You are on page 1of 138

Ir para o contedo principal

Imprimir todo o mdulo

Noes de Direito
Administrativo: Contratos
Mdulo I - Noes de Direito Administrativo:
Contratos
Site:

Instituto Legislativo Brasileiro - ILB

Curso:

Direito Administrativo para Gerentes no Setor Pblico - Turma 06

Livro:

Noes de Direito Administrativo: Contratos

Impresso por:

SAMANTA DA SILVA COSTA

Data:

segunda, 13 Abr 2015, 18:20

Sumrio

o Mdulo I - Noes de Direito Administrativo: Contratos

o Unidade 1 - Introduo ao Contrato Administrativo

pg. 2

pg. 3

pg. 4

pg. 5

pg. 6

pg. 7

o Unidade 2 - Caractersticas do Contrato Administrativo

pg. 2

pg. 3

pg. 4

pg. 5

pg. 6

o Unidade 3 - Reequilbrio econmico-financeiro de um contrato

pg. 2

pg. 3

pg. 4

pg. 5

o Unidade 4 - Clusulas exorbitantes em favor da Administrao

pg. 2

pg. 3

pg 4

pg. 5

o Exerccios de Fixao - Mdulo I

Mdulo I - Noes de Direito Administrativo:


Contratos
o
o
o
o
o
o

Apresentar os conceitos e as caractersticas de um contrato administrativo;


reconhecer a importncia do Contrato Administrativo e de sua gesto para a
Pblica;
explicar as caractersticas de um Contrato Administrativo, bem como seus ti
demonstrar as diferenas entre um Contrato Administrativo e um contrato f
particulares;
avaliar situaes que ensejam o reequilbrio econmico-financeiro de um Co
Administrativo e
explicar as clusulas Exorbitantes dos Contratos Administrativos.

Unidade 1 - Introduo ao Contrato


Administrativo

No podemos deixar de iniciar nosso estudo sem citar o art. 1 da Lei


n 8.666, de 21 de junho de 1993, que instituiu normas para
Licitaes e Contratos da Administrao Pblica:

Art. 1 Esta Lei estabelece normas gerais sobre licitaes


e contratos administrativos pertinentes a obras, servios,
inclusive de publicidade, compras, alienaes e locaes no
mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal
e dos Municpios.

A partir da leitura do dispositivo podemos observar que o legislador


considera esse tema crucial para a Administrao pblica. Alis, to
importante quanto a celebrao de um Contrato Administrativo, a
sua gesto e/ou fiscalizao. Tanto isso verdade que o artigo 67 da
Lei n 8.666/93 obriga a Administrao a designar um representante
para acompanhar e fiscalizar os contratos por ela firmados. Vejamos
o que diz o citado artigo:

Art. 67. A execuo do contrato dever ser acompanhada e


fiscalizada por um representante da Administrao
especialmente designado, permitida a contratao de
terceiros para assisti-lo e subsidi-lo de informaes
pertinentes a essa atribuio."
1 O representante da Administrao anotar em registro
prprio todas as ocorrncias relacionadas com a execuo do
contrato, determinando o que for necessrio regularizao
das faltas ou defeitos observados.
2 As decises e providncias que ultrapassarem a
competncia do representante devero ser solicitadas a seus
superiores em tempo hbil para a adoo das medidas
convenientes.

pg. 2

A obrigatoriedade de designao de um gestor para acompanhar e


fiscalizar a execuo dos Contratos Administrativos tambm consta,
na esfera federal, do art. 6. do Decreto 2.271, de 7 de julho de
1997, que Dispe sobre a contratao de servios pela
Administrao Pblica Federal direta, autrquica e fundacional e d
outras providncias.:

Art. 6. A administrao indicar um gestor do contrato, que ser


responsvel pelo acompanhamento e fiscalizao da sua execuo,
procedendo ao registro das ocorrncias e adotando as providncias
necessrias ao seu fiel cumprimento, tendo por parmetro os
resultados previstos no contrato.

No Senado Federal, por exemplo, o Ato da Comisso Diretora n 2, de


13 de fevereiro de 2008, em seu art. 3, estabelece a obrigatoriedade
da designao de um gestor e um substituto. Vejamos o que diz a
norma:
Art. 3 - Para todo e qualquer contrato celebrado pelo Senado
Federal ser designado um gestor titular e um gestor substituto, nos
termos deste Ato.

Nunca demais lembrarmos a responsabilidade do gestor ou fiscal de


Contrato Administrativo, afinal seus atos estaro sujeitos ao crivo dos
Tribunais de Contas.
No caso da Unio, temos o art. 1 da Lei n 8.443, de 16/07/92
(Dispe sobre a Lei Orgnica do Tribunal de Contas da Unio e d
outras providncias.), determinando que:
Art. 1 Ao Tribunal de Contas da Unio, rgo de controle externo,
compete, nos termos da Constituio Federal e na forma estabelecida
nesta Lei:
I - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por
dinheiros, bens e valores pblicos das unidades dos poderes da Unio
e das entidades da administrao indireta, includas as fundaes e
sociedades institudas e mantidas pelo poder pblico federal, e as
contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra
irregularidade de que resulte dano ao Errio;

pg. 3

Indo mais alm, a Lei Orgnica do TCU estabelece a responsabilidade


solidria do fiscal do contrato com a empresa contratada por
possveis danos causados pela execuo irregular do contrato.
Vejamos o que dizem os arts. 15 e 16:

Art. 15. Ao julgar as contas, o Tribunal decidir se estas so


regulares,
regulares
com
ressalva,
ou
irregulares.
Art.

16.

As

contas

sero

julgadas:

I - regulares, quando expressarem, de forma clara e objetiva, a


exatido dos demonstrativos contbeis, a legalidade, a legitimidade e
a
economicidade
dos
atos
de
gesto
do
responsvel;
II - regulares com ressalva, quando evidenciarem impropriedade ou
qualquer outra falta de natureza formal de que no resulte dano ao
Errio;
III - irregulares,
ocorrncias:
a)

omisso

quando
no

comprovada
dever

de

qualquer

das

prestar

seguintes
contas;

b) prtica de ato de gesto ilegal, ilegtimo, antieconmico, ou


infrao norma legal ou regulamentar de natureza contbil,
financeira,
oramentria,
operacional
ou
patrimonial;
c) dano ao Errio decorrente de ato de gesto ilegtimo ou
antieconmico;
d) desfalque ou desvio de dinheiros, bens ou valores pblicos.

pg. 4

1 O Tribunal poder julgar irregulares as contas no caso de


reincidncia no descumprimento de determinao de que o
responsvel tenha tido cincia, feita em processo de tomada ou
prestao de contas.

2 Nas hipteses do inciso III, alneas c e d deste artigo, o Tribunal,


ao julgar irregulares as contas, fixar a responsabilidade solidria:

a)

do

agente

pblico

que

praticou

ato

irregular,

b) do terceiro que, como contratante ou parte interessada na prtica


do mesmo ato, de qualquer modo haja concorrido para o
cometimento
do
dano
apurado.
3 Verificada a ocorrncia prevista no pargrafo anterior deste
artigo, o Tribunal providenciar a imediata remessa de cpia da
documentao pertinente ao Ministrio Pblico da Unio, para
ajuizamento
das
aes
civis
e
penais
cabveis.
da que decorrem as inmeras consequncias que sero estudadas
neste
curso.
A misso de seguir risca as incumbncia legais muitas vezes se
torna difcil para a maioria dos Gestores, surgindo, como resultado,
uma demanda quase unnime por um Curso de Gesto de Contratos.
aqui em que entramos, oferecendo a vocs os instrumentos
necessrios para uma gesto eficiente, eficaz e efetiva.

pg. 5

Contrato Administrativo

Ao utilizarmos o termo contrato, automaticamente vem nossa


mente a idia de ajuste de vontades entre duas partes, de forma
escrita, registrado em cartrio e regido pela legislao civil. Porm,
quando nos referirmos a Contrato Administrativo esse conceito muda
significativamente,
como
veremos
a
seguir.
O Contrato Administrativo um ajuste de vontades firmado entre a
Administrao e um particular. Porm, como instituto de direito
pblico, com caractersticas prprias, o Contrato Administrativo
diferente de um contrato regido pelo direito privado.

Ou seja, o Contrato Administrativo tem certas caractersticas que


seriam impensveis em um contrato privado, principalmente porque
h o interesse pblico envolvido, que sempre ser mais importante
do que o interesse privado.
Vamos ento conceituar contrato administrativo?
O pargrafo nico do art. 2 da Lei n 8.666/93, define contrato da
seguinte forma:
Art. 2 As obras, servios, inclusive de publicidade, compras,
alienaes, concesses, permisses e locaes da Administrao
Pblica, quando contratadas com terceiros, sero necessariamente
precedidas de licitao, ressalvadas as hipteses previstas nesta Lei.
Pargrafo nico. Para os fins desta Lei, considera-se contrato todo e
qualquer ajuste entre rgos ou entidades da Administrao Pblica e
particulares, em que haja um acordo de vontades para a formao de
vnculo e a estipulao de obrigaes recprocas, seja qual for a
denominao utilizada.
Contrato Administrativo, segundo Hely Lopes Meirelles, o ajuste
que a Administrao Pblica, agindo nessa qualidade, firma com o
particular ou outra entidade administrativa para a consecuo de
objetivos do interesse pblico, nas condies estabelecidas pela
prpria Administrao.

pg. 6

De incio, devemos destacar que nem todo contrato da Administrao


um Contrato Administrativo, pois existem contratos em que o rgo
pblico est em igualdade de condies com o contratado. Nesses
casos, o contrato regido pelas leis de direito comum por exemplo,
a simples locao de um imvel pela Administrao para ali exercer
uma determinada atividade pblica.O Contrato Administrativo conduz
idia de supremacia do interesse pblico sobre o privado, sendo
submetido a um conjunto prprio de regras, onde prevalecem
diversas condies em favor da Administrao.

Assim, feita essa distino, o Contrato Administrativo a ser


examinado aquele ajuste em que a Assemblia Legislativa ou a
Cmara Municipal figura como parte, investida da qualidade de
Administrao Pblica, com a finalidade de atender ao interesse
pblico, vinculada a outra pessoa (o contratado) mediante um acordo
de vontades, usufruindo de privilgios e prerrogativas
decorrentes do Direito Pblico.

Mas ainda falta, para finalizar essa lio, conhecer os tipos de


Contratos Administrativos:

Contrato de obra pblica o objeto do contrato a construo,


reforma ou ampliao de um imvel pblico, estrada, barragem etc.;

Contrato de prestao de servio tem por objeto todo e


qualquer servio prestado Administrao, quer para atender as
necessidades da populao, quer para o atendimento das
necessidades da prpria Administrao, includos nessa categoria os
contratos de transporte, manuteno, comunicao, reparos, etc.;

Contratos de fornecimento
necessrios para a Administrao;

voltado

aquisio

de

bens

Contrato de concesso aquele em que a Administrao concede


a um particular a realizao de determinada atividade.

pg. 7

Vimos

que

a Lei n.

8.666/93 estabelece

normas

gerais sobre licitaes e Contratos Administrativos pertinentes a


obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes e
locaes no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal
e
dos
Municpios.
Contrato Administrativo o ajuste que a Administrao Pblica,
agindo nessa qualidade, firma com o particular ou outra entidade
administrativa para a consecuo de objetivos do interesse pblico,
nas
condies
estabelecidas
pela
prpria
Administrao.
A execuo do Contrato Administrativo dever ser acompanhada e
fiscalizada por um representante da Administrao especialmente
designado para tal, conhecido como Gestor ou Fiscal do contrato. O
gestor responde de maneira solidria com a empresa contratada por
possveis danos causados pela execuo irregular do contrato.

Os Contratos Administrativos podem ser classificados como:

Contrato de obra pblica;


Contrato de prestao de servio;
Contratos de fornecimento; e
Contrato de concesso.

Unidade 2 - Caractersticas do Contrato


Administrativo

Alm da importncia do conceito de Contrato Administrativo,


devemos
conhecer
as
caractersticas
que
o
identificam,
principalmente os pontos de distino entre um contrato comum e o
chamado
Contrato
Administrativo.
De acordo com o prof. Henrique Savonitti Miranda, o Contrato
Administrativo possui as seguintes caractersticas: bilateralidade,
estabilidade, onerosidade, comutatividade, celebrao intuitu
personae
e
formalidade.
Vamos
a
eles.
Bilateralidade:
A bilateralidade vem da idia de livre acordo de vontade entre as
partes, pois ningum pode ser obrigado a assinar um contrato com a
Administrao. Ou seja, o Contrato Administrativo a formao
voluntria de um ajuste entre a Administrao Pblica e o particular,
cada qual movido pelos prprios interesses a Administrao quer
construir um hospital, por exemplo, e a empresa de engenharia quer
executar
a
obra
e
obter
o
seu
lucro
devido.

pg. 2

Estabilidade:
Ateno
Uma vez celebrado o contrato, a estabilidade determina
que seja integralmente cumprido. As partes adquirem
um direito execuo de seu objeto, sem espao para
mudanas ou desistncia por simples capricho ou
vontade infundada.

Devido estabilidade do Contrato Administrativo, a parte que motivar


a resciso antes de executado o objeto, mesmo sendo a
Administrao, dever indenizar a parte que porventura tenha sido
prejudicada.
Aqui devemos examinar alguns princpios de direito que reforam a
caracterstica da estabilidade.
Nos contratos de direito privado uma das partes s pode exigir o
cumprimento da obrigao da outra parte se houver cumprido
integralmente suas prprias obrigaes contratuais.

Nos Contratos Administrativos, regidos pelo direito pblico, essa regra


no vale. A princpio, mesmo que a Administrao no cumpra
integralmente suas obrigaes estabelecidas em contrato, o
contratado no pode interromper as suas obrigaes, tudo em
decorrncia da supremacia do interesse pblico sobre o do particular.
Porm, essa prerrogativa no possibilita o abuso desse direito pela
Administrao, muito menos elimina os direitos e as garantias
individuais da parte contratada inclusive indenizaes posteriores.

pg. 3

A prpria Lei de licitaes estabelece no art. 78, incisos XIII ao XVI,


casos que constituem motivo para a resciso, todos provocados pela
Administrao:

Art.

78.

Constituem

motivo

para

resciso

do

contrato:

...
XIII - a supresso, por parte da Administrao, de obras, servios ou
compras, acarretando modificao do valor inicial do contrato alm do
limite
permitido
no

1
do
art.
65
desta
Lei;
XIV - a suspenso de sua execuo, por ordem escrita da
Administrao, por prazo superior a 120 (cento e vinte) dias, salvo
em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna
ou guerra, ou ainda por repetidas suspenses que totalizem o mesmo
prazo, independentemente do pagamento obrigatrio de indenizaes
pelas sucessivas e contratualmente imprevistas desmobilizaes e
mobilizaes e outras previstas, assegurado ao contratado, nesses
casos, o direito de optar pela suspenso do cumprimento das
obrigaes assumidas at que seja normalizada a situao;
XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos
pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento,
ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de
calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra,
assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do
cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a
situao;
XVI - a no liberao, por parte da Administrao, de rea, local ou
objeto para execuo de obra, servio ou fornecimento, nos prazos
contratuais, bem como das fontes de materiais naturais especificadas
no
projeto;
...
Pargrafo nico. Os casos de resciso contratual sero formalmente
motivados nos autos do processo, assegurado o contraditrio e a
ampla
defesa.
...

pg. 4

Onerosidade:

O Contrato Administrativo oneroso, pois contm obrigaes recprocas


para as partes contratantes. O contratado deve executar o objeto do
contrato (o fornecimento de um bem, a execuo de um servio ou de
uma obra) e a Administrao deve pag-lo nos termos pactuados. A
Administrao no tem o poder de enriquecer ilicitamente, ou seja, de
no pagar a um contratado que cumpriu suas obrigaes.

Comutatividade:
A comutatividade caracteriza o Contrato Administrativo pelo equilbrio
das obrigaes de ambas as partes, mantendo a equivalncia dos
deveres
contratados.
Est diretamente relacionada ao equilbrio econmico-financeiro do
contrato, ou seja, o contratado no obrigado a cumprir obrigaes
com acrscimos ou supresses desproporcionais sua capacidade.
A equao econmico-financeira constitui-se na relao que as partes
inicialmente estabelecem no contrato, objetivando a justa
remunerao
do
contratado.
importante destacar que a comutatividade garante as condies
contratadas inicialmente, desde que o cenrio se mantenha estvel,
sem alteraes bruscas que possam inviabilizar a execuo do
contrato. Se algum fator externo ao contrato oner-lo de forma a
desequilibrar
a
equao
econmico-financeira,
a
prpria
Administrao
deve
alter-lo.
Na Lio 3 abordaremos as situaes em que a Administrao deve
agir para restabelecer as condies econmicas e financeiras
inicialmente pactuadas.

pg. 5

Celebrao Intuitu Personae:

A celebrao intuitu personae diz respeito s condies pessoais do


contratado. Os Contratos Administrativos exigem que as pessoas
contratadas cumpram direta e pessoalmente as obrigaes a que se
vincularam, no lhes sendo permitido transferir para outros o
cumprimento dessas obrigaes.

Vejamos o que diz o art. 78, inciso VI da Lei n 8.666/93:


Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato:
...
VI - a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do
contratado com outrem, a cesso ou transferncia, total ou parcial,
bem como a fuso, ciso ou incorporao, no admitidas no edital e
no contrato;
Porm, tal vedao no absoluta, desde que prevista em edital e no
contrato. Vejamos o que diz o art. 72 da mesma lei:
Art. 72. O contratado, na execuo do contrato, sem prejuzo das
responsabilidades contratuais e legais, poder subcontratar partes da
obra, servio ou fornecimento, at o limite admitido, em cada caso,
pela Administrao.
Formalidade:
Os Contratos Administrativos obedecem, necessariamente, a
formalidade para existirem. Isto quer dizer que, em primeiro lugar,
deve o Contrato Administrativo seguir a forma determinada em lei.
A prpria Lei n 8.666/93, especialmente em seus arts. 60 a 64,
estabelece vrias normas referentes ao aspecto formal, que sero
oportunamente estudadas no prximo mdulo deste curso.
importante destacar que o Contrato Administrativo dever ser
formalizado sempre de forma escrita, salvo o caso excepcional de que
trata o pargrafo nico do art. 60 da Lei n. 8.666/93, que permite a
forma verbal para pequenas compras de pronto pagamento no valor
de at R$ 4.000,00.

pg. 6

Ao finalizar a lio vimos que so caractersticas de um Contrato


Administrativo:
Bilateralidade: o Contrato Administrativo a formao voluntria de
um ajuste entre a Administrao Pblica e o particular, cada qual
movido
pelos
prprios
interesses.
Estabilidade: Uma vez celebrado, o contrato deve ser integralmente
cumprido. As partes adquirem um direito execuo de seu objeto,
sem espao para mudanas ou desistncia por simples capricho ou
vontade
infundada.
Onerosidade: O Contrato Administrativo oneroso, pois contm
obrigaes
recprocas
para
as
partes
contratantes.
Comutatividade:
A
comutatividade
caracteriza
o
Contrato
Administrativo pelo equilbrio das obrigaes de ambas as partes,
mantendo a equivalncia dos deveres contratados. Est diretamente
relacionada ao equilbrio econmico-financeiro do contrato.
Celebrao Intuitu Personae: Os Contratos Administrativos exigem
que o contratado cumpra direta e pessoalmente as obrigaes a que
se vinculou, no lhe sendo permitido transferir para outros o
cumprimento dessas obrigaes (a no ser que conste
expressamente
do
Edital
de
Licitao
tal
possibilidade).
Formalidade: Os Contratos Administrativos devem, necessariamente,
seguir
a
forma
determinada
em
lei.

Unidade 3 - Reequilbrio econmico-financeiro de


um contrato

Inicialmente vale lembrar que a equao


econmico-financeira
constitui-se
na
relao que as partes inicialmente
estabelecem no contrato, objetivando a
justa
remunerao
do
contratado.
Vejamos o que determina o art. 65, inciso
II,
alnea
da
Lei
n.
8.666/93:
Art. 65. Os contratos regidos por esta lei podero ser alterados, com
as
devidas
justificativas,
nos
seguintes
casos:
...
II

por

acordo

das

partes:

...
d) para restabelecer a relao que as partes pactuaram inicialmente
entre os encargos do contratado e a atribuio da Administrao para
a justa remunerao da obra, servio ou fornecimento, objetivando a
manuteno do equilbrio econmico-financeiro inicial do contrato, na
hiptese de sobrevirem fatos imprevisveis, ou previsveis porm de
consequncias incalculveis, retardadores ou impeditivos da execuo
do ajustado, ou ainda, em caso de fora maior, caso fortuito ou fato
do prncipe, configurando lea econmica extraordinria e
extracontratual.
Nesse sentido, podemos concluir que existem determinadas situaes
que ensejam o reequilbrio (restabelecer a relao que as partes
pactuaram inicialmente entre os encargos do contratado e sua justa
remunerao) dos Contratos Administrativos, como aquelas
decorrentes de fatos previsveis ou imprevisveis, porm de
consequncias incalculveis, que retardam ou impedem a execuo
do
contrato.
As situaes que podem levar ao agravamento dos encargos
contratuais
do
particular
so
as
seguintes:

Fato

Fato
Caso

do
da

Fortuito

Teoria da Impreviso.

ou

Prncipe;
Administrao;
Fora

Maior;

pg. 2

Vamos a elas.

Fato do Prncipe:

De acordo com o prof. Digenes Gasparini (2001:557), o Fato do


Prncipe toda determinao estatal, positiva ou negativa, geral e
imprevisvel ou previsvel, mas de consequncias incalculveis, que onera
extraordinariamente ou que impede a execuo do contrato e obriga a
Administrao Pblica a compensar integralmente os prejuzos suportados
pelo particular.

Essa determinao estatal pode ser entendida como a edio de uma


nova norma (pode ser uma lei ou um decreto), que venha afetar
diretamente o contrato, provocando um aumento das obrigaes do
particular contratado. Por vezes esse aumento to grande que
impossibilita a execuo do contrato.
Exemplo: um contrato entre a administrao e uma empresa privada
tem como objetivo uma obra. Parte do material necessrio para obra
seria importado. Acontece que o governo, por intermdio de uma
norma legal, eleva substancialmente a alquota do imposto de
importao desse material. Tal fato ir onerar substancialmente os
custos do contratado, podendo at inviabilizar a obra, sem que o
particular detenha qualquer ingerncia sobre isso.
Nesses casos, dever da Administrao recompor o contrato aos
moldes da contratao original, buscando o seu reequilbrio
econmico-financeiro. Vejamos o que diz o 5 do art. 65 da Lei n
8.666/93:
5 Quaisquer tributos ou encargos legais criados, alterados ou
extintos, bem como a supervenincia de disposies legais, quando
ocorridas aps a data da apresentao da proposta, de comprovada
repercusso nos preos contratados, implicaro a reviso destes para
mais ou para menos, conforme o caso.
Deve-se destacar que a norma deve ser geral e abstrata, ou seja, se
dirigir e obrigar indistintamente a toda a sociedade. Caso a ao da
Administrao atinja somente os termos contratados, no se pode
falar em Fato do Prncipe, mas em Fato da Administrao.

pg. 3

Fato da Administrao:

Da mesma forma que o Fato do Prncipe, o Fato da Administrao


tambm afeta o contrato, mas neste caso de forma direta, ou seja, o
ato da Administrao tem incidncia exclusiva sobre as condies do
Contrato
Administrativo.
Como exemplo, podemos tomar a no-desapropriao pela
Administrao de terreno necessrio para a construo de um prdio
pblico, por motivos ambientais. No h como prosseguir com a obra
sem
o
terreno
onde
se
dar
a
construo.
Caso

Fortuito

ou

Fora

Maior:

O Caso Fortuito ou Fora Maior tambm representam nus


contratuais externos que impedem a execuo do contrato.
Nos casos anteriores, a fonte do desequilbrio vinha da Administrao,
ora criando obstculo por edio de norma geral, dirigida a toda a
sociedade (mas que onera demasiadamente o contrato), ora por fato
que afeta to somente e de forma direta o contrato assinado entre o
particular
e
a
Administrao.
Porm, nas hipteses que examinaremos a seguir, a fonte motivadora
que impede a execuo do contrato externa, sem qualquer
participao das partes envolvidas na relao jurdica, quer seja a
Administrao, quer o particular.

Tanto eventos provenientes da natureza (enchentes, furaces, etc.),


quanto decorrentes de aes humanas (greves, paralisaes,
ocupaes ilegais, etc.) so considerados situaes que merecem a
atuao da Administrao para no atribuir ao particular encargo
excessivo e injusto, principalmente porque no foi ele quem deu
causa ao fato modificador das condies originais da contratao.

pg. 4

Segundo Hely Lopes Meirelles, Caso Fortuito ou Fora Maior so


eventos que por sua imprevisibilidade e inevitabilidade criam para o
contratado impossibilidade intransponvel de normal execuo do
contrato. Neste caso, como se verifica uma impossibilidade de
execuo do contrato, a Administrao rescinde o contrato liberando
do compromisso o fornecedor.

Vejamos o que diz o art. 78, inciso XVII da Lei n. 8.666/93:


Art.

78.

Constituem

motivo

para

resciso

do

contrato:

...
XVII - a ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior, regularmente
comprovada,
impeditiva
da
execuo
do
contrato.
Teoria

da

Impreviso:

A Teoria da Impreviso todo acontecimento externo ao contrato,


estranho vontade das partes, imprevisvel e inevitvel, que causa
um desequilbrio muito grande, tornando a execuo do contrato
excessivamente
onerosa
para
o
contratado.
Portanto, trata-se de um fato imprevisvel quanto sua ocorrncia e
consequncias, que no decorre da ao de nenhuma das partes e
causador
de
grande
desequilbrio
econmico,
que
onera
exageradamente a obrigao do particular, muito alm do que
inicialmente pactuado.

Tomemos como exemplo um contrato que prev a entrega futura (por


exemplo, seis meses aps a licitao) de um determinado bem.
Quando da entrega do bem, o preo do produto no mercado sofreu
grande aumento em decorrncia da inflao registrada entre a data
da licitao e a da entrega, o que gerar um significativo prejuzo ao
fornecedor. Neste caso, a Administrao deve proceder a alteraes
de clusulas contratuais financeiras para permitir a continuidade do
contrato.

pg. 5

Vimos, nesta lio que a equao econmico-financeira


constitui-se na relao que as partes inicialmente
estabelecem no contrato, objetivando a justa remunerao
do contratado.

Existem determinadas situaes que ensejam o desequilbrio da


equao econmico-financeira original dos Contratos Administrativos,
como aquelas decorrentes de fatos previsveis ou imprevisveis,
porm de consequncias incalculveis, que retardam ou impedem a
execuo
do
contrato. So
elas:
Fato do Prncipe: toda determinao estatal, positiva ou negativa,
geral e imprevisvel ou previsvel, mas de consequncias
incalculveis, que onera em demasia ou que impede a execuo do
contrato e obriga a Administrao Pblica a compensar os prejuzos
do
particular.
Fato da Administrao: ato da Administrao que afeta o contrato de
forma direta, ou seja, tem incidncia exclusiva sobre as condies
pactuadas.
Caso Fortuito ou Fora Maior: acontecimento externo ao contrato, que
no deriva da Administrao, estranho vontade das partes,
imprevisvel e inevitvel, que impede a execuo da avena.
Teoria da Impreviso: acontecimento externo ao contrato, estranho
vontade das partes, imprevisvel e inevitvel, que causa um
desequilbrio muito grande, tornando a execuo do contrato
excessivamente
onerosa
para
o
contratado.

Unidade 4 - Clusulas exorbitantes em favor da


Administrao

Por fim, para completarmos este estudo inicial dos Contratos


Administrativos, abordaremos as chamadas Clusulas Exorbitantes,
que nada mais so do que condies estabelecidas pela Lei n.
8.666/93 que favorecem a Administrao frente ao contratado, tendo
em vista a supremacia do interesse pblico sobre o particular.
Tais clusulas, como frisa Hely Lopes Meirelles, excedem o Direito
Comum, para consignar uma vantagem ou uma restrio
Administrao ou ao Contratado, sendo absolutamente vlidas no
Contrato
Administrativo.

Ateno
So consideradas Clusulas Exorbitantes: exigncia de garantia,
alteraounilateral, resciso unilateral, retomada do objeto, fiscalizao,
aplicao de penalidades e manuteno do equilbrio financeiro.

A exigncia

de

prestao

de

garantia

pelo

contratado visa assegurar a completa execuo do contrato pelo


particular e est prevista no art. 56, 1, da Lei n 8.666/93. Pode
ser em forma de cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica,
seguro-garantia e fiana bancria.

Explicando melhor, se o contratado no executar suas obrigaes nos


termos pactuados, a Administrao ficar com a garantia depositada
para ressarci-la dos prejuzos derivados da no-execuo do contrato.

Nos contratos privados a existncia de clusulas de garantia


possvel, mas as duas partes tm que concordar com isso. J nos
Contratos Administrativos tal clusula imposta pela Administrao e
de aceitao obrigatria pelo contratado, e sempre estar presente
no edital da licitao.

pg. 2

A alterao unilateral do contrato prerrogativa prevista no art. 58,


inciso I, da Lei n 8.666/93, que diz que a Administrao pode
modificar o contrato, unilateralmente, para melhor adequao s
finalidades de interesse pblico, respeitados os direitos do
contratado.

De acordo com o art. 65 da mesma lei, os contratos podero se


alterados unilateralmente pela Administrao quando houver
modificao do projeto ou das especificaes, para melhor adequao
tcnica aos seus objetivos; ou quando necessria a modificao do
valor contratual em decorrncia de acrscimo ou diminuio
quantitativa de seu objeto.

Vale ressaltar que essa prerrogativa da Administrao no impede o


contratado de pleitear o seu direito ao equilbrio econmico-financeiro
do contrato, inclusive buscando suporte na Justia, se entender
necessrio.
A resciso unilateral tambm prerrogativa da Administrao (art.
58, inciso II, da Lei n. 8.666/93) justificada na superioridade do
interesse pblico sobre o privado e somente admitida no Contrato
Administrativo.
Porm, essa vantagem est restrita s hipteses do art. 79, inciso I,
da lei de licitaes, que resumidamente permite a resciso contratual
por falha do contratado (cumprimento irregular de clusulas
contratuais, especificaes, projetos e prazos; a lentido do seu
cumprimento, levando a Administrao a comprovar a impossibilidade
da concluso da obra, do servio ou do fornecimento, nos prazos
estipulados; atraso injustificado no incio da obra, servio ou
fornecimento; a paralisao da obra, do servio ou do fornecimento,
sem justa causa e prvia comunicao Administrao, etc.) ou pela
ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior.
importante destacar que em qualquer caso de resciso unilateral,
no tendo o particular motivado o fato, a Administrao tem o dever
de indeniz-lo pelos custos j incorridos e no ressarcidos.

pg. 3

A retomada do objeto pode ser definida como o direito da


Administrao, em caso de resciso unilateral, de assegurar a
continuidade da execuo do contrato por meio da assuno de seu
objeto, quando a paralisao por parte do contratado representar
risco ao interesse pblico.

Caso tpico de retomada do objeto, em


caso de resciso unilateral, o contrato
de concesso, onde a Administrao
retoma os servios prestados pelas
concessionrias, inclusive revertendo
bens para o Poder Pblico, tudo para
manter em
operao os servios
concedidos.
Imaginem um determinado servio pblico, por exemplo, o
fornecimento de energia eltrica, deixar de ser fornecido como forma
de presso por aumento da tarifa. Neste caso, a Administrao
retoma a concesso, assim como todos os bens necessrios
execuo dos servios, visando garantir a continuidade do
fornecimento de energia. Tudo isso se justifica em funo do prejuzo
para a populao pela interrupo desse servio pblico essencial.
Outra prerrogativa da Administrao o seu poder de fiscalizao da
execuo do contrato, conforme disposto no art. 58, inciso III, e art.
67 da Lei n. 8.666/93, que ser realizado por um representante da
Administrao (gestor ou fiscal do contrato) especialmente
designado.
Lembra a prof. Di Pietro que "A este fiscal caber anotar em registro
prprio todas as ocorrncias relacionadas com a execuo do
contrato, determinando o que for necessrio regularizao das
faltas ou defeitos observados ou, se as decises ultrapassarem sua
competncia,
solicit-las
a
seus
superiores."
E continua: "O no atendimento das determinaes da autoridade
fiscalizadora enseja resciso unilateral do contrato (art. 78, VII), sem
prejuzo das sanes cabveis".

pg 4

A aplicao de penalidades contratuais, prerrogativa relacionada com


o poder fiscalizatrio, permite a imposio de pena diretamente pela
Administrao ao contratado, logicamente dentro dos limites legais e
estabelecidos no pacto.

Dessa forma, as faltas cometidas pela empresa contratada ensejam a


incidncia de uma das punies elencadas nos arts. 86 e 87 da lei de
licitaes, aplicada pela Administrao sem necessidade de remessa
do caso para a apreciao do Poder Judicirio. natural que o
contratado sempre poder procurar o Judicirio para defender-se de
qualquer
excesso
do
Poder
Pblico.
conveniente ressaltar que a Administrao deve sempre respeitar
os princpios do contraditrio e da ampla defesa, permitindo que o
contratado se defenda ou exponha suas razes antes da aplicao da
penalidade.

A manuteno do equilbrio financeiro, apesar de ser considerada


uma das clusulas exorbitantes, no uma prerrogativa da
Administrao, mas um dever a ser cumprido. Ou seja, sempre que a
equao obrigaes x remunerao de um contrato se tornar
desbalanceada em desfavor do contratado, deve a Administrao
rever as clusulas econmicas da avena para retornar s condies
iniciais pactuadas. J nos contratos entre particulares, tal obrigao
inexiste.
Como vimos anteriormente, apesar da possibilidade de alterao
unilateral do contrato pela Administrao, ela no pode alterar as
condies econmico-financeiras estabelecidas no contrato. Esse
um direito inalienvel do contratado, que deve sempre ser observado.

pg. 5

Resumindo a lio, vimos que Clusulas Exorbitantes so


condies estabelecidas pela Lei n. 8.666/93 que
favorecem a Administrao frente ao contratado, tendo em
vista a supremacia do interesse pblico sobre o particular.
So elas:

Exigncia de prestao de garantia: visa assegurar a completa


execuo do contrato pelo particular e est prevista no art. 56, 1,
da Lei n. 8.666/93. Pode ser em forma de cauo em dinheiro ou em
ttulos da dvida pblica, seguro-garantia e fiana bancria.
Alterao unilateral do contrato: prerrogativa da Administrao de
modificar o contrato, unilateralmente, para melhor adequao s
finalidades de interesse pblico, respeitados os direitos do
contratado.
Resciso unilateral: possibilidade da Administrao, em determinadas
circunstncias,
de
rescindir
unilateralmente
um
Contrato
Administrativo.
Retomada do objeto: direito da Administrao, em caso de resciso
unilateral, de assegurar a continuidade da execuo do contrato por
meio da assuno de seu objeto, quando a paralisao por parte do
contratado
representar
risco
ao
interesse
pblico.
Aplicao de penalidades: prerrogativa relacionada com o poder
fiscalizatrio, que permite a imposio de pena diretamente pela
Administrao ao contratado, dentro dos limites legais e estabelecidos
no
pacto.
Manuteno do equilbrio financeiro: poder-dever da Administrao de
manter a equao obrigaes x remunerao originalmente pactuada
em
um
Contrato
Administrativo.

Exerccios de Fixao - Mdulo I


Parabns! Voc chegou ao final do Mdulo I de estudo do curso
Direito Administrativo para Gerentes no Setor Pubico.
Como parte do processo de aprendizagem, sugerimos que voc
faa uma releitura do mesmo e resolva os Exerccios de Fixao.
O resultado no influenciar na sua nota final, mas servir como
oportunidade de avaliar o seu domnio do contedo. Lembramos
ainda que a plataforma de ensino faz a correo imediata das
suas respostas!
Para ter acesso aos Exerccios de Fixao, clique aqui.