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UE1 Droit des affaires - Procdures Collectives

ans le but de faciliter son redressement.


tardive du dirigeant de lentreprise faire part au Tribunal de Commerce de ses problmes ; les raisons voq

Sommaire :

INTRODUCTION...........................................................................................

CHAPITRE 1 : LES PROCDURES PRVENTIVES..............................................

SECTION 1 : LES PROCDURES DALERTE..............................................................................


I. Le devoir dalerte du CAC..................................................................................
A.
B.
C.

Le dclanchement de lalerte.......................................................................................
La procdure dalerte...................................................................................................
Les sanctions...............................................................................................................

II. Le droit dalerte des reprsentants du personnel..............................................


III.
Le droit dalerte des actionnaires...................................................................
A.
B.

Les questions crites...................................................................................................


Lexpertise de gestion..................................................................................................

IV.
Le droit dalerte du prsident du tribunal de commerce.................................
SECTION 2 : LA PROCDURE DE CONCILIATION.......................................................................
I. Les conditions de la procdures de conciliation.................................................
A.
B.
C.

II.

Les bnficiaires..........................................................................................................
Les conditions de forme...............................................................................................
La conclusion de la conciliation....................................................................................

Les effets de la conciliation...............................................................................

CHAPITRE 2 : LE TRAITEMENT JUDICIAIRE DES DIFFICULTS...........................

TITRE 1 : LOUVERTURE DES PROCDURES....................................................

SECTION 1 : LES CONDITIONS DOUVERTURE.........................................................................


I. Les conditions subjectives.................................................................................
A.

Les personnes physiques.............................................................................................


Les commerants............................................................................................................
Les artisans.....................................................................................................................
Les agriculteurs...............................................................................................................
Les professionnels indpendants.....................................................................................
B. Les personnes morales de droit priv..........................................................................

II.

A.
B.

Les conditions objectives...................................................................................

La procdure de sauvegarde........................................................................................
La procdure de redressement et de liquidation judiciaire..........................................
Letat de cessation des paiements..................................................................................
Cas du locataire gerant...................................................................................................

SECTION 2 : LE JUGEMENT DOUVERTURE (JO).......................................................................


I. La procdure du JO............................................................................................
A.
B.

II.

A.

Les personnes ayant la qualit pour agir.....................................................................


Le tribunal comptent..................................................................................................

Le contenu du JO...............................................................................................

La nomination des organes de procdure....................................................................


Le juge-commissaire.......................................................................................................
Ladministrateur..............................................................................................................
Le mandataire judiciaire..................................................................................................
Comit de cranciers......................................................................................................
Autres personnes : Les controleurs.................................................................................
Autres personnes : Lexpert en diagnostic dentreprise..................................................
Le reprsentant des salaries...........................................................................................
B. La fixation de la date de cessation des paiements......................................................
C. La publicit du JO.........................................................................................................
D. Les voies de recours....................................................................................................

TITRE 2 : LES EFFETS DE LOUVERTURE DE LA PROCDURE............................

SECTION 1 : LA PRIODE DOBSERVATION.............................................................................


I. La dure de la priode dobservation................................................................
II. La gestion de lentreprise dbitrice...................................................................
A.

La direction de lentreprise dbitrice...........................................................................


Lattribution des pouvoirs................................................................................................
Le contrle des pouvoirs.................................................................................................
B. Lamnagement des conditions dexploitation de lentreprise.....................................
La prfrence accorde aux nouveaux cranciers : cranciers mritants
........................................................................................................................................

Le droit dexiger la poursuite des contrats en cours.......................................................

III.

A.
B.

Etude des difficults de lentreprise...............................................................

Llaboration du bilan conomique et social de lentreprise........................................


La consultation des cranciers et des comits de cranciers......................................

SECTION 2 : LES MODIFICATIONS DE LACTIF DE LENTREPRISE..................................................


I. Les nullits de la priode suspecte....................................................................
A.

Les nullits de droit......................................................................................................


Les actes sans contrepartie effective..............................................................................
Les paiements anormaux................................................................................................
Les garanties suspectes..................................................................................................
B. Les nullits facultatives...............................................................................................
C. Lexception..................................................................................................................

II.

A.
B.
C.

III.

A.
B.

Les revendications mobilires............................................................................

Le domaine de la revendication...................................................................................
Les conditions de revendication...................................................................................
Les effets de la revendication......................................................................................

Les droits du conjoint.....................................................................................

Le sort des biens personnels du conjoint.....................................................................


Le sort des biens acquis par le conjoint.......................................................................

SECTION 3 : LA DTERMINATION ET LAMNAGEMENT DU PASSIF DE LENTREPRISE.........................


I. La dclaration des crances..............................................................................
A.
B.
C.

Les crances concernes.............................................................................................


Le montant de la dclaration.......................................................................................
La procdure de dclaration........................................................................................
Les dlais........................................................................................................................
Linformation des crances.............................................................................................
D. Le relev de forclusion.................................................................................................

II.

A.
B.
C.
D.

III.

A.

La vrification et ladmission des crances........................................................

La vrification par le mandataire judiciaire.................................................................


La dcision dadmission par le juge commissaire........................................................
Les contestations de la dcision du juge commissaire.................................................
Les consquences de ladmission................................................................................

Les restrictions des droits des cranciers de lentreprise...............................

La suspension des poursuites individuelles.................................................................


La suspension des actions en justice...............................................................................
La suspension des voies dexcution..............................................................................
B. Larrt du cours des intrts........................................................................................
Le principe......................................................................................................................
Les exceptions.................................................................................................................
C. Linterdictions des inscriptions.....................................................................................
Le principe......................................................................................................................
Les cas particuliers..........................................................................................................

TITRE 3 : LE DENOUEMENT DES PROCDURES...............................................

SECTION 1 : LE REDRESSEMENT OU LA SAUVEGARDE DE LENTREPRISE.......................................


I. Les principes communs ux plans de sauvegarde ou de
redressement judiciaire...........................................................................................
A.
B.
C.
D.

II.

A.
B.

III.

A.
B.
C.

Le caractre judiciaire..................................................................................................
Le volet social..............................................................................................................
La nouvelle rpartition des pouvoirs............................................................................
Lindication des engagements pris..............................................................................

La sauvegarde ou la continuation de lentreprise..............................................

Les modifications internes...........................................................................................


Les modalits dapurement du passif..........................................................................
Les dlais et remises de dettes arrts par le plan.........................................................
Les cranciers non soumis aux dlais et remises............................................................

La cession de lentreprise...............................................................................

Les modalits de la cession.........................................................................................


Les obligations du cessionnaire...................................................................................
La location grance pralable la cession..................................................................
Les conditions du recours la location grance..............................................................
La surveillance du locataire grant.................................................................................
Le dnouement de la location grance...........................................................................

SECTION 2 : LA LIQUIDATION JUDICIAIRE...............................................................................


I. La gestion du patrimoine par le dbiteur...........................................................
A.

Le dessaisissement du dbiteur...................................................................................

B.

II.

A.
B.

III.

A.

Le liquidateur...............................................................................................................
La nomination du liquidateur...........................................................................................
La mission du liquidateur................................................................................................
Les contraintes du liquidateur.........................................................................................

La ralisation de lactif.......................................................................................

Le recouvrement des crances....................................................................................


La vente des immeubles et des meubles....................................................................

Lapurement du passif n avant le jugement douverture...............................

Lapurement du passif et le rglement des cranciers................................................


Les crances susceptibles dtres payes.......................................................................
Le droit de poursuite individuelle du Trsor Public..........................................................
Le classement des crances............................................................................................
Le versement des fonds..................................................................................................
B. Lapurement du passif sans paiement.........................................................................

TITRE 4 : LE SORT DES DIRIGEANTS ET DES SALARIS...................................

SECTION 1 : LE SORT DES DIRIGEANTS DE LENTREPRISE..........................................................


I. Laction en responsabilit pour insuffisance dactif............................................
A.
B.
C.

Les conditions gnrales..............................................................................................


Le choix du tribunal.....................................................................................................
Les consquences de la condamnation du dirigeant...................................................

II. Lobligation aux dettes sociales (en cas de liquidation


uniquement)............................................................................................................
A.
B.

Les conditions dapplication.........................................................................................


La procdure................................................................................................................

III.

La faillite personnelle......................................................................................

IV.

La banqueroute..............................................................................................

A.

Les conditions dapplication de la faillite.....................................................................


Les personnes vises......................................................................................................
Les cas de faillite personnelle.........................................................................................
Le prononc de la sanction..............................................................................................
B. Les effets de la faillite personnelle...............................................................................
Les diffrentes dchances.............................................................................................
Consquence de la violation de ces interdictions............................................................
La dure de ces dchances...........................................................................................
Les autres effets de la faillite personnelle.......................................................................
A.
B.
C.

Les personnes susceptibles dtre condamnes..........................................................


Les faits rprhensibles...............................................................................................
Les sanctions...............................................................................................................

SECTION 2 : LE SORT DES SALARIS DE LENTREPRISE.............................................................


I. Le sort des contrats de travail...........................................................................
A.
B.

II.

A.
B.

Le principe de la continuation des contrats en cours...................................................


Les licenciements........................................................................................................

Le paiement des crances salariales.................................................................

Ltablissement et la vrification des crances salariales...........................................


Lintervention de lAGS (Association pour la garantie des salaires).............................

I NTRODUCTION
Ce droit a pour vocation dinstaur une discipline dans le paiement des cranciers des
entreprises dbitrices ainsi que lorsque cest encore possible la poursuite et la sauvegarde de
cette entreprise dbitrice et surtout des emplois quelle gnre. On rencontre aussi le terme de
procdures collectives ou encore droit de la faillite .
Ces diffrentes expression exprime lide selon laquelle le patrimoine dun dbiteur qui se
trouve dans limpossibilit de payer normalement ses cranciers doit faire lobjet dun
rglement global ou collectif dans le cadre dune procdure judiciaire dont le droulement
simpose lui comme lensemble de ses cranciers.
Pendant trs longtemps le droit des faillites a t dominer par deux caractristiques son
caractre rpressif et lintrt port aux cranciers victimes de la dfaillance du dbiteur. Le
code de commerce de 1810 sanctionne avec un droit rigoureux pour liminer les dbiteurs en
les excluant de la vie des affaires. Les consquences de ce droit rigoureux a un effet pervers
car les dbiteurs ont peur de ne pas pouvoir payer leurs dettes donc ils dissimulaient la ralit.
La loi du 13 juillet 1967 qui vise assurer le rglement quitable des cranciers et ont
distingus pour la premire fois le sort des entreprises du sort des dirigeants.
La loi du 1er mars 1984 qui instaure les procdures dalertes qui vise favoriser la prvention
des difficults des entreprises.
La loi du 25 janvier 1985 qui instaura la procdure de redressement et de liquidation judiciaire.
Le but de la loi est de rechercher favoriser le redressement de lentreprise qui est en tat de
cessation des paiements afin de prserver les emplois et le rglement des cranciers. Le sort
du dirigeant nest pas oubli car il apparat des nouvelles sanctions mais qui deviennent
facultatives.
La loi du 10 juin 1994 vise rtablir les droits des cranciers face lentreprise que lon veut
redresser au prix de gros efforts de la part des cranciers.
La loi du 26 juillet 2005 est la dernire rforme en date qui instaure la procdure de
sauvegarde des entreprises, elle ramnage le redressement et la liquidation judiciaire et
amnage les sanctions.
Quelques chiffres
En 1985 il y avait
En 1995 il y avait
En 1996 il y avait
En 1999 il y avait
En 2000 il y avait
En 2006 il y avait

sur les procdures collectives :


26 000 procdures.
60 000 procdures.
65 000 procdures.
41 000 procdures.
36 000 procdures.
39 000 procdures

C HAPITRE 1 : L ES PROCDURES PRVENTIVES


Elles ont pour but de permettent une dtection prcoce des difficults de lentreprise.
Cest la loi du 1er mars 1984 qui a instaur ces procdures via les procdures dalerte qui vise
attirer lattention des dirigeants sociaux sur la situation proccupante de lentreprise.
La loi a galement mis en place le rglement amiable remplac en juillet 2005 par la procdure
de conciliation qui vise quand elle a incit lentreprise et ses cranciers trouver un accord
amiable dans le rglement des difficults passagres de lentreprise.

S ECTION 1 : L ES

PROCDURES D ALERTE

Ces procdures sont destins informer le chef dentreprise et diffrentes autorits de tout fait
de nature compromettre la continuit dexploitation. Il existe 4 catgories dalertes.

I.

LE

DE VO I R D A LERT E D U

A. LE

CAC

D C L A N C H E M E N T D E L A L E RT E

La procdure dalerte concerne toutes les entreprises prives ou publiques. Le CAC est un
professionnel donc pse sur lui une obligation dalerte lorsquil relve des faits de nature
compromettre la continuit de lexploitation.
Les faits en question doivent tre dcel par le CAC lors de lexercice de sa mission c'est--dire
lors de lexamen des documents comptables. Sont donc exclus tous faits externes dpourvus
de coloration comptable. Le CAC doit donc produire les documents pour montrer les problmes.
Le CAC peut relever des faits fonds sur la situation financire de lentreprise (fonds de
roulement dgrad ; situation nette ngative) ; des faits fonds sur lexploitation (sous activit
notable) ; des faits rsultant de lenvironnement de lentreprise (conflit social, retard de
paiement ).
Remarque : La procdure dalerte du CAC ne peut plus tre mise en uvre lorsquune
procdure de conciliation ou de sauvegarde qui a dj t engage.
B. L A

P R O C D U R E D A L E RT E

Etape 1 : Le CAC informe par crit le Prsident du CA ou du Directoire. Depuis la loi de juillet
2005 il faut une copie de cette information qui doit tre transmise au Prsident du tribunal de
Commerce ou du TGI. Cette information constitue en fait une demande dexplication laquelle
lintress doit rpondre dans les 15 jours. En absence de rponse ou en cas de rponse
insatisfaisante on passe la seconde tape.
Etape 2 : Le CAC invite le Prsident du CA ou du Directoire faire dlibrer le CA ou le CS sur
les faits constats et la rponse donne par le dirigeant. La dlibration doit se faire dans les
15 jours. La dlibration de ce conseil est communiqu au prsident du tribunal de commerce
ou du TGI ainsi quau reprsentant du personnel (CE et Dlgus du personnel). Dans cette
situation on sort de la confidentialit mais on reste dans un devoir de discrtion.
Etape 3 : Si la continuit de lexploitation reste toujours compromise, le CAC tabli un rapport
spcifique destins aux actionnaires, au CE, aux DP et prsent lors dune AGE spcialement
convoque.
Etape 4 : Si lissue de cette AGE la continuit de lexploitation est toujours menace le CAC
informe le tribunal de commerce et le TGI de ses dmarches et leur donne les rsultats des
dlibrations. Si lentreprise est cote lAMF est obligatoirement inform.

C. L E S

SANCTIONS

Le CAC qui na pas dclench lalerte en temps utile commet une faute professionnelle et
engage sa responsabilit envers tous ceux qui subiraient ensuite louverture du redressement
judiciaire. Mais le CAC nest tenu que dune obligation de moyen donc les demandeurs
laction devront prouver la faute et le lien de causalit entre cette faute et le dommage. Donc
que le CAC na pas tout mit en uvre pour prvenir temps.
A linverse le CAC qui a dclench lalerte et que ce nest pas ncessaire il bnficie dune
immunit qui lui vite dtre sanctionn. Il nest donc pas responsable.
En cas de procdure dclenche le CAC est protg contre le fait davoir divulguer des faits des
informations.
Remarque : A cot de lobligation civile de lalerte, le CAC a une obligation pnale si en
dfaillance de sa part la non rvlation des faits dlictueux aux procureurs de la Rpublique
(L810-7 du Code de Commerce). Cest lobligation de rvler au procureur de la Rpublique
tous faits dlictueux quil a constat dans la structure quil contrle.

II.

LE

DR O I T D A LERT E DE S R E PR SE N TA N T S D U PE R S ON N E L

Cest la loi de 1984, ces reprsentants ont la facults et non lobligation de dclench lalerte.
De ce fait le critre dintervention est plus large. Lalerte est possible lorsquils ont
connaissance de faits de nature affecter de manire proccupante la situation conomique
de lentreprise.
Pour la procdure les reprsentants demandent des informations lemployeur de faon
informelle oralement, par crit, .
Labsence de rponse ou si la caractre proccupant se confirme, les reprsentants du
personnel tablissent un rapport destination des organes de direction. Le CE peut se faire
assister dun expert comptable payer par lentreprise et non pas par le CE.

III.

LE

DR O I T D A LERT E DE S AC T I O NN A I R E S

A. LES

QUESTIONS CRITES

Les associs ou actionnaires peuvent deux fois par an poser des questions crites aux
dirigeants sur des faits de nature compromettre la continuit de lexploitation. Ces dirigeants
ont un mois pour y rpondre et la rponse est transmise au CAC. Ce droit de poser des
questions est limit. Dans les SARL tout associ non grant peut pos ces questions. Dans la
SA a un ou plusieurs actionnaires qui dtiennent 5% des droits.
B. L E X P E RT I S E

DE GESTION

Il est possible de demander en justice devant le tribunal de commerce la dsignation dun


expert charg de faire la lumire sur une ou plusieurs oprations de gestion qui sont
contestables.
Dans la SA tout actionnaire ou un groupe dactionnaire dtenant au moins 5% du capital social.
LAMF peut le faire si lentreprise est cote, le ministre public et le CE.
Dans la SARL tous associs ayant au moins 10% du capital social.

IV.

LE

DR O I T D A LERT E D U PR S I D E NT D U T R I B U N A L D E CO M M E RCE

Le prsident peut convoquer les dirigeants de la structure (personne physique exclue) ds lors
quil a chos de difficults rendant vraisemblable de nature compromettre la continuit de
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lexploitation. Ceci dans le but de redresser la situation de lentreprise dbitrice. Lentretien


reste confidentiel. Lintress nest en outre pas oblig de sy rendre ce qui rend difficile cette
alerte en pratique.
A lissu de lentretien le prsident peut obtenir communication de certains documents et
renseignements de la part du CAC, des reprsentants du personnel, du Trsor, des organismes
sociaux, des banques . Aucun secret professionnel ne peut lui tre oppos.
La loi de 1994 oblige lURSAFF et le Trsor public informer le greffe des crances sociales et
fiscales impayes ds lors que ces sommes dpassent 12 000 . A dfaut dinformation dans le
dlai des 6 mois qui suivent lchance lURSAFF et le Trsor public perdent leur rang privilgi
dans le paiement des dettes. La loi de 1994 a officialiser une procdure de dsignation dun
mandataire ad hoc. Il est charg dassister et de conseiller le dirigeant, dentreprendre des
ngociations avec les cranciers, dentreprendre des ngociations. Cest souvent une phase
prparatoire la procdure de conciliation. La nature de la mission du mandataire est
contractuelle, rien ne peut tre impos au crancier et aucune dure nest impose au
mandataire.
La pratique de non dpt des comptes annuels en France est importante. Donc la loi de juillet
2005 donne la possibilit au prsident du tribunal de commerce de prendre une injonction
bref dlai, donc de prendre un ordre adress lentreprise sous astreinte de dposer les
comptes au greffe. En cas de retour de la notification fixant lordre de dposer les comptes
avec la mention NPAI ce moment l lentreprise est radie du RCS.

S ECTION 2 : L A

PROCDURE DE CONCILIATION

Elle tend obtenir un accord entre le dbiteur et ses cranciers avec laide dun conciliateur
sur des mesures propres enrayer les difficults de lentreprise qui ne sont pas encore trop
graves. Ce peut tre ngocier des remises de dettes, des dlais de paiement. Cest une mesure
qui permet dviter le dpt de bilan.

I.

LES

CO N D I T I O N S DE L A PR O C D UR E S D E CO N C I LI AT I O N

A. LES

BNFICIAIRES

La procdure de conciliation es ouverte toute personne physique ou morale exerant une


activit commerciale ou artisanale ainsi qu toute personne morale du droit priv et depuis
juillet 2005 les professions librales peuvent galement en bnficier. Le dbiteur doit prouver
une difficult conomique, juridique ou financire avre ou prvisible. La procdure de
conciliation peut tre demander mme si le dbiteur se trouve en cessation des paiements
depuis moins de 45 jours.
B. L E S

CONDITIONS DE FORME

Seul le reprsentant de la structure est habilite demander une procdure de conciliation. Le


prsident du tribunal, le ministre public, le CAC, les reprsentants du personnel ne peuvent
donc pas le faire.
Il sagit dune possibilit seulement et non pas dune obligation qui leur incombe.
Le dirigeant demande du prsident du tribunal de commerce pourquoi il a besoin daide et les
besoins de financement qui lui sont ncessaires son activit. Le prsident du tribunal peut
charg un expert quil charge dtablir un rapport conomique, financier de la situation de la
structure. Ce prsident peut sadresser aux autorits partenaires et leur demander des
renseignements, et peut nommer un conciliateur qui est un professionnel inscrit sur une liste.
Ce conciliateur est nomm pour 4 mois avec 1 mois supplmentaire pour mener sa mission le
cas chant. Le chef dentreprise peut tout fait rcuser le conciliateur. Cest le prsident du
tribunal qui fixe la rmunration du conciliateur aprs accomplissement de la mission et sur les
deniers de la structure dbitrice.
C. L A
8

C O N C LU S I O N D E L A C O N C I L I AT I O N

La mission du conciliateur consiste obtenir la conclusion dun accord amiable entre le


dbiteur et ses principaux cranciers. Toutes personnes qui participent une conciliation est
tenu dun certain secret. Il a le droit de formuler toute proposition se rapportant la
sauvegarde de lentreprise, la poursuite de lactivit et au maintien de lemploi. Le dbiteur
conserve son pouvoir de gestion pendant la conciliation.
Durant cette priode, les dettes restent exigibles. La loi de 2005 prvoit que le conciliateur
puisse demander au prsident du tribunal des dlais de grce.

II.

LES

E F F ET S D E L A C O N C I LI AT I ON

Lobjectif du conciliateur est de trouver un accord amiable dans le cadre consensuel et


confidentiel. Laccord ne doit pas se limiter des dlais de paiement de la part des cranciers,
le dbiteur doit de son ct prendre des engagements pour assainir la situation (rduire ses
frais gnraux, faire des licenciements, ). Laccord peut au choix du dbiteur tre de deux
sortes :
- Laccord est simplement constat par le juge et il lui donne force excutoire, donc aux
parties de lexcuter. Dans cette hypothse laccord nest pas publi donc il y a toujours
confidentialit ;
- Laccord est homologu par le tribunal et est publi au BODACC. Par homologation, le
juge va vrifier que le dbiteur nest pas en cessation des paiements ou que le dlai de
45 jours nest plus bon. Le juge va vrifier que le terme de laccord est de nature
assurer la prennit de lactivit. Laccord ne doit pas port atteinte aux intrts des
cranciers non signataires. Lavantage de demander la publication est :
o la suspension de toute poursuite individuelle contre la structure ;
o Un privilge au profit des cranciers qui accordent un nouvel apport en trsorerie
au dbiteur en vue dassurer la poursuite et la prennit de la socit. Ce sont
laffacturage, les banques, les associs actionnaires qui consentent des avances
en comptes courant mais pas de largent frais ont ce privilge. Ce privilge
permet aux personnes susviss en cas douverture dune procdure de
liquidation, sauvegarde ou de redressement judiciaire dtre dsintresser dtre
payer en priorit.
- Si aucun accord nest possible ou le dbiteur qui ne respecte pas ses engagements, le
tribunal va tre saisi par un des cranciers impays, va prononcer la rsolution de
laccord homologu et la dchance de tout dlai de paiement.

C HAPITRE 2 : L E TRAITEMENT JUDICIAIRE DES DIFFICULTS


Lorsque les difficults de lentreprise sont trop graves pour tre rsolues lamiable il faut faire
intervenir la justice invitablement. Souvre alors une procdure judiciaire o un juge va se
pencher sur le dossier directement et personnellement. Le juge a deux grandes pistes :
- Une procdure de sauvegarde : Cest lorsque les chances de redressements sont trs
levs. Cette procdure sapparente la procdure amricaine de redressement des
entreprises quon appelle le chapter eleven qui a notamment permit de ne pas
dposer le bilan aux socits davion amricaine aprs le 11 septembre 2001. La
sauvegarde peut tre demande lorsque le dbiteur connat des difficults quil ne peut
pas surmonter seul et qui sont susceptibles de le conduire la cessation de paiements.
Loriginalit est que le dbiteur peut bnficier avant dtre en cessation des paiements
de mesures protectrices que seul un juge peut accorder. Elle est destin faciliter la
rorganisation de la structure afin de permettre la poursuite des activits conomiques,
le maintien des emplois et lapurement du passif ;
- Une procdure de redressement et de liquidation judiciaire : Cest lorsque les difficults
sont bien plus importantes au point de compromettre gravement la prennit de
lentreprise. Cette procdure est collective car elle inclue le dbiteur et le crancier. Ces
deux procdures dites collectives sarticulent autours de deux axes :
o Le jugement douverture pour examiner ce quil se passe dans lentreprise ;
o Le jugement qui va tirer les conclusions du JO sur lobservation et qui va fixer le
sort de la structure. Donc soit tre redresser (changement, cession un tiers),
soit tre liquider

T ITRE 1 : L OUVERTURE DES PROCDURES


S ECTION 1 : L ES

CONDITIONS D OUVERTURE

Les procdures collectives sont applicables tout commerant, artisan, agriculteur, toute
personne morale de droit prive et depuis juillet 2005 toute profession librale. Ces
personnes doivent se trouver face des difficults videntes.

I.

LES

CO N D I T I O N S S U B J E CT I V E S

A. LES
LES
LE

PERSONNES PHYSIQUES

C O M M E R A N T S

C O M M E R A N T D A N S L A V I E A C T I V E

Toute personne ayant la qualit de commerant du fait de son inscription au RCS peut tre
dclare en procdure collective. Lorsque la personne se comporte comme un commerant
sans tre inscrit au RCS il y a des problmes et il y a des prjudices. La notion de commerant
est inscrit dans larticle L121-1 du Code de Commerce : Sont commerant ceux qui exercent
des actes de commerce et en font leur profession habituelle . Il faut donc accomplir des actes
de commerce, titre de profession habituelle pour en tirer son revenu et ceci en son nom
propre ou pour son compte personnel. Si ces trois conditions sont remplis on peut tre
commerant et nous imposer une procdure collective en vu de protger les intrts de nos
cranciers.
Remarque : Jurisprudence du Tribunal correctionnel de Mulhouse de 2006 qui a condamn un
particulier 3 800 damende pour travail dissimul, non tenue des registres et non inscription
au RCS et la qualit de commerant lui a t accorde au vu des ventes faites sur internet.

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A contrario lintress qui nest pas inscrit au RCS volontairement, par inadvertance, ne peut de
lui-mme invoquer la qualit de commerant pour bnficier des dispositions favorables de la
loi de 2005.
Le conjoint du commerant sil nest pas inscrit au RCS et na pas opter pour un statut clair, les
cranciers peuvent poursuivre le conjoint si et seulement si il sest immisc dans la gestion du
commerce en faisant des actes de commerce personnellement.
Remarque : Les majeurs protgs et les mineurs mancips ou non ne peuvent jamais avoir la
qualit de commerant. Donc aucune procdure collective nest possible leur encontre. Les
ventuelles consquences ngatives seront supportes par les cranciers et les salaris
ngligeant de ne pas avoir vrifier.
LE

C O M M E R A N T D C D O U R E T I R D E L A V I E A C T I V E

Le commerant qui est dcd ou retir de la vie des affaires, il perd ds lors sa qualit de
commerant. Donc il ne peut plus se voir imposer une procdure collective en rgle gnrale
ce qui peut constituer un rel danger pour les cranciers et les salaris. La loi de 2005 a prvue
louverture dune procdure collective malgr tout sous deux conditions :
- Les difficults soient antrieures la radiation du RCS ou du dcs du commerant ;
- La procdure collective soit demande dans lanne qui suit cette radiation ou le dcs
du commerant.
Remarque : En cas de dcs du commerant les hritiers ont le droit de renoncer la succession
et donc les crances sont perdues.
LES

A RT I S A N S

Lartisan est celui qui tire lessentiel de ses revenus de son travail manuel et non pas de
lemploi de nombreux salaris ou de lusage de matriels et de matires premires dans des
proportions importantes.
LES

A G R I C U LT E U R S

Les agriculteurs sont des personnes physiques qui exercent des professions agricoles titre
professionnel et de faon habituelle. La Cour de cassation a dcide quune pouse salarie
lextrieur temps partiel participe de facto lactivit et elle est donc assimile une
agricultrice et est donc soumise aux procdures collectives.
LES

PROFESSIONNELS INDPENDANTS

Les professions librales, les professionnels indpendants peuvent se voir imposer les
procdures collectives.
B. L E S

PERSONNES MORALES DE DROIT PRIV

Toutes les socits personnes morales de droit privs sont soumises aux procdures
collectives. Ne sont pas soumises aux procdures les groupements non dotes de la
personnalit morale comme les SEP, les socits en cours de formation et les socits crs de
fait. Il convient donc dtre enregistrer au RCS ou en prfecture pour les associations.

II.

LES

CO N D I T I O N S OB J E C T I V ES

A. LA

P R O C D U R E D E S AU V E G A R D E

Pour bnficier de la loi de 2005 le dbiteur doit connatre des difficults quil nest pas en
mesure de surmonter seul et de nature le conduire la cessation des paiements. La
sauvegarde nest pas applicable une entreprise en cessation des paiements.
11

Exemple :
En juin 2006 les juges de la CA de Versailles ont accords la sauvegarde de Photo Service du
fait de lvolution technologique.
En aot 2006 le tribunal de commerce de Paris la socit Eurotunnel a t place en
sauvegarde.

B. L A
L E TAT

P R O C D U R E D E R E D R E SS E M E N T E T D E L I Q U I D AT I O N J U D I C I A I R E

D E C E S S AT I O N D E S PA I E M E N T S

La loi de 1985 qui a dfinie lentreprise en cessation des paiements comme celle qui est dans
limpossibilit de faire face au passif exigible avec son actif disponible. Ainsi lanalyse doit se
fonder sur la trsorerie de lentreprise indpendamment de la situation financire. Cest donc
lexistence de dettes impayes si les dettes sont certaines, liquides et exigibles. Cest
galement le fait quon arrive effectuer des moyens frauduleux (ventes perte ; effets de
complaisance) ou ruineux (emprunt un taux normal sans caractre usuraire mais excessif eu
gard de la situation de lentreprise).
CAS

D U LO C ATA I R E G E RA N T

Cest dans lhypothse o lon va redresser lentreprise par le biais dune cession un tiers. Il
est prvu que lon peut prvoir que le cessionnaire donc le repreneur de lentreprise achtera
lentreprise au terme dune location grance (2 ans au maximum). Une fois engag dans le
plan de rachat le locataire grant ne peut plus y renoncer cest un terme dfinitif. Sil ne peut
plus ou ne veut plus reprendre cette entreprise aprs cette priode il y a louverture dune
procdure collective automatique son encontre sans quil y ait lieu de constater sa propre
cessation des paiements.

12

S ECTION 2 : L E

JUGEMENT D OUVERTURE

(JO)

Le JO est un jugement rendu par le tribunal de commerce ou le TGI selon la socit qui
constate officiellement louverture de la procdure collective. Il met en place notamment les
organes chargs dtudier lentreprise et il ouvre une priode appele la priode dobservation.

I.

LA

PR O C D UR E D U

A. LES
-

JO

P E R S O N N E S AYA N T L A Q UA L I T P O U R A G I R

Cest le dbiteur : Il a en effet lobligation de demander louverture dune procdure


collective dans les 45 jours compter de la date de cessation des paiements. Le non
respect de cette obligation expose ventuellement le dbiteur supporter la sanction de la
faillite personnelle. Pour le cas de la sauvegarde cest au dbiteur dapprcier le moment
opportun avant la cessation des paiements. La demande se fait par le biais du dpt du
bilan au greffe du tribunal de commerce ;
Tout crancier : Quelque soit la nature et le montant de sa crance. Ceci doit se faire par
une assignation par un huissier. Cette assignation doit saccompagner des mesures
diligentes pour tre pay telle quune LRAR. Il existe toutefois trois limites :
o Le crancier ne doit pas abuser de son droit dagir en justice ;
o La demande douverture dune procdure collective doit tre exclusive de tout autre
demande et notamment en paiement de la crance ;
o Le crancier ne peut pas demander une procdure de sauvegarde puisquil ny a pas
cessation des paiements.
Le Procureur et ou le Prsident du tribunal : Ils peuvent se saisir doffice si lordre public est
en jeu et lorsque les intrts des cranciers sont menacs dun pril grave et imminent
(impossible pour la sauvegarde).

Les reprsentants du personnel nont pas qualit pour saisir le tribunal. Ils peuvent tout au plus
communiquer tous faits caractrisant une grave cessation des paiements.
B. L E

TRIBUNAL COMPTENT

Comptence matriel : Le tribunal de commerce est comptent si le dbiteur est commerant


ou artisan. Cest le TGI pour les agriculteur, membre dune profession librale o pour une
personne morale non commerante.
Comptence territoriale : cest le tribunal du lieu o se trouve le sige social de la structure ou
de son principal tablissent si le sige social nest pas en France.

II.

LE

CO N T EN U D U

JO

Le JO est rendu en audience public et il prend effet ds son prononc indpendamment de


lexercice des droits de recours.
A. LA
LE

N O M I N AT I O N D E S O R G A N E S D E P R O C D U R E

JUGE-COMMISSAIRE

Cest un magistrat qui appartient soit au tribunal de commerce soit au TGI nomm en son sein.
En principe il doit tre seul mais possibilit depuis 2006 plusieurs juges pour les dossiers.
Son rle est de veiller au droulement rapide de la procdure et la protection des intrt en
prsence.
Il est tenu inform du droulement de la procdure par ladministrateur. Il est le seul pouvoir
prendre des actes important tel que le licenciement, la vente de certains biens Il statut par
13

voies dordonnances qui peuvent faire lobjet dun recours devant le tribunal comptent dans
les 8 jours.
L A D M I N I S T RAT E U R
-

Cest un mandataire de justice donc un professionnel dsign par le tribunal parmi une
liste tabli par une commission nationale. Il est rmunr sur les deniers de lentreprise
en fonction dun droit fixe et dun droit proportionnel.
Lentreprise qui a un CA HT de plus de 3 millions deuros et 20 salaris au moins dans ce cas l
la nomination est obligatoire. Le tribunal le charge dadministr seul lentreprise ou alors on lui
donne une mission dassistance au dbiteur pour les actes de gestion courante de la socit.
- Lentreprise a un CA HT infrieur ou gal 3 millions et ou moins de 20 salaris dans ce
cas l la nomination est facultative. Donc lactivit doit tre poursuivie par le chef
dentreprise et pas par ladministrateur.
Si ladministrateur est rellement nomm le chef dentreprise nest nomm. Dans la
sauvegarde : mission de surveillance, de contrle et dinformation.
LE

M A N D ATA I R E J U D I C I A I R E

Cest un professionnel nomm sur liste. Cest la mme rmunration par lentreprise quelque
soit sa taille. Il dfend les intrts des cranciers et nintente certaines et fait les vrification
des crances et galement pour les en action en nullit des actes de la priode suspecte. Il a le
monopole de cette reprsentation des intrts collectifs des cranciers cela interdit tout
crancier dagir contre la socit.
COMIT

DE CRANCIERS

Dans le cadre dune procdure de sauvegarde depuis 2005 doivent tre constitus. Par principe
toute entreprise ayant un CA de plus de 20 millions deuros ou plus de 150 salaris
lobligation de mettre en place ses cranciers dans les 30 jours du JA.
Un comit des tablissements de crdit ; Comit de regroupement des fournisseurs de biens et
services. Ces comits doivent adopter le plan de sauvegarde la majorit de leur membre
AUTRES

PERSONNES

: LES

CONTROLEURS

Les contrleurs sont des cranciers de lentreprise nomms comme tel par le juge commissaire
sur leur demande ( la diffrence du mandataire judiciaire qui est professionnel). Ici ce sont des
cranciers bnvoles soumis au secret professionnel, comme lURSAFF souvent. Le juge
commissaire a lobligation de nomm au moins un contrleur et pouvant aller jusqu cinq.
La mission du contrleur est dassister le mandataire judiciaire et reprsenter les intrts des
cranciers. Il doit galement assister le juge commissaire dans sa mission de surveillance de
lentreprise.
AUTRES

PERSONNES

: L E X P E RT

EN DIAGNOSTIC DENTREPRISE

Cest un expert inscrit sur une liste, agr auprs des tribunaux. Sa nomination est facultative
et rmunrer par la structure. Son rle est de renseigner le tribunal sur ltat de lentreprise
avant den fixer dfinitivement le sort. Il participe llaboration du rapport sur la situation
financire, conomique de la structure.
LE

R E P R S E N TA N T D E S S A L A R I E S

Depuis la loi de 1985, le reprsentant des salaris est nomm au sein du CE, dfaut au sein
des DP ou dfaut dIRP ce sont les salaris qui lisent lun deux en tant que reprsentant. Son
rle se cantonne essentiellement au niveau de la vrification des crances salariales.

14

B. L A

F I X AT I O N D E L A D AT E D E C E SS AT I O N D E S PA I E M E N T S

Cette date de cessation des paiements nest fixe que pour la procdure de redressement et
de liquidation judiciaire. Elle reprsente la date laquelle est dclare officiellement en
difficult.
Elle peut tre facilement fixe si un vnement certain intervient (traite impaye dun coup).
Le problme se pose lorsquaucun vnement prcis ne peut tre retenu si ce nest la runion
de plusieurs indices qui laisse prsager que la structure se trouvait se moment l en ltat de
cessation des paiements. Le tribunal fixe de faon approximative cette date. A dfaut
dvnement prcis, dindices prcis, le tribunal a un cadre donc une date butoir. A savoir que
le tribunal ne peut pas remonter au-del de 18 mois avant le JO.
Le fait de dterminer la date de cessation de paiements a pour consquence de dterminer la
date de la priode suspecte. La priode suspecte va de la cessation des paiements au JO.
Comme le chef dentreprise continuer travailler alors quil aurait du dposer le bilan on va
vrifier ses comportements et on va annuler certains actes qui ont t passs par ce chef
dentreprise durant la priode suspecte.
Remarque : La date est fixe de faon provisoire initialement modifiable tout moment sil
survient un vnement permettant davoir une certitude dune autre date mais toujours dans
la priode des 18 mois.
C. L A

PUBLICIT DU

JO

Cest un jugement qui va tre rendu public par le greffier doffice pour en informer les tiers. La
dcision est tout dabord signifie au dbiteur par voie dhuissier et une copie est adresse au
mandataire de justice, au procureur de la rpublique, au service des impts.
Le JO est mentionn en marge du RCS au rpertoire des mtiers. Pour les personnes nayant
pas dinscription au RCS sinon cest au TGI o il y a un registre notamment pour les
associations et les professions librales par exemple.
Il y a un extrait du JO qui est publie au BODACC dans les 8 jours. Enfin un extrait dans un JAL
doit tre publi.
D. L E S

VOIES DE RECOURS

Par drogation au droit commun, le JO est excutoire par provision c'est--dire immdiatement.
Le dlai et lexercice dune voie de recours nentrane aucun effet suspensif sauf si cest le
procureur qui interjette appel. Les diffrentes voies de recours sont :
- Lappel : Toute partie linstance peut interjeter appel dans les 10 jours compter de la
signification aux parties ;
- Lopposition : Elle est possible pour les cranciers et tiers intresss qui taient absent
le jour de laudience dans les 10 jours de la notification aux parties ;
- La tierce opposition : Elle est ouverte tout intress qui na pas t partie linstance
et qui indirectement subit le jugement ;
- Le pourvoi en cassation : Dans les 2 mois de la notification aux parties le pourvoi est
ouvert aux intresss.

15

T ITRE 2 : L ES EFFETS DE L OUVERTURE DE LA PROCDURE


S ECTION 1 : L A

PRIODE D OBSERVATION

Cest la priode pendant laquelle lentreprise est tudie, observe pour comprendre les
causes de ses difficults et trouver les solutions pour la redresser. Cette priode est perue
comme une priode dattente pendant laquelle la situation est gele et ou les intrts en
prsence doivent tre prserver pendant quune solution est recherche. Elle commence ds le
JO.

I. L A

D U R E DE L A P R I O D E D OBS E RVAT I O N

La priode dobservation est tout dabord limite 6 mois renouvelable une fois dans une
limite de 12 mois au total. Il y a une prorogation exceptionnelle demande par le Procureur de
la Rpublique pour une dure maximale de 6 mois donc au total 18 mois. Tous ces dlais sont
des dures maximales. Donc la priode dobservation peut tout fait tre dune dure
infrieure. Et il est galement possible de navoir aucune priode dobservation depuis 1994 si
la situation est catastrophique.

II. L A

GE ST I O N D E L E NT R E PR I S E D B I TR I C E

Lentreprise maintient son activit pendant la priode, mais il va y avoir certaines modifications
qui simposent afin de mener bien la prennit de la socit.
A. LA
L AT T R I B U T I O N

DIRECTION DE LENTREPRISE DBITRICE

DES POUVOIRS

En cas de procdure de sauvegarde il y a une nomination facultative de ladministrateur donc


cest le dbiteur (grant, dirigeant) qui reste la tte de la direction de lentit.
Ladministrateur sera ici seulement un conseiller du dbiteur. Si un administrateur est nomm
et est charg dcarter le dbiteur pour la gestion de lentreprise il y a dessaisissement du
dbiteur, mais ce dessaisissement ne touche pas les biens personnels du chef dentreprise qui
reste libre dadministrer ses biens personnels.
LE

CONTRLE DES POUVOIRS

Les mesures conservatoires :


o Pour prserver les intrts des cranciers et de lentreprise certaines mesures
conservatoires sont prises ds le dbut du JO.
o Il y a un inventaire prcis des biens dentreprise et scell possible sur tout ou
partie des biens de lentreprise ;
o Le dbiteur doit communiquer la liste du personnel et la liste des cranciers ;
Oprations interdites ou contrles :
o Ladministrateur ou le dbiteur : Interdiction de payer toutes crances nes
avant le JO lexception des crances salariales qui doivent elles tre payes ;
o Les oprations ne relevant pas de la gestion courante de la socit sont
interdites (achat dun immeuble ; ). Seul le juge commissaire peut autoriser ce
type dacte. A dfaut daccord lacte est considr comme nul ;
o Les licenciements sont toujours possible ds le dbut du JO aprs avoir entendu
les IRP et sur accord du juge commissaire si et seulement si ils prsentent un
caractre :
Urgent ;
Invitable ;
Indispensable ;
16

Restriction affectant le statut personnel du dirigeant (hors sauvegarde) :


La rmunration est fixe par le juge commissaire de faon autoritaire ;
Le dirigeant de socit sont titulaires de droits sociaux qui leur est interdit
de vendre autrement que dans les conditions fixes par le tribunal.

B. L A M N A G E M E N T
LA

D E S C O N D I T I O N S D E X P LO I TAT I O N D E L E N T R E P R I S E

PRFRENCE ACCORDE AUX NOUVEAUX CRANCIERS

C R A N C I E R S M R I TA N T S

Larticle 622-17 : Les crances nes rgulirement aprs le JO sont payes leur chance
normale lorsque lactivit est poursuivie et que la crance en question prsente un intrt pour
la structure . La loi de juillet 2005 a malgr tout poser des rgles. A cet effet sont viss par ce
principe :
- Les crances nes pour le besoin du droulement de la procdure : Ce sont notamment
les frais et honoraires expos par les intervenant (greffier, avocat, ) ;
- Les crances nes pour les besoins de la priode dobservation ;
- Les crances nes en contrepartie dune prestation fournie au dbiteur pour son activit
professionnelle et pendant la priode dobservation ;
- Toutes les crances alimentaires, dpenses lis au besoin de la vie courante du dbiteur
personne physique. Ce sont par exemple les dettes de loyer, dettes relatives
lducation et lentretien des enfants (pension alimentaire, ...) ;
Toutes ces dpenses sont payes chances normales. A dfaut de liquidit suffisante il y
aura mise en place dun paiement par privilge.
LE

D R O I T D E X I G E R L A P O U R S U I T E D E S C O N T RAT S E N C O U R S

Lexcution de certains contrats peut tre impos au cocontractant. Ce droit sapplique aux
contrats concluent avant louverture de la procdure mais non encore excut totalement au
jour du JO. Il sagit principalement du contrat de crdit bail, la convention douverture de crdit
de la banque (contrat excution successive). Ce droit doption entre poursuite et renonciation
est un principe dordre public (article 6 du Code Civil). Donc il ne peut pas tre carter par une
clause contractuelle prvoyant la rsolution ou la rsiliation du contrat du seul fait dune
procdure collective.
Une opposition est apparue entre ce principe que lon a le droit dexiger et larticle 60 de la loi
bancaire de 1984. Cet article donne le droit toute banque de rsilier unilatralement sans
pravis une convention douverture de crdit quelle soit dure dtermine ou indtermine
ds lors que lentreprise est dans une situation gravement compromise. A la vue de ce clivage
la Cour de Cassation prvoit que la loi de 85 simpose au dtriment de la loi de 84 car il sagit
de deux lois spciales et celle de 85 est postrieure.
En ce qui concerne le droit doption cest ladministrateur ou au dbiteur de prendre partie
pour ce type de contrat excution successives, soit il le fait de faon express soit de faon
tacite. Pour lever toute incertitude sur le sort du contrat le cocontractant peut mettre en
demeure ladministrateur ou le dbiteur de lui faire connatre son choix. Labsence de rponse
pendant plus dun mois quivaut une renonciation de la continuation du contrat. Donc le
contrat est rsili et disparat pour le futur. Deux solutions se prsente alors :
- La continuation du contrat qui a t choisi : On sengage contrario fournir la
prestation promise savoir un paiement : Le crancier est qualifi de crancier
mritant ;
- Le non continuation du contrat : Cette situation peut donner lieu des dommagesintrts mais qui ne bnficient pas du qualificatif de crances mritantes .
Il souffre trois exceptions au principe de la continuation des contrats en cours :
- Le contrat de travail : tout salari a le droit de dmissionner ;
- Le contrat de bail : Le bailleur peut rsilier la location en cas de non paiement du loyer
et des charges aprs le JO (3 mois dimpays) ou en cas dune obligation non faite pour
assurer limmeuble notamment ;

17

Le contrat dassurance : Chaque partie peut en demander la rsiliation dans les 3 mois
du JO.

III. E T U D E

DE S D I F F I C U LT S D E L E NT R E PR I S E

A . L L A B O R AT I O N

DU BILAN CONOMIQUE ET SOCIAL DE LENTREPRISE

Le bilan conomique et social prcise lorigine, limportance, et la nature des difficults de


lentreprise en vue de situer cette entreprise dans le processus qui la conduite la dfaillance
et de rechercher les causes de ce problme. Cest ladministrateur nomm ou le juge
commissaire qui ralise ce bilan conomique et social aid le cas chant du dbiteur et par un
ou plusieurs experts sil existe une complexit. Le bilan doit tre achev au plus tard 8 jours
avant la fin de la priode dobservation.
B. L A

C O N S U LTAT I O N D E S C R A N C I E R S E T D E S C O M I T S D E C R A N C I E R S

Deux comits doivent tre constitu dans le cadre de la processus de sauvegarde (un pour les
banques et un pour les autres cranciers). La consultation des cranciers appartient au
dbiteur ou ladministrateur dans les 60 jours de constitution des comits. La dcision est
prise la majorit absolue de chaque comit.
Pour les cranciers hors comit la loi vise deux cranciers particuliers : le Trsor public qui doit
dsormais consentir des remises de dettes pour des frais de poursuite et des pnalits fiscales.
Les organismes sociaux doivent galement consentir des remises de dettes pour pnalits,
majoration de retard, frais de poursuite d par les contribuables la date du JO.
Ces remises de dettes ne seront possibles que si les autres cranciers privs consentent eux
aussi des efforts pour que tout le monde fasse des efforts et quil ny ait pas ainsi un dcalage.
Les petits cranciers : des dlais de paiements peuvent leur tre impos par le tribunal par
contre leur accord est rigoureusement indispensable pour dventuelle remise de dette envers
la structure.

18

S ECTION 2 : L ES

MODIFICATIONS DE L ACTIF DE L ENTREPRISE

Ladministrateur, le juge commissaire peuvent avoir intrt demander que certains biens qui
sont sortis du patrimoine le rintgre pour augmenter cet actif. Cela se fera soit par pure
restitution ou suite la nullit ou lannulation dun acte pass en priode suspecte.
Les modification dactif suppose que la structure soit en ltat de cessation des paiements donc
redressement et liquidation judiciaire uniquement et non pas la procdure de
sauvegarde.

I.

LES

N U LL I T S D E L A P R IO D E S U S P E C TE

Certains actes doivent ou peuvent tre annuler par le tribunal car ils ont t passer un
moment o la structure aurait due dposer le bilan et non pas diminuer son actif en donnant
des biens. Ces nullits peuvent tre demander par toute personne partie : Ladministrateur,
mandataire judiciaire, liquidateur, commissaire excuteur du plan, et depuis 2005 par les
contrleurs en raison de leur mission de dfense des intrts collectif et financier.
A. LES

NULLITS DE DROIT

Ce sont des nullits que le tribunal doit absolument prononc lencontre de certains actes
passs durant la priode suspecte. Les juges nont aucun pouvoir dapprciation.
LES

A C T E S S A N S C O N T R E PA RT I E E F F E C T I V E

Il sagit en rgle gnrale dune donation. Quelque soit lobjet, meuble ou immeuble, quelque
soit la forme ou la nature de la donation, acte authentique devant notaire ou acte sous seing
priv, donation dguis (vente un prix trs bas) sera annule.
Par exemple la dote au profit dune jeune femme pour un cadeau de mariage lui offre des
immeubles alors quil tait en priode suspecte. Donc dans cette situation la nullit prononce
oblige le donataire (celui qui reoit) de rendre le bien reu et les fruits quil a pu en percevoir. Si
ce donataire a dj donner le bien un tiers ce dernier de bonne foi est tenu lui-mme
restituer ce bien sous remboursement de la fille ou bien la fille redonne largent aux cranciers.
Les contrats commutatifs dsquilibr peuvent tre annul. Divorce par consentement mutuel
o les poux dcident que lpouse garde tout.
LES

PA I E M E N T S A N O R M A U X

LES

Le paiement de dettes non chues ;


Le paiement de dettes chues mais avec des procds qualifis danormaux (cession de
crance ; on donne des cadeaux pour payer) ;
G A RA N T I E S S U S P E C T E S

Ce sont les srets sur des meubles, des immeubles conventionnelles ou judiciaire qui ont ts
consentis en priode suspecte pour des dettes antrieures.
Les inscriptions prises au cours dune procdure de saisie conservatoire :
La saisie conservatoire cest une procdure de saisie qui vise mettre sous squestre par
dcision de justice des biens du dbiteur afin que ce dbiteur nen dispose pas ou ne les fasse
pas disparatre. Elle est demande dans lattente de la rponse un procs qui va confirmer ou
infirmer la situation du dbiteur.
Si le procs confirme la dette la saisie conservatoire va tre transformer en saisie dfinitive. A
contrario si le procs informe la dette il y a remboursement des biens et indemnisation.
Si une saisie conservatoire a t accord un crancier au cours de la priode suspecte elle
doit tre annule car on considre comme anormale cette procdure eu gard lgalit des
19

autres cranciers. Par contre linverse une saisie attribution faite en priode suspecte nest
plus nulle depuis la loi de juillet 1991.
B. L E S

N U L L I T S FA C U LTAT I V E S

La sanction nest pas obligatoire, ce sont les juges qui apprcient au cas par cas les
circonstances. Ils pourront annuler les actes fait titre gratuit fait dans les 6 mois qui prcde
la cessation des paiements.
Les actes fait titre onreux, les actes saisit tiers dtenteur et les saisis attributions peuvent
tre annules sous deux conditions :
- Il faut que le tiers cocontractant ait eut officiellement connaissance de la cessation des
paiements au jour o lacte a t pass, il agit donc de mauvaise foi ;
- Lacte en question doit avoir caus un prjudice lentreprise.
C. L E XC E P T I O N
Les nullits de droit et facultatives ne sont plus applicables en cas de paiement effectu par
lettre de change, billet ordre ou chque. Car tout paiement par effet de commerce est
inattaquable.
Pour limiter les abus la nullit sera quand mme applicable en cas de mauvaise foi du
cocontractant et il na accepter que leffet de commerce pour tre payer.

II.

LES

RE VE N D I C AT I O N S M O B I LI R E S

Pour connatre la situation patrimoniale du dbiteur il faut dterminer son actif c'est--dire
lensemble des biens et des droits dont il est propritaire. Ceci implique la ncessit de faire un
tri entre les biens quil lui appartienne et les biens dont il nest que le dtenteur prcaire en
vertu de certains contrats tels que le bail, le crdit bail, le mandat, le dpt .
A. LE

D O M A I N E D E L A R E V E N D I C AT I O N

La loi de juillet 1985 pose le principe que peuvent tre revendiqu les marchandises
consignes au dbiteur soit titre de dpt, soit pour tre vendues pour le compte du
propritaire. Ce texte ne vise expressment que le contrat de dpt et celui de mandat de
vente.
La jurisprudence a t confront des revendications autres et a interprter larticle en
indiquant que ce texte vise galement et admet que la loi vise aussi les revendications du
bailleur, du crdit bailleur, de lacheteur dun corps certain qui na pas encore reu dlivrance
du bien. Cela peut tre galement les hypothses dune personne qui confier un artisan un
bien faonner, rparer, lentrepreneur de constructeur qui entreposait des outils sur un
chantier dont le matre de louvrage est en procdure collective. Enfin, la revendication
possible des biens vendus avec une clause de rserve de proprit.
B. L E S

C O N D I T I O N S D E R E V E N D I C AT I O N

Il faut respecter 3 conditions :


- Le revendiquant doit dmontrer sa qualit de propritaire dtenu par le dbiteur au jour
du JO.
- Le bien en question doit se retrouver en nature chez le dbiteur (dans les locaux de
lentreprise qui a dposer le bilan en principe) sans avoir subit daltrations trop grave
qui lauraient ventuellement transformer ;

20

La revendication doit tre faite dans un dlai prfixe de 3 mois qui court compter du
JO. Pas de relev de forclusion possible.
La demande doit tre formule par LRAR.

C. L E S

E F F E T S D E L A R E V E N D I C AT I O N

Si les conditions sont remplies le bien doit tre restitu son vritable propritaire. Lentreprise
peut avoir intrt garder ce bien litigieux pour pouvoir continuer travailler et honorer ses
contrats et par voie de consquence augment son actif (cas du tissu par exemple).
Pour les contrats en cours excution successive (crdit bail par exemple) ladministrateur ou
dfaut le juge commissaire peut en imposer la continuation condition dhonorer toutes les
chances.
Pour les contrats avec une clause de rserve de proprit ladministrateur peut bloquer la
revendication en payant immdiatement le prix intgral.
Si les biens revendiqus par leur propritaire ont dj t revendu, mise en gage, en
nantissement, la revendication savre dans ce cas l impossible. Le sous acqureur de
bonne foi est rentr en possession des biens et de ce fait protg par larticle 2279 du Code
Civil qui dispose quen fait de meuble possession vaut titre . La loi de 1985 avait prvue
quen cas de revente le droit de proprit est alors report sur le prix ou la partie du prix non
encore rgle entre le dbiteur et le tiers acqureur de bonne foi.
Sur le plan pnal cest de labus de confiance si lon dtourne le bien pour en faire un usage
diffrent de ce quil tait destin au dpart.

III.

LES

DR O I T S D U CO N J O I N T

On fera seulement lhypothse de la mise en redressement judiciaire dune entreprise


individuelle o la distinction entre le patrimoine de lentrepreneur professionnel et personnel
est trs restreinte donc trs li.
Rappel sur le rgime matrimonial :
La communaut lgale rduite aux acquts : Tout ce qui est acquis avant le mariage reste
personnel donc un bien propre. Tout ce qui est acquis aprs le mariage est commun aux deux
conjoints quelque soit le rgime de financement. Cest un mariage sans contrat. Lors de la
rupture du contrat on spare les deux en moiti. Possibilit dacqurir des biens propres
pendant le mariage.
Le rgime de sparation de bien : Tout ce qui est achet avant et pour ce qui est achet
aprs le mariage par ses deniers personnel sont propres.
Le rgime de communaut universel : Tout est commun.
Rgime primaire : Cest un rgime qui sapplique tous les couples marier au niveau de la
vie courante. Il y a obligation de participation hauteur de ses possibilits pour les dpenses
du mnage et lducation des enfants.
A. LE

S O RT D E S B I E N S P E R S O N N E L S D U C O N J O I N T

Quelque soit le rgime matrimonial (sauf communaut universelle) un conjoint peut donc
possder des biens personnels (biens propres). A ce conjoint commerant de rapporter la
preuve que les biens en question lui appartiennent en propre. Faute de preuve les biens en

21

question sont censs tre commun et pourront tre saisis par les cranciers dentreprises. Tout
type de preuve est admis.
B. L E

S O RT D E S B I E N S A C Q U I S PA R L E C O N J O I N T

Le cas o le conjoint qui a acquis des biens pendant le mariage peut lavoir fait grce aux
deniers fourni par le dbiteur car provenant de lactivit commerciale, artisanale, agricole du
dbiteur. Ladministrateur peut demander ce que ces acquisitions puissent rintgrer lactif
de lentreprise individuelle. La preuve est faite par tous moyens. Si ladministrateur ne rapporte
pas la preuve le bien reste personnel, ladministrateur est dbout.
Depuis 1994 le conjoint doit tre dment entendu ou appel lors de la procdure. Laction en
revendication du conjoint doit tre exerc dans les 3 mois du JO.

22

S ECTION 3 : L A
L ENTREPRISE
I.

LA

DTERMINATION ET L AMNAGEMENT DU PASSIF DE

D C L ARAT I O N D E S CR A N CE S

A. LES

CRANCES CONCERNES

A compter de la publication du JO tous les cranciers dont la crance est ne antrieurement


au JO doivent en faire la dclaration au mandataire judiciaire.
Les cranciers garanties par une caution doivent galement dclarer leur crance. Depuis la loi
de 2005 les cranciers protgs par une caution ngligeant qui ne dclarent pas leur crance
ne perdent plus la crance contrairement avant o il y avait une sanction.
La loi de juillet 2005 impose aux cranciers non mritant dont la crance est ne aprs le JO a
galement lobligation de dclarer leurs crances. Il y a 3 exceptions :
- Les salaris par mesure de faveur nont pas dclarer leur crance, cette initiative
incombe au mandataire judiciaire avec le reprsentant des salaris ;
- La caution est autorise dclarer sa crance de recours contre lentreprise dbitrice et
ce avant mme davoir payer le crancier de lentreprise ;
- Les cranciers alimentaires.
B. L E

M O N TA N T D E L A D C L A R AT I O N

Le crancier doit dclarer le principal de sa crance augment des intrts chus au jour du JO.
Les crances libelles en devise sont dclares en euro selon le cours de change la date du
JO sans tenir compte des fluctuations postrieures la date du JO. De mme que les crances
qui comportent une clause dindexation elles doivent tre arrter au jour du JO sans prendre en
compte les mouvements postrieurs la date du JO. Les dclarations du Trsor Public et de
lUrssaf doivent tre faite aprs dduction des impts non encore tabli la date du JO.
C. L A
LES

P R O C D U R E D E D C L A R AT I O N

DLAIS

Le dlai de dclaration est un dlai prfixe de 2 mois compter de la publication du JO au


BODACC. Les cranciers hors France mtropolitaine ont deux mois supplmentaires.
Les cocontractants dont le contrat est excution successive qui a t rsili a un mois
supplmentaire. De mme que le bailleur de limmeuble pour non paiement des loyers par le
dbiteur a un mois supplmentaire donc 3 mois.
L I N F O R M AT I O N

DES CRANCES

Les dlais de dclaration tant assez bref, les cranciers doivent tre avertis et informer de
louverture de la procdure collective et ceci dans les 15 jours du JO par le mandataire
judiciaire. Il doit avertir personnellement par crit les cranciers de lentreprise quils ont 2
mois. En pratique tous les cranciers ne sont pas informs. La rponse du crancier est la
dclaration de la crance qui doit tre envoy par LRAR.
D. L E

R E L E V D E F O R C LU S I O N

Le juge commissaire a la facult de relever les cranciers retardataires de leur forclusion (hors
dlai) sils tablissent bien que leur ngligence/dfaillance nest pas li leur fait personnel.
Par exemple le dbiteur qui a omit de noter le nom du crancier. La demande de relev de
forclusion doit tre faite dans un dlai de 6 mois compter du JO. Les cranciers relevs de
leur forclusion ne peuvent cependant concourir que pour la rpartition des dividendes existants
postrieurement leur demande car ce qui a t distribu ne peut pas tre redistribu. Ceux
qui arrivent en retard prennent en cours ce qui reste.
23

La loi de juillet 2005 a abrog la sanction de lextinction dfinitive des sanctions non dclars.
Les cranciers peuvent donc toujours esprer dtre payer.

II.

LA

V R I F I C AT I O N E T L A D M I S S I O N DE S C R A N C E S

A. LA

V R I F I C AT I O N PA R L E M A N D ATA I R E J U D I C I A I R E

La loi de 1985 avait pos comme principe nouveau que la dcision dfinitive sur le sort de la
structure nest plus du tout suspendu lachvement de la procdure de dclaration et de
vrification des crances. La solution peut tre prise au vue dune approche approximative.
Pour viter les longueurs le tribunal fixe un dlai au cours duquel les crances doivent tre
vrifie.
Sil y a discussion sur tout ou partie dune crance, son existence, son montant, ses intrts,
le mandataire judiciaire en informe, en avise le crancier concern par tous moyens et lui
demande de fournir des explications. Le dfaut de rponse dans le dlai de 30 jours suivant la
rception de cette information interdit alors toute contestation ultrieure de la proposition du
mandataire.
B. L A

D C I S I O N D A D M I SS I O N PA R L E J U G E C O M M I SS A I R E

Seul le juge commissaire a le pouvoir de dcider de ladmission ou du rejet des crances


dclares. Le juge commissaire ne peut rejeter tout ou partie dune crance quaprs avoir
expressment entendu le crancier, le mandataire judiciaire, le dbiteur et ladministrateur.
Il existe deux crances que le juge commissaire na pas le droit dapprcier :
- Les crances sociales : salaires et charges sociales ;
- Les crances fiscales.
Une fois les crances admises par le juge commissaire les crances sont regroupes sur un
document quon appelle ltat des crances qui est dpos au greffe et qui peut tre consulter
par toute personne intresse.
C. L E S

C O N T E S TAT I O N S D E L A D C I S I O N D U J U G E C O M M I SS A I R E

Le dpt de ltat des crances donne lieu publicit au BODACC. Court alors un dlai de 15
jours durant lequel tout tiers intress peut en prendre connaissance et former une
rclamation. Si la somme est suprieure 4 000 il est possible de faire appel.
Les cranciers dont la crance a t discuter par le mandataire et qui nont pas rpondu dans
le dlai de 30 jours ne peuvent pas contester le refus de la crance.
D. L E S

C O N S Q U E N C E S D E L A D M I SS I O N

La dcision dadmission du juge commissaire a pour effet de constater de faon irrvocable le


montant et lexistence des crances. Les crances admises ne peuvent plus tre contestes
par qui que ce soit. Ce caractre irrvocable souffre trois exceptions :
- Les crances du Trsor Public et de lURSSAF qui peuvent rgulirement tre admise
donc modifi tant que le dlai de prescription nest pas atteint (4 ans pour les impts et
2 ans pour le social) ;
- Lorsque ladmission a t faite sous rserve et que cette rserve se justifie ;
- En cas dadmission tord o il y a ladmission dune crance dun vendeur mais qui na
jamais livr la marchandise. On ne peut pas remettre en cause cette crance sauf
hypothse de fraude.

III.

LES

RE S TR I C T I O N S D E S DR O I T S DE S C R A N C I E R S DE L EN T RE P R I S E

A. LA

24

SUSPENSION DES POURSUITES INDIVIDUELLES

Ce principe signifie quil est interdit aux cranciers de poursuivre en paiement la structure qui
fait lobjet dune procdure collective. Grce ce principe lentreprise bnficie dun moratoire
destin soulager sa trsorerie et fonctionner et faciliter la prparation du plan de
redressement. Tous les cranciers sont concerns.
LA

SUSPENSION DES ACTIONS EN JUSTICE

Sont interdites les actions tendant la condamnation du dbiteur au paiement dune somme
dargent. Et sont interdites les actions tendant la rsolution dun contrat pour dfaut de
paiement du prix. A linverse sont autoriss les poursuites contre le dbiteur qui ne tendent pas
obtenir le paiement dune somme. Par exemple procs pour publicit mensongre. On peut
intenter un procs pour concurrence dloyale. Instance en cours devant les Prudhommes.
LA

SUSPENSION DES VOIES DEXCUTION

Les voies dexcution saisie, avis tiers dtenteurs, sont interdites ds le J.O et ce jusqu
lachvement du plan de sauvegarde, redressement, liquidation. Ceci sexplique par la fait que
les dlais de paiement sont imposs aux cranciers et ce jusqu la fin de leur dette. On ne
peut pas essayer de se faire rembourser par anticipation cest interdit.
Pour les saisies attribution dclenches avant le J.O mais non encore acheves au jour du J.O
demeurent valables.
B. L A R R T
LE

DU COURS DES INTRTS

PRINCIPE

Le J.O arrte le cours de intrts lgaux et conventionnels ainsi que tout intrt de retard et
toute majoration. Les intrts chus au jours du J.O sajoutent au capital mais pas ceux daprs.
LES

E XC E P T I O N S

Les cautions et coobligs (personne solidairement engage dans une crance) :


o Si on est en sauvegarde : Ces personnes peuvent se prvaloir de la rgle de
larrt du cours des intrts. Cette rgle de larrt ne vaut que pour les cautions
personne physique ;
o Si on est en redressement et liquidation : Dans cette hypothse l ces personnes
ne peuvent pas se prvaloir de cette rgle. Ils continueront payer des intrts
qui continuent courir. En change le J.O suspend toute action en poursuite
contre ces cautions et coobligs pendant toute la priode dobservation. Le
tribunal peut lors de ladoption du plan accord ces personnes des diffrs de
paiement dans la limite de 2 ans. Les cranciers bnficiaire de ces
cautionnements peuvent eux prendre des mesures conservatoires de protection
sur les biens desdites cautions. Ceci afin que les cautions qui ont obtenu des
dlais de paiements jusqu 2 ans aient changer de revers de fortune.
Les crdits moyen et long terme : Ce principe de larrt des cours des intrts ne
sapplique pas aux contrats concluent pour une dure suprieure 1 an.
C. L I N T E R D I C T I O N S

LE

DES INSCRIPTIONS

PRINCIPE

Il est interdit dinscrire une hypothque, nantissement, privilge postrieurement au J.O. A


dfaut elle est nulle et toute personne peut en demander la radiation.
LES

C A S PA RT I C U L I E R S

25

Le vendeur du fonds de commerce qui peut continuer inscrire son privilge et ce dans
le dlai de 15 jours suivant la vente du fonds ;
Le Trsor Public dtient un privilge mobilier sur les biens de lentreprise et il se doit de
linscrire rgulirement chaque trimestre.

26

T ITRE 3 : L E DENOUEMENT DES PROCDURES


Il y a la sauvegarde, le redressement avec un plan de continuation ou le redressement avec le
plan de cession un tiers, et la liquidation judiciaire.

S ECTION 1 : L E
I.

REDRESSEMENT OU L A SAUVEGARDE DE L ENTREPRISE

LES

PR I N C I P E S
COMMUNS
R E DR E S SE M E NT J U D I C I A I R E

A. LE

UX

PLANS

DE

S A U V E GAR D E

OU

DE

CARACTRE JUDICIAIRE

Le plan tire sa force obligatoire dune dcision de justice et est donc opposable tous, elle
simpose. Deux personnes seulement sont exempts de respecter cela :
- Les cranciers mritants pour qui ont pays lchance normale ;
- Les cautions solidaires et coobliges qui ne peuvent pas se prvaloir des dispositions
des dlais de paiement ou remise.
B. L E

VOLET SOCIAL

Tout plan doit expos, justifi le niveau et les perspectives demploi au sein de la structure ainsi
que les conditions sociales envisages pour la poursuite de lactivit.
C. L A

N O U V E L L E R PA RT I T I O N D E S P O U V O I R S

Le jugement qui adopte un plan met fin la priode dobservation et par la mme arrt de
lorganisation qui avait t mise en place lors du J.O. En outre la structure ne retrouve pas une
totale libert. En effet :
Ladministrateur ne disparat pas, le tribunal redfini sa mission et lui attribut les
pouvoirs adquats ;
- Le mandataire judiciaire reste dans lentreprise le temps de finir de vrifier les
crances ;
- Un commissaire lexcution du plan a une mission de surveillance et de respect du
plan, sa nomination est obligatoire, il sagit soit de ladministrateur soit du mandataire
judiciaire. Cette personne reste en place jusqu la fin du plan paiement complet du prix
de cession ou des dettes ;
- Le juge commissaire ne cesse ses fonctions quaprs avoir reu le compte rendu dfinitif
de ladministrateur sil est nomm et du mandataire ainsi que du commissaire
lexcution du plan.
D. L I N D I C AT I O N

DES ENGAGEMENTS PRIS

Le plan dsigne les personnes tenus de lexcuter et galement rappel lensemble des
engagements souscrits au profit de la structure. Notamment cest les modalits du maintient et
du financement de lentreprise, le rglement du passif n avant le J.O et les garanties
financires pour en assurer lexcution.
Depuis 1994 il y a une dure maximale du plan qui est de 10 ans. Par drogation pour les
agriculteurs cest jusqu 15 ans.

27

II.

LA

S A U V E G AR D E O U L A CO N T I N U AT I O N DE L EN T RE P R I S E

Le tribunal dcide la continuation de lentreprise lorsquil existe malgr la cessation des


paiements des possibilits srieuses de poursuite dactivit, de maintien de lemploi et
dapurement du passif.
Le tribunal va adopter un plan de sauvegarde lorsquil existe une possibilit srieuse de
continuer lorsque la structure nest pas en cessation des paiements actuellement.
A. LES

M O D I F I C AT I O N S I N T E R N E S

La continuation ou la sauvegarde peut tre accompagn de larrt, adjonction, ou de la cession


de certaines branches de lactivit. Ces modifications simposent aux dirigeants associs ou
actionnaires, salaris.
Le tribunal peut dcider que certains biens quil estime indispensable la poursuite de
lactivit ne pourront pas tre alins sans lautorisation du tribunal.
Le plan mentionne les modifications ncessaires des personnes morales comme des
augmentations de capital, ou des restructurations.
B. L E S
LES

M O D A L I T S D A P U R E M E N T D U PA SS I F

D L A I S E T R E M I S E S D E D E T T E S A R R T S PA R L E P L A N

Le principe est que le plan peut imposer des dlais de paiement jusqu 10 ans aux cranciers
mais ne peut prvoir des remises de dettes quavec laccord express du crancier.
LES

CRANCIERS NON SOUMIS AUX DLAIS ET REMISES

Les crances salariales ne peuvent se voir imposer de telles choses ;


Les crances les plus faibles dans la limite de 5% du passif estim sont rembourss
sans dlais ni remises les crances dun montant infrieure ou gale 150 dans
lordre croissant de leur montant.

Remarque : Le plan de sauvegarde de continuation peut tre comme toute dcision de justice
tre frappe dappel la demande des parties.

III. L A

CE S S I O N D E L E NT R E PR I S E

La cession ne sapplique quen cas de redressement judiciaire car en sauvegarde lentreprise


nest pas en ltat de cessation des paiements.
A. LES

M O D A L I T S D E L A C E SS I O N

Toute offre de reprise doit tre communique ladministrateur pendant la priode


dobservation. Et le repreneur ne peut tre choisit que parmi ceux qui ont dposs une offre de
reprise pendant la priode dobservation. Depuis 1994 il est interdit aux dirigeants de la
personne morale, parents et allis jusquau deuxime degr de prsenter une offre de reprise.
Le tribunal a le droit dimposer depuis 1985 certains cocontractants de maintenir leurs
contrats avec le cessionnaire. Ces contrats imposs continuent tre excuter aux conditions
en vigueur au jour du J.O et sous rserve de dlai de paiement.
28

B. L E S

O B L I G AT I O N S D U C E SS I O N N A I R E

Tant que le prix de cession nest pas totalement rgl, le cessionnaire ne peut lexception des
stocks vendre ou donner en location grance les biens corporelles ou incorporelles acquis. Ce
cessionnaire doit rendre compte au commissaire de lexcution du plan et ce lissue de
chaque exercice suivant le cession. Si le repreneur ne respecte pas les dispositions du plan,
alors il y a rsolution du plan, on reprend zro.
Remarque : Depuis la loi de juillet 2005, le dbiteur peut faire appel de la dcision arrtant le
plan de cession. Le cessionnaire (lacheteur) ne peut interjeter appel que si le plan lui impose
des charges autres que celles souscrites lors de la prparation du plan. Les autres repreneurs
vincs, les salaris ne peuvent pas contester.

C. L A

LO C AT I O N G R A N C E P R A L A B L E L A C E SS I O N

Que la cession soit totale ou partielle le plan de cession peut prvoir une location grance au
profit du repreneur. Lavantage essentiel est de permettre au futur repreneur dexploiter
lentreprise mais de ne verser le prix de cession qu lissus de la location grance.
LES

C O N D I T I O N S D U R E C O U R S L A LO C AT I O N G RA N C E

La dure maximale est de 2 ans sans minimum.


Toute personne peut tre locataire grant lexception de celles qui ont des liens de parent
ou dalliance avec le dbiteur jusquau 2e degr.
Normalement en droit commun une location grance a des conditions :
- Avoir t commerant, artisan ou dirigeant pendant au moins 7 ans ou il faut quil ait
exploit personnellement lentreprise pendant au moins 2 ans ;
- Il y a une solidarit entre le propritaire et le locataire grant pendant les 6 premiers
mois de la location grance.
LA

S U RV E I L L A N C E D U LO C ATA I R E G RA N T

Il dispose dun entier pouvoir de gestion mais est soumis la surveillance du commissaire la
ralisation du plan. Cette surveillance se fait sous la rsolution du plan ce qui fait que
lentreprise se trouvera certainement en cessation des paiements. Le locataire grant peut
avoir des dommages intrts.
LE

D N O U E M E N T D E L A LO C AT I O N G RA N C E

La location se concrtise par la cession relle et complte de lentreprise au locataire grant et


ce au plus tard dans les 2 annes. La cession se fait au prix initialement fix par le plan de
cession. Cest la loi de 1994 qui ne permet plus au locataire grant de demander une rvision
du prix.
Si le locataire grant ne sexcute pas dans son obligation dacheter (montant ou dlai) la
sanction est une procdure de redressement judiciaire qui souvre son gard ce qui signifie
que toutes ses socits seront mises en redressement judiciaire.

29

30

S ECTION 2 : L A

LIQUIDATION JUDICIAIRE

Elle est ordonne soit comme solution lissue de la priode dobservation lorsquil ny a
aucune possibilit de redressement soit sans ouverture dune priode dobservation lorsque
lentreprise na vraiment aucune chance de redressement. La clture de la procdure de
liquidation nest pas du tout encadr dans le temps. En 2003 la dure moyenne des procdures
taient de 45,3 mois contre 32,7 en 1997 et 20% des liquidations judiciaires ne sont pas
clturer au bout de 7 ans.
Depuis 2005 il y a une liquidation judiciaire simplifie.
- Lentreprise na pas de biens immobiliers ;
- Le nombre de salari est infrieur ou gal 5 au cours des 6 mois qui prcdent la
clture de lexercice comptable ;
- CA HT infrieur ou gal 750 000 .
La procdure simplifi doit tre faite dans un dlai de 3 mois.

I.

LA

G E ST I O N D U PAT R I MO I N E PA R LE D B I TE U R

A. LE

D E SS A I S I SS E M E N T D U D B I T E U R

Le jugement qui prononce la liquidation judiciaire emporte de plein droit dessaisissement du


dbiteur de ladministration et de la disposition de ses biens et ce tant que la liquidation
judiciaire nest pas clturer. Ce dessaisissement frappe aussi bien les personnes physiques et
les personnes morales. Ceci vise tous les biens personnels ou professionnels.
Par exception le dessaisissement nest pas total. En effet le dbiteur peut accomplir les actes
conservatoires donc favorable aux cranciers. Il reste libre dadministrer et de disposer des
biens dclars insaisissable par la loi dans un but de protection de la personne humaine. Le
dbiteur dtient galement des droits et actions qui en raison de leur caractre personnel qui
ne peuvent tre exercer que par le dbiteur.
Remarque : La loi Dutreil de 2003 prvoit la possibilit pour toute personne physique
immatricule un registre donc les commerants, artisans, agriculteurs, professions librales,
agents commerciaux leur permet de dclarer insaisissable sur limmeuble dans lequel est fixe
la rsidence principale. Il suffit pour cela de remplir une dclaration dinsaisissabilit devant
notaire et doit tre publi la maison de conservation des hypothques.
Les effets de la dclaration ne se produisent qu lgard des cranciers dont les droits naissent
postrieurement la dclaration de lacte et loccasion de lactivit professionnelle du
dclarant. Il est tout fait possible dy renoncer par une main leve. Le dcs du commerant
emporte rvocation automatique de la dclaration.
Les consquences du dessaisissement : le dbiteur linterdiction de passer seul tout contrat
sur des biens lui appartenant. Si un acte est pass, la nullit absolue peut tre prononce. Par
voie de consquence tout bien sorti du patrimoine doit tre rintgrer sauf si les biens meubles
dj revendus un tiers de bonne foi, il conservera le bien tant protg par larticle 2279 du
Code Civil.
B. L E
LA

L I Q U I D AT E U R

N O M I N AT I O N D U L I Q U I D AT E U R

Le tribunal doit obligatoirement nomm un liquidateur qui est galement un professionnelle et


qui figure sur une liste de la Cour dAppel. Aux cots du liquidateur on trouve le reprsentant
des salaris ainsi que les contrleurs (cranciers bnvoles). La mission de ladministrateur
prend fin sauf sil y a une poursuite exceptionnelle de lactivit.
LA

M I S S I O N D U L I Q U I D AT E U R

31

Il est officiellement le reprsentant des cranciers, il poursuit des actions en cours. Il est
galement le reprsentant du dbiteur dessaisit don il agit le cas chant au nom du dbiteur.
Il est responsable du droulement des organes de liquidation.
LES

C O N T RA I N T E S D U L I Q U I D AT E U R

Il sagit de la poursuite exceptionnelle dactivit car le principe est que le liquidateur ne


peut pas poursuivre lactivit de lentreprise. SI lintrt public, celui des cranciers
lexige, le maintient de lactivit peut toutefois tre autoris par le tribunal pour une
priode de 3 mois renouvelable une fois le cas chant. Pour les agriculteurs on peut
aller jusqu o== la fin de lanne culturale. La gestion est assure par ladministrateur
sil a t nomm et dfaut cest le liquidateur. Pour assurer ce maintient dactivit les
anciens cranciers bnficient du stat de cranciers mritants. On peut imposer a
cocontractant lexcution des contrats en cours ;
La gestion des fonds : la liquidateur ne peut faire fonctionner les comptes bancaires du
dbiteur au-del de 6 mois compter du jugement prononant la liquidation judiciaire.
Au-del de 6 mois il faut lautorisation du procureur de la Rpublique.
Le liquidateur doit tous les 3 mois rendre un rapport au juge commissaire o il retrace
toutes les oprations

II.

LA

R A LI S AT I O N DE L ACT I F

A. LE

RECOUVREMENT DES CRANCES

Le recouvrement est assur par le liquidateur et il est tenu dattendre les chances
normalement stipule au contrat.
B. L A

VENTE DES IMMEUBLES ET DES MEUBLES

Les biens peuvent tre vendu selon 3 modalits :


- Vente de gr gr : cest une vente lamiable entre deux personnes ;
- Vente par adjudication amiable : vente aux enchres publiques ;
- La saisie mobilire ou immobilire.
Cest le juge commissaire qui choisit le type de vente, le prix de vente ainsi que les modalits
de publicit.

III.

L A P U RE M E NT

D U PA S S I F N AVA N T LE J U GE M E NT D O U VE RT U RE

A . L A P U R E M E N T
LES

D U PA SS I F E T L E R G L E M E N T D E S C R A N C I E R S

C R A N C E S S U S C E P T I B L E S D T R E S PAY E S

Sous rserve des crances salariales les crances payes sont celles qui ont t rgulirement
dclarer et admise sur ltat des crances. Le jugement rend exigible toutes les crances y
comprit celles non chu au jour o le passif est apur.
LE

DROIT DE POURSUITE INDIVIDUELLE DU

TRSOR PUBLIC

La rgle de suspension des poursuites individuelles applicable tous les cranciers se prolonge
pendant la priode de liquidation. Le Trsor Public lui conserve le droit dengager des poursuite
si et seulement si le liquidateur na pas entreprit la vente des biens grevs dune suret ou
dune hypothque au profit du trsor public dans les 3 mois compter de la liquidation.

32

LE

CLASSEMENT DES CRANCES

Biens immeubles
Le superprivilge des salaris (60
derniers jours)
Les frais de procdure
Cranciers ayant un privilge
relatif la conciliation
Les cranciers ayant une sret
Les cranciers mritants
Cranciers ayant un privilge
gnral (6 derniers mois de
salaire) ; Trsor Public ; Scurit
sociale ; AGS
Cranciers ayant un privilge
spcial immobilier
Cranciers chirographaires
Prteurs et titulaires de titres
participatifs

Biens meubles
Cranciers qui exercent un
droit de rtention ou un droit
de gage
Le superprivilge des salaris
(60 derniers jours)
Les frais de procdure

Cranciers ayant un privilge


relatif la conciliation
Les cranciers ayant une
sret
Les cranciers mritants

Cranciers mritants
Le superprivilge des
salaris (60 derniers
jours)
Les frais de justice
Prts bancaire et contrat
dont lexcution t
impose par
ladministrateur
AGS pour les sommes
avances
Cranciers mritants
classiques

Cranciers ayant un privilge


gnral (6 derniers mois de
salaire) ; Trsor Public ;
Scurit sociale ; AGS
Cranciers ayant un privilge
spcial immobilier
Cranciers chirographaires

En cas de redressement judiciaire les cranciers qui ont une suret immobilire repasse en 7 e
position.
LE

VERSEMENT DES FONDS

Le versement est ordonn par le juge commissaire. Soit il dcide dun versement en une seule
fois, soit en plusieurs fois lexception des crances salariales o lon sengage payer tous
les mois.
Si un crancier est titulaire dune suret nest pas intgralement pay sur le prix du bien
faisant lobjet de sa garantie il vient en concours avec les cranciers chirographaires pour ce
qui lui reste.
Si lactif est insuffisant pour payer les cranciers chirographaires. Les sommes restantes sont
rparties entres ces cranciers selon une formule au marc le franc c'est--dire
proportionnellement au montant de leur crance admise.
B. L A P U R E M E N T

D U PA SS I F S A N S PA I E M E N T

La loi dfinie linsuffisance dactif comme la situation o le produit de la ralisation des actifs
du dbiteur et des actions et procdures engages dans lintrt de la structure ou des
cranciers ne permet plus de dsintresser mme partiellement les cranciers. Une fois la
clture prononce les organes quittent la structure et par voie de consquence le
dessaisissement cesse et il retrouve toute libert.

33

La loi de 1985 a pos que le passif de la structure est apur sans paiement c'est--dire
disparat dune faon pure et simple. Les cranciers nont plus aucun espoir dtre pay sauf :
- Le Trsor public qui se conserve le droit de poursuivre le dbiteur mais seulement en
cas de fraude fiscale ;
- La caution qui a ventuellement pay au lieu et place du dbiteur peut demander ce
remboursement ;
- Les crances rsultant des droits attachs la personne (DI lors dun accident du travail
en raison dune faute inexcusable de lemployeur qui a facilit laccident) ;
- Le dbiteur a frauder ou fait ou a t condamn pour banqueroute ;
- Si la personne a dj bnficier de cette rgle depuis moins de 5 ans.
La seconde liquidation dans les 5 ans laisse subsister le passif et les cranciers peuvent
poursuivre le dbiteur pendant 5 ans et non plus 30 ans.

T ITRE 4 : L E SORT DES DIRIGEANTS ET DES SALARIS


La loi de 2005 limite la responsabilit des cranciers fournisseurs de crdit. Les banquiers ne
peuvent tre tenus pour responsable des prjudices subi du fait des crdits consentis aux
dbiteurs sauf cas de fraude caractrise ou de garantie prise en contrepartie de ces concours
qui sont disproportionnes. Si le banquier est retenu pour responsable la garantie est nulle.

S ECTION 1 : L E

SORT DES DIRIGEANTS DE L ENTREPRISE

Les sanctions que nous verrons sappliquent aux dirigeants de droit mais galement aux
dirigeants de fait, rmunr ou bnvole. Cela sapplique aussi aux personnes morales de droit
priv avec ou sans activit conomique

I.

L AC T I O N
A. LES

EN R E SP O N S A B I L I T PO U R I N S U F F I S A N C E D AC T I F

CONDITIONS GNRALES

Cette sanction a pour but de mettre la charge des dirigeants avec ou sans solidarit tout ou
partie du passif de la structure. Les conditions sont :
- Une insuffisance dactif ou un passif rest impay ;
- Une faute grave de gestion ;
- Un lien de causalit entre le passif et la faute de gestion.
Le dlai est de 3 ans compter du jugement qui arrte le plan. Le tribunal comptent est le
mme que le tribunal saisit pour la procdure collective mais par le biais dune procdure
particulire.
B. L E

CHOIX DU TRIBUNAL

Mme si toutes les conditions sont runies le tribunal depuis 1985 a la facult dapprcier et
donc de ne pas poursuivre. Ce choix va jusquau choix du dirigeant fautif. Le tribunal peut
galement dterminer le montant de la condamnation.
C. L E S

34

C O N S Q U E N C E S D E L A C O N D A M N AT I O N D U D I R I G E A N T

La dette mise la charge du dirigeant est une dette personnelle transmissible aux hritiers.
Les sommes verses tombent dans le patrimoine de la structure du dbiteur. Ces sommes
verses sont rparties entre tous les cranciers impays au marc le franc.
Les dirigeants condamns qui ne sacquitteraient pas de leur dette sont sanctionns par la
faillite personnelle.

II.

L O B LI G AT I O N
U N I Q U E M E NT )
A. LES

A UX

D E TT E S

S O C I A LE S

( EN

CAS

DE

L I Q U I DAT I O N

C O N D I T I O N S D A P P L I C AT I O N

Cela consiste a mettre la charge du dirigeant poursuivi le paiement des dettes sociales
(salaires et charges) restes impays. Il y a 6 cas douvertures :
- Si le dirigeant disposer des biens de la personne morale comme ses biens propres
(ABS) ;
- Si le dirigeant fait des actes de commerce dans un intrt personnel sous couvert de
la structure masquant ses agissements ;
- Si le dirigeant a fait du crdit ou des biens de la personne morale un usage contraire
lintrt de la socit ou des fins personnelles ou pour favoriser une autre entreprise
dont il a un intrt directement ou indirectement ;
- Si le dirigeant a poursuivit abusivement dans son intrt personnel une exploitation
dficitaire qui ne pouvait conduire qu la cessation des paiements ;
- Si le dirigeant a tenu une comptabilit fictive, incomplte ou irrgulire ou a fait
disparatre des documents comptables ;
- Le dirigeant dtourner ou dissiper tout ou partie de lactif ou frauduleusement
augmenter le passif.
B. L A

PROCDURE

Les rgles procdurales sont les mmes ainsi que le dlai de 3 ans. Le tribunal a la facult de
poursuivre et non pas lobligation.

III. L A

FA I L LI T E PE R S ON N E LLE

A. LES
LES

C O N D I T I O N S D A P P L I C AT I O N D E L A FA I L L I T E

PERSONNES VISES

La faillite sapplique seulement aux dirigeants de droit ou de fait des personnes morales de
droit priv ayant une activit conomique. Ceci peut sappliquer aux commerants, artisans,
agriculteurs et professions librales.
LES

C A S D E FA I L L I T E P E R S O N N E L L E

Voir poly

35

LE

PRONONC DE LA SANCTION

La faillite personnelle que si la structure a t au pralable en procdure collective avec un


jugement redressement ou liquidation. Cest une sanction totalement exclue pour la
sauvegarde. Ce sont les mmes conditions que vu prcdemment.

B. L E S
LES

E F F E T S D E L A FA I L L I T E P E R S O N N E L L E

DIFFRENTES DCHANCES

Il y a linterdiction commerciale : Cest linterdiction de rester dans le monde des affaires


savoir commerants, artisans, agriculteurs et professions librales ou dirigeant de faon directe
ou indirecte.
La privation des droits civiques cest la perte du droit de vote, dtre lu, donc dtre jur et
linterdiction de porter certaines dcorations.
CONSQUENCE

D E L A V I O L AT I O N D E C E S I N T E R D I C T I O N S

2 ans demprisonnement et ou 375 000 damende.


LA

DURE DE CES DCHANCES

Cest le tribunal qui fixe la dure de ces dchances mais elle ne peut pas tre suprieure 15
ans. Ces dchances peuvent cesser dans deux cas :
La personne condamne au tribunal de la relever de ses dchances si elle rapporte la preuve
quelle a assez contribuer au paiement du passif social.
Si le tribunal rend un jugement de clture pour extinction du passif social.
LES

A U T R E S E F F E T S D E L A FA I L L I T E P E R S O N N E L L E

Le tribunal peut prononcer lexclusion pure et simple de la personne poursuivie en lui


ordonnant de vendre ses actions ou parts. Le produit de la vente est affect aux paiements des
dettes de la socit. Le tribunal peut galement ordonner la privation du droit de vote dans les
AG.

IV. L A

BA N Q U ER O U TE

A. LES

PERSONNES SUSCEPTIBLES DTRE CONDAMNES

Les commerants, artisans, agriculteurs et professions librales ainsi que les dirigeants de droit
ou de fait dune personne morale de droit priv ayant ou non une activit conomique. Ceci
sapplique seulement aux cas de redressement ou liquidation.
B. L E S
Voir plan de cours

36

FA I T S R P R H E N S I B L E S

C. L E S

SANCTIONS

Cest le tribunal correctionnel qui trancher. La sanction est obligatoire si toutes les conditions
sont runies mise part le principe de lopportunit de la part du Procureur. Cest la facult qui
est donn au Procureur qui a la facult de choisir sil choisi ou pas de poursuivre un procs. Sil
ne poursuit pas il y a classement sans suite.
Le dlai de prescription est de 3 ans compter du JO. Si les faits incrimins sont commis avant
cette date et 3 ans compter de leur rvlation un tiers sils ont ts commis aprs le JO. La
notion de cessation des paiements est ici totalement carte car le juge peut retenir des faits
raliss plusieurs annes avant le JO.
La sanction est de 5 ans et 75 000 damende.
Le jugement qui prononce la liquidation judiciaire figure au RCS et au rpertoire des mtiers. Le
dlit de banqueroute figure quant lui au casier judiciaire de la personne.

37

S ECTION 2 : L E
I.

LE

SORT DES S AL ARIS DE L ENTREPRISE

SO RT DE S C O NT RAT S DE T RAVA I L

A. LE

P R I N C I P E D E L A C O N T I N UAT I O N D E S C O N T R AT S E N C O U R S

Que lentreprise soit redresse avec le mme employeur, cde un tiers ou mise en location
grance le principe est que les droits acquis par les salaris sont pleinement opposables au
nouvel employeur (Article L1224-1 du Code du Travail) donc aucun changement nest possible
dans les prrogatives dtenues par les salaris.
B. L E S

LICENCIEMENTS

Les licenciements sont possibles avec consultation des reprsentants du personnel sinon dlit
dentrave, information de linspection du travail (sauf pour les salaris protgs o il faut
quand mme laccord pralable de linspecteur du travail).
Cest le juge commissaire qui a seule comptence pour autoris ou non ces licenciements. Ils
doivent avoir un caractre urgent, invitable et indispensable.
Toutes les dispositions concernant le licenciement conomique nont pas tre respect au
cours dune procdure collective. La seule condition impose est que le licenciement doit avoir
eut lieu dans les 30 jours qui suivent le jugement qui arrte le plan.

II.

LE

PA I E M E NT D E S CR A N CE S S A L A R I A LE S

A . L TA B L I SS E M E N T

E T L A V R I F I C AT I O N D E S C R A N C E S S A L A R I A L E S

Le salari na pas de dclaration faire, il appartient au mandataire judiciaire dtablir le relev


des crances salariales et de le faire vis, contrl par le reprsentant des salaris.
- Les crances garanties par le superprivilge des salaris : Les 60 derniers jours de
travail ou dapprentissage, les appointements ou commissions, les indemnits de fin de
CDD, les indemnits de congs pays, de pravis. Ces crances doivent tre tablies,
vrifies et payes dans les 10 jours du jugement qui arrte le plan. Le superprivilge
est limit par un plafond identique pour tout les bnficiaire 2 fois le PMSS.
- Les crances garanties par le privilge gnral des salaires : Il y a les 6 derniers mois de
travail effectif et ses accessoires, les indemnits de licenciement ou danciennet, les
sommes non couverte par le superprivilge car suprieures au plafond, lintressement,
la participation, les dommages intrts pour licenciement abusif, les frais de
dplacement. Toutes ces crances doivent tre tablies, vrifies et payes dans les 3
mois du jugement qui arrte le plan. Ici la totalit est due. Les ventuelles autres
crances salariales suivent le traitement de droit commun pour les cranciers
chirographaires.
B. L I N T E R V E N T I O N
SALAIRES)

DE

L AGS

( A SS O C I AT I O N

POUR

LA

GARANTIE

DES

Cest la loi du 27 dcembre 1973 qui a institue lobligation pour les employeurs de sassurer
contre le risque dun dpt de bilan donc contre leur propre cessation des paiements
notamment pour les salaires. Les fonds sont grs par les ASSEDIC avec un taux de 0,1 % de la
masse salariale brute. En 2002 lAGS tait en dficit et en 2003 depuis ils sont remonts.
Les salaris bnficient de lAGS mme si lemployeur de mauvaises foi na pas remplit son
obligation de cotisation. LAGS sapplique toute personne engage dans un lien de
subordination juridique lgard de lemployeur. Donc il faut un contrat de travail
obligatoirement !
LAGS couvre toutes les sommes dues un salari mais dans la limite dun plafond qui a t
modifi en 2003 suite laffaire AEM AIRLIB.
Le plafond est le suivant :
38

Si le salari a une anciennet de moins de 6 mois on donne 16 fois le PMSS


>=6 mois mais infrieur 2,5 ans : 20 fois le plafond
Au-del 24 fois le plafond mensuel
Lintervention de lAGS doit se faire dans un dlai de 5 jours pour le superprivilge des salaires
soit dans les 15 jours qui suivent le jugement arrtant le plan. Dans le privilge gnral le dlai
est de 8 jours soit dans les 100 jours du jugement arrtant le plan.
LAGS ne fait que des avances et elle demande toujours le remboursement lentreprise si elle
le peut.

39