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Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 4566996

OPININ N 060-2014/DTN
Entidad:

Proyecto Especial de Infraestructura de Transporte Nacional Provas Nacional

Asunto:

Contenido de las prestaciones adicionales en los contratos de


obra

Referencia:

Comunicacin recibida el 28.FEB.2014

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Director Ejecutivo de Provas Nacional


realiza varias consultas respecto a la naturaleza y contenido de las prestaciones
adicionales en los contratos de obra.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2.

CONSULTAS Y ANLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes:


2.1

() Es posible que una prestacin adicional de obra pueda incluir


prestaciones distintas a obras (tales como bienes y/o servicios) a ser
brindados por terceros, que sean indispensables para alcanzar la finalidad
del contrato, adems que coadyuven a la consecucin del objeto del contrato
original? (sic).

2.1.1 En primer lugar, debe sealarse que, una vez perfeccionado un contrato, el
contratista se obliga a ejecutar las prestaciones pactadas a favor de la Entidad,
en la forma y oportunidad establecidas en el contrato1.
1

El contrato est conformado por el documento que lo contiene, las Bases Integradas y la oferta
ganadora, as como los documentos derivados del proceso de seleccin que establezcan obligaciones

No obstante, excepcionalmente y previa sustentacin del rea usuaria de la


contratacin, la Entidad puede ordenar al contratista la ejecucin de
prestaciones adicionales2, siempre que sean indispensables para alcanzar la
finalidad del contrato.
2.1.2 Al respecto, es importante sealar que el numeral 40 del Anexo nico del
Reglamento, Anexo de Definiciones, define a la "Prestacin adicional de
obra" como Aquella no considerada en el expediente tcnico, ni en el
contrato original, cuya realizacin resulta indispensable y/o necesaria para
dar cumplimiento a la meta prevista de la obra principal. (El resaltado es
agregado).
En efecto, en el caso de obras, el primer prrafo del numeral 41.2 del artculo
41 de la Ley otorga a la Entidad la potestad de ordenar al contratista la
ejecucin de prestaciones adicionales de obra3 hasta por el quince por ciento
(15%) del monto del contrato original, restndole los presupuestos deductivos
vinculados, siempre que respondan a la finalidad del contrato original.
Asimismo, el segundo prrafo del referido numeral establece que en caso
resulte indispensable la ejecucin de prestaciones adicionales de obra por
deficiencias del expediente tcnico o situaciones imprevisibles posteriores a la
suscripcin del contrato, mayores a las establecidas en el prrafo anterior, el
Titular de la Entidad puede decidir autorizarlas, siempre que su monto no
supere el cincuenta por ciento (50%) del monto del contrato original, debiendo
contar previamente con la autorizacin de la Contralora General de la
Repblica para su ejecucin y pago4.
Como se aprecia, una Entidad puede ordenar al contratista la ejecucin de
prestaciones adicionales de obra cuando estas no se encuentran previstas en
el expediente tcnico ni en el contrato original y siempre que su ejecucin
resulte indispensable y/o necesaria para alcanzar la finalidad del contrato;
para las partes y que hayan sido expresamente sealadas en el contrato, de conformidad con el primer
prrafo del artculo 142 del Reglamento.
2

Siguiendo a Manuel de la Puente, esta potestad responde al ejercicio de las prerrogativas especiales
del Estado, pues se enmarca dentro de lo que la doctrina denomina clusulas exorbitantes que
caracterizan a los regmenes jurdicos especiales de derecho pblico como es el que subyace a las
contrataciones del Estado en los que la Administracin Pblica representa al inters general, el
servicio pblico, y su contraparte representa al inters privado. DE LA PUENTE Y LAVALLE,
Manuel. Las Clusulas Exorbitantes, en: THEMIS, Revista de Derecho de la Pontifica Universidad
Catlica del Per, N 39, Pg. 7.
3

Para ejercer esta prerrogativa, adems del sustento del rea usuaria responsable, se debe comprobar
que se cuenta con certificacin de crdito presupuestario a efectos de emitir la resolucin aprobatoria
del titular de la Entidad, de conformidad con el primer prrafo del artculo 207 del Reglamento.
4

Cabe precisar que, en el caso de prestaciones adicionales con carcter de emergencia que superen el
quince por ciento (15%) del monto del contrato original, el Titular de la Entidad puede autorizar su
ejecucin, requirindose la autorizacin de la Contralora General de la Repblica de manera previa al
pago, de conformidad con el segundo prrafo del artculo 208 del Reglamento.

debiendo, adems, respetarse los lmites y condiciones indicadas en los


prrafos anteriores del presente numeral.
2.1.3 Ahora bien, considerando que la ejecucin de una prestacin adicional de obra
es una obligacin del contratista y que para su ejecucin se requieren mayores
o nuevos recursos (mano de obra, profesionales, equipos, materiales e insumos,
entre otros) a los inicialmente previstos para ejecutar la obra, se infiere que
tambin es obligacin del contratista adquirir aquellos bienes y/o contratar los
servicios necesarios para la ejecucin de la prestacin adicional, los mismos
que deben estar directamente relacionados con la ejecucin de la obra y ser
necesarios para alcanzar la finalidad del contrato.
Lo expresado en el prrafo anterior no significa que la aprobacin de una
prestacin adicional de obra genere la posibilidad de que terceros, ajenos al
contrato que acten independientemente del contratista, ejecuten dicha
prestacin, pues dicha participacin est limitada nicamente a los supuestos
de subcontratacin5.
En este punto, debe precisarse que la subcontratacin de las prestaciones
contractuales es procedente siempre que se haya previsto en las Bases,
situacin que no se verifica en los supuestos de prestaciones adicionales de
obra, ya que estas se originan por situaciones imprevisibles posteriores a la
suscripcin del contrato y, en esa medida, posteriores tambin a la aprobacin
de las Bases.
De conformidad con lo expuesto, si bien la ejecucin de prestaciones
adicionales de obra requieren mayores bienes y/o servicios para su ejecucin,
estos deben ser proporcionados por el contratista y no por terceros -ajenos al
contrato- que acten de manera independiente del contratista.
2.2

() Es posible que un expediente tcnico de adicional de obra contenga


partidas nuevas originadas por un cambio en el precio a consecuencia de
variaciones en las condiciones de ejecucin de la obra, o por un
imprescindible cambio de metodologa, ambos por situaciones imprevisibles
posteriores a la suscripcin del contrato? (sic).

2.2.1 Al respecto, debe indicarse que el noveno prrafo del artculo 207 del
Reglamento seala que "Cuando la Entidad decida autorizar la ejecucin de la
prestacin adicional de obra, al momento de notificar la respectiva resolucin
al contratista, tambin debe entregarle el expediente tcnico de dicha
prestacin, debidamente aprobado." (El subrayado es agregado).
As, cuando una Entidad autoriza la ejecucin de una prestacin adicional de
obra, se obliga con el contratista a entregarle el respectivo expediente tcnico
de la prestacin adicional. Dicho expediente contiene, entre otros aspectos, el

Para mayor abundamiento sobre los requisitos y condiciones de la subcontratacin puede revisarse
los artculos 37 de la Ley y 146 del Reglamento.

presupuesto adicional de obra6, el mismo que contiene cada una de las partidas 7
que son necesarias para la ejecucin de la prestacin adicional de obra.
En este punto, debe precisarse que las partidas que conforman un presupuesto
adicional de obra pueden estar referidas a partidas ya previstas en el
presupuesto original de obra (cuando se requiere un metrado o cantidad mayor
a la inicialmente prevista), y/o a partidas nuevas (cuando el adicional
implique nuevos trabajos o actividades distintas a las inicialmente previstas en
el expediente tcnico original).
Abundando en lo anterior, es importante sealar que el tercer prrafo del
artculo 207 del Reglamento precisa que "En los contratos de obra a precios
unitarios8, los presupuestos adicionales de obra sern formulados con los
precios del contrato y/o precios pactados ()." (El subrayado es agregado).
De esta manera, cuando la ejecucin de la prestacin adicional de obra requiera
una mayor cantidad (o metrado) de una partida ya existente, el precio unitario
de la misma corresponder al precio unitario del contrato (precio unitario
ofertado); por su parte, cuando la ejecucin de la prestacin adicional de obra
requiera nuevas partidas o actividades distintas a las inicialmente previstas, el
precio ser definido por acuerdo o pacto entre las partes.
En virtud de lo expuesto, cuando la ejecucin de una prestacin adicional de
obra requiera nuevos trabajos o actividades distintas a las inicialmente
previstas en el expediente tcnico original, el presupuesto adicional de obra
debe incluir el detalle de las nuevas partidas necesarias para su ejecucin, cuyo
precio, al no estar previstas en el expediente tcnico original, debe
determinarse por acuerdo entre las partes.
2.2.2 Realizadas las precisiones anteriores, es importante reiterar que las Entidades
pueden autorizar la ejecucin de prestaciones adicionales de obra por
situaciones imprevisibles9 posteriores a la suscripcin del contrato, siempre que
sean indispensables para alcanzar la finalidad del contrato.
En efecto, considerando que las situaciones imprevisibles posteriores a la
suscripcin del contrato pueden ser de lo ms diversas, las Entidades estn
6

De conformidad con el numeral 41 del Anexo nico del Reglamento, Anexo de Definiciones, el
presupuesto adicional de obra "Es la valoracin econmica de la prestacin adicional de una obra
()." (El subrayado es agregado).
7

De conformidad con el numeral 37 del Anexo nico del Reglamento, Anexo de Definiciones, una
partida es "Cada una de las partes o actividades que conforman el presupuesto de una obra."
8

El tercer prrafo del numeral 2) del artculo 40 del Reglamento establece que, en el caso de obras
contratadas bajo el sistema de precios unitarios, "() el postor formular su propuesta ofertando
precios unitarios considerando las partidas contenidas en las Bases, las condiciones previstas en los
planos y especificaciones tcnicas, y las cantidades referenciales, y que se valorizan en relacin a su
ejecucin real y por un determinado plazo de ejecucin." (El resaltado es agregado).
9

De conformidad con el Diccionario de la Lengua Espaola, Vigsima Segunda Edicin, lo


imprevisible es aquello 1. adj. Que no se puede prever.
http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=imprevisible

facultadas, de considerarlo necesario, a cambiar la forma o metodologa de


ejecucin de las actividades o partidas de la obra a travs de la aprobacin de
una prestacin adicional de obra.
Para ello, las Entidades deben aprobar el expediente tcnico de la prestacin
adicional de obra -el mismo que debe contener el presupuesto adicional de obra
con las nuevas actividades o partidas necesarias para su ejecucin-, as como
los presupuestos deductivos vinculados10, referidos a las actividades que
dejarn de realizarse en virtud de la aprobacin de la referida prestacin
adicional.
2.2.3 En virtud de lo expuesto, una Entidad tiene la potestad de cambiar la
metodologa o forma de ejecucin de la obra a travs de la aprobacin de una
prestacin adicional, siempre que, adems de ser indispensable para dar
cumplimiento a la meta prevista de la obra, el cambio se origine en una
situacin imprevisible posterior a la suscripcin del contrato11.
Para ello, la Entidad debe aprobar el expediente tcnico de la prestacin
adicional de obra (restndole los presupuestos deductivos vinculados), el
mismo que debe contener el presupuesto adicional de obra con las nuevas
actividades o partidas necesarias para su ejecucin, cuyo precio se establecer
mediante acuerdo entre las partes.
2.3

() Es posible aprobar una prestacin adicional de obra, teniendo como


base presupuestos adicionales de obra anteriores?
De conformidad con lo expuesto al absolver la consulta 2.2, el tercer prrafo
del artculo 207 del Reglamento indica que "En los contratos de obra a precios
unitarios, los presupuestos adicionales de obra sern formulados con los
precios del contrato y/o precios pactados y los gastos generales fijos y
variables propios de la prestacin adicional para lo cual deber realizarse el
anlisis correspondiente teniendo como base o referencia los anlisis de los
gastos generales del presupuesto original contratado. Asimismo, debe
incluirse la utilidad del presupuesto ofertado y el Impuesto General a las
Ventas correspondiente." (El resaltado es agregado).
Como puede apreciarse, las partidas o actividades que conforman los
presupuestos adicionales de una obra bajo el sistema de precios unitarios, se
formulan con los precios del contrato (ofertados) y/o precios pactados, segn
corresponda. Asimismo, los gastos generales fijos y variables que deben
incluirse en dicho presupuesto, se calculan considerando lo necesario para su
ejecucin, teniendo como base o referencia para su clculo el presupuesto
original contratado. Adicionalmente, se debe incluir la utilidad del presupuesto

10

De conformidad con el primer prrafo del numeral 41.2 del artculo 41 de la Ley, los deductivos
vinculados son aquellos derivados de las sustituciones de obra directamente relacionadas con las
prestaciones adicionales de obra.
11

En relacin con lo anterior, es importante precisar que dichas modificaciones no pueden originarse
en errores del expediente tcnico ni en situaciones que pudieron preverse con anterioridad a la
suscripcin del contrato.

ofertado; es decir, el porcentaje de utilidad ofertado por el contratista


originalmente.
En esa medida, para formular un presupuesto adicional de obra, adems de los
supuestos obligatorios en los que debe emplearse los datos del presupuesto
original de obra (precio de los mayores metrados y utilidad), tambin se puede
emplear como base o referencia el presupuesto original de obra (para el clculo
de los gastos generales). No obstante, lo expuesto en el prrafo anterior no
impide que, de considerarse necesario, se utilicen los presupuestos de las
prestaciones adicionales de obra aprobados previamente, como base o
referencia para la formulacin de un nuevo presupuesto adicional de obra.
2.4

() Es posible que se generen prestaciones adicionales de obra por


modificaciones en las condiciones de ejecucin de los referidos presupuestos
adicionales de obra?.
De conformidad con lo indicado al absolver la consulta 2.1, cabe reiterar que la
prestacin adicional de obra es aquella no considerada en el expediente tcnico
ni en el contrato original pero de ejecucin indispensable para dar
cumplimiento a la meta de la obra.
En esa medida, considerando que situaciones imprevisibles pueden afectar la
ejecucin de la obra y, asimismo, la ejecucin de las prestaciones adicionales
previamente aprobadas, debe sealarse que es posible que una Entidad apruebe
una prestacin adicional de obra que modifique las condiciones de ejecucin de
otra prestacin adicional previamente aprobada.

3.

CONCLUSIONES

3.1

Si bien la ejecucin de prestaciones adicionales de obra requiere mayores


bienes y/o servicios para su ejecucin, estos deben ser proporcionados por el
contratista y no por terceros -ajenos al contrato- que acten de manera
independiente del contratista.

3.2

Una Entidad tiene la potestad de cambiar la metodologa o forma de ejecucin


de la obra a travs de la aprobacin de una prestacin adicional, siempre que,
adems de ser indispensable para dar cumplimiento a la meta prevista de la
obra, el cambio se origine en una situacin imprevisible posterior a la
suscripcin del contrato. Para ello, la Entidad debe aprobar el expediente
tcnico de la prestacin adicional de obra, el mismo que debe contener el
presupuesto adicional de obra con las nuevas actividades o partidas necesarias
para su ejecucin, cuyo precio se establecer mediante acuerdo entre las partes.

3.3

Para formular un presupuesto adicional de obra, adems de los supuestos


obligatorios en los que debe emplearse los datos del presupuesto original de
obra (precio de los mayores metrados y utilidad), tambin se puede emplear
como base o referencia el presupuesto original de obra (para el clculo de los
gastos generales). No obstante, lo expuesto en el prrafo anterior no impide
que, de considerarse necesario, se utilicen los presupuestos de las prestaciones

adicionales de obra aprobados previamente, como base o referencia para la


formulacin de un nuevo presupuesto adicional de obra.
3.4

Considerando que situaciones imprevisibles pueden afectar la ejecucin de la


obra y, asimismo, la ejecucin de las prestaciones adicionales previamente
aprobadas, debe sealarse que es posible que una Entidad apruebe una
prestacin adicional de obra que modifique las condiciones de ejecucin de
otra prestacin adicional previamente aprobada.
Jess Mara, 7 de agosto de 2014

MARTIN TORRES CATERIANO


Director Tcnico Normativo (e)
CVP/.