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UNIVERSIDAD NACIONAL DEL LITORAL

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES


DERECHO ADMINISTRATIVO
Comisin B2

GUA DE CLASE TERICA


(G.C.T.)
Dr. Federico Jos Lisa
UNIDAD II
El Derecho Administrativo
El Derecho Administrativo en el mundo jurdico
La disciplina de las fuentes
1. Contenido actual del Derecho Administrativo: el problema de su definicin. Las
notas tpicas del Derecho Administrativo.
2. El Derecho Administrativo actual como rgimen exorbitante. Prerrogativas estatales.
Garantas individuales. Autotutela administrativa y heterotutela privada.
3. Los principios fundamentales del Derecho Administrativo contemporneo.
4. Las relaciones de jerarqua, contacto e interferencia entre las distintas ramas del
ordenamiento jurdico.
5. Relaciones del Derecho Administrativo con otras ramas del derecho pblico.
6. Relaciones del Derecho Administrativo con las ramas del derecho privado.
7. Las ciencias auxiliares del Derecho Administrativo. Derecho Administrativo y Ciencia
de la Administracin.
8. La disciplina de las fuentes en el Derecho Administrativo: Clasificacin e
importancia. Interpretacin: subsidiariedad y analoga.
9. La organizacin constitucional federal y el doble orden de fuentes del Derecho
Administrativo Argentino.
10. Las fuentes formales del Derecho Administrativo. La Constitucin. Los tratados
internacionales. Leyes formales con rgimen especial. La ley formal. El reglamento:
tipos de reglamentos. La jerarqua de las fuentes
11. Otras fuentes: La costumbre. Los precedentes administrativos. La jurisprudencia.
La doctrina. La equidad. Los principios generales del derecho, etc.

1. Contenido actual del Derecho Administrativo: el problema de su definicin


* Qu es el Derecho?
* Qu es la Administracin Pblica?
Cassagne: una definicin de DA tiene que recoger su contenido actual.

Es aquella parte del Derecho Pblico interno que regula la organizacin y las
funciones de substancia administrativa, legislativa y jurisdiccional del rgano ejecutor y
de las entidades descentralizadas; las funciones administrativas de los restantes
rganos que ejercen el poder del Estado (Legislativo y Judicial); y, en general, todas
aquellas actividades realizadas por personas pblicas y privadas a quienes el
ordenamiento les atribuye potestades de poder pblico derogatorias o exorbitantes del
Derecho privado. Aun cuando no sean personas administrativas.

En la organizacin:
En las funciones:

Las notas tpicas del Derecho Administrativo


* Como ciencia: se trata de una disciplina autnoma pues se abastece de su propio
sistema de normas y principios

Las notas tpicas del Derecho Administrativo como ordenamiento jurdico:

a. Bien comn, prerrogativas pblicas y garantas privadas


* La funcin administrativa en sentido material
* Garca de Enterra-Fernndez: las caractersticas del Derecho Administrativo giran
en torno [...] a la singularidad de los sujetos que el Derecho Administrativo regula. La
Administracin Pblica personifica el Poder del Estado; es por ello una potentior
persona, un personaje poderoso, cuyo comercio jurdico aparece penetrado por la idea
de poder pblico (Hauriou).
b. El carcter local del Derecho Administrativo
* Los artculos 121 y 122 de la Constitucin nacional.
TTULO SEGUNDO
GOBIERNOS DE PROVINCIA
Artculo 121.- Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta
Constitucin al Gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado por
pactos especiales al tiempo de su incorporacin.
Artculo 122.- Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas. Eligen sus
gobernadores, sus legisladores y dems funcionarios de provincia, sin intervencin del
Gobierno federal.
* La causa Barreto de la CSJN (del 21.3.2006; Fallos 329:759).

* Alberdi: La persecucin de un incendiario, la captura de un asesino, la clausura de


una cloaca que infesta a la poblacin, no deben estar confiadas a un gobernante que
resida diez o veinte leguas, porque su olfato inaccesible al mal olor, su inters
asegurado del ladrn distante, y su sensibilidad poco conmovida por la sangre que no
ha visto correr, no pueden tomar el inters activo y eficaz del vecindario mismo, que
sufre esos padecimientos.
El carcter local del DA:
obsta a que el Congreso dicte normas sobre Derecho Administrativo?
c. La vinculacin del Derecho Administrativo con la poltica. El principio de divisin de
poderes
* Giannini: elegir entre mltiples soluciones en el terreno de la economa pblica, o
entre los varios enfoques que pueden darse a la poltica exterior, o la eleccin entre
determinadas obras pblicas, y as sucesivamente, constituye una actividad que para
el Estado, o para el municipio, o para un gran ente pblico central -cada uno en su
propio mbito-, tiene un carcter primario. La ley es la ejecutora de una iniciativa
poltica, as como lo es la eleccin entre varios impuestos, o entre varias especies de
problemas tcnicos fundamentales.
* Villar Palas: el Derecho Administrativo como un Derecho de conflicto
* Prosper Weil: el Derecho Administrativo es, ms que un Derecho jurdico, un
Derecho Poltico.
* Los distintos grados o alcances de la divisin de poderes:
El S.T. de Tierra del Fuego: la jurisprudencia de la Corte Federal no resulta ntegra ni
necesariamente aplicable al Poder Judicial Provincial, donde las vas procesales, el
control de constitucionalidad y la competencia de los Superiores Tribunales, pueden
tener modalidades distintas que en el orden federal (causa Miranda, Horacio O. y
otro c. Municipalidad de Ro Grande; La Ley, 1998-E-198).
CSJN: Marinkovich (1.8.2013)
* El Derecho Administrativo acta el principio de divisin de poderes
d. La peculiar conformacin del ordenamiento jurdico administrativo y la ausencia de
criterios rectores vlidos para la totalidad del ordenamiento; el carcter jurisdiccional
del Derecho Administrativo y su proclividad a la carencia normativa; su condicin de
derecho in fieri
* Villar Palas: en el Derecho Administrativo hay fisin en la produccin, y fusin en
la aplicacin.
* Tornos Mas; Sainz de Robles: El Derecho Administrativo como un producto
marcadamente jurisprudencial, reconocindose por tanto a los Tribunales una
importante funcin creadora.
* Prosper Weil: el Consejo de Estado francs segreg Derecho Administrativo como
una glndula segrega una hormona.

* Se trata de un Derecho in fieri; en continua transformacin: conformado por normas


implantadas, no normas heredadas (Diez Picazo)
e. Las complejas organizaciones administrativas y los complejos procedimientos de
formacin de voluntad
* Cassese: las Administraciones Pblicas constituyen las organizaciones ms
complejas de las sociedades modernas; y, como toda organizacin compleja, ordenan
su propia actividad en flujos.
Cules de las notas tpicas mencionadas
nos hace pensar que el Derecho Administrativo no es susceptible de codificacin ?

2. El Derecho Administrativo actual como rgimen exorbitante. Prerrogativas


estatales. Garantas individuales. Autotutela administrativa y heterotutela
privada

* El sentido tradicional y actual de la expresin rgimen exorbitante: el mtodo


jurdico (Laband) y la doctrina de los supraconceptos (Garca de Enterra)
* Autotutela administrativa y heterotutela privada
* No es slo prerrogativas pblicas. Es tambin garantas de los particulares.
Comadira: la exorbitancia del Derecho Administrativo deriva, hoy en da, de la
especificidad de su contenido equilibrado de prerrogativas y garantas [] y de su
carcter de derecho comn de la Administracin Pblica [] mbito, este ltimo,
excluido, en principio, de la rbita propia del derecho privado.
Las prerrogativas pblicas substanciales:

Las prerrogativas pblicas procesales:

Las garantas privadas substanciales:

Las garantas privadas procesales:

3. Los principios fundamentales del Derecho Administrativo contemporneo


El Estado de Derecho
* El Estado de Derecho en la formulacin de Robert von Mohl (1832)
* El Estado de Derecho en el constitucionalismo
* Contenido actual o derivaciones de la nocin de Estado de Derecho:
a) divisin de poderes
b) principio de legalidad (o juridicidad);
c) jerarqua normativa;
d) publicidad de las normas;
e) irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de
derechos individuales;
f) seguridad jurdica;
g) interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos; y,
h) responsabilidad de los poderes pblicos.
CONSIGNA: lea los siguientes textos constitucionales y subraye las expresiones que
refieren al Estado de Derecho en general y al principio de legalidad en especial

CONSTITUCIN DE LA PROVINCIA DE SANTA FE


ART 1: La Provincia de Santa Fe, como miembro del Estado federal argentino, y con la poblacin y el
territorio que por derecho le corresponden, organiza sus instituciones fundamentales conforme a los
principios democrticos, representativo y republicano, de la sumisin del Estado a las propias normas
jurdicas en cualquier campo de su actividad y de los deberes de solidaridad recproca de los miembros de la
colectividad, de acuerdo con las condiciones y limitaciones emergentes de la Constitucin Nacional

CONSTITUCIN DE LA PROVINCIA DE ENTRE ROS


ARTCULO 65:
La Provincia asegura la tutela judicial continua y efectiva, el acceso irrestricto a la justicia, la
gratuidad de los trmites a quienes carezcan de recursos suficientes y la inviolabilidad de la defensa de la
persona y de los derechos, en todo procedimiento administrativo o proceso judicial. El principio de legalidad y
la interdiccin de la arbitrariedad deben regir los actos de los poderes pblicos.
Los actos de autoridad, las sentencias judiciales y los actos administrativos sern fundados
suficientemente y decididos en tiempo razonable. El retardo en dictar sentencia y las dilaciones indebidas,
cuando sean reiteradas, constituyen falta grave.
Se promueve la utilizacin, difusin y desarrollo de las instancias no adversariales de resolucin de
conflictos, especialmente a travs de la mediacin, negociacin, conciliacin, facilitacin y arbitraje.

Otros principios:

Propios del DA: continuidad de los SSPP; paralelismo de las formas y competencias;
atenuacin del rigor formal; silencio administrativo
Del Derecho Civil: enriquecimiento sin causa; buena fe; el objeto de los actos
Del Derecho Punitivo o sancionador: non bis in idem; nullum crimen; nulla poena; etc.
4. Las relaciones de jerarqua, contacto e interferencia entre las distintas ramas
del ordenamiento jurdico
El Derecho Administrativo en el mundo jurdico
* Relaciones de jerarqua y subordinacin
* Relaciones de contacto
* Relaciones de interferencia
5. Relaciones del Derecho Administrativo con otras ramas del derecho pblico
Con el Derecho Constitucional
Relaciones de jerarqua y de interferencia
Comentar ejemplos de normas constitucionales que interesan directamente
al Derecho Administrativo
De la parte dogmtica:
De la parte orgnica:

Con el Derecho Penal


* La Administracin Pblica requiere de la tutela represiva para asegurar su eficaz y
normal funcionamiento.
* El caso de las figuras penales cuyos trminos conceptuales corresponden al Derecho
Administrativo reenvo- (servicio pblico; cargo pblico; autoridad competente; uso
pblico; va pblica; etc.
Con el Derecho Penal disciplinario; con el Derecho Penal ejecutivo; con el
Derecho Penal administrativo (contravencional)
Con el Derecho Financiero; con el Derecho Procesal; etc.

6. Relaciones del Derecho Administrativo con las ramas del derecho privado
Con el Derecho Civil
* La aplicacin analgica
* Los casos de aplicacin directa
Con el Derecho Comercial
* Las formas de personificacin reguladas por el Derecho Comercial: las sociedades
7. Las ciencias auxiliares del Derecho Administrativo. Derecho Administrativo y
Ciencia de la Administracin
La Ciencia de la Administracin: qu tienen en comn; en qu se distinguen.

8. La disciplina de las fuentes en el Derecho Administrativo: Clasificacin e


importancia. Interpretacin: subsidiariedad y analoga

* La importancia: el principio de legalidad; las potestades normativas de la


Administracin; la dimensin poltica de la disciplina de las fuentes del derecho
* La clasificacin: reales y formales; segn provengan o no de la AP.
* El mtodo de interpretacin en el Derecho Administrativo
* Subsidiariedad y analoga

9. La organizacin constitucional federal y el doble orden de fuentes del Derecho


Administrativo Argentino
* El doble orden de las fuentes y la ordenacin jerrquica

10. Las fuentes formales del Derecho Administrativo


La Constitucin
* Por qu es importante la Constitucin para el DA?
Dos razones:
1.

2.

Fritz Werner: el DA es DC concretizado


Los tratados internacionales
Con jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22, CN)
CSJN: son fuente del derecho igual que la CN (Arancibia Clavel, Fallos 328:341; del
24.8.2004)
Los restantes tratados y concordatos (art. 75, inciso 22)
CSJN: causa Hoechst (Fallos 321:1031)
En razn de la superior jerarqua de que goza un tratado internacional frente a la ley de fuente interna
(arts. 31 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional) debe afirmarse que una ley tributaria de tal fuente
puede sufrir restricciones -o incluso ser invalidada si el conflicto es inconciliable- en virtud de los
compromisos asumidos por la Repblica en un convenio internacional, suscripto con el propsito de
fomentar las relaciones econmicas y la inversin recproca entre los estados contratantes, evitando la
doble imposicin fiscal y la discriminacin en perjuicio de los nacionales de cada una de las partes.

Las normas dictadas en consecuencia de un tratado de integracin que deleguen


competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de
igualdad, reciprocidad y que respeten el orden democrtico y los derechos humanos
(art. 75, inc. 24, CN)
CSJN: causa Simn (14.6.2005).
Causa Sr. Fiscal General solicita desarchivo de causas (Fallos 331:916; del 29.4.2008): la
jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, as como las directivas de la Comisin
Interamericana, constituyen una imprescindible pauta de interpretacin de los deberes y obligaciones
derivados de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Causa Carranza Latrubess (6.8.2013). Corresponde reconocer el carcter obligatorio de las
recomendaciones de la Comisin Internamericana de Derechos Humanos.

Leyes formales con rgimen especial


* Leyes no vetables (art. 40, CN)
* El caso de la ley que no ratifica un reglamento de necesidad y urgencia
* El caso de la ley que declara de jerarqua constitucional a un tratado
* Leyes no reglamentables: la ley de bases de la delegacin (art. 11, ley 26.122)
* Las leyes-convenio (art. 75, inc. 2, CN)
CSJN. Causa Estado Nacional - Estado Mayor General del Ejrcito c. Crdoba, Provincia de s/accin de
inconstitucionalidad (10.7.2012). Cabe recordar que el Convenio de Transferencia da cuenta del
compromiso asumido por la Provincia de Crdoba y el Estado Nacional a su respecto, y, como las dems
creaciones legales del federalismo de concertacin, configura el derecho intrafederal (Fallos 314:862) y se
incorpora una vez ratificado por la legislatura al derecho pblico interno de cada Estado provincial aunque
con la diversa jerarqua que le otorga su condicin de ser expresin de la voluntad comn de los rganos
superiores de nuestra organizacin constitucional: Nacin y provincias. Esa gestacin institucional ubica a
los tratados o leyes convenios celebrados entre las provincias y el Gobierno Nacional con un rango
normativo especfico dentro del derecho federal. Prueba de su categora singular es que no es posible su
derogacin unilateral por cualquiera de las partes.

La ley formal (y los actos de eficacia equivalente)


* Nocin
* Ley en sentido material
* Ley en sentido formal
* La ley posterior
* La irretroactividad de la ley
* Tipos de leyes
* Actos de eficacia equivalente: los decretos-leyes

El reglamento: tipos de reglamentos


* Notas conceptuales
* Reglamento y acto administrativo: actos administrativos de alcance general
normativos y no normativos
* El diagrama de Obermayer:

ACTO

DESTINATARIO
Individual
General
General

CONTENIDO
Concreto
Concreto
Abstracto

EJEMPLOS
AAI
AAGNN
AAGN o Regl.

Caracteres jurdicos de los reglamentos:

El principio de la inderogabilidad singular del reglamento: fundamento y alcance

Clases:

* segn el rgano:
* por la forma:
La clasificacin ms importante: por su vinculacin con la ley formal
Ejecutivos
Autnomos
Delegados
De necesidad y urgencia
La jerarqua de las fuentes

Ordene jerrquicamente las fuentes formales del DA

11. Otras fuentes


La jurisprudencia
El caso de los recursos de interpretacin
La costumbre
* Tipos
* Componentes: objetivo y subjetivo
Los precedentes administrativos
* el principio de igualdad
* Lpez Rod: la igualdad es ante la ley, no fuera de la ley
La doctrina
* La doctrina como fuente que contribuye al conocimiento del derecho (no a su
produccin directa)
* La doctrina como fuente indirecta
La equidad:
* La equidad en la RAE
(Del lat. aequtas, -tis).
1. f.Igualdad de nimo.
2. f. Bondadosa templanza habitual. Propensin a dejarse guiar, o a fallar, por el
sentimiento del deber o de la conciencia, ms bien que por las prescripciones

rigurosas de la justicia o por el texto terminante de la ley.


3. f. Justicia natural, por oposicin a la letra de la ley positiva.
4. f. Moderacin en el precio de las cosas, o en las condiciones de los contratos.
5. f. Disposicin del nimo que mueve a dar a cada uno lo que merece.
LEY 7060 ENTRE ROS:
CAPITULO VII - Recurso de Gracia
Artculo 78 - El recurso de gracia proceder ante la misma autoridad que ha dictado una
resolucin, para obtener su modificacin por razones de equidad.
Artculo 79 - Este recurso podr interponerse en cualquier tiempo y deber resolverse
dentro de los treinta das de su presentacin.
Los principios generales del Derecho
* Funciones: interpretacin; integracin
* Los principios y las reglas: el conflicto entre reglas y el conflicto entre principios
* Principios generales y sectoriales