Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala E

Cosmos Libros S.R.L. c. Lieutier, Jos Rogelio 13/10/2007

Publicado en: ED 224 , 569
Cita online: AR/JUR/6093/2007
Hechos
La Cmara al rechazar los agravios vertidos por el apelante, confirm el fallo de
grado que rechaz la demanda entablada por el socio gerente de una sociedad
de responsabilidad limitada, en nombre de ella, tendiente a obtener la
exclusin de uno de los socios.
Sumarios
1 - La demanda por exclusin de un socio de sociedad de responsabilidad
limitada incoada por uno de los socios en nombre de la sociedad requiere la
decisin previa del rgano de gobierno de la sociedad, ya sea por asamblea
con acuerdo de la mayora o por consulta simultanea a todos los socios
conforme a lo estipulado en el art. 159 de la ley de sociedades (t.o. 1984)
(Adla, XLIV-B, 1319).

2 - Es improcedente la demanda tendiente a obtener la exclusin de un socio

de una sociedad de responsabilidad limitada incoada por un socio gerente
avalando su pretensin con la comunicacin cursada por una de las socias
mayoritarias en la cual sta ratifica la exclusin del socio, ya que no existi
requerimiento simultaneo a todos los socios para que emitieran su voto y no
consta en el libro de actas la decisin del rgano de la sociedad que avale su
peticin.

TEXTO COMPLETO:
2 Instancia. Buenos Aires, junio 13 de 2007.
Es arreglada a derecho la sentencia apelada de fs. 727/737?
El Seor Juez de Cmara, doctor Sala dice:
1. En la sentencia de primera instancia -a cuyos resultandos me remito en
orden a la resea de la cuestin litigiosa-, la seora juez de grado rechaz la

demanda entablada por Cosmos Libros S.R.L. contra Jos Rogelio Lieutier, e
impuso las costas a la primera.
Para resolver en el sentido indicado, comenz por puntualizar que el reclamo
deducido en autos se enderez a la exclusin del demandado como socio de la
sociedad actora. Refiri luego a las circunstancias que habran rodeado el
ingreso de Lieutier a la sociedad, as como a los incumplimientos y conductas
invocados como justa causa de exclusin, que motivaron la promocin de la
demanda. Seal la magistrada que el accionado cuestion la legitimacin de
la accionante y que, a todo evento, neg la existencia de las causales
invocadas. De seguido, la a-quo analiz la excepcin de falta de legitimacin
activa opuesta -cuyo tratamiento se haba diferido para la oportunidad de la
sentencia definitiva-. Dej sentado que la accin haba sido incoada por Hugo
Emilio Palacios, en su carcter de socio gerente de Cosmos Libros SRL, por lo
que -dijo- era la sociedad quin demandaba la exclusin. Transcribi cierta
clusula del contrato social y el art. 91 4to. prrafo de la L.S.C.; y concluy que,
en el caso, no haba mediado decisin del ente para excluir al demandado
adoptada en forma previa al inicio de la accin. En ese sentido, indic que el
telegrama de fs. 146 no poda importar decisin social de exclusin, pues no se
haba efectuado la consulta simultnea a todos los socios. Agreg que esa
comunicacin no fue recibida por el gerente con anterioridad a la promocin de
la demanda, dado que se produjo dos meses despus de iniciada la mediacin.
Como corolario de ello, fall la causa del modo adelantado, admitiendo la
excepcin de falta de legitimacin activa y rechazando la demanda.
2. El decisorio fue apelado por la actora, quin sostuvo su recurso en esta
alzada mediante el escrito agregado a fs. 749/750, respondido por el
demandado a fs. 752/753.
Se agravi de la interpretacin efectuada por la magistrada de los hechos de la
causa, as como de la aplicacin del art. 159 de la L.S.C. a los mismos. Dijo que
la necesidad de la notificacin por medio fehaciente de la consulta tiende a la
proteccin del socio notificado; y que resulta suficiente la manifestacin de la
socia Ana Velia Magnani de Palacios afirmado que tuvo conocimiento del
pedido de exclusin de socio; con lo cual, a su criterio, se dio acabada forma a
la decisin mayoritaria lo que habilitaba el inicio de la accin. Agreg que lo
actuado en autos por Palacios fue consentido y aceptado por la socia Ana Velia
Magnani de Palacios, quin, destac, es su cnyuge.
3. Dictada la providencia de "autos" (fs. 754), la causa se encuentra en
condiciones de sentenciar.

I. La demanda tuvo por objeto la exclusin del socio Jos Rogelio Lieutier de la
sociedad Cosmos Libros SRL.
Destcase en ese sentido que la ley de sociedades comerciales 19.550 admite
la exclusin de socios decidida tanto por la sociedad, como la ejercida
individualmente por otro socio (cfr. art. 91, 4to. prr.).
No existe controversia en punto a que la accin de exclusin de socio deducida
en autos tuvo el carcter de "social". As fue juzgado por la magistrada de
grado y ese aspecto del fallo no fue objeto de crtica.
A partir de esa primera conclusin, lo que debe determinarse -y constituye el
objeto del recurso- es si medi decisin social vlida que habilitara el inicio de
la demanda de exclusin.
Sucede que, de los trminos del art. 91 de la L.S.C., fluye que para hacer
efectiva la exclusin del socio es menester, en primer lugar, la decisin del
rgano de gobierno de la sociedad; y, en funcin de ello, el inicio de una accin
judicial para que la exclusin sea expresamente declarada por un juez.
II. De conformidad con la clusula sexta del contrato social (v. fs. 4), las
resoluciones sociales se adoptaran en la forma prevista por el art. 159 primera
parte, prrafo segundo de la L.S.C. Y, de acuerdo con la modificacin a la
clusula sptima introducida en el instrumento de fs. 9/11, la exclusin de un
socio se regira por lo dispuesto en los arts. 91 y ss. de la L.S.C., debiendo ser
decidida por "acuerdo de los socios restantes expresado en mayora no inferior
al 60 % del capital social".
El citado art. 159 de la L.S.C. prev como regla genrica para la adopcin
resoluciones sociales en la Sociedad de Responsabilidad Limitada, la realizacin
de un acto de reunin de socios en el cual se delibera y se vota formando as el
acuerdo social. Y como variante se admiten dos procedimientos alternativos:
uno consistente en que, previa consulta simultnea a travs de un medio
fehaciente, los socios comuniquen el sentido de su voto a la gerencia; y el otro,
sin que medie convocatoria o consulta alguna, en el que los socios formulen
una declaracin escrita expresando el sentido de su voto y la decisin (ver esta
Sala, 25.9.87, "Alarvox S.R.L.", LL 1998-A, 41).
III. La actora insiste con que debe reputarse adoptada la resolucin social de
excluir al demandado de la sociedad, teniendo en cuenta a ese efecto la
comunicacin cursada por medio del telegrama copiado a fs. 216 -de fecha
2.6.99-, en el cual la socia Ana Velia Mugnaini de Palacios se dirige al socio
gerente y le comunica que ratifica su gestin en orden a la exclusin de
Lieutier.

Varias razones confluyen para rechazar esa argumentacin:

a) En primer lugar, no puede soslayarse el hecho de que, conforme dan cuenta
las copias del libro de actas agregadas a fs. 15/21, las resoluciones sociales de
la actora eran adoptadas en reuniones de socios -que funcionaban bajo la
forma de asamblea- y no por el sistema de "consulta" con el cual se pretende
acreditar la decisin de excluir al demandado.
Derivase de ello que el pretendido sistema alternativo no resultaba el utilizado
usualmente por la sociedad para adoptar decisiones.
b) Por otro lado, la aludida comunicacin por va de telegrama no satisface los
recaudos previstos por la ley para la realizacin de la "consulta" como
mecanismo de toma de decisiones sociales.
En efecto, es menester que se produzca la "consulta simultnea" de parte de la
gerencia a todos los socios. En el caso, por el contrario, no existi
requerimiento alguno a los socios por parte del rgano de administracin, sino
simplemente una comunicacin unilateral por la que uno de los socios intent
ratificar cierta gestin. En modo alguno ello puede asimilarse al sistema
previsto legalmente, pues la "consulta", adems de ser realizada
simultneamente a todos los socios, debe tener especificidad suficiente a fin
de permitir a los socios emitir su voto y decidir de manera clara y concreta.
c) Destcase adems que no se consult a todos los socios.
Luego de transferencia de cuotas de la que da cuenta el instrumento de fs.
9/11, Cosmos Libros SRL qued integrada por los siguientes socios: Hugo Emilio
Palacios (1.350 cuotas, representativas de un 45 % del capital social), Ana Velia
Mugnaini de Palacios (1.350 cuotas, representativas de un 45 % del capital
social), Jos Rogelio Lieutier (150 cuotas, representativas de un 5 % del capital
social) y Mabel Irene Hoyos de Lieutier (150 cuotas, representativas de un 5 %
del capital social).
Aunque pueda juzgarse que el socio Lieutier tena la obligacin de abstenerse
de votar en relacin a su exclusin -por el evidente inters contrario que lo
afectaba (arg. arts. 248 de la L.S.C.)-, lo cierto es que no se acredit haberse
formulado requerimiento, ni que mediara manifestacin alguna de parte de la
socia Mabel Irene Hoyos de Lieutier.
No puede, entonces, existir decisin social vlida sin la consulta o citacin a
todos los socios para que emitan su voto.

En ese contexto, el eventual consentimiento y la insistente referencia al

carcter de cnyuges de los socios Palacios y Mugnaini es insustancial, en
tanto se trata de circunstancias que en modo alguno relevan del cumplimiento
de las formalidades de funcionamiento de la sociedad.
d) Selase, por ltimo, que la decisin tampoco consta en el libro exigido por
el art. 73 de la L.S.C. (conf. prev el art. 162 de la L.S.C.).
IV. En definitiva, por no haber mediado decisin social que lo avale, el gerente
de Cosmos Libros SRL careci de legitimacin para demandar por accin social
la exclusin del socio Jos Rogelio Lieutier.
De ese modo, y resultando dirimente ese aspecto, cabe concluir que fue mal
propuesta la demanda y ello sella la suerte adversa de los agravios.
Como corolario de todo lo expuesto, propongo al Acuerdo: a) Rechazar los
agravios de la actora; b) Imponer a la recurrente las costas de alzada, por
aplicacin de la regla general contenida en el art. 68 del Cdigo Procesal.
El Seor Juez de Cmara, doctor Ramrez dice:
Comparto los fundamentos vertidos por el Seor Juez preopinante por lo que
adhiero a la solucin por l propiciada. Voto, en consecuencia, en igual sentido.
Por anlogas razones, el Seor Juez de Cmara, doctor Arecha, adhiere a los
votos anteriores.
Por los fundamentos del acuerdo precedente, se resuelve: a) Rechazar los
agravios de la actora; b) Imponer a la recurrente las costas de alzada, por
aplicacin de la regla general contenida en el art. 68 del Cdigo Procesal.
ngel O. Sala. Rodolfo A. Ramrez. Martn Arecha.