en inters de los socios y dela sociedad, frente a los cuales
responden
individualmente.Notas caractersticas del rgano de vigilancia constituido por los
comisarios.Con arreglo a la definicin propuesta, a continuacin analizaremos
todasy cada una de las notas caractersticas que la LGSM confiere a
loscomisarios.Organo de vigilancia necesarioEn algunos sistemas jurdicos se
atribuye a los comisarios una doblefuncin: la de vigilancia y la de control. La
funcin de vigilancia, comoveremos ms adelante, es ejercida por los
comisarios, de muy diversasmaneras; la de control, generalmente, se ejerce
mediante el veto de lasresoluciones tomadas por los administradores o bien, por
medio delejercicio del derecho de voto privilegiado en las juntas del consejo
deadministracin.Nuestro legislador confa a los comisarios nicamente la funci
n devigilancia, puesto que, de forma indirecta, les impone la prohibicin
deinmisin en la gestin de los negocios sociales y en ningn caso lesconcede
el derecho de vetar los acuerdos del consejo.Contra de lo que comnmente se
cree,
la
funcin
de
vigilancia
no
seconcreta solo al examen de los estados financieros y libros de lasociedad, sin

o que comprende la de vigilar ilimitadamente lasoperaciones sociales; esto es, la


de exigir a los administradoresinformacin referente a los aspectos financieros, e
conmicos, jurdicos,etc, de las operaciones aprobadas por stos (artculo 166,
frac IX).La nota de rgano necesario resulta del carcter imperativo del
artculo164, LGSM, que, a diferencia de lo que ocurre con las otras
sociedadesmercantiles reguladas por la Ley. no deja a criterio de los socios
suintegracin (arts 47, 57"y 84, LGSM).Socios o personas extraas a la
sociedadLa circunstancia de que los comisarios puedan ser personas extraas
ala sociedad no dimana de la naturaleza intuitu pecuniae de la
annima,sino de la necesidad de confiar a alguien, versado en el arte delcomerci
o y de la interpretacin y anlisis de los estados financieros,
elcuidado de las operaciones de la sociedad, en especial cuando losaccionistas
no son peritos en tales menesteres.
10.8. Asamblea de accionistas.
Tipos de asambleas. Competencia, periodicidad, qurum legal deasistencia
y
qurum legal de votacin. Las asambleas se distinguen enprimer lugar, en
generales y especiales, segn que tengan derecho aconcurrir, todos o slo
una categora de acciones.

Las asambleas generales pueden ser a su vez, ordinarias art.180 y 181


yextraordinarias art. 182, y la asamblea constitutiva, en la constitucinsucesiva
art 100 y 101. Especiales son las constituidas por una o variascategoria de
acciones, cuando el contrato social prevea la existencia destas. Por otra parte
cuando concurran todas las acciones con derecho avoto y estn presentes hasta
el momento de la votacin, se habla, comoen el derecho Italiano de asamblea
totalitaria art. 188, que no requiereunanimidad de votos sino slo que todas las
acciones con derecho devoto estn presentes hasta el momento de la votacin.
El principio deunanimidad, no es propio en las SA modernas en las que en
cambio rigeel principio de la mayora, que permite un acuerdo eficaz y que
losacuerdos vinculen tanto a la mayora como a la minora o sea a losdisidentes,
como a los socios que se abstengan o que no concurran art200. Una misma
asamblea
general
o
especial
puede
tener
el
carcter
demixta. En este caso, para su constitucin se exigir el qurum deasistencia

mayor de las asambleas extraordinarias (75% o 50% segn


setrate de primera o de segunda convocatoria del capital social conderecho
a
voto, arts. 190 y 191 prrafos segundo); y el qurum devotacin ser la mayora
de los votos presentes, si el acuerdo es propiode las asambleas extraordinarias.
La asamblea totalitaria, por ltimo,puede indiferentemente tratar de los asuntos
de la extraordinaria (art.182), o de la ordinaria, 24 inclusive los de la asamblea
ordinaria anual(art.181), dado que todas las acciones representativas del capital
socialdeben estar presentes. En relacin con las asambleas extraordinarias
elart. 182 fr. XI precepta que cualquiera modificacin del contrato sociales
competencia de ellas, y la mayor parte de las fracciones anterioressiempre
implican estatutarias; respecto a otras fracciones (VII, VIII y
IX),aunque es posible que no modifiquen los estatutos, o que no losmodifiquen s
iempre, tambin corresponden a la extraordinariaexclusivamente. En cuanto a la
asamblea constitutiva, su competenciala indica el art. 100; se trata, como dice
Soprano, no de un rgano de lasociedad ya formada sino de una reunin
preparatoria a la constitucindel organismo social, o como bien dice Rodrguez
Rodrguez no puedehablarse de la junta general de accionistas. porque ms
bien se tratade una reunin de suscriptores, que justamente en la asamblea van
aadquirir la calidad de socios (V. Infra 6 in fine), en que, comoconsecuencia de
este
principio,
se
otorga
el
derecho
de
voto
no
a
laaccin sino al socio, lo que nosotros rechazamos. De la asambleaordinaria, su
competencia se da por exclusin de la que corresponde a laextraordinaria (y a la
constitutiva): todo lo que no sea propio de stas yque no quepa en el art. 182
corresponde a las ordinarias, entre las que sobresale y se distingue la
ordinaria anual
a
que
se
refiere
el art.
181.
Laasamblea totalitaria puede conocer de cualquier asunto de lasextraordinarias
o de las ordinarias, inclusive la ordinaria anual, puesto que la totalidad de las
acciones representativas del capital social con derecho a deben estar presentes.
En fin las asambleas, las asambleas especiales, debern conocer y resolver de
cualquiera
proposicin
quepueda perjudicar los derechos de la categora de acciones que laintegren
(acciones de voto limitado, preferentes sin limitacin de votos,o acciones
privilegiadas, V. Supra XXIX.12)29 62. Impugnacin de lasasambleas (artculos
200 a 206 de la LGSM). LGSM Artculo 200.- Lasresoluciones legalmente
adoptadas por las Asambleas de Accionistasson obligatorias aun para los
ausentes o disidentes, salvo el derecho deoposicin en los trminos de esta Ley.

Artculo
201.Los
accionistas
querepresenten el treinta y tres por ciento del capital social podrnoponerse
judicialmente a las resoluciones de las Asambleas Generales,siempre que se
satisfagan los siguientes requisitos: I.- Que la demandase presente dentro de los
quince
das
siguientes
a
la
fecha
de
clausurade la Asamblea; II.- Que los reclamantes no hayan concurrido a laAsam
blea o hayan dado su voto en contra de la resolucin, y III.- Que
lademanda seale la clusula del contrato social o el precepto legalinfringido y el
concepto
de
violacin.
No
podr
formularse
oposicin judicial contra las resoluciones relativas a la responsabilidad de losdmi
nistradores o de los Comisarios. Artculo 202.- La ejecucin de lasresoluciones
impugnadas
podr
suspenderse
por
el
Juez,
siempre
quelos, actores dieren fianza bastante para responder de los daos yperjuicios
que pudieren causarse a la sociedad, por la inejecucin dedichas resoluciones,
en caso de que la sentencia declare infundada laoposicin. Artculo 203.- La
sentencia que se dicte con motivo de laoposicin surtir efectos respecto de
todos los socios. Artculo 204.- Todas las oposiciones contra una misma
resolucin, debern decidirseen una sola sentencia. Artculo 205.- Para el
ejercicio
de
las
acciones judiciales a que se refieren los artculo 185 y 201, los accionistasdeposi
tarn los ttulos de sus acciones ante Notario o en una
Institucinde Crdito, quienes expedirn el certificado correspondiente paraacom
paarse a la demanda y los dems que sean necesarios para
hacerefectivos los derechos sociales. Las acciones depositadas no sedevolvern
sino hasta la conclusin del juicio. Artculo 206.- Cuando laAsamblea General de
Accionistas adopte resoluciones sobre los asuntoscomprendidos en las
fracciones IV, V y VI del artculo 182, cualquieraccionista que haya votado en
contra tendr derecho a separarse de lasociedad y obtener el reembolso de sus
acciones, en proporcin al activosocial, segn BARRERA GRAF Jorge,
Instituciones de Derecho Mercantil,el ltimo balance aprobado siempre que lo
solicite dentro de los quincedas siguientes a la clausura de la asamblea.
10.8.1. Asamblea constitutiva. Concepto. Asuntos que debetratar.
Los arts 172 y 176 del derogado Libro Segundo, Ttulo Segundo, delCdigo de
Comercio
prevean
la
celebracin
de
asambleas

constitutivas,tanto en el caso de constitucin simultnea como sucesiva de lasoc


iedad.' La LGSM nicamente regula la celebracin de la asambleaconstitutiva
para el caso de constitucin sucesiva de la sociedad, en sus arts 99, 100 y 101.
Con arreglo a lo dispuesto en el artculo 100, laasamblea constitutiva es
competente para comprobar la existencia de laprimera exhibicin prevenida en
el proyecto de estatutos; para examinary, en su caso, aprobar el avalo de los
bienes distintos de numerario queuno o ms socios se hubieren obligado a
aportar, en la inteligencia deque los subscriptores del programa no tendrn
derecho de votar enrelacin con sus respectivas aportaciones en especie; para
deliberaracerca de la participacin que los fundadores se hubieren reservado
enlas utilidades y para nombrar a los administradores y comisarios, con
ladesignacin de quienes, entre los primeros, han de usar la firma social.La ley
es omisa respecto a los qurumes de asistencia y votacin de lasasambleas
constitutivas, cuestin de la que tampoco se ocupa nuestradoctrina porque sta
es una forma de constitucin de la sociedad casidesconocida en la
actualidad.2De los asuntos de que debe ocuparse la asamblea constitutiva, uno,
eldel nombramiento de administradores y comisarios, corresponde a
laasamblea general ordinaria de accionistas y. los restantes, por susefectos econ
micos y patrimoniales, son de la competencia de laasamblea extraordinaria, la
cual, en los casos de aumento de! capitalsocial, se ocupa, entre otras cosas, de
deliberar acerca de la integracinde ste y de comprobar los criterios seguidos
en la valuacin de lasaportaciones en especie, si las hubiere, as como de las
participacionesespeciales que algunos socios (los titulares de acciones
preferentes)tienen en las utilidades. En otras palabras, la asamblea constitutiva
seclasifica dentro de las llamadas asambleas mixtas, y por tal razn, nosparece
que en ellas deben reunirse, por lo menos, los qurumes de lasasambleas
extraordinarias.
10.8.2. Asambleas ordinarias. Concepto. Asuntos que puedetratar.
Asambleas generales ordinarias de accionistasLa Ley General de Sociedades
Mercantiles, en sus arts 180 y 181, sub-clasificacin las asambleas generales
ordinarias de accionistas tanto porsu competencia como por la poca de su
reunin. El primero de lospreceptos citados enuncia que"Son asambleas
ordinarias las que se renan para tratar de cualquierasunto que no sea de los
enumerados en el artculo 182" y el otro, o seael artculo 181, ordena que "La

asamblea ordinaria se reunir por lomenos una vez al ao dentro de los cuatro
meses que sigan a laclausura del ejercicio social". Por razn de la poca de su
celebracin
aesta ltima categora de asambleas suele drsele el nombre deasamblea
ordinaria anual.Asamblea ordinaria anualLa celebracin de la asamblea ordinaria
anual no es potestativa sinoobligatoria, visto el carcter imperativo del artculo
181. y la facultadque confiere la LGSM a los titulares de una sola accin para
solicitar
quese celebre cuando no se haya verificado durante dos ejercicios
consecutivos o cuando no se haya ocupado de los asuntos a que serefiere el
precepto citado (artculo 185).COMPETENCIA DE LA ASAMBLEA ORDINARIA
ANUALLa asamblea ordinaria anual tiene competencia para conocer de
lossiguientes asuntos, enumerados en el artculo 181a) Discutir, aprobar
o modificar el informe de los administradores a quese refiere el enunciado
general del artculo 172, tomando en cuenta elinforme de los comisarios, y tomar
las medidas que juzgue oportunasb) En su caso, nombrar al administrador o
consejo de administracin y alos comisariosc) Determinar los emolumentos
correspondientes a los administradoresy comisarios, cuando no hayan
sido fijados en los estatutos, yd) Conocer de cualquier otro asunto incluido en la
orden del da.Por razones lgicas y fiscales, la asamblea anual tambin se
ocupa de laaplicacin de los resultados (ganancias o prdidas) del ejercicio.
As pues, la asamblea ordinaria anual tiende a satisfacer los siguientesderechos
de
los
accionistas:
de
informacin,
de
participar,
directa
oindirectamente, en la administracin y vigilancia de la sociedadmediante la desi
gnacin de administradores y comisarios, y, departicipar en el reparto de
utilidades.
10.8.3. Asambleas extraordinarias. Concepto. Asuntos quepuede tratar
Asambleas Generales Extraordinarias De AccionistasLas asambleas generales
de accionistas son extraordinarias en razn desu competencia (artculo 182,
fracs I a XI) o de los qurumes especialesde deliberacin y resolucin exigidos
por la ley o por el contrato social(artculo 182, frac XII).CompetenciaEn trminos
generales, se puede afirmar que la asamblea extraordinariaes competente para
modificar todas las estipulaciones contenidas en laescritura constitutiva de la
sociedad, es decir, el contrato social y losestatutos. Esta facultad de la asamblea
encuentra su fundamento legalen la llamada ley de la mayora (Lex majoris

parts), consignada en elartculo 200, LGSM, y constituye una excepcin al


principio de derechocomn que establece que la validez y cumplimiento de los
contratos nopueden dejarse al arbitrio de uno de los contratantes (artculo
1798,CCDF).En ciertas circunstancias, las resoluciones de las asambleasextraor
dinarias no implican necesariamente una modificacin de laescritura constitutiva.
Tal cosa sucede en los siguientes casosa) En los de aumento y disminucin del
capital social variable, cuandolas sociedades hayan adoptado dicha modalidadb)
El de fusin por incorporacin con otra sociedad de idntico objetosocial, cuando
la fusionante sea de capital variable y ste sea suficientepara emitir las acciones
derivadas de la fusin, el de amortizacin por lasociedad de sus propias
acciones con utilidades repartibles, cuando est prevista en el contrato social31
ch) El de emisin de obligaciones, yd) En general, todos aquellos casos en los
que
estatutariamente
sehayan
estipulado qurumes
especiales para conocer y resolver asuntosque no conllevan una modificacin a
la escritura constitutiva.Lmites A La Competencia De Las Asambleas
ExtraordinariasLa facultad de modificar la escritura constitutiva que la LGSM
atribuye ala asamblea extraordinaria no es ni puede ser a tal grado absoluta
quesu ejercicio conduzca a conculcar los derechos inderogables que la
leyconfiere a los socios o a violar disposiciones de orden pblico. Porconsiguient
e, la asamblea extraordinaria puede limitar o modificar, perono suprimir, entre
otros, los siguientes derechos de los accionistasa) De votob) De participar en las
utilidadesc) De transmitir las accionesd) De igualdad de trato, ye) De nombrar
administradores y comisarios y revocar sus cargos.De la misma manera, la
asamblea extraordinaria en ningn caso puedederogar los derechos de suscribir
las
nuevas
acciones
que
se
emitan
conmotivo de aumentos del capital social; de aportacin limitada; deinformacin
y de aprobacin o modificacin de los informes de losadministradores
y
comisarios; de obtener los ttulos de las acciones y, ensu caso, de canjearlas; de
solicitar
que
se
convoque
a
asamblea;
dedenuncia; de impugnacin a los acuerdos sociales; de exigirresponsabilidad a
los
administradores;
de
participar
en
el
haber
social,etctera.Por ltimo, la asamblea extraordinaria tampoco puede delegar su
sfacultades de deliberacin y resolucin en la asamblea ordinaria, ni enotros
rganos de la sociedad, como los administradores y comisarios,segn dejamos
asentado al ocuparnos de la delegacin de funciones.

10.8.4. Asambleas mixtas. Concepto. Asuntos que puede tratar.


Doctrinalmente suele hablarse de asambleas mixtas para referirse
aaquellas reuniones de accionistas en las que participan diferentescategoras de
socios,
o
bien,
en
las
que
se
delibera
y
resuelve
sobrematerias que corresponden a las asambleas ordinarias y a lasextraordinari
as.Por las razones que antes expusimos, estimamos que no cabe lacelebracin
al mismo tiempo, de asambleas especiales y extraordinariasy que, por ello, en
ese caso no es permisible hablar de asambleasmixtas.En cuanto a las
asambleas
mixtas
convocadas
y
reunidas
para
deliberary resolver simultneamente, lo concerniente a asuntos quecorresponde
n a las asambleas ordinarias y a las extraordinarias, cabesealar que, aunque la
ley no prohbe su celebracin, las pretendidasventajas que pudiera representar
el reunir dos asambleas en una sola,quedan sobradamente mediatizadas por las
desventajas que implican la instalacin de la asamblea y el cmputo de los
qurumes de asistencia yvotacin.
10.8.5. Asambleas especiales. Concepto. Asuntos que puedetratar.
Las asambleas especiales son las que se integran con una categoraespecial de
accionistas. Deben celebrarse en el domicilio de la sociedady su constitucin y
funcionamiento se rigen por las normas comunes atodas las asambleas, en
cuanto al domicilio en que deben celebrarse yen lo que toca a su convocatoria, y
por las especiales de las asambleasextraordinarias, en lo que concierne a sus
qurumes de asistencia yvotacin.
10.8.6. Periodicidad de su celebracin.
La convocatoria deber publicarse con la anticipacin que fijen losestatutos. Sin
embargo, tratndose de la asamblea general ordinariaanual, que se rena para
conocer
los
asuntos
enumerados
en
el
artculo181, LGSM,
la convocatoria siempre deber hacerse con quince das deanticipacin a la
fecha en que haya de verificarse la reunin, habidacuenta de que, segn
dispone el artculo 186, in fine, durante todo esetiempo debern estar a
disposicin
de
los
accionistas,
en
las
oficinas
dela sociedad, el informe de los administradores y el dictamen delcomisario
a
que
se
refiere
el
artculo
172,
LGSM.
Por
consiguiente,
conexcepcin del caso citado, las asambleas, sean ordinarias,extraordinarias o

especiales, pueden ser convocadas con menos das deanticipacin.En el


supuesto de que en el contrato social no se hubiere fijado el plazode
convocatoria, sta ser hecha quince das antes de la fecha sealadapara la
reunin (artculo 186).Por lo que se refiere al cmputo del plazo, es conveniente
advertir queno cuenta el da de la publicacin, segn dispone el artculo 84, C
Com,para las obligaciones mercantiles, ni el da de la reunin, puesto que
laconvocatoria debe publicarse con la anticipacin que prevean losestatutos o, e
n su defecto, quince das antes de la fecha de sucelebracin.
10.9. Convocatorias.
10.9.1. Requisitos de las convocatorias
10.9.2. Qurum de presencia
La Ley General de Sociedades Mercantiles, en sus arts 189 a 191 y
195,establece dos clases de qurumes: el desistencia o presencia y el
devotacin, a los cuales nosotros tambin llamamos de deliberacin y
deresolucin, respectivamente, por parecemos ms adecuados.Por qurum de
deliberacin
se
entiende
el
nmero
mnimo
de
accionesque deben estar representadas en una asamblea para que susdeliberac
iones sean vlidas y, por qurum de resolucin, el nmeromnimo de votos
necesario para que una resolucin de la asamblea seavlidamente adoptada.
10.9.3. Qurum de votacin
La Ley General de Sociedades Mercantiles, en sus arts 189 a 191 y
195,establece dos clases de qurumes: el desistencia o presencia y el
devotacin, a los cuales nosotros tambin llamamos de deliberacin y
deresolucin, respectivamente, por parecemos ms adecuados.Por quorum de
deliberacin
se
entiende
el
nmero
mnimo
de
accionesque deben estar representadas en una asamblea para que susdeliberac
iones sean vlidas y, por quorum de resolucin, el nmeromnimo de votos
necesario para que una resolucin de la asamblea seavlidamente adoptada.
10.9.4. Qurum de presencia segn la ley
La doctrina mexicana es unnime en el criterio de que los qurumesmnimos
legales
de
deliberacin
y
resolucin
no
pueden
ser

reducidosestatutariamente; pero admite que, en algunos casos, pueden sereleva


dos. Rodrguez y Mantilla Molina afirman que no es vlido elevarlos qurumes
de las asambleas ordinarias porque la ley no lo permite,pues estiman que, de
hacerlo, se entorpecera la marcha de la sociedad.Pero en lo que toca a las
extraordinarias,
ambos
admiten
la
elevacinconvencional de los qurumes. Por su parte, Walter Frisch Philippsosti
ene que en los estatutos se puede fijar un quorum mayor al legalrespecto de las
asambleas ordinarias y extraordinarias que se celebrenen primera
convocatoria.A la luz de lo dispuesto por los arts 189 y 191, prrafo primero,cons
ideramos que Frisch tiene razn en lo que concierne a lasasambleas ordinarias.
En
efecto,
en
virtud
que
el
artculo
189
estableceque en las asambleas ordinarias que se celebren en primeraconvocato
ria debe estar representada por lo menos la mitad del capitalsocial, y que el
artculo 191, prrafo primero, ordena que en segundaconvocatoria se resolver
sobre los asuntos contenidos en la orden delda, cualquiera que sea el nmero
de
acciones
representadas,
inferimosa) Que los qurumes de las asambleas ordinarias solo pueden sereleva
dos cuando se celebren en virtud de primera convocatoria (en cuyocaso la
asamblea ser considerada como extraordinaria, segn previenela frac XII del
artculo
182),
yb) Que es ilcito elevarlos en segunda convocatoria, segn dejamosexpresado
al
ocuparnos
de
las
llamadas
ulteriores
convocatorias.Por lo que se refiere a las asambleas extraordinarias, visto que el
artculo 190 permite elevar los qurums de deliberacin y resolucin y de que en
el segundo prrafo del artculo 191 se confunden dicho qurums en uno solo,
considerarnos
que
tambin
es
lcito
elevarlos
ensegunda convocatoria puesto que "Tratndose de asambleasextraordinarias,
las decisiones se tomarn siempre por el voto favorable del nmero de acciones
que representen, por lo menos, la mitad del capital social".
10.9.5. Qurum de votacin segn la ley
La doctrina mexicana es unnime en el criterio de que los qurums mnimos
legales de deliberacin y resolucin no pueden ser reducidos
estatutariamente; pero admite que, en algunos casos, pueden serelevados.
Rodrguez y Mantilla Molina afirman que no es vlido elevarlos qurumes de las

asambleas ordinarias porque la ley no lo permite,pues estiman que, de hacerlo,


se entorpecera la marcha de la sociedad.Pero en lo que toca a las
extraordinarias,
ambos
admiten
la
elevacinconvencional de los qurumes. Por su parte, Walter Frisch Philippsosti
ene que en los estatutos se puede fijar un quorum mayor al legalrespecto de las
asambleas ordinarias y extraordinarias que se celebrenen primera
convocatoria.A la luz de lo dispuesto por los arts 189 y 191, prr primero,conside
ramos que Frisch tiene razn en lo que concierne a lasasambleas ordinarias. En
efecto,
en
virtud
que
el
artculo
189
estableceque en las asambleas ordinarias que se celebren en primeraconvocato
ria debe estar representada por lo menos la mitad del capitalsocial, y que el
artculo 191, prr primero, ordena que en segundaconvocatoria se resolver
sobre los asuntos contenidos en la orden delda, cualquiera que sea el nmero
de
acciones
representadas,
inferimosa) Que los qurumes de las asambleas ordinarias solo pueden sereleva
dos cuando se celebren en virtud de primera convocatoria (en cuyocaso la
asamblea ser considerada como extraordinaria, segn previenela frac XII del
artculo
182),
yb) Que es ilcito elevarlos en segunda convocatoria, segn dejamosexpresado
al
ocuparnos
de
las
llamadas
ulteriores
convocatorias.Por lo que se refiere a las asambleas extraordinarias, visto que el
artculo 190 permite elevar los qurumes de deliberacin y resolucin
yde que en el segundo prr del artculo 191 se confunden dichosqurumes
en
uno
solo,
considerarnos
que
tambin
es
lcito
elevarlos
ensegunda convocatoria puesto que "Tratndose de asambleasextraordinarias,
las decisiones se tomarn siempre por el voto favorabledel nmero de acciones
que representen, por lo menos, la mitad delcapital social".
10.10. Formalidades (ante notario o corredor pblico).
Las reglas aplicables a los tres tipos de asambleas, Si lo prevn los estatutos,
los
acuerdos
podrn
tomarse
fuera
deasamblea, siempre que la votacin sea unnimemente favorable, acondicin
de que se ratifiquen por escrito (Art. 178). Sern vlidos los acuerdos que se
tomen
aun
respecto
de
asuntosno previstos en el orden del da o incluso sin que haya mediadoconvocat

oria previa, siempre que se trate de una asamblea totalitaria,esto es, en la que
se
encuentre
representada
la
totalidad
de
las
acciones(Art.
188). Los accionistas pueden comparecer representados pormandatarios.
Sern presididas por el administrador o por el consejo deadministracin Debe
llevarse al libro que al efecto habrn de tener todas las sociedades annimas.
El accionista que en una operacin determinada tenga por cuentapropia o ajena
un inters contrario al de la sociedad deber abstenerse a(sic) toda deliberacin
relativa a dicha operacin. Restriccin al derecho de voto es la que pesa sobre
los accionistasque sean a la vez administradores o comisarios, que no pueden
votarcuando las deliberaciones se refieran a los informes que todos ellosdeben
rendir a la asamblea, o bien a su responsabilidad. Prohbe el llamado pacto de
voto, conocido tambin comosindicacin de acciones pues considera nulo
cualquier
convenio
querestrinja
la
libertad
de
voto
(Art.
198). Los acuerdos vlidamente tomados por cualquier asambleageneral
son
obligatorios para los ausentes e incluso para los disidentes. Toda acta de
asamblea extraordinaria, as como las de asambleasque no puedan llevarse al
libro respectivo, debern protocolizarse antenotario o corredor pblico.
10.11. Nulidad de las Asambleas
La accin para obtener que se declaren habr de intentarse en un juicioordinario
mercantil, si bien surge una nueva incgnita en cuanto a ladeterminacin de la
parte demandada. Al parecer, este carcter slocorresponde a la sociedad
misma,
pues
atribuir
tal
carcter
a los
sociosque tomaron el acuerdo o a los administradores que lo ejecutaron,ofrecer
a muy serias dificultades de orden prctico y procesal.
10.12. Oposicin en las asambleas.
En principio, slo puede formularse cuando el acuerdo de la asamblea
secontrario a un precepto legal o a una clusula estatutaria, y siempre queel
reclamante no haya concurrido a la asamblea o haya votado en contradel
acuerdo, de donde se desprende que si concurri a la asamblea y seabstuvo de
votar, no le asistir el derecho de formular esta oposicin.
10.13. Impugnacin de los acuerdos de asamblea. Requisitospara hacerlo.
El escrito de oposicin debe presentarse dentro de los quince dassiguientes a la

clausura
de
la
asamblea,
plazo
que,
por
ser
de
ndoleprocesal deber entenderse que comprende slo das hbiles judicialment
e hablando, si bien debe aclararse que este juicio deoposicin no procede en
contra de acuerdo relativos a la responsabilidadde los administradores o de los
comisarios.Ahora bien, quien formule juicio de oposicin podr obtener que
el juez suspenda la ejecucin de la resolucin impugnada, siempre queotorgue
...fianza bastante para responder de los daos y perjuicios quepudieren
causarse a la sociedad por la inejecucin..., en caso de que lasentencia declare
infundada la oposicin (artculo. 202).Finalmente, es preciso dejar sentado que
todas las oposicionesque se formulen contra una misma resolucin deben
acumularse paraser decididas en una sola sentencia (artculo. 204), misma que
surtirefectos respecto de todos los socios y, naturalmente, frente a lasociedad
misma (artculo. 203). Tambin hay que decir que tanto estaaccin de oposicin,
como las de nulidad antes mencionadas, precisa delprevio depsito de los ttulos
de acciones ante notario pblico o en unainstitucin de crdito, quien expedir el
certificado correspondiente paraacompaarse a la demanda. Las acciones slo
se devolvern una vezconcluido el juicio respectivo (artculo. 205).
10.14. rganos de administracin
Por lo mismo, a este rgano de administracin corresponde la facultadde
...realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad,salvo lo que
expresamente establezcan la ley y el contrato social (Art.10) al igual que la
operacin interna (Art. 142).
10.14.1. Consejo de administracin.
La Sociedad annima debe administrarse por un consejo deadministracin. Los
artculos
142
y
siguientes
de
la
ley
de
sociedadesmercantiles, determinan que pueden administrar uno solo o variosma
ndatarios temporales y revocables, socios o personas extraas a lasociedad.
Solo en el evento de que la administracin recaiga en ms deuna persona, los
administradores constituirn el rgano colegiado quese denomina consejo de
administracin. La sociedad annima puede seradministrada por una sola
persona o por varias, conforme lo disponga laescritura social y por ende en
atencin
a
como
lo
hayan
decidido
losfundadores y la designacin incumbe a la asamblea general deaccionistas y

en caso de que los administradores fueren mas de 3, lossocios que representen


por lo menos el 25% del capital social puedenhacer la designacin de uno de los
administradores por lo bajo.La escritura y los estatutos determinan la forma en
que deban quedarotorgadas y en su caso designar las facultades a cada
administrador
sies
que
hay
varios.El rgano de administracin puede ser unitario o colegiado; en elsegundo
caso quedar constituido como consejo de administracin, porlo que a sus
integrantes se les conoce, en la prctica, indistintamentecomo administradores o
consejeros.
10.14.1.1. Funcionamiento del consejo de administracin.
Gozarn, dentro de la rbita de las atribuciones que se les hayanasignado,
de
las
ms
amplias
facultades
de
representacin
y
ejecucin,todo lo cual explica que estos cargos gerenciales sean tambinperson
alsimos (artculo. 145, 146 y 147).Otra faceta importante del rgano de
administracin est configuradapor sus facultades para conferir poderes en
nombre de la sociedad,mismos que sern revocables en cualquier momento
(artculo.
149).El consejo slo puede funcionar legalmente con la mitad de susintegrantes.
Desde luego, y siempre salvo que los estatutos disponganotra cosa, las
decisiones
se
tomarn
por simple
mayora
de
votos.Como en el caso de la asamblea, los estatutos podrn prever laposibilidad
de que las resoluciones se tomen sin necesidad de unasesin formal de consejo,
pero aqu tambin ser preciso que los acuerdos se tomen por unanimidad de
todos los integrantes, quienesdebern confirmar su voto por escrito (artculo.
143).
10.14.1.2. Responsabilidades.
Inherente a su mandato y la derivada de las obligaciones que la ley y
losestatutos les imponen (artculo. 157). De la realidad de las aportaciones
hechas por socios. Del cumplimiento de los requisitos legales y estatutarios en
cuanto alreparto de dividendos De la existencia y mantenimiento de los
sistemas de contabilidad,control, registro, archivo e informacin que prevengan
las leyes. Del exacto cumplimiento de los acuerdos de las asambleas
(artculo.158). De las irregularidades en que hayan incurrido los

administradoresprevios, si, a pesar de conocerlas, no las denunciaren por escrito


a
loscomisarios. En este caso la responsabilidad es solidaria con dichosadministra
dores
precedentes
(artculo.
160). De los daos y perjuicios que se causen a la sociedad y a susacreedores.

Reparto
de
dividendos La separacin del cinco por ciento anual de las utilidades, paraconsti
tuir o reconstituir el fondo de reserva (arts. 20 y 21). La responsabilidad de los
administradores slo podr ser exigida poracuerdo de la asamblea general de
accionistas, la que designara lapersona que haya de ejecutar la accin En
cuanto la asamblea acuerde exigir estas responsabilidades, losadministradores
respectivos cesarn en sus cargos. La accin de responsabilidad podr
ejercitarse por accionistas titularesde un mnimo del treinta y tres por ciento del
capital social, siempre queno hayan votado en favor de la resolucin tomada por
la
asamblea
en
elsentido de no proceder contra dichos administradores, y que lademanda
comprenda el total de las responsabilidades a favor de lasociedad a la que, en
su caso, asistir el derecho de percibir los bienesque se obtengan como
resultado de la reclamacin (artculo. 163).
10. 14.2. Administrador nico.
Gozar de todas las facultades que en forma expresa se le asignaren enla
escritura social y en los estatutos
10.14.2.1. Funciones.
Inherente a su mandato y la derivada de las obligaciones que la ley ylos
estatutos les imponen (artculo. 157). De la realidad de las aportaciones hechas
por socios. Del cumplimiento de los requisitos legales y estatutarios en cuantoal
reparto de dividendos De la existencia y mantenimiento de los sistemas de
contabilidad,control, registro, archivo e informacin que prevengan las leyes.
Del exacto cumplimiento de los acuerdos de las asambleas(artculo. 158).
De las irregularidades en que hayan incurrido los administradoresprevios, si, a
pesar
de
conocerlas,
no
las
denunciaren
por
escrito
a
loscomisarios. En este caso la responsabilidad es solidaria con dichosadministra
dores precedentes (artculo. 160). De los daos y perjuicios que se causen a la

sociedad y a susacreedores. Reparto de dividendos La separacin del cinco


por ciento anual de las utilidades, paraconstituir o reconstituir el fondo de reserva
(arts. 20 y 21). La responsabilidad de los administradores slo podr ser
exigidapor acuerdo de la asamblea general de accionistas, la que designara
lapersona que haya de ejecutar la accin En cuanto la asamblea acuerde exigir
estas responsabilidades, losadministradores respectivos cesarn en sus cargos
La accin de responsabilidad podr ejercitarse por accionistastitulares de un
mnimo del treinta y tres por ciento del capital social,siempre que no hayan
votado en favor de la resolucin tomada por laasamblea en el sentido de no
proceder contra dichos administradores, yque la demanda comprenda el total de
las responsabilidades a favor dela sociedad a la que, en su caso, asistir el
derecho de percibir losbienes que se obtengan como resultado de la
reclamacin (artculo.163).
10.14.2.2. Responsabilidades.
Por otra parte, nuestra ley permite que en los estatutos, o por acuerdosde la
asamblea que los designe, se establezca la obligacin a cargo
deestos administradores, ...de prestar garanta para asegurar lasresponsabilida
des que pudieran contraer en el desempeo de susencargos (artculo. 152),
garanta que, obviamente, puede fijarse contoda libertad, luego es posible que
consista
en
una
prenda,
hipoteca,fideicomiso, depsito de dinero y dems formas que se considerenapro
piadas. Importa, con todo tener presente que cuando se fije
talgaranta, los nombramientos de los administradores no podrninscribirse en el
RPC si no se comprueba que han prestado tal garanta(artculo. 153).
10.15. El carcter de accionista.
El status de accionista plantea, como se dijo en 6.5.1, un complejo
dederechos y de obligaciones de ndole corporativa y patrimonial.Indudablement
e el primero de los derechos es el de recibir el ttulo ottulos accionarios que le
correspondan, pues, como ya se dijo, serntales ttulos los nicos que le
servirn para acreditar y transmitir sucalidad, as como sus derechos.
10.15.1 derechos del accionista.
La

existencia

de

la

accin

como

documento

necesario

para

hacer

valerprcticamente todos lo derechos, salvo el de percibir los dividendos,


quedebe ejercitarse mediante exhibicin de los cupones.
10.15.1.1. Corporativos o personales.
Desde el punto de vista cronolgico, el primer derecho del
accionistaconsiste en que se le convoque a toda asamblea con apego a lasdispo
siciones legales y estatutarias respectivas, y no cabe duda de
quelos requisitos mnimos de toda convocatoria a asamblea sean loslegalmente
previstos:Derecho de participar en las deliberaciones y de emitir el voto.El
derecho
de
pedir
el
aplazamiento
de
una
votacin,
el
de
demandar judicialmente la nulidad de una asamblea, as como el de formularopo
sicin judicial a una resolucin y, por ltimo, el de exigirresponsabilidades de los
administradores y de los comisarios.Derecho de retiro que asiste al accionista
cuando
haya
votado
encontra del cambio de objeto, el cambio de nacionalidad o latransformacin de
la
sociedad,
en
cuyo
caso
puede
exigir
el
reembolsode sus acciones, en proporcin al activo social, conforme al ltimobala
nce aprobado.
10.15.1.2. Patrimoniales.
Desde el punto de vista cronolgico, el primer derecho del
accionistaconsiste en que se le convoque a toda asamblea con apego a lasdispo
siciones legales y estatutarias respectivas, y no cabe duda de
quelos requisitos mnimos de toda convocatoria a asamblea sean loslegalmente
previstos:Derecho de participar en las deliberaciones y de emitir el
voto.El derecho de pedir el aplazamiento de una votacin, el dedemandar
judicialmente la nulidad de una asamblea, as como el deformular oposicin
judicial a una resolucin y, por ltimo, el de exigirresponsabilidades de los
administradores y de los comisarios.Derecho de retiro que asiste al accionista
cuando
haya
votado
encontra del cambio de objeto, el cambio de nacionalidad o latransformacin de
la
sociedad,
en
cuyo
caso
puede
exigir
el
reembolsode sus acciones, en proporcin al activo social, conforme al ltimobala
nce aprobado.
10.15.1.3. Participacin de las utilidades.

La participacin del socio en las utilidades de la sociedad que, una


vezdecretadas por la asamblea general ordinaria (artculo. 181.I), seconvierten
en dividendos.
10.15.1.4. Participacin en la liquidacin.
Disuelta la sociedad, los liquidadores tendrn, entre sus funciones, la
deentregar a cada socio lo que le corresponda en haber social(artculo.242-IV),
10.15.2. Obligaciones del accionista.
No puede caber duda sobre que la principal obligacin de todoaccionista es la
de efectuar la aportacin prometida, cosa que desde elprimer momento puede
efectuar por la totalidad del valor nominal de laaccin o slo por una parte de
dicho valor.
10.15.2.1. Patrimoniales
En cualquier supuesto de mora del accionista, ...la sociedad proceder a exigir
judicialmente, en la va sumaria, el pago de la exhibicin, o biena la venta de las
acciones (artculo. 118), la que debe hacerse pormedio de corredor pblico. El
producto
de
la
venta
se
aplicar
al
pagode la exhibicin decretada, y si excediere del importe de sta secubrirn
tambin los gastos de la venta y los intereses legales sobre elmonte de la
exhibicin. El remanente se entregar al antiguo accionista,si lo reclamare
dentro de plazo de un ao, contado a partir de la fechade la venta (artculo.
120).Finalmente, si despus de un mes contado desde la fecha en
quedebi hacerse el pago, no se iniciare la reclamacin judicial o nohubiere sido
posible vender las acciones en un precio que cubra el valorde la exhibicin, tales
acciones debern declararse extinguidas y habrde procederse a la consiguiente
reduccin del capital social (artculo.121).
10.15.2.2. Extra-patrimoniales
En cuanto a las obligaciones extra patrimoniales del accionista, la
nicalegalmente establecida es de carcter negativo, consistente en que
altratarse un asunto en asamblea y exista por parte del accionista uninters
contrario al de la sociedad, deber abstenerse de deliberar y devotar; en caso
contrario, responder de los daos y perjuicios cuando suvoto haya sido decisivo

en la obtencin de la mayora necesaria para lavalidez del acuerdo (artculo.


196).
10.16. Estudio comparativo entre la sociedad annima y lassociedades del
derecho angloamericano.
Puntos
de
divergencia
entre
los regimenes
angloamericano
y
mexicano. Unimembresa del derecho angloestadounidense no admitida pornue
stra LGSM, que exige la actuacin de dos socios por lo menos. Nuestra ley
mantiene
absoluta
separacin
entre
las
personalidades
ypatrimonios de los socios y de la sociedad, la jurisprudenciaangloestadouniden
se ha venido proclamando la teora del disregard,esto es, que en ciertos casos
se autoriza la rasgadura del velo de lapersonalidad social para incursionar en la
actuacin y patrimonio de losadministradores, de los comisarios y de los socios
mismos. Ley Antimonopolios o Ley Sherman, finca serios obstculos a lacaptaci
n de crecidos capitales, as como a las concentraciones desociedades y a la
realizacin de ciertas actividades.
Unidad 11. Las sociedades cooperativas.11.1. Concepto.
Definicin legal de sociedad cooperativa "La sociedad cooperativa esuna forma
de organizacin social integrada por personas fsicas conbase en intereses
comunes
y
en
los
principios
de
solidaridad,
esfuerzopropio y ayuda mutua, con el propsito de satisfacer necesidadesindivid
uales y colectivas, a travs de la realizacin de actividadeseconmicas
de
produccin y consumo de bienes y servicios. " LGSM
11.2. Clasificacin.
11.3. Procedimiento especial de constitucin.
Requisitos y formas de constitucin de una cooperativa. Las
sociedadescooperativas debern contener la denominacin y domicilio social;ex
presar el objeto social; las formas de constituir o incrementar elcapital social, as
como lo referente al fondo de reserva; la duracin delejercicio social, y el
procedimiento para convocar asambleas generalesordinarias. El procedimiento
de admisin y exclusin, respecto de lossocios, establecer sus derechos y
obligaciones
as
como
sus
regmenesde responsabilidad, a partir de la firma del acta constitutiva lacooperati

va contar con personalidad jurdica y patrimonios propios.


11.4. Ttulo representativo de la calidad de socio.11.5. Derechos y
obligaciones de los cooperativistas.
Sociedad cooperativa de responsabilidad limitada, lo socios soloreportan la obli
gacin de efectuar el pago de sus certificados deaportacin. Sociedades de
responsabilidad suplementada, los sociosresponden a prorrata de las
operaciones sociales, hasta por a suma quese determine en el acta constitutiva
(art 14 LGSC).
11.6.
rganos
cooperativistas.

sociales.11.7.

Federaciones

y confederaciones

Clases y categoras de cooperativas que existen. Explquelas. Lascooperativas


pueden ser de consumidores y de productores de bienes yservicios. Son de
consumidores aquellas en las que los miembros seasocian para obtener en
comn artculos, bienes o servicios para s mismos o bien para sus hogares o
sus actividades productivas, en lainteligencia de que pueden operar con sus
socios o con terceros (art 22y 23 Ley General de Sociedades Cooperativas).
Son de productoresaquellas en las que los socios se comprometen a trabajar en
comn parala produccin de bienes o de servicios, tal trabajo puede ser
manual,fsico o intelectual y tales sociedades puedan almacenar, conservar,trans
portar y comercializar sus productos (art 27 LGSC).
11.8. Disolucin y liquidacin
.Cinco principios que debern observar las sociedades cooperativas.Libertad de
asociacin y retiro cuando as convenga a los sociosAdministracin sobre bases
democrticas Limitacin de intereses aalgunas aportaciones de los socios, en
caso de que as se estipule IV.Distribucin de rendimientos en proporcin a la
participacin u no a lasaportaciones de los socios V. Fomento de la educacin
cooperativa y dela educacin en las formas solidarias de la economa VI.
Participacin
enla integracin cooperativa VII. Respeto a las creencias polticas yreligiosas de
los socios VIII. Impulso a la cultura ecolgica I. II. III.
Unidad 12. Disolucin y liquidacin de las sociedadesmercantiles.12.1.
Disolucin.

Disolucin es el hecho de que una sociedad quede impedida paraseguir


realizando su objeto social y consecuentemente, la cesacin delos
administradores a sus cargos.
12.1.1. Concepto.
La disolucin constituye una etapa previa a la liquidacin de lassociedades, pero
no
necesariamente
conduce
a
ella,
por ejemplo;
en
unafusin se requiere que la sociedad o sociedades se disuelvan paraformar
otra, pero no que se liquiden.
12.1.2. Causas de disolucin total y parcial.
Disolucin Total, es la absoluta cesacin del objeto social y de laactividad de los
administradores quienes no podrn iniciar nuevasoperaciones, so pena de
responder solidariamente por las operacionesque en lo sucesivo efecten (art 23
LGSC). Disolucin Parcial, es la quesupone la separacin de uno o varios
socios, con reembolso del capitalapartado, sin que afecte la vida de la sociedad,
quien puede operarnormalmente (art 206 y 220 LGSC). La Disolucin Total
procede: I. Porexpiracin del trmino fijado en el contrato social II. Por
imposibilidad deseguir realizando el objeto principal de la sociedad o por quedar
steconsumado III. Por acuerdo de los socios IV. Por la prdida de
dosterceras partes del capital social (art 229 LGSC) 71. rgano deliquidacin.
Atribuciones y funciones. Una vez detectada la disolucin,los administradores no
pueden
iniciar
nuevas
operaciones,
por
lo
quedeben entregar la operacin de la sociedad a los liquidadores sinperjuicio de
que los administradores se conviertan en liquidadores (art235 LGSC), su
nombramiento debe hacerse por asamblea o junta desocios, en el acto en que
se
acuerde
o
reconozca
la
disolucin,
de
otromodo el nombramiento puede hacerlo el juez del domicilio social apeticin
de cualquier socio (art 236 LGSC). El nombramiento de losliquidadores debe
de inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (art237 LGSC). 72. Explique
brevemente el procedimiento de liquidacin. Laliquidacin se practicara de
acuerdo a lo que sobre esto prevean losestatutos o a lo que decidan los socios
(art 240 LGSC) y a falta de ello,una vez que los administradores entreguen a los
liquidadores
todos
losbienes, libros, papeles y documentos de la sociedad, incluido uninventario del

activo y del pasivo (art 241 LGSC): I. Concluir lasoperaciones


sociales
que
hubieren quedado pendientes al tiempo de ladisolucin. II. Cobrar lo que se
deba a la sociedad y pagar lo que elladeba. III. Vender los bienes de la sociedad.
IV. Liquidar a cada socio suhaber social. V. Practicar el balance final, el cual se
debe
de
someter
aaprobacin y comprobacin de los socios. El balance final una vezaprobado se
depositara en el Registro Pblico de Comercio (RPC). VI.Obtener del RPC la
cancelacin de la inscripcin del contrato social, una vez concluida la liquidacin
(art 242 LGSC).
12.2. Liquidacin.12.2.1. Concepto.
Liquidacin, acarrea dos actividades fundamentales, ahora a cargo delos
liquidadores: a) el pago de las deudas sociales y el cobro de loscrditos; b) el
pago a los socios de la cuota de liquidacin.
12.2.2. rgano de liquidacin: atribuciones y funciones.12.2.3. Cancelacin
del registro.Unidad 13. Fusin de las sociedades mercantiles.13.1.
Concepto.13.2. Naturaleza jurdica.
Definicin y naturaleza jurdica de la fusin. Fusin es la unin de lapersonalidad
y
patrimonio
de
dos
o
ms
sociedades.
Se
ha
pretendidoque la fusin supone la unin, con efectos semejantes a los delmatrim
onio, salvo el carcter de personas morales en el caso de lassociedades. Ni
legal
ni
prcticamente
podra
justificarse
la
semejanza
ypor tanto no queda sino considerar que la fusin participa de unaespecial
naturaleza jurdica, desconocida en otras manifestaciones delderecho, de modo
especial
si
se
atiende
a
que
la
sociedad
o
sociedadesque se disuelven, no se liquidan, pues conservan sus derechos yobli
gaciones frente a terceros.
13.3. Clasificacin.
Explique los tipos de fusin que existen. Dos son las formas en las quepuede
operar la fusin: 1. La fusin propia, consiste en que de los dos
oms interesados en la fusin, todas ellas se disuelven para darnacimiento
a
una
nueva.
2.
Fusin
por
incorporacin
o
impropio,
en
laque una de las sociedades, llamada fusionante, absorber lapersonalidad
y

patrimonio de los fusionados.


13.4. Acuerdos de fusin.
Qu son los acuerdos de fusin y qu es el contrato de fusin?Diferencias. La
fusin
de
varias
sociedades
deber
ser
decidida
por
cadauna de ellas, en la forma y trminos que correspondan segn sunaturaleza.
Segn se trate del tipo social y de las facultades de surgano supremo, el
acuerdo
corresponde
a
la
naturaleza
y
estructura
delcapital y el mecanismo de votacin. Los acuerdos de fusin debeninscribirse
en el RPC que corresponda a los domicilios socialesrespectivos y publicarse en
el peridico oficial de cada uno de dichosdomicilios. Contrato, es la serie de
clusulas en las que se consigna laforma en la que ha de operar la fusin, el
tratamiento que se le dar alos capitales sociales; la situacin de los socios; los
nuevos derechos y obligaciones de los socios; la forma en la que se har frente
a lospasivos de las diversas sociedades.
13.5. Contrato de fusin: efectos.
A partir de qu momento produce efectos la fusin? Los efectos delpacto de
fusin, surten efecto de dos formas: Tres meses despus deefectuarse las
inscripcin registral, en este plazo cualquier acreedor delas sociedades que se
fusionan podrn oponerse judicialmente, en la vasumaria a la fusin, la que se
suspender hasta que cause ejecutoria lasentencia que declare que la oposicin
es infundada (art 224 LGSC).Efectos de la fusin. Solo se surten frente a
terceros,
una
vez
que
sehaya efectuado la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.Prdida de l
a personalidad jurdica por parte de las sociedadesfusionadas.
13.6. Inscripcin en el registro pblico de comercio.
En el momento de la inscripcin registral, si se pactare el pago
detodas las deudas de las sociedades que hayan de fusionarse o seconstituyere
el depsito de su importe en una institucin de crdito oconstar el
consentimiento de todos los acreedores. A este efecto, lasdeudas a plazo se
darn por vencidas (art 225 LGSC)
Unidad 14. Transformacin de las sociedades mercantiles14.1. Concepto.

Qu se entiende por transformacin de las sociedades mercantiles?


LaLey General de Sociedades Mercantiles dispone que las sociedadesconstituid
as en alguna de las formas que establecen las fracciones I a
Vdel artculo 1ro (I.- Sociedad en nombre colectivo; II.- Sociedad encomandita si
mple; III.- Sociedad de responsabilidad limitada; IV.-Sociedad annima; V.- Socie
dad en comandita por acciones) podrnadoptar cualquier otro tipo legal. As
mismo,
podrn
transformarse
ensociedades de capital variable (art 227) de donde resulta que latransformacin
se ajusta a un doble concepto: modificacin del tiposocial o adopcin de la
modalidad de capital variable
14.2. Diferencias y semejanzas con la fusin.
Diferencias y semejanzas entre transformacin y fusin. Diferencias Lafusin
supone
la
preexistencia
de
varias
sociedades
con
sus
respectivaspersonalidades y patrimonios, la transformacin solo plantea laexiste
ncia de una sociedad. La fusin que no conduce a la adopcin deun nuevo tipo
social; la transformacin conduce a la modificacin deltipo social. En la fusin
hay multiplicidad de patrimonios, crditos,deudas y socios y en la transformacin
no se presenta esto. Semejanzas El acuerdo deber tomarse por el rgano que
corresponda segn eltipo social de que se trate. El acuerdo debe inscribirse en
el RPC ypublicarse en el peridico oficial del domicilio de la sociedad
Publicarseel ltimo balance e informarse sobre el sistema establecido para
laextincin del pasivo. La transformacin surte efectos tres mesesdespus de
la inscripcin registral. La adopcin del nuevo tipo social se ajustar a los
requisitos de constitucin respectivos
14.3. Cambio de capital fijo a variable.
Puede considerarse
la
modificacin
de capital fijo
a variable
como unatransformacin? Por qu? S, porque se modifica el capital social de
lasociedad, ya sea por aumento de aportaciones posteriores de los socioso por
admisin de nuevos socios y de disminucin de dicho capital porretiro parcial o
total de las aportaciones, sin ms formalidades que lasestablecidas en el
captulo conformado por los artculo 213 al 221 de laLey General de Sociedades
Mercantiles.
14.4. Consecuencias.

Qu
clases
de
sociedades
mercantiles
pueden
transformarse?
Sociedaden nombre colectivo, sociedad en comandita simple, sociedad derespo
nsabilidad limitada, sociedad annima y sociedad en comanditapor acciones.
(Art. 227 LGSM).Es posible transformar una sociedad mercantil a una sociedad
civil?Por qu? No, la calificacin de una sociedad como civil o mercantil noes
tarea fcil. La distincin entre sociedad civil y mercantil en la doctrinase ha
puesto a discusin sobre la naturaleza de ambas sociedades en loreferente
a que
si las
sociedades mercantiles pierden
su naturaleza
porno ejercer el comercio y si las sociedades civiles se convierten enmercantiles
cuando
realicen
actos
de
comercio.
Al
respecto,
nuestraley, corto por lo sano la discusin doctrinal, al resolver que lassociedade
s mercantiles serian comerciantes por su forma por lo tantosi una sociedad
civil, ejercita el comercio, se convertira en sociedadirregular o de hecho
(Cervantes Ahumada).
14.5. Derechos de los socios y de los acreedores.
Cules son los derechos de los socios y de los acreedores frente a
unatransformacin? Aunque nuestra ley no impone el derecho depreferencia,
por
parte
de
los
suscriptores
del
capital
fijo,
para
suscribiracciones del capital variable, pues recurdese que este ltimo essuscep
tible de aumento por admisin de nuevos socios (RT. 213), seriaplenamente
valida la clusula que estableciera el citado derecho depreferencia. En cambio,
no es legalmente admisible la posibilidad deejercitar el derecho de separacin
cuando se trate de capital mnimo,precisamente en razn de que se trata de una
cifra fija, que solo podramodificarse mediante una reforma a los estatutos
sociales (Art. 182-III).Por lo que se refiere a los acreedores, conviene precisar
que, a menosque los estatutos dispongan otra cosa, no les asiste el derecho
deoponerse a cualquier reduccin de capital, dentro de la cifra variable,por
cuanto, como se ha dicho varias veces, las reducciones de mismopueden
llevarse a efecto sin mas formalidades. (Art. 213) En caso deque una sociedad
annima haya
emitido obligaciones,
las mismas seanconvertibles en acciones del capital variable, cuyo caso losoblig
acionistas tendrn derecho de exigir el canje respectivo con arregloa los
trminos del acta de emisin y de los ttulos de las obligaciones,
enla inteligencia, adems, de que los obligacionistas podrn oponerse

validamente a cualquier acuerdo que perjudique sus derechos (Art. 210bis-I, II, V
y VI, LGTOC)
Unidad 15. Escisin de las sociedades mercantiles.15.1. Concepto.
La escisin es el acto jurdico de divisin de una sociedad que decideescindir
total o parcialmente sus activos en dos o ms partes. Dichosactivos podrn ser
utilizados por otras sociedades para crear nuevassociedades.
15.2. Formas.
Explique las formas de escisin que existen. Hay dos formas, La escisinpor
incorporacin. El patrimonio (total o parcial) que se escinde, se unee incorpora a
una
o
varias
sociedades
existentes
(beneficiarias)
queincrementan su patrimonio. Los socios de la escindida normalmentepasarn
a ser socios de la beneficiaria. La escisin por integracin. Conlos bienes y
derechos de las sociedades escindidas se construye una oms beneficiarias,
cuyos socios sern los de las escindidas.
15.3. Sociedades que participan.
Qu es una sociedad escindente? Es una sociedad que decideextinguirse o sin
extinguirse, dividir la totalidad, o parte de su activo,pasivo y capital social en dos
o ms partes, que son aportadas en bloquea otras sociedades de nueva
creacin. (Art. 228 Bis LGSM) Qu es unasociedad escindida? Es una
sociedad de nueva creacin que recibe latotalidad o en bloques el activo, pasivo
y capital social de una sociedadque decidieron extinguirse o sin extinguirse
(sociedades escindentes).(Art. 228 Bis LGSM).
15.4. Semejanzas y diferencias con la fusin.
Diferencias y semejanzas entre la escisin y la fusin. Diferencias:
Lafusin tiene como objetivo absorber una o varias sociedades yconsolidarse en
una sola. La escisin puede extinguirse o no, y divide latotalidad o parte de su
activo, pasivo y capital social, que aporta enbloques a una nueva o nuevas
sociedades. Semejanzas: Ambas sernacordadas y decididas por cada una de
ellas Los acuerdos se inscribirnen el Registro Pblico de Comercio y se
publicarn en el peridico demayor circulacin del domicilio de las sociedades
por un determinadoplazo de tiempo.

15.5. Derechos de los acreedores.


Art. 6.- DERECHOS DE LOS ACREEDORES. Los acreedores de lassociedades
que participen en la escisin, que sean titulares de deudasadquiridas con
anterioridad a la publicacin a que se refiere el artculoanterior, podrn, dentro
de los treinta das siguientes a la fecha delltimo aviso, exigir garantas
satisfactorias y suficientes para el pago desus crditos, siempre que no
dispongan de dichas garantas. La solicitudse tramitar en la misma forma y
producir
los
mismos
efectos
previstospara la fusin.Lo dispuesto en el presente artculo no proceder cuando
como resultado de la escisin los activos de la sociedad escindente y de
lasbeneficiarias, segn el caso, representen por lo menos el doble
delpasivo externo.Pargrafo. Para efectos de lo dispuesto en el presente artculo
losadministradores de la sociedad escindente tendrn a disposicin de
losacreedores el proyecto de escisin, durante el trmino en que puedeejercer el
derecho
de
oposicin.
Cules son los derechos de los socios en una escisin? Tendrinicialmente una
proporcin del capital social de las escindidas, igual ala de que sea titular en la
escindente. (Art. 228Bis Fracc. III. LGSM))
15.6. Derechos de los socios.
La
sociedad
o
sociedades
destinatarias
de
las
transferencias
resultantesde la escisin, se denominarn sociedades beneficiarias.Los socios
de la sociedad escindida participarn en el capital de lassociedades beneficiarias
en la misma proporcin que tengan en aquella,salvo que por unanimidad de las
acciones, cuotas sociales o partes deinters representadas en la asamblea o
junta de socios de la escindente,se apruebe una participacin diferente.Art. 4.PROYECTO DE ESCISION. El proyecto de escisin deber seraprobado por la
junta de socios o asamblea general de accionistas de lasociedad que se
escinde.
Cuando
en
el
proceso
de
escisin
participensociedades beneficiarias ya existentes se requerir, adems, laaproba
cin de la asamblea o junta de cada una de ellas. La
decisinrespectiva se adoptar con la mayora prevista en la ley o en losestatuto
s para las reformas estatutarias.El proyecto de escisin deber contener por lo
menos las siguientesespecificaciones:1. Los motivos de la escisin y las
condiciones
en
que
se

realizar.2. El nombre de las sociedades que participen en la escisin.3. En el


caso
de
creacin
de
nuevas
sociedades,
los
estatutos
de
lamisma.4. La discriminacin y valoracin de los activos y pasivos que seintegrar
n al patrimonio de la sociedad o sociedades beneficiarias.5. El reparto entre los
socios de la sociedad escindente, de las cuotas,acciones o partes de inters que
les correspondern en las sociedadesbeneficiarias, con explicacin de los
mtodos
de
evaluacin
utilizados.6. La opcin que se ofrecer a los tenedores de bonos.7.
Estados
financieros
de
las
sociedades
que
participen
en
el
proceso
deescisin debidamente certificados y acompaados de un dictamenemitido por
el revisor fiscal y en su defecto por un contador pblicoindependiente.8. La fecha
a partir de la cual las operaciones de las sociedades que sedisuelven habrn de
considerarse realizadas para efectos contables, porcuenta de la sociedad o
sociedades absorbentes. Dicha estipulacin soloproduce efectos entre las
sociedades participantes en la escisin y entrelos respectivos socios.
Art. 5.- PUBLICIDAD. Los representantes legales de las sociedades
queintervienen en
el proceso de
escisin
publicarn en
un diario de
ampliacirculacin nacional y en un diario de amplia circulacin en el
domiciliosocial de cada una de las sociedades participantes, un aviso queconten
dr los requerimientos previstos en el artculo 174 del Cdigo
deComercio. Adicionalmente, el representante legal de cada sociedadparticipant
e comunicar el acuerdo de escisin a los acreedoressociales,
mediante
telegrama o por cualquier otro medio que produzcaefectos similares.
15.7. Consecuencias.
Requisitos que deber contener la resolucin que apruebe la escisin. a)La
descripcin de la forma, plazos, y mecanismos en que los diversosconceptos de
activo,
pasivo
y
capital
social
sern
transferidos
b)
Ladescripcin de las partes del activo, pasivo y capital social quecorrespondan a
cada sociedad escindida, y en su caso a la escindente,con detalle suficiente
para
permitir
la
identificacin
de
stas.
c)
Losestados financieros de la sociedad escindente, que abarquen por lomenos la
s operaciones realizados en el ltimo ejercicio social,debidamente dictaminados
por auditor externo. Corresponder a losadministradores de la escindente inform
ar a la asamblea sobre lasoperaciones que se realicen hasta que la escisin

sufra plenos efectoslegales. d) La determinacin de las obligaciones que por


virtud
de
laescisin asuma cada sociedad escindida. Si una sociedad escindidaincumplier
a alguna de las obligaciones asumidas por ella en virtud de laescisin,
responder
solidariamente
a
los
acreedores
que
no
hayan
dadosu consentimiento expreso, la o las dems sociedades escindidas,durante
un plazo de tres aos contado a partir de la ltima de laspublicaciones a que se
refiere la fraccin V, hasta por el importe delactivo neto que les haya sido
atribuido en la escisin a cada una deellas; si la escindente no hubiere dejado de
existir , sta responder porla totalidad de la obligacin, y e) Los proyectos de
estatutos de lassociedades escindidas. (Art. 228Bis, fraccin IV. LGSM)A partir
de qu momento surte efectos la escisin? A partir de que laresolucin de la
escisin se protocolice ante notario y se inscriba en elRegistro Pblico de
Comercio; adems de publicarse en la gaceta oficialo peridicos de mayor
circulacin del domicilio de la escindente unasntesis de la informacin a que se
refiere
los
incisos
a)
y
c)
del
Artculo228Bis, fraccin IV, indicando claramente que el texto completo seencue
ntra a disposicin de socios y 30 acreedores en el domicilio socialde la sociedad
durante un plazo de cuarenta y cinco das naturalescontados a partir de que se
hubiere efectuado la inscripcin. Art. 228Bis,fracc. V. LGSM). De tal modo que
cumplidos los requisitos y transcurridoel plazo a que se refiere la fraccin V, sin
que se haya presentadooposicin, la escisin surtir plenos efectos. (Art. 228Bis
fracc. VII LGSM)
Unidad 16. Agrupaciones de sociedades.

16.1. Grupos de sociedades.


Qu se entiende por grupos de sociedades? Es la agrupacin desociedades,
que buscan en la unin la consecucin de fines comunes,
noindividuales, se manifiestan en la esfera industrial organizando laproduccin, e
n la esfera comercial estrictamente, con mercadosgigantes y en materia de
servicios. Estos grupos pueden ser de varios ydistintos tipos, aunque predomina
la SA como el modelo ms adecuadoy mejor constituido a ese efecto. (Barrera
Graf, pg. 735 y 736)

16.2. Sociedad controladora (holding).


Qu es una sociedad controladora? Sociedad que a travs de lasuscripcin de
acciones o de partes sociales de otras sociedadesobtienen el predominio, el
control. (Barrera Graf, pg. 739)
16.3. Control de sociedades.
El control de las sociedades puede operar en dos formas: a) horizontal;b)
vertical.Existe el control horizontal cuando, sin operar una coparticipacinaccion
ara entre los socios de la controladora y de las controladas, seconfigure el
predominio jurdico de la primera sobre las dems, porvirtud de uno o varios
contratos
de la
ms
diversa
ndole:
Joint
VentureConocido tambin como alianza estratgica o unin temporal, quesupon
e la operacin de una actividad industrial o comercial determinadapor parte de la
controladora, la que a su vez dispone para ello de lasaportaciones tcnicas,
jurdicas,
operativas
e
incluso
tal
vez
financieras,de las dems sociedades, que en principio se constituyenexclusivam
ente para realizar las aportaciones, o bien limitan a ello suactividad.
FranquiciaContrato, como es sabido, permite a la sociedad franquiciante
limitarvarios de los aspectos operativos de la franquiciataria, como las fuentesde
aprovisionamiento,
la
publicidad,
la
reventa
de
ciertos
productos,etc., sin necesidad de ejercer un predominio corporativo oadministrativ
o, y con todo ello se configura tambin el control horizontal. Distribucin,
agencia,
exclusiva
y
otros.Contratos que, como es fcil suponer, con frecuencia requieren deciertos
pactos como el de las zonas de operacin, mnimos de venta,precios de reventa
y otros, que la controladora se reserva, en unin delos medios de transporte de
los bienes objeto del contrato. Pues bien,todos esos limites a la libertad de
accin de las dems sociedadesimplican una nueva forma de control horizontal
de ellas.El control vertical ofrece, una sola forma contractual, consiste en
latenencia por parte de la controladora, de la mayora o de la totalidad delas
acciones representativas del capital social de las controladas, lo que,por
razn natural, atribuye a la primera, invariablemente el derecho dedecidir la
suerte de las controladas, mediante el voto mayoritario.
16.4. Agrupaciones financieras.

La reconocida importancia de las actividades que realizan las


entidadesfinancieras de todo tipo dio lugar a que en nuestro pas, como ya
habaocurrido en otros, se admitiera y regulara la configuracin de
estasagrupaciones, mediante el sistema de control vertical, y en el diariooficial
de la federacin del 18 de junio de 1990 se public la Ley paraRegular las
Agrupaciones
Financieras,
en
cuyos
trminos
las
entidadesrespectivas, que deben ser instituciones de crdito, aseguradoras,afian
zadoras, arrendadoras financieras, casas de bolsa, etc., estncontroladas por un
a tenedora, cuya actividad y fin exclusivo son,precisamente, los de realizar todas
la actividades inherentes al manejode las controladas, en el capital social de las
cuales deben ostentar lamayor parte, o bien la totalidad.
16.5. Sociedades con inversiones de capital cruzadas.
Definicin de consorcio, konzern, holding y crtel. Consorcios:Asociaciones
entre empresas con la finalidad de realizar una actividadeconmica, sin que por
ello tales empresas pierdan su personalidad jurdica. Konzern: Slo el Derecho
de los pases de origen germnico,como Alemania, Austria, Suiza u Holanda,
tiene
un
vocablo
que
designaespecficamente el fenmeno que conocemos como grupo desociedades
. En los pases citados, para referirse a este hecho propio deltrfico econmico y
mercantil
se
utiliza
el
trmino
Konzern,
que
implicala idea de grupo, pero circunscrita exclusivamente al mbito de laactivida
d empresarial. Holding: Trmino anglosajn que designa lassociedades que no
ejercen por s mismas ni la industria ni el comercio,sino que su objetivo es la
tenencia y posesin de acciones de otrasempresas teniendo de este modo su
control.
Crtel:
Acuerdo
formalentre diversas firmas que participan en un mismo mercado, con elobjeto
de fijar polticas conjuntas en cuanto a precios y cantidades deproduccin.
Unidad 17. Sociedades extranjeras.17.1. Nacionalidad de una sociedad.
Criterios para determinarla
Son personas morales de nacionalidad mexicana las que se
constituyanconforme a las leyes mexicanas y tengan en el territorio nacional
sudomicilio legal (artculo. 8). Clusula de Exclusin de Extranjeros:(clusula
Calvo). El convenio o pacto expreso que forme parte integrantede los estatutos

sociales,
por
el
que
se
establezca
que
las
sociedades
deque se trate no admitirn directa ni indirectamente como socios oaccionistas a
inversionistas extranjeros, ni a sociedades con clusula deadmisin de
extranjeros. (Art. 2, LIE)Explique el criterio que utiliza la legislacin mexicana
para determinar siuna sociedad es extranjera. ARTCULO 2o.- Para los efectos
de
esta
Ley,se entender por: II.- Inversin extranjera: a) La participacin deinversionista
s extranjeros, en cualquier proporcin, en el capital socialde sociedades
mexicanas; b) La realizada por sociedades mexicanas conmayora de capital
extranjero; y c) La participacin de inversionistas extranjeros en las actividades y
actos contemplados por esta Ley. 95.Requisitos legales para que las sociedades
extranjeras puedan ejercer elcomercio en Mxico (Ley General de Sociedades
Mercantiles
y
Ley
deInversin Extranjera) Artculo 250.- Las sociedades extranjeraspersonalidad
jurdica en la Repblica,
legalmente constituidas tienenArtculo
251.Las
sociedades extranjeras slo podrn ejercer el comerciodesde su inscripcin en
el Registro. La inscripcin slo se efectuarprevia autorizacin de la Secretara
de Economa, en los trminos de losartculos 17 y 17 A de la Ley de Inversin
Extranjera. Las sociedadesextranjeras estarn obligadas a publicar anualmente
un balance generalde la negociacin visado por un Contador Pblico titulado.
ARTCULO15.- Se requiere permiso de la Secretara de Relaciones Exteriores
parala constitucin de sociedades. Se deber insertar en los estatutos de
lassociedades que se constituyan, la clusula de exclusin de extranjeros
oel convenio previsto en la fraccin I del artculo 27 Constitucional.ARTCULO 1
6.- Se requiere permiso de la Secretara de RelacionesExteriores para que las s
ociedades constituidas cambien sudenominacin o razn social. Las sociedades
que modifiquen su clusulade exclusin de extranjeros por la de admisin,
debern notificarlo a laSecretara de Relaciones Exteriores, dentro de los treinta
das hbilessiguientes a dicha modificacin. Si estas sociedades son
propietarias debienes inmuebles ubicados en la zona restringida destinados a
fines noresidenciales, debern dar el aviso a que se refiere la fraccin I
delartculo 10 de esta Ley, dentro del plazo previsto en el prrafo
anterior.ARTCULO 16 A.- Toda solicitud de permiso a que se refieren los
artculos15 y 16 de esta Ley deber ser resuelta por la Secretara de
RelacionesExteriores dentro de los cinco das hbiles siguientes a la fecha de
supresentacin. Concluido dicho plazo sin que se emita resolucin, seentender

aprobada la solicitud respectiva.


17.2. Anlisis de la Ley de Inversiones extranjeras. Requisitosque exige la
ley mexicana para que las sociedades mercantilespuedan ejercer el
comercio.
Deben examinarse con cuidado los tratados de libre comerciocelebrados
por
nuestro
pas,
sobre
estmulos
y
proteccin
recproca
delas inversiones, pues, como es bien sabido, todos ellos son leysuprema en el
pas (artculo. 133. CPEUM).Las disposiciones legales en materia de extranjera,
as como que, porcuanto hace a las sociedades extranjeras, las somete a lo
dispuesto enel propio ordenamiento mercantil entindase la LGSM--- en lo
tocante...a la creacin de sus establecimientos dentro del territorio nacional,
asus operaciones mercantiles y a la jurisdiccin de los tribunales de lanacin
(artculo. 15).El principal de los requisitos fijados a las sociedades extranjeras
para ejercer el comercio, es el consistente en su inscripcin en el RPC, previa
autorizacin al efecto de la Secretara de Economa. El caso de las
reaseguradoras extranjeras (artculo. 28 de la Ley Generalde Instituciones y
Sociedades
Mutualistas
de
Seguros),
que
slo
puedenabrir y operar oficinas de representacin en nuestro pas medianteautoriz
acin de la SHCP.
17.3. Incumplimiento de los requisitos legales. Responsabilidadsolidaria de
los representantes.
Por lo dems, tambin resulta obvio que ciertas infracciones, como
lasque impliquen un inapropiado comportamiento en su calidad dehuspedes
lavado de dinero, trfico de sustancias prohibidas, fraudes yconductas
parecidas--- darn lugar a que se revoque la autorizacin, sinperjuicio del
fincamiento de responsabilidades administrativas, civiles,laborales y penales en
las que hayan incurrido, as corporativamentecomo en lo personal sus
representantes, a quienes, adems, en caso deser tambin extranjeros, podr
aplicarse el artculo. 33, CPEUM, y serexpulsados del pas.
17.4. La quiebra de una sociedad extranjera.
Inspirada en la Ley modelo de la CNUDMI sobre la Insolvencia Transfronteriza
(Viena,
30
de
mayo
de
1997),
nuestra
Ley
de

concursosMercantiles dedica su Ttulo Decimosegundo a la regulacin de losme


canismos en verdad por dems confusosderivados de la existencia de
intereses nacionales en la quiebra de una sociedad extranjera con
establecimiento en nuestro pas y viceversa.
17.5. Sociedades mexicanas establecidas en el extranjero.
Con las entendibles excepciones de las sociedades sujetas a
controlpermanente del Estado, como las intermediarias financieras, lasasegurad
oras y otras, de modo general las sociedades mercantilesdisfrutan de absoluta
libertad para instalarse en el extranjero, con las limitantes impuestas por las
leyes nacionales de los pases anfitriones