La tercerizacin y las tcnicas de proteccin. Cuestiones...

La tercerizacin y las
tcnicas de proteccin.
Cuestiones procesales
en los reclamos por
solidaridad
por Jorge Rodrguez Mancini(1)

El anlisis de los problemas que se plantean en el procedimiento judicial con motivo del ejercicio del derecho de perseguir a los responsables
solidarios dentro del esquema de la relacin laboral, exige una serie de
precisiones previas acerca justamente de esa tcnica empresaria de organizacin, conocida como la tercerizacin o con trminos semejantes,
externalizacin, descentralizacin, outsourcing.

(1) Abogado; profesor universitario; ex magistrado; Premio Konex de platino 2006.

Miembro del Comit Ejecutivo en el Consejo Estratgico de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires. Publicista.
(2) En esta lnea vase: Montuschi, Luisa, Descentralizacin productiva y otras formas de organizacin del trabajo. Enfoque socioeonmico, y De Luca-Tamajo, Raffaele y Perulli, Adal-

Doctrina

Desde ya que para abarcar correctamente el fenmeno debe penetrarse

en una fenomenologa mucho ms amplia que comprende el anlisis del
proceso de globalizacin o mundializacin, sin cuyo conocimiento resulta
absolutamente empobrecido el tema que ocupa diariamente a abogados
y jueces para evitar que, a travs de esos cambios de estructura productiva, se provoquen desamparos respecto de los trabajadores que resultan
inevitablemente involucrados en el proceso. Por eso considero indispensable destacar algunos puntos relativos a esa extensa y compleja temtica
sin perjuicio de remitir a la lectura de importantes estudios realizados desde distintos ngulos, concluyentes al fin en la identificacin de los problemas, sus causas y sus consecuencias(2).

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En ese orden de indicaciones orientativas para la mejor comprensin del

asunto, creo que debemos poner atencin en, cmo el proceso de globalizacin, con sus componentes negativos y positivos(3), est nutriendo
desde hace ya algn tiempo, una fenomenologa no slo econmica sino
tambin jurdica y moral que debe encararse de manera tal que no sirva
sino para logros que beneficien a todos los hombres y mujeres y no slo
a algunos. Las relaciones laborales no podan quedar marginadas de las
repercusiones propias de esa transformacin y, por lo tanto, era indispensable encarar el problema valindose si no, de qu otro modo de los
instrumentos legales disponibles que, por supuesto, no pueden ser slo
los propios del derecho del trabajo, sino del conjunto normativo.
Y seguramente que en esa proyeccin inevitable del fenmeno mencionado aparecern cambios en el modelo de relaciones laborales, cuyas manifestaciones presenciamos tanto en el campo de la relacin individual como
en las colectivas y, seguramente, la forma de encarar soluciones justas ser
la de lograr adaptaciones equitativas utilizando las vas de la legalidad,
descartando imposiciones forzadas basadas en la aspiracin de mantener
posiciones y estructuras que no responden a esas transformaciones.
A partir de estas lneas de acceso al tema de la descentralizacin limitar
mi aporte a las cuestiones que se vinculan con las tcnicas de proteccin
de las que dispone el sistema legal de nuestro pas, donde se destaca,
obviamente, la de la solidaridad entre distintos sujetos que aparecen vinculados de algn modo con la relacin individual en la que est en juego
un derecho creditorio del trabajador. Con esto queda advertido que no
encarar todas las situaciones en que el legislador ha recurrido a la institucin jurdica de la solidaridad. Y, a su vez, en ese reducido pero denso
terreno, prestar atencin exclusiva a los aspectos procesales que merecen examen cuando se trata de lograr la extensin de la responsabilidad
propia del empleador a un tercero que aparece involucrado de manera
indirecta con esa relacin jurdica de la que surgi el crdito del trabajador. Slo examinar, entonces, cmo acta el mecanismo protectorio en
berto, Informe general presentado en el XVIII Congreso Mundial de Derecho del Trabajo y
de la Seguridad Social, Paris, setiembre 2006, Ambos textos en A.A.V.V., Derecho del Trabajo
y descentralizacin productiva, Buenos Aires, La Ley, 2010.

(3) Para un enfoque necesariamente amplio e histrico de este concepto me remito a Rodrguez Mancini, Jorge, 2da. edic., Astrea, 2007, p. 113 y ss.

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el supuesto que ha recogido el art. 30 de la LCT(4). El comentario se extender tambin al supuesto que regula el art.136 de la LCT en el que, si bien
restringido al crdito por salarios, se encara la solidaridad del empresario
principal(5).
Y para esclarecer el punto me parece conveniente advertir sobre la posible
pero evitable confusin de la figura que ha sido motivo de regulacin
especial en esa norma de otras en las que tambin el legislador ha utilizado la tcnica de la solidaridad: as ocurre con la intermediacin en el art.
29 o en el art. 29 bis de la LCT y la reglamentacin de este ltimo por el decreto 342/92. Este llamado de atencin no es superfluo cuando se observan este tipo de confusiones no slo en demandas poco estudiadas, sino
incluso en alguna cita en votos y dictmenes como sucede nada menos
que en el fallo plenario Ramrez al que luego prestar atencin especial.
Porque efectivamente en el dictamen del Fiscal General se incluye la cita
de un fallo de la Corte Suprema de Justicia (Fallos 306-2:1421), para avalar
una posicin respecto del tema en debate, a pesar de que ese antecedente, como lo seala acertadamente el voto de la jueza Graciela Gonzlez,
se refiere a una hiptesis que no es la de contratacin o subcontratacin
nico tema que era el objeto de la convocatoria sino a otro supuesto
de intermediacin al que se refiere el art. 29 en su primer prrafo.
En lo que respecta al segundo prr. del art. 29 y en particular el art. 29 bis
supuesto de utilizacin del sistema all regulado con ajuste a la realidad
sobre la que la norma fue elaborada y no desviado para otras modalidades de intermediacin la cuestin se distingue claramente de la contratacin o subcontratacin que regula el art. 30. No obstante tambin cabe
llamar la atencin acerca de cmo se ha juzgado el incumplimiento del
requisito de servicios eventuales y cmo ha dado lugar ese punto a debates doctrinarios y discrepancias jurisprudenciales que fueron resueltas en

(5) Quedan fuera de examen los supuestos de normas que tambin establecen la solidaridad para otras situaciones diferentes, como sucede con el art. 31 o con las normas sobre
transferencia del establecimiento y cesin del contrato. Lo mismo sucede con otra fuente de
solidaridad originada en la responsabilidad de directores y administradores de sociedades
segn la norma del art. 274 de la Ley de Sociedades.

Doctrina

(4) Un examen de otras hiptesis de actuacin de la solidaridad en el derecho del trabajo

y en el campo de la normativa en materia de riesgos del trabajo, puede verse en Rodrguez
Mancini, Jorge, La solidaridad en el derecho del trabajo, Ed. Quorum, 2006. Tambin en la
obra de Rodrguez Mancini, Jorge, Derecho del Trabajo, en A.A.V.V., Ed. Astrea, tomo 1,
p. 327; idem en A.A.V.V.,Ley de contrato de trabajo comentada, anotada y concordada, ed.
La Ley, tomo II, p. 281 y ss.

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un aspecto, harto discutible, en el fallo plenario Vsquez, Mara Laura c/

Telefnica de Argentina y otro, del 30/6/10(6).
Tambin considero obligatorio destacar que cualquier aspecto de orden
procesal, tal como el derivado de la aplicacin del art. 705 del Cd. Civ.
que trata el plenario Ramrez, requiere previamente establecer de manera cierta la configuracin del supuesto que establece el art. 30 de la LCT
para que sea operativa la extensin de responsabilidad. Esta cuestin, de
precedencia obvia, no resulta de fcil configuracin a juzgar por las discrepancias doctrinarias y jurisprudenciales registradas y, sobre todo, por
la diversidad de interpretaciones expresadas en las distintas jurisdicciones
judiciales de nuestro sistema federal. Es que la norma en cuestin ha incorporado una condicin para la solucin correspondiente, de contenido,
al menos, impreciso. Se trata de la clave que debe superarse para que
sea operativa la sancin de solidaridad al empresario que ha contratado o
subcontratado trabajos o servicios(7).
Por otra parte, no est de ms subrayar que mediante la tcnica de extensin de responsabilidad por solidaridad, el legislador ha obviado un camino por dems dificultoso que en todo caso cubre otras situaciones menos
identificables. Por eso ha elegido la contratacin o subcontratacin como
figura absolutamente vlida, que recoge la realidad de las estructuras
empresariales hoy ms intensamente desarrolladas por las razones que
se ha expuesto al comienzo, totalmente admitidas en el rgimen legal
general y en el particular y, aceptando su legitimidad, la somete a un
rgimen de tutela adicional para evitar desvos o elusiones. En otras palabras, y a riesgo de resultar redundante, la contratacin o subcontratacin
es simplemente un supuesto de organizacin empresarial que tiene un
tratamiento especial por razones de poltica de proteccin propia del de(6) Sobre la doctrina de este plenario y el exceso arbitrario de extender la aplicacin de las
multas previstas en la ley 24.013 por falta de inscripcin, se han planteado recursos extraordinarios en los expedientes en los que se aplic el plenario y en los que, ante la doctrina de
la Corte Suprema acerca de no corresponder recurso contra el fallo plenario en s, por no
constituir una sentencia, se plante la inconstitucionalidad de los arts. 29 bis de la LCT y 8 de
la ley 24.013, partiendo de que si su lectura es la que surge de la interpretacin efectuada por
la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo en ese fallo plenario, resultara que su texto
es violatorio de garantas constitucionales
(7) Sobre la necesaria y previa determinacin de la procedencia de la solidaridad, antes de
tratar si pudo demandarse al sujeto reputado solidario, es muy oportuna la salvedad que
incluye en su voto (ltimo prrafo) la jueza Garca Melgarejo en el plenario Ramrez.

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recho el trabajo, pero no constituye ilicitud de ninguna especie. Otra cosa

muy distinta es la de si se alegara y probara que realmente no ha existido
tal contratacin o subcontratacin y que, por lo tanto, se est ante un caso
de fraude o simulacin, en el que resultarn aplicables otras normas ms
directamente descalificadoras de la forma falsa adoptada.
Sobre aquella clave que es indispensable para hacer operativo el remedio
protector, la cuestin apareci tratada a manera de solucin final (el quietus que pretendi el fallo de la Corte Suprema) en la sentencia dictada en
el caso Rodrguez c/ Embotelladora del 15 de abril de 1993. Determinar
cundo se trata de una contratacin o subcontratacin correspondiente
a la actividad normal y especfica propia del establecimiento sigue siendo motivo de discrepancias con una inclinacin marcada a un criterio extenso. La repercusin del fallo Rodrguez en la jurisprudencia no tuvo,
sin embargo, efectos unificadores como se pretendi y cuando se intent
llevar al texto legal una solucin prctica (me refiero a la modificacin introducida por la ley 25.013), la redaccin final de la norma no sirvi para el
fin propuesto(8).
Hoy da el caos interpretativo permanece en las distintas jurisdicciones y la
Corte Suprema en un fallo, que tambin inspirado en el propsito de fijar
lnea, qued simplemente en el reconocimiento de que la cuestin acerca
de la interpretacin de la norma (art. 30) no le incumbe al Alto Tribunal aunque para expresar esa posicin, haya adoptado la elptica frmula que utiliza en el fallo Bentez(9). Puede sealarse, as a manera de consuelo, que el
problema no es exclusivamente de nuestro derecho ya que, segn resean
los autores espaoles, la interpretacin de la norma anloga del Estatuto
de los Trabajadores (art. 42) provoca semejantes debates y discrepancias
que no han sido resueltos de manera definitiva por la jurisprudencia(10).
(8) Vase sobre esto la versin de Julin De Diego acerca del proceso de redaccin de la reforma en V.V.A.A., La reforma laboral. Ley 25.013, Ed. Abeledo Perrot, 1998, p.12. En cuanto a
las interpretaciones de la norma vase el estudio efectuado por Foglia, Ricardo comentario
al art. 30, en Ley de contrato de trabajo, comentada, anotada y concordada, op. cit. tomo II,
p. 281 y ss.

(10) Vase el informe: Rivero Lamas, Juan, Ponencia General presentada en el X Congreso Nacional de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Zaragoza, que conserva
actualidad pese a su antiguedad. Tambin Ramrez Martnez, Juan M. Las responsabilidades
del empresario principal en las contratas y subcontratos, La externalizacin de actividades

Doctrina

(9) CSJ in reBentez, Horacio O. c/ Plataforma Cero S.A. y otro del 22/12/2009.

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Otro punto relevante que no puede soslayarse cuando se entra en el estudio particular de la extensin de responsabilidad solidaria, consiste en
determinar hasta dnde abarca esa proyeccin al tercero (en el caso, el
empresario principal). Sobre esto tampoco reina uniformidad en nuestra
jurisprudencia y por eso llamo la atencin para que se tenga en cuenta
que ciertas obligaciones del empleador, para alguna doctrina y algunos
tribunales, no pueden ser exigidas al sujeto a quien se ha atribuido solidaridad. Esto sucede particularmente con la obligacin de entregar los
certificados de trabajo, de aportes y contribuciones, etc. Habr pues que
poner atencin en el sentido que se oriente la opinin de los jueces. Y
mas aun en la extensin de responsabilidad por multas derivadas de la
falta o insuficiencia de la registracin en la que puede haber incurrido el
empleador(11).
Por ltimo es oportuno destacar que los supuestos de responsabilidad
solidaria por contratacin o subcontratacin deben ser claramente diferenciados de los conflictos que se presentan vinculados con cuestiones de
representacin sindical o de aplicacin de convenios colectivos. Los cuestionamientos que ligan una figura con las otras, o que mejor dicho, aspiran
a obtener modificaciones de ambos tipos de encuadramiento invocando
supuestos efectos automticos sobre esas situaciones, derivados del rgimen de representacin que regula la ley sindical, tratando de encuadrar
al personal de las empresas contratistas o subcontratistas por la va de
aquella solidaridad que impone el art. 30 en punto a las obligaciones del
empleador frente al trabajador y a los organismos de la seguridad social,
representan desviaciones claras del alcance expreso de la norma de la LCT
y deben transitar, en todo caso, por las vas legales propias del rgimen de
convenios colectivos y de representacin sindical(12).
laborales (outsourcing): una visin interdisciplinaria, Abdon Pedrajas Moreno dir. , Ed. Lex
Nova, 2002, p. 149. Es interesante marcar que en la jurisprudencia de los tribunales espaoles,
especialmente el Tribunal Supremo, se utiliza para determinar la aplicacin del remedio legal
de la solidaridad, el concepto de inherencia al fin de la empresa (que segn lo apuntan los
comentaristas no se define) y que esta misma expresin aparece manejada en los votos del
Ministro Lorenzetti en disidencia donde se debate el tema de la extensin de la responsabilidad.
(11) Cuestin diferenciada de la que he marcado antes acerca del plenario Vsquez que
est dirigido exclusivamente a los casos de intermediacin ilcita.
(12) Los casos de convenios colectivos en que encontramos clusulas limitativas impuestas
a los empleadores respecto a su posibilidad de contratar o subcontratar trabajos o servicios,

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Veamos ahora los aspectos procesales que plantea el tema de la persecucin de sujetos declarados solidarios por el art. 30 de la ley y por el art.
136 de la misma. Se trata de diferentes situaciones que examinar por
separado.

1. La utilizacin del mandato legal, al responsabilizar al empresario principal

por los incumplimientos del contratista o subcontratista, dio lugar a situaciones en que por razones diversas, el acreedor (trabajador de aqullos)
o bien, no demandaba a su empleador, dirigindose directamente al solidario, o bien iniciada la accin contra ambos, luego la desista respecto
del primero. Esto dio origen a decisiones encontradas que respondan a
la distinta interpretacin del alcance de la disposicin de la ley laboral,
frente al texto del art. 705 del Cd. Civ. que es el que establece el derecho
de acreedores a exigir el pago de la deuda en forma conjunta a todos
los deudores solidarios juntamente, o contra cualquiera de ellos. Para una
posicin, esta norma era aplicable plenamente, mientras para otros tribunales y doctrina slo se poda actuar contra el empresario principal
solidario si tambin se persegua en el mismo juicio al deudor principal,
esto es, el empleador, por lo que desistido este ltimo, no caba la continuacin del pleito exclusivamente contra el solidario.

resultan, para algunos autores, restricciones a derechos fundamentales del empleador y, por
lo tanto, invlidos para exigir tal prohibicin y la sancin respectiva.
(13) Vase ms abajo el cuestionamiento constitucional de esta norma en una sentencia
de la CNAT.

Doctrina

Estas discrepancias, en el fuero laboral nacional, condujeron a la convocatoria de plenario de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo,
que se pronunci con la sentencia del 3 de febrero de 2006 con el Fallo
Plenario n 309 en los autos Ramrez, Mara Isidora c/ Russo Comunicaciones e Insumos S.A. quien fij la siguiente doctrina obligatoria en el
fuero conforme con lo previsto en el art. 303 del CPCCN(13).: Es aplicable
el art. 705 del Cd. Civ. a la responsabilidad del art. 30 LCT. El texto de
los votos de la mayora y de la minora revela el examen de cada una de
las posiciones con fundamentos atendibles, lo mismo que el dictamen del
Fiscal General, habindose adoptado la solucin final por el voto de dieciocho jueces contra nueve.

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De tal manera, la doctrina legal se ha inclinado por la aceptacin ntegra

de la norma civil considerando, bsicamente, que la remisin que efecta el dispositivo laboral no ha variado, ni modalizado, el concepto y los
efectos del instituto de la solidaridad regulado de manera genrica en el
Cdigo Civil. En su momento tuve oportunidad de efectuar el comentario
respecto de este fallo(14), por lo que considero prudente remitirme a esa
publicacin. Sin embargo, estimo que caben hoy da, algunas acotaciones
de inters.
La decisin mayoritaria acerca de la procedencia de aplicar textualmente
la norma civil implica la aceptacin o ratificacin de un principio que desde hace dcadas resulta bsico como es el de que el derecho del trabajo
no posee la autonoma plena que se pretende otorgarle en algunas oportunidades(15). Y, por lo tanto, la aplicabilidad de las normas civiles es parte
del sistema de fuentes teniendo en cuenta que la nica restriccin reside
en la presencia de una norma laboral expresa o en la incompatibilidad de
la norma civil con los principios generales del derecho del trabajo. Estas
reglas deberan ser conocidas y respetadas en los pronunciamientos que
encuentran ms positivo crear normas en vez de encuadrar el caso en las
soluciones de orden general que el sistema jurdico provee. Tal como habra ocurrido en la alteracin de la regla del art. 705 con modalidades que
ni el derecho civil ni el derecho del trabajo ha recogido (como se registraba en votos y doctrina felizmente superados y aun rectificados en torno al
concepto de solidaridad impropia, algunos de cuyos sostenedores que
cambiaron de opinin se citan en el voto del juez Corach as como en la
nota 1 del voto de la jueza Gonzlez).

2. No desconectada con el tema que estamos tratando aparece una cuestin

que se ha planteado de oficio en una sentencia de la Sala III de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo en la cual se declar la inconstitucionalidad del art. 303 del CPCCN, aplicable al procedimiento laboral
por mandato del art. 155 de la ley 18.345. Debo adelantar que no participo
de ese criterio descalificatorio de una norma que reconoce pleno apoyo
constitucional en tanto prev el procedimiento indispensable para lograr
(14) La interpretacin del art. 30 de la LCT en sus aspectos procesales, La Ley, 2006-C, p. 257.
(15) Sobre la unidad del derecho puede verse mi contribucin a la publicacin de la Asociacin Argentina de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Anuario 2010, Rubinzal
Culzoni, 2011, p. 265.

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la necesaria uniformidad de criterio interpretativo de la ley para asegurar

la garanta de igualdad ante la ley que impone el art. 16 de la Carta Fundamental y cuyo significado ha sido extendido por va de los instrumentos
internacionales que la integran para que sea realidad tambin en las relaciones horizontales. Sin embargo, el antecedente que menciono viene
a conmover la uniforme aceptacin del procedimiento de convocatoria,
de dictado de doctrina plenaria y de acatamiento por parte de los jueces
que integran el fuero respectivo (aun para aquellos que no participaron en
su gestacin, pero de manera ms clara, para los que aportaron su voto
a la formacin de las mayoras que establecieron las doctrinas respectivas
conscientes de que estaban creando una interpretacin obligatoria).

(16) En el caso se trataba de la aplicacin de la doctrina plenaria adoptada en los autos

Tulosai, Alberto P. c/ Banco Central de la Repblica Argentina (fallo plenario n 322 del
19/11/2009).
(17) No obstante, existe algn antecedente de la CS en el que admiti la procedencia del
recurso extraordinario aun cuando la decisin hubiera sido en contra de la disposicin impugnada.

Doctrina

Se trata de la sentencia dictada sobre la base del voto de la jueza Caal

al que adhieren los jueces Catardo y Rodrguez Brunengo, en los autos
Daz, Alberto Eduardo c/ Telecom Argentina S.A. s/ despido, de fecha 25/8/11, en la que se declara la inconstitucionalidad del art. 303 del
CPCCN con la sola explicacin de que la norma vulnera la Constitucin
Nacional al otorgar a los jueces poderes legislativos(16). Frente a esta sucinta fundamentacin, los remedios jurisdiccionales no son fcilmente
operativos, ya que si bien segn lo que dispone el art. 14 inc. 1 de la ley
48 el recurso extraordinario procede por cuanto se ha puesto en cuestin
la validez de una ley del Congreso y la decisin ha sido contra su validez,
las impugnaciones respecto de normas procesales no estn incluidas en
este remedio que slo se admite cuando se trata de disposiciones de nivel
federal. En cuanto a los conflictos vinculados con normas locales (como
sera el CPCCN), slo procede al recurso extraordinario si la decisin es a
favor de la norma que se ha impugnado(17). Por lo tanto, la nica va para
introducir la cuestin federal sera la de la denuncia y fundamentacin de
haberse incurrido en arbitrariedad, considerando que se ha interpretado
inadecuadamente la norma del derecho local. Tambin, en casos como
el que menciono, habra que incursionar en la improcedencia de la introduccin de inconstitucionalidad de oficio en esta materia ya que al proce-

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der de la forma que lo hizo, el Tribunal priv a la parte afectada del derecho de exponer su derecho. En esto habra que resaltar que la razn por la
cual el inc. 2 de la ley 48 se refiere a este supuesto admitiendo el recurso
slo cuando la decisin es a favor de su validez, es la de que con la declaracin de inconstitucionalidad de la disposicin legal, no es necesario el
control de constitucionalidad posterior. Y, justamente, como existen razones para sostener que la obligatoriedad de la doctrina plenaria es vlida
porque protege valores constitucionales, como el de la seguridad jurdica
y el de la igualdad en la aplicacin de las leyes, debi darse oportunidad
a las partes para exponer sus alegaciones sobre esas garantas. Tengo en
cuenta que la Corte ha admitido la declaracin de inconstitucionalidad de
oficio pero estimo que cuando se ha privado de toda defensa a las partes
afectadas por esa declaracin, esa posibilidad debe relativizarse.
No deja de llamar la atencin una circunstancia que, en todo caso opera
como dato coadyuvante a la arbitrariedad, la circunstancia de, dos de los
jueces firmantes del fallo (Rodrguez Brunengo y Catardo) participaron del
fallo plenario en los trminos y el procedimiento de las normas del Cdigo
Procesal que ahora impugnan al adherir al voto de la Jueza Caal(18).

3. Otro aspecto digno de tener en cuenta es el de que la doctrina del fallo

Ramrez est circunscripta a la aplicacin del art. 705 del Cdigo Civil a
la responsabilidad del art. 30 de la LCT y, por lo tanto, como ya lo destaqu, no se han considerado otros supuestos en los que la ley (sea la LCT,
sea la LS), igualmente extiende la responsabilidad por las obligaciones del
empleador a terceros. Esto lo advierte el voto de la jueza Garca Malgarejo
aunque no ha encontrado eco en otras opiniones, ni de mayora ni de minora. Tampoco he hallado pronunciamientos anteriores o posteriores
al plenario expresos o implcitos sobre el punto, de manera que este
es un tema pendiente que puede plantearse cuando se intente exigir la
responsabilidad solidaria a quien no era el empleador en los supuestos
que regula el art. 29, 29 bis y su reglamentacin, 31, 225, 229 de la LCT y
art. 274 de la Ley de Sociedades(19).

(18) A la fecha de escribir esta resea no ha habido pronunciamiento de la Corte Suprema

en el recurso extraordinario intentado.
(19) Vase al respecto las opiniones de varios autores en Rainolter, Milton A. y Garca Vior,
Andrea E., Solidaridad laboral en la tercerizacin. Ed. Astrea, 2008, p. 273.

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4. Una advertencia ms encontramos en el voto de la jueza Garca Malgarejo, ahora referida a la extensin misma de la obligacin solidaria. Porque,
como lo destacamos en otra oportunidad, existen situaciones en que la
contratacin o subcontratacin no presenta total continuidad sino que
abarca perodos interrumpidos en los que, naturalmente, la prestacin del
trabajador que reclama el pago de algn crdito a su empleador para
quien se desempe ininterrumpidamente no se materializ en el marco de un contrato o subcontrato con el empresario principal a quien reclama la extensin de la responsabilidad por solidaridad. Entonces, como lo
destaca el voto referido, la responsabilidad del deudor vicario respecto de las obligaciones del deudor directo, debera reducirse a la medida
del inters o beneficio del primero en la relacin y lo que corresponda
conforme el lapso de duracin de la obra o realizacin de los trabajos
concretamente cumplidos. Se trata de un punto que debe ser planteado, examinado y resuelto en cada caso y que no altera, obviamente, la
doctrina de contenido estrictamente procesal que establece el plenario
Ramrez.

5. Destacar ahora que la solucin adoptada en el fallo Ramrez no se pro-

(20) As lo explica Ameal, Oscar J., en Cdigo Civil comentado, anotado y concordado,
Augusto Belluscio (dir.) Ed. Astrea, 1981, tomo 3, p. 326.

Doctrina

nuncia sobre un aspecto que ha dado lugar en la doctrina civil y en los

pronunciamientos judiciales de ese fuero, a soluciones encontradas por
la interpretacin del texto que ahora se declara de plena aplicacin para
dar solucin a los conflictos generados en torno a la regla del art. 30 de la
LCT. Me refiero a que la lectura del art. 705 del Cd. Civ. ha suscitado en
ese mbito discusiones en las que se sostuvo, con apoyo en doctrina tradicional que aparece sostenida en sentencias del fuero civil(20), que el texto
del artculo en cuestin expresa que si reclamasen el todo contra uno de
los deudores, y resultase insolvente, pueden reclamarlo contra los dems
por lo que el acreedor no puede accionar contra todos o algunos de los
dems deudores salvo que el que ha elegido resulte insolvente. Aclara el
autor citado en la nota que la prueba de la insolvencia debe ser apreciada
sin rigurosidad, incluso por meras presunciones. Tampoco sobre esto hemos encontrado antecedentes judiciales pronuncindose sobre la eventual excepcin que pudiera oponer el responsable solidario incluido en
una demanda por obligaciones del empleador.

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Seguramente que el lector que ha investigado el asunto en comentario,

tendr argumentos que coincidan con el voto mayoritario o con la posicin opuesta, pero cualquiera sea su perspectiva, deber tener a la vista
no slo las ventajas que para el trabajador acompaa la doctrina del plenario (bsicamente, la mejor defensa de sus derechos por las alternativas
ms amplias que se presentan con esa opcin comprendida en el art. 705),
sino tambin los sealamientos de algunos riesgos que conspiran contra
garantas constitucionales que tambin deben contemplarse. En efecto,
segn lo hemos reseado en otra oportunidad(21) las dificultades o riesgos
que implicar la aplicacin de la doctrina en anlisis, deben ser asumidos
por los jueces tratando de que, por la va formal, se concluya desconociendo derechos patrimoniales firmemente garantizados constitucionalmente.
Esta hiptesis puede presentarse cuando el actor-acreedor ha elegido a
un deudor (que no es el empleador), sea al inicio del juicio o por posterior
desistimiento, y resulte que ste por su condicin de empresario, si bien
responsable por los incumplimientos del empleador, no puede constatar
la legitimidad del reclamo, cuestin distinta a la de que sea responsable
en el incumplimiento.
Este tipo de hiptesis aparece contemplada en varios votos y en el dictamen fiscal y en todos ellos se hace referencia a la posibilidad de que cuando esto ocurra es decir, cuando slo quede en el juicio el empresario
principal pueda proceder ste conforme con lo previsto en los arts. 90 y
94 del CPCCN(22). Estimo que la referencia repetida, como dije, en varios
votos a esta posibilidad, no debe dejarse pasar por alto porque implica,
de algn modo, una directiva quizs no comprendida en la obligatoriedad procesal por las limitaciones de la doctrina adoptada que debera
ser seguida por los jueces al momento de resolver la procedencia de la
citacin del tercero. Se observa en el devenir diario judicial que no siem-

(21) Comentario citado en nota 13.

(22) Recurdese que con la modificacin introducida por la ley 25.488 al art. 96 del CPCCN
la sentencia dictada en el juicio en que ha sido citado a un tercero lo alcanzar y tambin
ser ejecutable a su respecto salvo que en oportunidad de formular el pedido de intervencin o de contestar la citacin, segn el caso, hubiese alegado fundadamente, la existencia
de defensas y/o derechos que no pudiesen ser materia de debate y decisin en el juicio.
Con respecto a la accin de regreso que puede plantearse por el solidario respecto del
deudor original (el empleador), vase Zuretti, Mario, Accin recursoria o de regreso en las
relaciones laborales, Revista de Derecho Laboral, Rubinzal-Culzoni, 2001-1 p. 427.

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pre se acoge este pedido y en tal caso, es serio el compromiso en el que

queda el derecho de defensa en juicio del perseguido individualmente.

6. Por supuesto que las soluciones posibles en juicios donde se ha desistido

de la demanda contra el empleador, no se presenta con sencillez. Por el
contrario, aparecen problemas relativos a la carga de la prueba y lo mismo
ocurre con las eventuales situaciones procesales desfavorables en las que
puede caer el citado como tercero que no se presenta o que no aporta
pruebas cuando est a su cargo el onus probandi, extremo que puede
darse respecto de algn concepto reclamado (indemnizacin por despido con justa causa invocada por el empleador) y eventualmente tambin
la posible connivencia entre trabajador y empleador para lograr el cobro
indebido(23). En este sentido, la cuestin se vincula con los subtemas propios de las distintas alternativas procesales que se presentan en el litigio
donde, a raz de la citacin del tercero, aparecen las interacciones entre los
sujetos ligados por la relacin de solidaridad que ha establecido la ley.

otras reflexiones, como la de que cobran mayor exigencia los recaudos

de control que el empresario principal debe observar cuando contrata
o subcontrata a sujetos o empresas que prestarn su contribucin a
la actividad normal y especfica propia del establecimiento, valindose de personal dependiente. El registro debido, el pago correcto,
el respeto de la jornada mxima, de las prohibiciones de trabajo de
ciertas categoras laborales, la observancia de los deberes propios del
empleador, etc. exigencias que, por otra parte, contiene el mismo
art. 30 sern preocupaciones que ocuparn la administracin del
empresario principal, aun a sabiendas de que no tendr efectividad
total y absoluta, como podra tenerla si se tratara de sus propios dependientes. Y es posible que aun con el ejercicio de estas facultades
no quede en condiciones ptimas para su defensa frente a una distribucin de la carga de la prueba que tiene hoy da facetas variadas. Es
que habr que llegar a la conclusin de que el nico seguro que puede
contratar el empresario principal para evitar los riesgos anunciados y
la consiguiente responsabilidad por los incumplimientos que se denuncien y los crditos que se demanden, ser el de la precaucin de
(23) Sin contar con las aplicaciones novedosas sobre la nocin de la carga dinmica de la
prueba.

Doctrina

7. La solucin procesal que implica la doctrina del fallo conduce a estas y

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contratar empresas contratistas o subcontratistas de solvencia, por un

lado, pero por otro y principalmente, de seriedad y honestidad en el
cumplimiento de las leyes. Conclusin sta que puede aparecer como
obvia o, si se quiere, desatinada porque no hubiera sido necesario el
dictado de una sentencia plenaria para establecer tal directiva, pero
que es la sntesis de las consecuencias directas de la regla que ha establecido el tribunal teniendo en cuenta a las posibilidades procesales
en este tipo de conflictos.

8. Se pueden individualizar algunas situaciones especiales dentro de las alternativas del proceso que tienen relevancia para la aplicacin cabal de la
norma a que se refiere el plenario.
As cabe referirse, en primer lugar y por la relacin que guarda con la
situacin anteriormente considerada, a cules son los efectos de una
rebelda del empleador, sea en la contestacin de demanda o en la
absolucin de posiciones, o incluso cuando ha habido reconocimiento
expreso o tcito (art.356 del CPCCN) del empleador al contestar la demanda.
En tales supuestos debe tenerse presente la regla segn la cual en los
litisconsorcios pasivos sea necesario o simplemente facultativo por
tratarse de un conflicto respecto de una nica relacin jurdica, los efectos
de esa situacin que implica reconocimientos de obligaciones, est expuesta a que el codemandado demuestre lo contrario ya que las defensas
opuestas por uno de los litisconsortes favorecen al restante aunque se
encuentre en la situacin desfavorable a que se ha hecho referencia. Es
esta una conclusin que, de algn modo, se relativizan los riesgos y dificultades mencionadas ms arriba. Tambin es interesante recordar que,
de acuerdo con lo dispuesto en el art. 3944 del Cd. Civ., la interrupcin
del curso de la prescripcin que produzca uno de los codeudores, aprovecha a los dems.
En el supuesto de que uno de los demandados conjuntamente, sea el
empleador o el responsable solidario hubiera celebrado un acuerdo conciliatorio con el actor, los efectos de ese pacto, si renen las condiciones
que la ley exige (art. 15 LCT), su homologacin, administrativa o judicial,
adquiere el carcter de cosa juzgada que puede ser invocada por el otro
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deudor que no hubiera participado en el acuerdo. Esto es derivacin obvia de lo dispuesto en los arts. 707, 715, 850, 853 del Cd. Civ.(24)(25).

9. Y, en torno siempre a la cosa juzgada, aparece otro tema que ha dado

lugar a algunos pronunciamientos llamativos. Se trata de casos en los que
se ha admitido que una condena dictada contra uno de los deudores (v.g.
el empleador), pueda ser ejecutada contra otro responsable solidario (v.g.
el empresario principal). Sobre esto no parece que cupiera duda de que
semejante medida representa un exceso inadmisible por violacin de la
garanta del debido proceso (art. 18 de la Constitucin Nacional). Cualquiera sea la importancia y gravedad de que un crdito reconocido judicialmente no pueda ser cobrado, voluntaria o compulsivamente, ello no
justifica la violacin de principios constitucionales y procesales como los
que estn en juego. No puede extenderse la condena a quien no ha sido
parte, as de concluyente debe ser la decisin frente a la pretensin basada en maniobras de fraude o de insolvencia. Por lo dems, la disposicin
del art. 715, segundo prr., del Cd Civ. resulta absolutamente terminante
en el sentido de que la cosa juzgada recada en un juicio, es invocable por
los coacreedores (no es el punto), pero no es oponible a los codeudores
que no fueron parte en el juicio. Toda elaboracin doctrinaria sobre otra
solucin ha quedado cancelada con el texto transcripto que fue incorporado por la reforma al Cd Civ. dispuesta por la ley 17.711. Segn lo aclara
Ameal(26), no ser oponible al acreedor comn la sentencia obtenida por

(25) Segn lo explica Pirolo, Miguel A. en Aspectos procesales de la responsabilidad solidaria, en Revista de Derecho Laboral, Rubinzal-Culzoni, 2001-1, p. 425, aunque no se hubiera opuesto la excepcin respectiva, si se probara la transaccin homologada, el juez podra
declarar de oficio que media cosa juzgada.
(26) Ameal, Oscar, op. cit., p. 363.

Doctrina

(24) Para no complicar el discurso de este comentario no entrar al tema de los cuestionamientos de los acuerdos conciliatorios celebrados ante el SECLO y debidamente homologados, invocando la nulidad del acto por vicio de consentimiento. El tema ha sido examinado
entre otros en mi trabajo titulado Autonoma de la voluntad en el derecho del trabajo,
revista DT, abril 2011, p. 797. A mi juicio, es dudosa la solucin adoptada en algunas sentencias que declararon nulo el acuerdo por esa causa sin cumplir con el procedimiento de
impugnacin del acto administrativo que corresponde por la ley de procedimientos administrativos, ya que si el acuerdo ha sido aprobado por un funcionario con competencia en
los trminos del art. 15 de la LCT, debi darse a la administracin la oportunidad de alegar
sobre las razones que se tuvieron en cuenta para aprobar el acuerdo. Ntese que, segn la
norma de la LCT la aprobacin u homologacin del acuerdo produce los efectos de la cosa
juzgada, por lo que aun en el supuesto de considerarse la doctrina de la cosa juzgada rrita,
debe cumplirse con el procedimiento para la impugnacin de actos administrativos.

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el codeudor demandado merced a excepciones estrictamente personales que no pueden ser aprovechadas por los restantes codeudores
(v.g. incapacidad, dolo o violencia), supuestos stos, en definitiva, que
no resultan aplicables al caso de la solidaridad legal prevista en el art.
30 de la LCT.
Pero, pese a esta conclusin cerrada respecto de los efectos de la cosa
juzgada, se registran pronunciamientos que ante situaciones de denuncia de fraudes o de intentos de elusin por parte del empleador original
mediante transferencias igualmente fraudulentas, han intentado superar
la aludida limitacin de los efectos de la cosa juzgada, mediante la tramitacin de un incidente en la ejecucin en el cual el reclamado por la
proyeccin de la cosa juzgada tuviera oportunidad de ejercer las defensas
de que disponga. El tema suscita dudas debido a que, en esa etapa de
ejecucin existen en el proceso laboral nacional y lo mismo sucede en
los ordenamientos locales limitaciones importantes a las excepciones y
defensa en general as como a la apelabilidad de las resoluciones que se
adopten. Otra va que, segn las circunstancias del caso, se puede intentar
es la que frente al embargo de bienes producido en la ejecucin, el afectado por esa medida, opusiera las terceras que el procedimiento admite,
en cuyo caso habra oportunidad por parte del accionante acreedor, para
demostrar la falsedad de la oposicin, con lo que lograra la ejecucin final
de esos bienes para satisfacer su crdito(27).

10. La cuestin de la participacin obligatoria del empleador en el juicio fue

como se explic el origen de las sentencias discrepantes que se unificaron
en criterio en el fallo Ramrez y particularmente esto sucedi en aquellos juicios en que el empleador haba promovido su concurso o se haba declarado su quiebra. Precisamente en torno a la ley de concursos y
quiebras, debe sealarse que luego de un periplo normativo, se modific
el art. 55 de ese cuerpo legal, mediante la ley 25.589 y, por lo tanto, las
clusulas del acuerdo celebrado por el deudor concursado o fallido con
sus acreedores, debidamente homologado, de acuerdo con el art. 48 de
la ley 24.522, causa novacin de las obligaciones del deudor, pero deja a

(27) Jurisprudencia sobre ste y otros puntos vinculados con el tema se puede consultar en
Rainolter y Garca Vior, de Lorenzo, Edgardo c/ Smits, Galdis y otros, en La Ley 11/11/2011
op. cit., p. 419.

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salvo los derechos de los acreedores contra los fiadores y coobligados, a

los que no se les extiende los efectos del acuerdo(28).

11. Por ltimo, cabe hacer referencia a un tema que adelant, consistente en
que el reconocimiento de la procedencia de demanda contra el obligado
solidario, aunque no participe del juicio el empleador no implica que todos los crditos del trabajador respecto de su empleador, puedan ser exigidos al solidario. En este sentido, descartada cualquier objecin respecto
de crditos monetarios derivados de deudas salariales o indemnizatorias,
resta por examinar si est comprendido en la extensin de responsabilidad, el cumplimiento de otras obligaciones adeudadas por el empleador,
como sucede con los certificados de trabajo y de aportes y contribuciones
a que se refiere el art. 80 de la LCT.
Al respecto se registran sentencias en distinta direccin, desde las que
consideran que la solidaridad se extiende sin ms a todas las obligaciones
del empleador, comprendidas en las que enumera la LCT (arts. 62 a 89) sin
distinguir en cuanto a su contenido, hasta las que restringen la proyeccin
de la responsabilidad solidaria a aquellas prestaciones que pueden ser
suplidas por terceros pero no en cuanto a las que revisten carcter personal y slo pueden ser satisfechas por el empleador(29). Esta posicin se
sustenta en lo dispuesto por los arts. 626 y 629 del Cd. Civ. A ello debe
aadirse la presencia de normativa, si se quiere, paralela no digo de la
misma eficacia proveniente de los rganos de recaudacin. De esto da
cuenta una interesante investigacin de Rovira Escalante(30) donde trata
de las reglamentaciones impuestas por ANSeS(31), segn las cuales, slo el
empleador podra emitir este tipo de certificaciones.

(28) Vase sobre el tema Heredia, Pablo D., La novacin concursal y el tratamiento de los
fiadores, codeudores y garantes del deudor: las enseanzas del derecho comparado y la
cuestin en el derecho argentino, Revista Jurisprudencia Argentina, 2002-II fascculo n.13.

(30) Rovira Escalante, Juan P., Certificaciones previstas en el art. 80 de la LCT en Solidaridad laboral en la contratacin y subcontratacin de servicios, Coleccin de Temas de
Derecho Laboral, ERREPAR, 2008, p.187. Tambin en esta publicacin podr verificarse jurisprudencia sobre el tema.
(31) Resolucin 601/2008.

Doctrina

(29) En este sentido se ha pronunciado la Suprema Corte de Justicia de la provincia de

Buenos Aires (29/9/2011 autos de Lorenzo, Edgardo R. c/ Smits, Gaidis y otros, en La Ley
11/11/2011).

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Por mi parte, considero que imponer limitaciones al concepto de solidaridad distinguiendo obligaciones que se extienden de las que no, se presentan como argumentos que no se sostienen frente al significado de ese
concepto que no ha recibido limitaciones o restricciones en la ley, posicin
que, como se ha visto, es la adoptada por la mayora de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo que impuso su criterio en el plenario Ramrez. Resulta, sin embargo, harto complicado para el deudor solidario
satisfacer de manera eficaz el deber que impone el art. 30 de la LCT, frente
a los cambios originados en la incorporacin de la tecnologa para el registro de las obligaciones de la seguridad social. No tomar en cuenta estas
modificaciones que impone la realidad es como olvidar que el derecho se
elabora sobre la base de la realidad social a la que pretende ordenar con
pautas de justicia. Por eso la norma de la LCT que data de ms de treinta
aos, en cuyo transcurso se han implementado mecanismos tecnolgicos
desconocidos por el legislador de entonces, no puede resultar sin duda
eficaz y sobre todo equitativa. En consecuencia, y sin perjuicio de que
para dar solucin cabal a esta situacin se impone una modificacin de la
norma que adecue esos elementos dispersos y contradictorios sin que por
ello se libere a los responsables de las consecuencias propias del rgimen
de solidaridad(32), mientras tanto la jurisprudencia debera encontrar vas
que hagan congeniar, en lo posible, las directivas contradictorias evitando que esta dificultad se aproveche para obtener beneficios indebidos,
pero tambin para que el trabajador afectado por las omisiones ilcitas
del empleador, no se vea privado de beneficios que le corresponden. Una
de estas medidas equitativas puede ser la que adoptan algunos tribunales, imponiendo como alternativa al no cumplimiento de la entrega de

(32) No parece orientado en esa direccin de equilibrio y eficacia el proyecto que fue aprobado por la Comisin de Legislacin del Trabajo de la Cmara de Diputados que modifica
el art. 30 de la LCT, manteniendo el esquema actual pero extendiendo las obligaciones del
empresario principal a la entrega de las constancias y certificados previstos en el art. 80. Tambin incursiona en el tema de la aplicacin extensiva de los convenios colectivos al personal
de los contratistas y subcontratistas cuando las tareas se cumplen dentro del establecimiento
del empresario principal. Como se ve, no se ha contemplado la actualizacin de los mecanismos de expedicin de los certificados a los que se ha hecho referencia en el texto. Con el
objeto de contribuir a la actualizacin de las tcnicas sancionatorias de los incumplimientos
como el de que se trata, sin por eso disminuir responsabilidades, en el seno de la Asociacin
Argentina de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, un grupo de asociados elabor
un proyecto de reforma del art. 80 que fue presentado ante los poderes ejecutivo y legislativo en el ao 2008.No se obtuvo, sin embargo, respuesta alguna ni obviamente tratamiento
concreto de ese u otro proyecto mejor. El texto del proyecto puede verse en la pgina web
de la Asociacin, www.asociacion.org.ar

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las certificaciones por el empleador, la expedicin de la certificacin de

acuerdo con las constancias del expediente donde se determin la falta o
insuficiencia de aportes y contribuciones, sin perjuicio, como cabe distinguir, de lo que significa el ingreso de esos aportes y contribuciones que
deber cumplir el empleador o el deudor solidario; si se trata de aportes
y contribuciones que debieron efectuarse y no se hicieron, el tema vuelve
al principio ya que, en tal caso, el empresario principal es responsable por
aquellas omisiones y consecuentemente debe cumplir con el mandato judicial.

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