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Castagna Maia Advogados Associados S/C

Lus Antnio Castagna Maia


Ceclia Maria Lapetina Chiaratto
Mariana Koury Veloso

Betnia Hoyos Figueira Vieira


Fabrzio Morelo Teixeira
Sued Ferret Fagundes

Excelentssimo Doutor Juiz Federal da


XXXXXXXXXXX

Vara da Seo Judiciria do

REQUER CONCLUSO IMEDIATA


IMINENTE PERECIMENTO DE DIREITO

[ nome, profisso, estado civil, ttulo de eleitor, RG, CPF, endereo],


vem respeitosamente a V.Exa em causa prpria, com base no artigo 5, inciso
LXXIII da Constituio Federal, e preenchidos os pressupostos da lei 4.717/65,
propor a presente

AO POPULAR
Com pedido liminar inaudita altera pars
Em face da
Unio, por sua Advocacia Geral.
Agncia Nacional do Petrleo, Gs Natural e Biocombustves
ANP, autarquia federal com endereo ao SGAN quadra 603, mdulo I, 3 andar,
CEP 70.830-902, Braslia (DF), telefone (61) 226-0444, fax (61) 226-0999 e da
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Petrleo Brasileiro S.A Petrobrs, sociedade de economia


mista com sede Avenida Repblica do Chile, n 65, Centro, Rio de Janeiro
(RJ), CEP 20.031-170.

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NDICE

1.

OS PLOS DA RELAO PROCESSUAL

2.

DO EDITAL PUBLICADO

3.

DAS ILEGALIDADES

3.1.
DAS ILEGALIDADES QUANTO PUBLICAO DO EDITAL
3.2.
DAS ILEGALIDADES DO PRPRIO EDITAL
3.2.1. DO CONTEDO LOCAL
3.2.2. DA FIXAO DOS ROYALTIES PELA PRPRIA ANP
4.

DAS INCONSTITUCIONALIDADES DA LEI 9.478/97 E DA CONTAMINAO DO EDITAL

4
5
5
9
10

4.1.
DA NATUREZA JURDICA DA ANP
10
4.2.
DA TRIPARTIO DOS PODERES E DA DELEGAO HAVIDA
11
4.2.1. DAS AGRESSES DIRETAS PETROBRS
20
4.2.2. DA LESO PETROBRS NO QUE SE EXPROPRIAO DE SEU ACERVO TCNICO E
AUSNCIA DE PRVIA E JUSTA INDENIZAO
21
4.2.3. DA TRANSFERNCIA DE CONTRATOS APS A LICITAO
22
5.

DOS ASPECTOS PROCESSUAIS


5.1.

6.

DA INEXISTNCIA DE COISA JULGADA RELATIVA AO TEMA

DAS CONCLUSES E DO PEDIDO

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1. OS PLOS DA RELAO PROCESSUAL


1. O autor cidado brasileiro em pleno gozo de seus direitos polticos.
2. Reza a Constituio Federal
Art. 5.
LXIII qualquer cidado parte legtima para propor ao popular
que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de
que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente
e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada
m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia;
3. Plenamente recebida, portanto, a Lei 4.717, de 29 de junho de 1965, que
assim reza
Art. 1. Qualquer cidado ser parte legtima para pleitear a anulao ou
a declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio da Unio, do
Distrito Federal, dos Estados, dos Municpios, de entidades autrquicas,
de sociedade de economia mista, de sociedades mtuas de seguro nas
quais a unio represente os segurados ausentes, de empresas pblicas,
de srvios sociais autnomos, de instituies ou fundaes para cuja
criao ou custeio o tesouro pblico haja concorrido ou concorra com
mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anua, de
empresas incorporadas ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos
Estados e dos Municpios, e de quaisquer pessoas jurdicas ou
entidades subvencionadas pelos cofres pblicos.
4. No plo passivo tem-se a Agncia Nacional do Petrleo, ente autrquico
criado pelo artigo 7 da Lei 9.478, de 06 de agosto de 1997. a ANP quem
est praticando o ato questionado na presente ao popular, francamente
lesivo Petrobrs e Unio.
5. Tem-se, a seguir, Unio e Petrobrs, chamadas ao litisconsrcio passivo e
tendo-se presente, desde j, a faculdade prevista no artigo 6, 3 da Lei
4.717/65 de tais entes, por deliberao sua, aps citados virem a integrar o
plo ativo da presente ao.

2. DO EDITAL PUBLICADO
1. A Agncia Nacional do Petrleo fez publicar o anexo Edital de Licitaes
para a Outorga dos Contratos de Concesso Disposies aplicveis s
atividades de: explorao, avaliao, desenvolvimento e produo de petrleo
e gs natural em blocos com risco operatrio e avaliao, reabilitao e
produo em blocos contendo reas inativas com acumulaes marginais.
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2. Pretende aquela agncia, portanto, realizada a denominada 7 RODADA DE


LICITAES DE BACIAS PETROLFERAS, dividido o Edital em partes A e
B, ou seja, novas reas e reas com o chamado potencial residual.
3. Em sntese, parte significativa da plataforma continental foi dividida em
blocos, INCLUSIVE A BACIA DE SANTOS e A BACIA DE CAMPOS, sendo
cada bloco oferecido a Leilo para as grandes petrolferas mundiais. Tem-se
blocos em 34 setores de 14 bacias sedimentares brasileiras: Pelotas, Santos,
Campos, Esprito Santo, Jequitinhonha, Camamu-Almada, Recncavo,
Sergipe-Alagoas, Potiguar, Barreirinhas, Par-Maranho, Foz do Amazonas,
Solimes e So Francisco.
4. Tal 7 Rodada tem por objeto a outorga de contratos de concesso para o
exerccio das atividades de explorao, desenvolvimento e produo de
petrleo e gs natural em Blocos localizados em 12 bacias sedimentares
brasileiras.
5. Tem-se uma rea de 397,6 mil km, maior do que o Japo (377.815 km),
Alemanha (350.000 Km) e Itlia (301.401 Km). Essa rea foi dividida em 34
setores, perfazendo 1.134 blocos, sendo 509 em terra e 625 no mar.
6. Agiu a ANP supostamente escudada na Lei 9.478, de 06 de agosto de 1997,
editada a pretexto de regulamentar o texto constitucional modificado pela
Emenda Constitucional n 09, adiante transcrita.
7. Tal iniciativa d-se em meio a grave crise mundial do petrleo e em plena
guerra por sua posse no oriente mdio. De US$ 13.00 o barril no ano de
2001, chegou-se a US$ 28.00 em 2003, a mais de US$ 46.00 em 2004, a
mais de US$ 70.00 em setembro de 2005. Trata-se, ainda, conforme
sabemos, de bem finito, cujas reservas mundiais devero estar exauridas no
prazo de 30 anos, e as reservas nacionais no prazo de 18 anos.
8. O Edital ilegal e inconstitucional. prejudicial Unio, eis que a ANP
indevidamente se apropria do monoplio estatal do Petrleo, mantido pela
Emenda Constitucional; lesivo Petrobrs Petrleo Brasileiro S.A,
sociedade de economia mista na qual a Unio detm maioria das aes
votantes; prejudicial ao Brasil, eis que permite o exausto das reservas
nacionais ANTES da implantao de nova matriz energtica.

3. DAS ILEGALIDADES
3.1. DAS ILEGALIDADES
EDITAL

QUANTO

PUBLICAO

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DO

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1. Nada obstante a regncia bsica do tema se d pela Lei 9.478/97, mais


especificamente veio a Lei 9.784, de 29 de janeiro de 1999, impor
administrao pblica a exata forma do cumprimento do comando
constitucional inserto no caput do seu artigo 37. Melhor detalhando o
comando constitucional, veio a lei mais nova impor
Art. 2o A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da
legalidade,
finalidade,
motivao,
razoabilidade,
proporcionalidade,
moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico
e eficincia.

2. A seguir, de forma mais detalhada


Art. 50. Os atos administrativos devero ser motivados, com indicao dos
fatos e dos fundamentos jurdicos, quando:
I - neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses;

3. Pois bem: no h qualquer justificativa para a publicao do Edital. Ao


contrrio, tem-se que as reservas so escassas, que o mundo est vivendo
nova crise do petrleo, que eventual opo por exportar esse bem finito em
plena crise absolutamente suicida. Onde est a motivao da autoridade
pblica? lesada a Petrobrs, lesada a Unio, sem que qualquer
satisfao seja dada pela ANP?
3.2.

DAS ILEGALIDADES DO PRPRIO EDITAL

1. Prev o Edital, pgina 47, TRS CRITRIOS para seleo das ofertas
vencedoras, assim definidos os critrios e seu peso
a.Bnus a Assinatura Peso 40% no clculo da nota final.
b. O Contedo Local - Peso de 20% no clculo da nota final, sendo
5% para a fase de explorao e 15% para a etapa de desenvolvimento.
c. O Programa Exploratrio Mnimo Peso de 40% na nota final.
3.2.1.

DO CONTEDO LOCAL

1. pgina 15 do Edital normatizado o chamado Contedo Local, ou seja,


o ndice de utilizao de bens e servios junto a fornecedores brasileiros.
2. Tal contedo local ter peso de 20% na licitao.
3. Tem-se aparente exigncia benfica economia brasileira. Diz-se aparente
porque, em verdade, a exigncia de tal sorte ampla, de tal sorte
INAFERVEL quanto sua efetivao, que finda sendo criado critrio
BENFICO a empresas no srias, a companhias petrolferas que apontam o
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mximo de critrio local sem que concretamente possam dar cumprimento


ao que ofertaram e que lhes permite a aquisio dos blocos.
4. Tem-se, assim, exigncias em duas fases: na Fase de Explorao e na Etapa
de Desenvolvimento. Cada uma delas dividida em guas profundas; guas
rasas 1; guas rasas 2; e terra.
5. O percentual mnimo de Contedo Local em guas profundas onde a
Petrobrs recordista mundial de apenas 37% para a fase de
explorao, e de 55% para a fase de desenvolvimento.
6. O mais extraordinrio que criado um mximo para contedo local. Ou
seja, de um lado, busca-se delimitar uma imoralidade gritante que ocorreu
em outras rodadas a manipulao de propostas inchando-se
artificialmente o contedo local. De outro, no entanto, colocado um teto
absurdo, um percentual absurdo em que as MULTINACIONAIS e A PRPRIA
PETROBRS podero, NO MXIMO, investir 65% de contedo local em
guas profundas.
7. Ou tal compromisso local afervel e dificilmente ser, dado o
longussimo prazo de 35 anos ou inafervel, prestando-se a
manipulaes dos supostos competidores. Se for afervel, o percentual
MXIMO exigido passa a ser absurdo. Se a Petrobrs quiser utilizar, ela que
a campe de prospeco e produo em guas profundas, 75% de
contedo local, EST IMPEDIDA!
8. A exigncia, na verdade, to somente ratifica o que j foi amplamente
denunciado: o tal contedo local requisito que se presta to somente
manipulao, eis que no h forma de aferir-se sua veracidade e seu
cumprimento. Assim, tal exigncia passa a figurar como mera pea de
propaganda, como ilusionismo, justificando que a entrega do equivalente a
UMA ALEMANHA INTEIRA est condicionada a percentual da
nacionalizao, ou seja, ao tal contedo local. Trata-se de mero engodo a
justificar sob a forma de propaganda a efetiva ENTREGA de patrimnio
nacional pertencente a geraes vindouras.
9. Repete-se: ou o contedo local afervel, e ento o seu percentual mximo
passa a ser absurdo, efetiva desnacionalizao programada e planejada; ou
o contedo local inafervel e, portanto, presta-se como mera pea de
propaganda destinada a iludir os ingnuos. Na forma como ocorria, a
exigncia de contedo local prestava-se simplesmente manipulao. A
150 milhas da costa, como pode a ANP fiscalizar NO PRAZO DE 35 ANOS o
contedo local?
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10.
Veja-se que a Lei 8.666/93 estabelece, como lei geral
relativa a licitaes
Art. 3o A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio
constitucional da isonomia e a selecionar a proposta mais vantajosa
para a Administrao e ser processada e julgada em estrita
conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da
impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da
probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do
julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos.
11.

a mesma Lei, a seguir, que estabelece


1o vedado aos agentes pblicos:
I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocao, clusulas
ou condies que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu
carter competitivo e estabeleam preferncias ou distines em
razo da naturalidade, da sede ou domiclio dos licitantes ou de
qualquer outra circunstncia impertinente ou irrelevante para o
especfico objeto do contrato;

12.
Tal contedo local imediato, permanente, afervel
ano a ano? Afervel s ao final? Afervel aps as multinacionais remeterem
ao exterior a NTEGRA do petrleo que for retirado da plataforma
continental brasileira?
13.
Qual a garantia de que, aps 35 anos, tal contedo
local foi cumprido? Se no cumprido, qual a sano? Veja-se que na minuta
de contrato assim previsto, pgina 62 da minuta de contrato para
explorao, desenvolvimento e produo de petrleo e gs natural
20.1.7 Caso, ao final da Fase de Explorao de qualquer dos Blocos
integrantes da rea de Concesso ou ao final de qualquer Etapa de
Desenvolvimento de Produo de qualquer Campo integrante da
rea de Concesso, as aquisies de bens e servios junto a
Fornecedores Brasileiros durante tal Fase ou Etapa no atingirem as
porcentagens estabelecidas nos pargrafos 20.1.1(a) e 20.1.1(b),
aferidas conforme ANEXO III, o Concessionrio pagar ANP uma
multa, dentro de 15 dias contados da notificao. Esta multa
aplicada da seguinte forma: Se o percentual de Contedo Local norealizado (NR%) for inferior 65% do valor oferecido, a multa (M%)
ser de 60% sobre o valor do Contedo Local no-realizado. Se o
percentual de Contedo Local no-realizado (NR%) for igual ou
superior a 65% do valor oferecido, a multa ser crescente, partindo
de 60% e atingindo 100% do valor do Contedo Local oferecido, no
caso o percentual de Contedo Local no-realizado seja de 100%.
14.
Veja-se: a multa prevista sobre O CONTEDO
LOCAL NO REALIZADO. Assim, mesmo que seja possvel aferir-se o
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contedo local, e que haja prazo para sua fiscalizao, a multa prevista a
de um percentual SOBRE o NO realizado. Assim, se houve oferta de 20%
de contedo local, e foi realizado to somente 65%, ou seja, 13%, o
percentual faltante de 7%. A multa a ser aplicada ser de 60% sobre 7%,
ou seja, 4,2%. A empresa que se comprometeu a fazer 20, e fez apenas 13,
ter que pagar NO OS 7 faltantes, mais multa: ter que pagar TO
SOMENTE 4,2%. Ou seja, ser ALTAMENTE BENEFICIADA POR
DESCUMPRIR AQUILO QUE ELA PRPRIA SE COMPROMETEU.
15.
Veja-se no caso de guas profundas: a exigncia de,
no mnimo, 55 e no mximo 65%. Se forem realizados apenas 65 desses
65%, ter-se- a realizao de apenas 42,25%. A diferena entre 65 e 42,25
de 22.75. A multa a ser aplicada de 60% sobre 22.75, ou seja, 13.65.
Houve um ABATIMENTO do contedo local de 9,1%. QUEM NO
CUMPRIR a exigncia do contedo local ter que honrar NO 22,65%, mas
13,65%. Trata-se de extraordinrio abatimento previamente estabelecido a
quem NO CUMPRIR as condies originalmente propostas!
16.
Tal benefcio dado a quem DESCUMPRIR a exigncia
editalcia; a quem for selecionado exatamente porque COMPROMETEU-SE
com determinado contedo local. Ao final, caso no cumpra, ser
BENFICIADO. Ao invs de honrar o que faltava, com pesada multa por
descumprimento, ter DESCONTO sobre o que deveria ter feito!
17.
A multa estabelecida ser paga, segundo a clusula
transcrita, no FINAL DO PRAZO DE PRODUO. Repare-se, a propsito,
que 35 anos PERODO MAIOR DO QUE A DURAO DAS RESERVAS
MUNDIAIS DE PETRLEO.
18.
A exigncia da ANP, portanto, o absoluto
reconhecimento de que tal contedo local INAFERVEL, e que se prestou
to somente a manipulaes at agora.
19.
O teto estipulado, ou seja, o mximo de contedo local
para guas profundas absolutamente lesivo Petrobrs.
20.
Repare-se, ao final: HOJE, na BACIA DE CAMPOS, h
MAIS DE 20.000 ENGENHEIROS ESTADUNIDENSES trabalhando para
companhias petrolferas estrangeiras. Qual o contedo local? Esse
contedo local diz respeito to somente a cargos de limpeza tpico de
chicanos?
21.
diz

Ainda mais: o item b da pgina 16 do Edital assim


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b) Caso os concessionrios venham a receber propostas de preos


excessivamente elevados para aquisio de bens e servios locais (itens e
sub-itens especficos) quando comparados com os preos praticados no
mercado internacional, a ANP, por solicitao do concessionrio, poder, em
carter excepcional, autorizar a contratao daquele bem ou servio
especfico no exterior, liberando-o excepcionalmente, da obrigatoriedade de
cumprir o correspondente percentual de Contedo Local. O concessionrio,
no entanto, continua obrigado a cumprir o percentual global de Contedo
Local oferecido na licitao para a etapa em questo.
22.
Os itens c e d da mesma pgina tratam de novas
excees exigncia de contedo local: relativo a prazos, relativo a
eventuais novas tecnologias no disponveis hoje. Em TODAS as hipteses
poder a ANP em carter excepcional liberar tal exigncia.
23.
Qual a IGUALDADE entre os competidores, portanto,
dadas as excepcionalizaes previstas? Qual a IMPESSOALIDADE de tal
espcie de clusula?
24.
Qual a LEGALIDADE de tal benefcio, que pode ocorrer
ou no, a depender de critrios absolutamente insondveis?
25.
Tem-se Edital com clusulas em aberto, absurdas,
efetiva negao dos princpios elementares que regem os contratos da
administrao pblica, tendo-se clusulas lesivas ao interesse nacional, aos
COFRES nacionais, ao mercado de trabalho dos brasileiros.
26.
O Edital ILEGAL porque aberto, porque admite
clusula INAFERVEL, a no ser pela boa vontade das gigantes petrolferas
internacionais. a prpria Lei 9.478/97 que reza
Art. 40. O julgamento da licitao identificar a proposta mais vantajosa,
segundo critrios objetivos, estabelecidos no instrumento convocatrio, com
fiel observncia dos princpios da legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e igualdade entre os concorrentes.
27.
Em sntese: to s a questo relativa ao contedo
local implica a ABSOLUTA NULIDADE do Edital, sua suspenso in limine.
3.2.2.

DA FIXAO DOS ROYALTIES PELA PRPRIA ANP

1. Reza a Lei 9.478/97


Art. 47. Os royalties sero pagos mensalmente, em moeda nacional, a partir da data
de incio da produo comercial de cada campo, em montante correspondente a dez
por cento da produo de petrleo ou gs natural.
1 Tendo em conta os riscos geolgicos, as expectativas de produo e
outros fatores pertinentes, a ANP poder prever, no edital de licitao
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correspondente, a reduo do valor dos royalties estabelecido no caput deste artigo


para um montante correspondente a, no mnimo, cinco por cento da produo.
2 Os critrios para o clculo do valor dos royalties sero estabelecidos
por decreto do Presidente da Repblica, em funo dos preos de mercado do
petrleo, gs natural ou condensado, das especificaes do produto e da
localizao do campo.

2. O Edital em tela, no entanto, USURPA at mesmo competncias do


Presidente da Repblica. pgina 19 do Edital assim se l
ii. Os Royalties so de 10% do valor bruto da produo, podendo a
ANP reduzi-los, a seu critrio, para at 5%, considerando os riscos
geolgicos presentes, as expectativas de produo e outros fatores
pertinentes (tais como produes em guas remotas, de gs noassociado e de leo pesado).
3. Veja-se: o que prerrogativa do Presidente da Repblica foi tomada para si
pela ANP. agresso frontal do Edital ao artigo 47, 2, da Lei 9.478/97.
4. A Lei contrariou a Constituio e deu ampla liberdade ANP; a ANP, por
sua vez, concede-se ainda maior liberdade por meio de edital que publica,
afrontando a j absurda Lei!
5. A clusula editalcia teratolgica. A critrio DA ANP os cofres PBLICOS
podero ter seus royalties diminudos METADE. Ou seja, a ANP pode
DIMINUIR a arrecadao da Unio, com base em critrio que ela mesma
estabelece, sem que ningum, sem que Tesouro Nacional, sem que
Congresso Nacional, sejam ouvidos!
6. A clusula, portanto, de ilegalidade absoluta, ofendendo tambm a
Constituio Federal em seu artigo 37.

4. DAS INCONSTITUCIONALIDADES DA LEI 9.478/97 E DA

CONTAMINAO DO EDITAL
1. O artigo 20 da Carta Poltica reza
Art. 20. So bens da Unio:
V os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica
exclusiva;
IX os recursos minerais, inclusive os do subsolo;

2. A Emenda Constitucional n 09 deu nova redao ao artigo 177 da


Constituio Federal de 1988, que assim passou a rezar
Art. 177. Constituem monoplio da Unio:
I a pesquisa e a lavra das jazidas de petrleo e gs natural e outros
hidrocarbonetos fluidos;
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II a refinao do petrleo nacional ou estrangeiro;


III a importao e exportao dos produtos e derivados bsicos resultantes
das atividades previstas nos incisos anteriores;
IV o transporte martimo do petrleo bruto de origem nacional ou de
derivados bsicos de petrleo produzidos no Pas, bem assim o transporte,
por meio de conduto, de petrleo bruto, seus derivados e gs natural de
qualquer origem;
V a pesquisa, a lavra, o enriquecimento, o reprocessamento, a
industrializao e o comrcio de minrios e minerais nucleares e seus
derivados.
1 A Unio poder contratar com empresas estatais ou privadas a realizao
das atividades previstas nos incisos I a IV deste artigo, observadas as
condies estabelecidas em lei.
2 A lei a que se refere o 1 dispor sobre:
I a garantia do fornecimento dos derivados de petrleo em todo o territrio
nacional;
II as condies de contratao;
III a estrutura e atribuies do rgo regulador do monoplio da Unio;

3. Refere a Constituio Federal, pois, que a Unio poder CONTRATAR com


entes estatais ou privados a realizao das atividades descritas, na forma
como vier a ser instituda em lei. Veja-se desde j: a Unio poder contratar
de acordo com a forma como vier a ser DEFINIDO EM LEI.
4. Entendeu o legislador ORDINRIO por incluir no corpo normativo nacional
a Lei 9.478, de 6 de agosto de 1997, a pretexto de regulamentar o referido
dispositivo constitucional. Tal dispositivo, repete-se, refere condies de
contratao, estrutura e atribuies do rgo regulador do monoplio da
Unio.

4.1. DA NATUREZA JURDICA DA ANP


1. adjetivada a autarquia de especial, no constando da Lei sob
questionamento no que consistiria tal espcie. Diferentemente da Lei 9.961,
que caracterizou a especialidade daqueloutra agncia pela autonomia
administrativa, financeira, patrimonial e de gesto de recursos humanos,
autonomia nas suas decises tcnicas e mandato fixo de seus dirigentes, a
chamada Lei do Petrleo nada definiu a propsito. No se est,
evidentemente, a tratar da ANS. No a ANS proprietria da sade, nem de
planos de sade. Mas tambm no ANP proprietria dos recursos do
subsolo nacional. Tal propriedade da Unio.
2. No que consistiria a especialidade, portanto, de uma autarquia, assim
considerada por fora de lei? A autonomia financeira, patrimonial, de gesto
de recursos humanos no constitui novidade. Tem-se, em verdade, luz do
direito brasileiro e a as importaes de conceitos tornam-se perigosas
que tal especialidade d-se, essencialmente, pelo mandato fixo de seus
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dirigentes, o que conferiria maior estabilidade no cumprimento do mister


constitucional atribudo.
3. No conceito de especial de tais entes autrquicos estaria a competncia de
LEGISLAR?

4.2. DA TRIPARTIO DOS PODERES E DA DELEGAO


HAVIDA
1. Segue o modelo clssico de tripartio a Constituio Federal brasileira
Art. 2 So poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o
Legislativo, o Executivo e o Judicirio.

2. Adiante, o artigo 59 d os contornos do processo legislativo


Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de:
I - emendas Constituio;
II - leis complementares;
III - leis ordinrias;
IV - leis delegadas;
V - medidas provisrias;
VI - decretos legislativos;
VII - resolues.
Pargrafo nico. Lei complementar dispor sobre a elaborao,
redao, alterao e consolidao das leis.
3. O artigo 68, por sua vez, estabelece a possibilidade de Leis Delegadas.
Justamente tal artigo prev a NICA hiptese de delegao entre poderes.
H disciplina constitucional especfica, portanto, que prev, MESMO ASSIM,
a edio DE LEI a ser elaborada pelo Poder Executivo.
4. Tem-se, portanto: possvel, sim, ao Poder Legislativo DELEGAR ao
Presidente da Repblica a elaborao DE LEI. Ou seja, mesmo na
delegao, h exigncia DE LEI.
5. No caso concreto, houve a aprovao da Emenda Constitucional n 09 e, a
pretexto de sua regulamentao, a edio da lei em tela. O que fez a lei, no
entanto? Efetivou absurdo processo de delegao de poderes do Legislativo
ao Executivo; ali, criou agncia a salvo at mesmo da ingerncia do
Executivo, consistindo-se, pois, em ente absolutamente atpico, verdadeiro
ensaio de quarto poder.
6. Percebamos: na hiptese da LEI DELEGADA, o Legislativo delega ao
Presidente da Repblica A EDIO DE LEI. No caso concreto, tem-se uma
lei que delega Agncia Nacional do Petrleo PODER LEGISLATIVO A SER
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14

EXERCIDO POR MEIO DE REGULAMENTAES, EDITAIS, RESOLUES


E CONTRATOS.
7. O Poder Constituinte derivado determina a elaborao de uma lei
ORDINRIA. A lei ordinria DELEGA A NTEGRA da elaborao da poltica
do petrleo, a VENDA de blocos por uma agncia autarquia alcunhada de
especial, sem que a prpria lei defina em que consiste sua especialidade.
8. Veja-se, novamente, o texto constitucional
1 A Unio poder contratar com empresas estatais ou privadas a
realizao das atividades previstas nos incisos I a IV deste artigo,
observadas as condies estabelecidas em lei.
9. DETERMINOU a Constituio Federal, portanto, que a LEI regulasse o tema.
10.

ASSIM NO PROCEDEU o legislador ordinrio, no entanto. Veja-se o


texto da lei
Art. 8o A ANP ter como finalidade promover a regulao, a contratao e a
fiscalizao das atividades econmicas integrantes da indstria do petrleo,
do gs natural e dos biocombustveis, cabendo-lhe: (Redao dada pela Lei n
11.097, de 2005)

I - implementar, em sua esfera de atribuies, a poltica nacional de


petrleo, gs natural e biocombustveis, contida na poltica energtica
nacional, nos termos do Captulo I desta Lei, com nfase na garantia do
suprimento de derivados de petrleo, gs natural e seus derivados, e de
biocombustveis, em todo o territrio nacional, e na proteo dos interesses
dos consumidores quanto a preo, qualidade e oferta dos produtos; (Redao
dada pela Lei n 11.097, de 2005)

II - promover estudos visando delimitao de blocos, para efeito de


concesso das atividades de explorao, desenvolvimento e produo;
III - regular a execuo de servios de geologia e geofsica aplicados
prospeco petrolfera, visando ao levantamento de dados tcnicos,
destinados comercializao, em bases no-exclusivas;
IV - elaborar os editais e promover as licitaes para a concesso de
explorao, desenvolvimento e produo, celebrando os contratos delas
decorrentes e fiscalizando a sua execuo;
V - autorizar a prtica das atividades de refinao, processamento,
transporte, importao e exportao, na forma estabelecida nesta Lei e sua
regulamentao;
VI - estabelecer critrios para o clculo de tarifas de transporte
dutovirio e arbitrar seus valores, nos casos e da forma previstos nesta Lei;
VII - fiscalizar diretamente, ou mediante convnios com rgos dos
Estados e do Distrito Federal, as atividades integrantes da indstria do
petrleo, do gs natural e dos biocombustveis, bem como aplicar as
sanes administrativas e pecunirias previstas em lei, regulamento ou
contrato; (Redao dada pela Lei n 11.097, de 2005)
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15

VIII - instruir processo com vistas declarao de utilidade pblica,


para fins de desapropriao e instituio de servido administrativa, das
reas necessrias explorao, desenvolvimento e produo de petrleo e
gs natural, construo de refinarias, de dutos e de terminais;
IX - fazer cumprir as boas prticas de conservao e uso racional do
petrleo, gs natural, seus derivados e biocombustveis e de preservao do
meio ambiente; (Redao dada pela Lei n 11.097, de 2005)
X - estimular a pesquisa e a adoo de novas tecnologias na
explorao, produo, transporte, refino e processamento;
XI - organizar e manter o acervo das informaes e dados tcnicos
relativos s atividades reguladas da indstria do petrleo, do gs natural e
dos biocombustveis; (Redao dada pela Lei n 11.097, de 2005)
XII - consolidar anualmente as informaes sobre as reservas nacionais
de petrleo e gs natural transmitidas pelas empresas, responsabilizando-se
por sua divulgao;
XIII - fiscalizar o adequado funcionamento do Sistema Nacional de
Estoques de Combustveis e o cumprimento do Plano Anual de Estoques
Estratgicos de Combustveis, de que trata o art. 4 da Lei n 8.176, de 8 de
fevereiro de 1991;
XIV - articular-se com os outros rgos reguladores do setor energtico
sobre matrias de interesse comum, inclusive para efeito de apoio tcnico ao
CNPE;
XV - regular e autorizar as atividades relacionadas com o
abastecimento nacional de combustveis, fiscalizando-as diretamente ou
mediante convnios com outros rgos da Unio, Estados, Distrito Federal
ou Municpios.
XVI - regular e autorizar as atividades relacionadas produo,
importao, exportao, armazenagem, estocagem, distribuio, revenda e
comercializao de biodiesel, fiscalizando-as diretamente ou mediante
convnios com outros rgos da Unio, Estados, Distrito Federal ou
Municpios; (Includo pela Lei n 11.097, de 2005)
XVII - exigir dos agentes regulados o envio de informaes relativas s
operaes de produo, importao, exportao, refino, beneficiamento,
tratamento, processamento, transporte, transferncia, armazenagem,
estocagem, distribuio, revenda, destinao e comercializao de produtos
sujeitos sua regulao; (Includo pela Lei n 11.097, de 2005)
XVIII - especificar a qualidade dos derivados de petrleo, gs natural e
seus derivados e dos biocombustveis. (Includo pela Lei n 11.097, de 2005)
Art. 9 Alm das atribuies que lhe so conferidas no artigo anterior, caber
ANP exercer, a partir de sua implantao, as atribuies do Departamento
Nacional de Combustveis - DNC, relacionadas com as atividades de
distribuio e revenda de derivados de petrleo e lcool, observado o
disposto no art. 78.

11. Veja-se: o legislador ordinrio DESCUMPRE o comando constitucional. Ao


invs de elaborar A LEI determinada pela Constituio Federal, DELEGA a
uma agncia a prpria elaborao normativa. Repare-se que a NTEGRA da
formulao LEGISLATIVA atribuda ANP.
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16

12.O tambm por essa lei criado CNPE Conselho Nacional de Poltica
Energtica, a propsito, to somente tem como atribuio PROPOR ao
Presidente da Repblica questes relativas sua alada. O Conselho, pois,
no dispe efetivamente de poderes, eis que apenas PROPE ao Presidente
da Repblica. E as propostas ao Presidente da Repblica em que
influenciam a ANP? Efetivamente, em nada. No h tal cogncia, no h
previso de ingerncia do Presidente da Repblica sobre a ANP.
13.

A ANP, por sua vez, segundo sua exclusiva vontade, decide a qualquer tempo
qual o trecho do territrio nacional LICITAR; qual a EXTENSO; qual a
quantidade; quais as condies para habilitao; qual o PREO; qual o PRAZO;
quais as exigncias de proteo economia nacional. A amplitude de seu comando
ABSOLUTA, portanto.

14.

Tem-se, portanto, que o LEGISLATIVO delegou a uma AGNCIA do


Executivo a NTEGRA da elaborao legislativa relativa ao petrleo.

15.

A partir da, da delegao de poderes legislativos a uma AGNCIA, temse que o elenco normativo passa a ser composto de resolues, editais,
regulamentos. Leciona, a propsito, BANDEIRA DE MELLO1
Este perigo das delegaes disfaradas especialmente vitando e muito
presente no Brasil. Contra ele advertiu Pontes de Miranda, ao apostilar: Se o
Poder Legislativo deixa ao Poder Executivo fazer a lei, delega; o poder
regulamentar o que se exerce sem criao de regras jurdicas que alterem
as existentes e sem alterao da prpria lei regulamentada. Fora da,
espritos contaminados pelo totalitarismo de fonte italiano-alem pretenderam
fazer legtimas, de novo, as delegaes legislativas que a Constituio de
1946, no art. 36, 2, explicitamente proibiu. Na Constituio de 1967, o art.
6, pargrafo nico, primeira parte, tambm as veda, mas admite a lei
delegada (arts. 52 e pargrafo nico, 53 e 54). Nem o Poder Executivo pode
alterar regras jurdicas constantes de lei, a pretexto de editar decretos para a
sua fiel execuo, ou regulamentos concernentes a elas, nem tal atribuio
pode provir de permisso ou imposio legal de alterar regras legais, ou
estend-las, ou limit-las.
Considera-se que h delegao disfarada e inconstitucional efetuada
fora do procedimento regular, todas vez que a lei remete ao Executivo a
criao das regras que configuram o direito ou que geram a obrigao, o
dever ou a restrio liberdade. Isto sucede quando fica deferido ao
regulamento definir por si mesmo as condies ou requisitos
necessrios ao nascimento do direito material ou ao nascimento da
obrigao, dever ou restrio. (grifo nosso)

16. Pois bem: a Lei remete a um ente do executivo a efetiva criao de normas.
Os princpios legais estabelecidos so absoluta e completamente gerais,
delegando-se todo o regramento a uma agncia que, efetivamente,
constituda como UM ATENTADO DEMOCRACIA.
1

Curso de Direito Administrativo, Malheiros Editores Ltda, 10 Ed. 1998, SP, pgs. 200 e 201.
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17

17.Foi Carlos Maximiliano quem lecionou2 ao comentar a primeira Constituio


Republicana
228 Contraria aos princpios classicos de Direito Publico a
delegao de poder legislativo feita pelo Congresso ao Chefe do
Estado.
Na vida animal um rgo no transmitte a outro as suas funces.
No se admitte o substabelecimento do mandato politico; o do
particular, alis, precisa ser expressamente autorizado pelo mandante.
O eleitor no delega poderes ao seu representante; indica o homem
que deve exercer funces preestabelecidas pelo codigo fundamental.
Demais, transmittindo a outrem a tarefa que lhe prpria, desmoralizase o Legislativo, confessa a sua impotencia, a propria incapacidade.
Assim se pensou em Frana, na Inglaterra, nos Estados Unidos, no
Brasil imperial e aps a proclamao da Republica.
18.Tambm Joo Barbalho ao esculpir os pilares da nascente Repblica 3
pertinente tambem observar que a Constituio no permitte a
nenhum dos poderes o arbtrio de delegar a outro o exerccio de
qualquer de suas attribuies. Quando por excepo alguma destas
precisa ser exercida por poder diverso (a Constituio no o
esqueceo), disposio especial ha a esse respeito, como v. gr no caso
de declarao de sitio (art. 80 1). Sendo os poderes creados pela
Constituio divisos e cada um com esphera sua, si se lhes deixasse o
arbitrio de delegar funces uns aos outros, a separao dos poderes
seria uma garantia anulavel ao sabor dos que os exercessem.
19.O mesmo ex-Ministro do Supremo Tribunal Federal, agora citando o
deputado Aristides Lobo, em sesso de 24 de agosto de 18914
Essas camaras julgavam-se quites com os seus deveres decretando
leis demasiadamente succintas, resumidas em magros textos,
deixando aos regulamentos do executivo a ampliao do seu
pensamento e de suas disposies. (...) melhor que ella seja
desenvolvida e prolixa do que imprevidente...
20.

E adiante, maravilhosamente, ainda citando o deputado Aristides Lobo

Ns estamos aqui para fazer as leis e no para mandar


faz-las.

Commentarios a Constituio Brasileira, 1918, 1 edio, Jacintho Ribeiro dos Santos


Editor, RJ, pg. 253.
3
Constituio Federal Brasileira, Commentarios, F. Briguiet e Cia, Editores, 1924, 2 ed, pg.
72.
4
Op. Cit. Pg. 73
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21.

18

Pois bem: o Congresso Nacional fez a lei ou mandou faz-la? Disciplinou


ou delegou seu poder legislativo a uma agncia? ainda pior. Veja-se o texto
da lei 9.478/97
Art. 19. As iniciativas de projetos de lei ou de alterao de normas
administrativas que impliquem afetao de direito dos agentes
econmicos ou de consumidores e usurios de bens e servios da
indstria do petrleo sero precedidas de audincia pblica convocada
e dirigida pela ANP.

22.

O texto absolutamente evidente, e a no pecou o redator pela falta de


clareza nos propsitos: sua natureza teratolgica. A suposta
especialidade da autarquia faria com que se SOBREPUSESSE no s ao
Congresso Nacional, como ao prprio Chefe do Poder Executivo. instituda
a prvia consulta, a prvia audincia pblica convocada e dirigida pela ANP.
de uma ousadia impressionante, sem dvida. No colocada a ANP como
rgo assessor, nem consultivo do Congresso Nacional. diverso o comando
legal.

23.

Rui Barbosa5, ao comentar a mesma Constituio de 1891, defendendo


os princpios republicanos essenciais, lecionava
Ao Poder Legislativo no assiste o arbitrio de renunciar s suas
funces, e muito menos o de regalar o Judiciario com as do Executivo.
Delegar um poder propria autoridade, acto de illegitima doao ou
de abandono criminoso. Delegar a terceiro poder as prerrogativas de
outro, ato de invaso, esbulho e alienao do alheio.

24.Adiante, conclua
Donde vm ao legislador as suas prerrogativas? Da Constituio, que
as enumera, as define, as circumscreve. Como elle, os outros dous
poderes tm, igualmente, a sua competencia taxada na lei
fundamental. Desta deriva, para cada um dos tres, a autoridade, que
exercita. Logo, dessa autoridae, nenhjum delles se pde alliviar em
outro. Se aos Tribunaes fosse licito legislar, por outorga do Congresso,
licito seria ao Congresso julgar, por outorga dos Tribunaes. Admitirdes,
ento, que um Tribunal promulgue leis?
25.O instrumento normativo que assim faz, que assim delega, pode ter o nome
de lei? Pontes de Miranda nos respondeu ainda em plena ditadura6
Ainda quando a lei feita pelo ditador e, pois, pode ele fazer leis,
decretos e regulamentos, tem-se de atender a que, se h Constituio,
em que se haja discriminado o que tem de ser matria para regras
jurdicas legais, ou para decretos, ou para regulamentos, o arbtrio que
5

Commentarios Constituio Federal Brasileira, Colligidos e ordenados por Homero Pires,


Saraiva e Cia, SP, 1932, 1 vol, pg. 410.
6
Comentrios Constituio de 67 com a EC n 1 de 69, RT, SP, 1973, 2 ed, pg. 317
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19

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tem o ditador no lhe permite que chame lei ao decreto, ou ao


regulamento. Assim, durante as ditaduras de 1930-1934, de 1937-1946
e de 1964-1969, o Presidente da Repblica podia legislar, com a
invocao do texto constitucional que lhe permitia legislar (1930-1934),
ou, sob o nome de decreto-lei, fazer lei (1937-1946) ou com os Atos
Institucionais do perodo de 1964-1969. Porm no podia, de modo
nenhum, fazer lei com o nome de decreto, ou de regulamento. Tinha os
poderes de legislar, ou decretar e de regulamentar, sem que pudesse
chamar decreto, ou regulamento, a lei, ou inserir qualquer regra jurdica
legal ou decreto, ou regulamento. Assim, o Presidente da Repblica em
1937-1946 e 1964-1969, poderia, em decreto-lei, ab-rogar ou derrogar
alguma lei, porm no poderia faz-lo em texto que tivesse o ttulo de
decreto ou de regulamento. Por isso, foi de grande relevncia a
invocao de regra jurdica de competncia, sempre que se edictava
alguma regra jurdica.
26.

27.

Tal ente, a ANP, a partir de seus REGULAMENTOS que, efetivamente,


estabelecer a poltica energtica, que efetivamente LEGISLAR. Tem-se,
ento, a legislao por regulamentos, a inovao na ordem jurdica pela via
do Regulamento? O precioso bem pertencente s geraes futuras poder
ser entregue ao estrangeiro ao talante de uma reles autarquia?
Veja-se a lei em tela
Art. 25. Somente podero obter concesso para a explorao e produo de
petrleo ou gs natural as empresas que atendam aos requisitos tcnicos,
econmicos e jurdicos estabelecidos pela ANP.

28. da competncia da ANP, pois, ESTABELECER OS REQUISITOS a


includos os jurdicos para a obteno da concesso. tpico papel de
legislador DELEGADO ANP pela lei em questo.
29.Foi em contexto assemelhado que disse Rui Barbosa7

Casos anlogos de instantaneidade e subverso, no os


conhece o mundo seno na histria dos terremotos. a
eliminao radical do Poder Legislativo. a reforma por
catstrofe administrativa. o milagre supremo no sistema
das delegaes entre poderes de autoridade indelegvel .
30.

Tambm BANDEIRA
Regulamento

DE

MELLO

delimitar

os

contornos

do

, pois, lei, e no ao regulamento, que compete indicar as


condies de aquisio ou restrio de direito. Ao
7

Escritos e Discursos Seletos, Nova Aguilar, 1997, 1 ed, pg. 529, discurso de posse no
Instituto dos Advogados.
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20

regulamento s pode assistir, vista das condies


preestabelecidas, a especificao delas.
31. O mesmo mestre alertando quando delegao disfarada do Legislativo ao
Executivo
que, sendo certo e indiscutido que os trs Poderes existem
precisamente para apartar as funes que lhes so correspondentes,
se pudessem delegar uns aos outros as que lhes so prprias, a
tripartio proclamada pela Lei Maior no estaria nela ou por ela
assegurada.
32. E adiante8
Tambm no apenas a posio de supremacia da lei sobre o
regulamento o que os discrimina. Esta caracterstica faz com que o
regulamento no possa contrariar a lei e firma seu carter subordinado
em relao a ela, mas no basta para esgotar a disseptao entre
ambos no Direito brasileiro.
H outro ponto diferencial e que possui relevo mximo e consiste em
que conforme averbao precisa do Prof. O.A. Bandeira de Mello
s a lei inova em carter inicial na ordem jurdica .
A distino deles segundo a matria, diz o citado mestre, est em que
a lei inova originariamente na ordem jurdica, enquanto o regulamento
no a altera (...). fonte primria do Direito, ao passo que o
regulamento fonte secundria, inferior.
33. Adiante, o mesmo mestre
O Texto Constitucional brasileiro, em seu art. 5, II, expressamente
estatui que: Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma
coisa seno em virtude de lei.

Note-se que o preceptivo no diz decreto, regulamento,


portaria, resoluo, ou quejandos. Exige lei para que o
Poder Pblico possa impor obrigaes aos administrados.
que a Constituio brasileira, seguindo tradio j antiga,
firmada por suas antecedentes republicanas, no quis tolerar
que o Executivo, valendo-se de regulamento, pudesse, por si
mesmo, interferir com a liberdade ou a propriedade das
pessoas.
34. dito em voz alta que a criao de tais agncias deu-se para que as
presses eleitorais no influenciassem certas decises que dizem respeito
vida do cidado. Tenhamos franqueza: a quem interessa afastar a presso
popular, as aspiraes do povo, a permanente prestao de contas? A quem
8

Op. Cit.
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interessa tal espcie de agncia, verdadeira autarquia sem qualquer


controle? A quem interessa impedir que a presso da opinio pblica sirva
de balizamento aos governantes?
35. evidente que quem foge de tal contato popular age em outra frente: age no
contato amistoso das corporations, dos conglomerados, do chamado
mercado, em questes que efetivamente no podem ser levadas ao
conhecimento e deliberao do povo porque o nauseiam.
36.

Lecionava Pontes de Miranda9


Nem o Poder Executivo pode alterar regras jurdicas constantes de lei, a
pretexto de edictar decretos para a sua fiel execuo, ou regulamentos
concernentes a elas, nem tal atribuio pode provir de permisso ou
imposio legal de alterar regras legais, ou estend-las, ou limit-las.

Somente se admite que o Poder Executivo aplique a lei, se a


incidncia no automtica, ou que proceda a verificao e
clculos em que nenhum arbtrio lhe fique. Onde o Poder
Executivo poderia dizer 2, ou dizer 3, j h delegao de
poder. Onde o Poder Executivo poderia conferir ou no
conferir direitos, ou s conferir segundo critrio seu ou
parcialmente seu, h delegao de poder.
37.

o que j dizia Vicente Rao10


Ao exercer a funo regulamentar, no deve, pois, o Executivo, criar
direitos ou obrigaes novas, que a lei no criou; ampliar, restringir ou
modificar direitos ou obrigaes constantes de lei; ordenar ou proibir o
que a lei no ordena nem probe; facultar ou vedar por modo diverso do
estabelecido em lei; extinguir ou anular direitos ou obrigaes que a lei
conferiu; criar princpios novos ou diversos; alterar a forma que,
segundo a lei, deve revestir um ato; atingir, alterando-o por qualquer
modo, o texto ou o esprito da lei.
Nem mesmo pode o regulamento interpretar a lei em sendo duvidoso o
seu texto: pretexto de facilitar a execuo da lei, no pode, entretanto,
o regulamento pretender fixar-lhe a interpretao de maneira
conclusiva.11

38.

Pontes, ainda, quem diz

No mundo jurdico, todos os poderes pblicos so


independentes e harmnicos: no se pode pensar em
supremacia. No mundo do fctico, sim: ou porque um se
eleve, por baixarem os outros, ou porque todos se elevem e
9

Comentrios Constituio de 1967 com a EC 01 de 1969, 1973, RT, SP, 2 ed, pg. 312.
O Direito e a Vida dos Direitos, Ed. RT, SP, 1999, pgs. 312 e 313.
11
RO, VICENTE, O Direito e a Vida dos Direitos, Editora Revista dos Tribunais, SP, 1999,
pgs. 312 e 313.
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22

um se eleve mais do que os outros pode haver


supremacia. (...)
No mundo jurdico, os trs poderes tm a mesma altura. No mundo
fctico, mais alto o que mais merece, ou o que se conservou onde
devia estar, enquanto os outros baixaram de nvel.
39.

Pois bem o poder dado ao Legislativo no veio por ele: veio pelo Poder
Constituinte. A OBRIGAO imposta pelo Poder Constituinte pode ser
rejeitada?

40.

pueril, pois, frente a tais atrocidades dizer-se como em Corte j foi


dito que a virtude da agncia seria estar a servio da lei, e no do
governante. A uma, porque a agncia A LEI, ou seja, ela quem produz os
normativos. No est a servio de nada a no ser de si mesma. A duas,
porque a estrutura estatal como um todo deve estar a servio DA
CONSTITUIO, dos poderes da Repblica e do Povo, e no de efetivos
usurpadores que aproveitam-se de determinados contextos histricos
atpicos para entregar aos estrangeiros as riquezas que pertencem
legitimamente s geraes vindouras.
4.2.1.

DAS AGRESSES DIRETAS PETROBRS

1. Adiante, nova leso da Lei do Petrleo dirigida especificamente contra a


Petrobrs
Art. 27. Quando se tratar de campos que se estendam por blocos vizinhos,
onde atuem concessionrios distintos, devero eles celebrar acordo para a
individualizao da produo.
Pargrafo nico. No chegando as partes a acordo, em prazo mximo fixado
pela ANP, caber a esta determinar, com base em laudo arbitral, como sero
eqitativamente apropriados os direitos e obrigaes sobre os blocos, com
base nos princpios gerais de Direito aplicveis.

2. Pois bem: na 7 Rodada de Licitaes, de realizao iminente, esto sendo


licitados blocos EXATAMENTE AO LADO de outros onde a Petrobrs J
LOCALIZOU PETRLEO e que j esto em plena produo! Os anexos
mapas, elaborados pela prpria ANP, evidenciam o fato. Qual a utilidade
para o Pas de permitir a explorao de um mesmo lenol, de exaurir
riquezas nacionais absolutamente finitas em plena guerra do petrleo?
3. Veja-se: estamos a tratar da BACIA DE SANTOS, que se estende at o litoral
de Santa Catarina; da BACIA DE CAMPOS, de produo extraordinria; do
Recncavo; de Sergipe-Alagoas. So bacias em FRANCA PRODUO,
descobertas pela PETROBRS, que agora so vendidas aps todo o esforo
brasileiro relativo tecnologia do petrleo, busca da auto-suficincia.
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23

4. Veja-se que a inconstitucionalidade brutal: de um lado, EXPROPRIOU-SE


sem prvia indenizao a Petrobrs, que descobriu tais reservas, que as
habilitou para a produo; de outro, qual a GARANTIA de utilizao racional
das reservas brasileiras? Ou seja, tem-se agresso tambm ao MEIO
AMBIENTE; tem-se agresso ao artigo 23, inciso XI; ao artigo 170, VI da
Constituio Federal.
4.2.2.

DA LESO PETROBRS NO QUE SE EXPROPRIAO DE


SEU ACERVO TCNICO E AUSNCIA DE PRVIA E JUSTA
INDENIZAO

1. Ainda mais: o artigo 22 da lei sob combate prev

O acervo tcnico constitudo pelos dados e


informaes sobre as bacias sedimentares brasileiras
tambm considerado parte integrante dos recursos
petrolferos nacionais, cabendo ANP sua coleta,
manuteno e administrao.
Art.

22.

A Petrleo Brasileiro S.A Petrobrs, transferir para a


ANP as informaes e dados de que dispuser sobre as
bacias sedimentares brasileiras, assim como sobre as
atividades de pesquisa, explorao e produo de petrleo
ou gs natural, desenvolvidas em funo da exclusividade do exerccio do
1

monoplio at a publicao desta Lei.


2 A ANP estabelecer critrios para remunerao Petrobrs pelos dados
e informaes referidas no pargrafo anterior e que venham a ser utilizados
pelas partes interessadas, com fiel observncia ao disposto no art. 117 da Lei
6.404, de 15 de dezembro de 1976, com as alteraes procedidas pela Lei n
9.457, de 5 de maio de 1997.

4. Os estudos tcnicos efetivados pela Petrobrs, pois, foram considerados


por lei parte integrante dos recursos petrolferos. Enquanto a Constituio
Federal refere justa e prvia indenizao, a Petrobrs teve seus estudos
tcnicos simplesmente EXPROPRIADOS a partir de promessa de FUTURO
e no prvio ressarcimento.
5. Reza, no entanto, a Constituio Federal
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por
necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa
e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta
Constituio;
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24

LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido


processo legal;
6. Por Lei, portanto, a Petrobrs teve a NTEGRA de seu acervo tcnico
apropriado pela ANP. O que a inteligncia brasileira produziu durante
anos de pesquisas que envolveram o sacrifcio de algumas geraes de
trabalhadores da Petrobrs foi simplesmente repassado ANP, em absoluto
desrespeito ao direito de propriedade, necessidade de JUSTA e PRVIA
indenizao EM DINHEIRO.
7. Veja-se o anexo Relatrio da Petrobrs Relativo ao ano de 2004, fl. 42: ali
so referidas, na sutil linguagem de relatrios financeiros, as pendncias
econmicas entre Petrobrs e Unio, pendentes de acertos.
8. Ainda pior: o mesmo artigo que, mais uma vez, delega ANP a deciso
sobre o valor da indenizao a ser dada.
4.2.3.

DA TRANSFERNCIA DE CONTRATOS APS A LICITAO

1. No cessa a inconstitucionalidade
Art. 29. permitida a transferncia do contrato de concesso, preservando-se
seu objeto e as condies contratuais, desde que o novo concessionrio
atenda aos requisitos tcnicos, econmicos e jurdicos estabelecidos pela
ANP, conforme o previsto no art. 25.

2. O artigo afronta o caput do artigo 37 da Constituio Federal. A expressa


permisso de transferncia de contrato permite o direcionamento da
licitao e o comprometimento de sua transparncia, ou seja, da moralidade
e, principalmente, da impessoalidade. O processo licitatrio fica maculado
e vulnervel. Veja-se, ento, o artigo 38 da Lei da Entrega do Petrleo
Art. 38. Quando permitida a participao de empresas em consrcio, o edital
conter as seguintes exigncias:
IV proibio de participao de uma mesma empresa em outro consrcio,
ou isoladamente, na licitao de um mesmo bloco;

3. Aparentemente, a lei deseja a CONCORRNCIA. No entanto, a prpria lei


que permitiu, no artigo 29, a transferncia de contratos entre empresas. A
lei chega a ser contraditria em si mesma, o que inerente s construes
teratolgicas. E o que novamente ocorre adiante
Art. 44. O contrato estabelecer que o concessionrio estar obrigado a:
VI adotar as melhores prticas da indstria internacional do petrleo e
obedecer s normas e procedimentos tcnicos e cientficos pertinentes,
inclusive quanto s tcnicas apropriadas de recuperao, objetivando a
racionalizao da produo e o controle do declnio das reservas .
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25

4. O fim do inciso refere o controle do declnio das reservas. O contrato


assinado antes; aps, localiza-se petrleo de um mesmo lenol no bloco ao
lado, conforme autoriza o artigo 27. O exaurimento das reservas
PROVOCADO pela mesma lei que, ao mesmo tempo, busca aparentar
proteo ao bem essencial e finito em questo.
5. J o dissemos: tanto a BACIA DE CAMPOS quanto a BACIA DE SANTOS
foram retaliadas em blocos para venda, nada obstante J SE ENCONTREM
em plena produo.
6. Adiante, problemas semelhantes so apontados com relao ao refino: a
ntegra das exigncias, da operacionalizao, dos conceitos, dos valores
pertence ANP. delegao legislativa completa.

5. DOS ASPECTOS PROCESSUAIS


1. Tem-se dano IMINENTE, ocorrvel nos dias 17, 18 e 19.10.2005, E TAMBM
APS, quando da assinatura DOS CONTRATOS FRUTOS dessa licitao,
consubstanciados em LESO UNIO e sociedade de economia mista de
cujo capital participa pesadamente.
2.

Ainda mais: caso levada adiante a licitao, e


fatalmente vindo o mrito em socorro cidadania, declarando-se a
ilegalidade e a inconstitucionalidade da lei e atos em questo, ter-se- a
previsvel busca de indenizao a partir da responsabilizao objetiva da
Unio.

2. imprescindvel, portanto, que sejam imediatamente suspensos O EDITAL


relativo 7 Rodada de Licitaes da ANP E SEUS EFEITOS, protegendo-se
a Unio e a Petrobrs das conseqncias nefastas dos atos praticados pela
ANP.
3. Com efeito, reza a Lei da Ao Popular
Art. 2 So nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades mencionadas no
artigo anterior, nos casos de:
a) incompetncia;
b) vcio de forma;
c) ilegalidade do objeto;
d) inexistncia dos motivos;
e) desvio de finalidade.

4. A seguir, tem-se
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26

Art. 4 So tambm nulos os seguintes atos ou contratos, praticados ou


celebrados por quaisquer das pessoas ou entidades referidas no art. 1.III - A
empreitada, a tarefa e a concesso do servio pblico, quando:
a) o respectivo contrato houver sido celebrado sem prvia concorrncia
pblica ou administrativa, sem que essa condio seja estabelecida em lei,
regulamento ou norma geral;
b) no edital de concorrncia forem includas clusulas ou condies, que
comprometam o seu carter competitivo;
c) a concorrncia administrativa for processada em condies que impliquem
na limitao das possibilidades normais de competio.
IV - As modificaes ou vantagens, inclusive prorrogaes que forem
admitidas, em favor do adjudicatrio, durante a execuo dos contratos de
empreitada, tarefa e concesso de servio pblico, sem que estejam previstas
em lei ou nos respectivos instrumentos.
VI - A concesso de licena de exportao ou importao, qualquer que seja
a sua modalidade, quando:
a) houver sido praticada com violao das normas legais e regulamentares ou
de instrues e ordens de servio;
b) resultar em exceo ou privilgio, em favor de exportador ou importador.

5. De outra parte, tenha-se presente que h invocao de ILEGALIDADE E


INCONSTITUCIONALIDADE CONCRETAS. Busca, com efeito, o autor
declarar a NULIDADE do Edital porque contm clusulas ilegais e
inconstitucionais; porque sua prpria edio careceu de motivao; porque
publicado POR QUEM INCOMPETENTE para tal. No poderia, com efeito, a
ANP, ter tomado todas as decises que tomou, particularmente a de escolher
quais os blocos optou por vender.
6. S.Exa. Milton Luiz Pereira, no julgamento do Recurso em Mandado de
Segurana n 3.519-9/BA, em 01.12.93, Superior Tribunal de Justia,
conduzia seu voto-vista
O trao diferencial apartador de uma ou outra das vias de provocao da
atividade jurisdicional reside, na verdade, no fato de pela via de exceo
pretender apenas o interessado ser subtrado da incidncia da norma
viciada, ou do ato inconstitucional. certo que para desobrigar aquele
que invocou o supremo vcio jurdico, devero os juzes e tribunais, a que
couber o julgamento do feito, pronunciarem-se sobre a alegada
inconstitucionalidade. Entretanto, esta pronncia no feita enquanto
manifestao sobre o objeto principal da lide, mas sim sobre questo
prvia, indispensvel ao julgamento do mrito. Na vida de exceo ou
defesa, o que outorgado ao interessado obter a declarao de
inconstitucionalidade somente para o efeito de eximi-los do cumprimento
da lei ou ato, produzidos em desacordo com a Lei Maior. Entretanto, este
ato ou lei permanecem vlidos, no que se refere sua fora obrigatria
com relao a terceiros (in Curso de Direito Constitucional, 6 edio,
Editora Saraiva, 1983, Celso Ribeiro Bastos, pgs. 58/59).

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Finalmente, a respeito do tema, arremata o Douto Ministro do Superior


Tribunal de Justia, Slvio de Figueiredo Teixeira:

Admitindo, entretanto, o nosso direito a no incidncia da lei


ao caso concreto quando presente a inconstitucionalidade, para
esse fim se mostra adequado o mandado de segurana. Em tal
circunstncia, advirta-se uma vez mais, o mandamus invalidar
apenas o ato hostilizado, deixando ntegra a norma tida como ilegal ou
inconstitucional.

A propsito da inconstitucionalidade de lei , enfatizou Orozimbo


Nonato, quando Ministro do Supremo Tribunal Federal (MS 768, de
04.12.54) que pode ser declarada em mandado de segurana
atravs de ato de autoridade na sua aplicao. Se contra a lei em tese
no cabe o remdio, o ato de aplicao em concreto pode comportar

exame de validade da lei, que lhe serviu de suporte em face da


Constituio (in Mandado de Segurana e de Injuno, Ed. Saraiva,
1990, pg. 123). (...)
Com efeito, suscitada a inconstitucionalidade, ou seja, a distncia entre
uma lei ou ato e a Constituio, certo que o controle pode variar de um
regime constitucional para outro, mas, em contrapartida, conforme
vigente no Brasil, pode ser exercido por um rgo de natureza poltica ou
de natureza jurisdicional este, como aplicador do direito, a posteriori
, no sistema jurdico brasileiro (difuso), como na espcie a competncia
conferida a todos os Juzes, no com efeitos erga omnes, porque
restrito s partes em conflito (inter partes).
Deveras.
Neste caso, a alegao de inconstitucionalidade surge por
incidente em um processo judicial, podendo ser invocada no decurso de
uma ao submetida apreciao dos tribunais
sendo levantada
incidentalmente e discutida na medida em que seja relevante para a
soluo do caso.

O interessado, destarte, defende-se contra a aplicao de


uma lei inconstitucional, mas este ato normativo ou lei permanece
vlido em relao a terceiros, contra quem continua produzindo
efeitos normais.
Quando houver a declarao de inconstitucionalidade em uma via
de defesa, esta considerada apenas em relao s partes litigantes do
processo que provocou a referida declarao. Em relao aos demais
atingidos, ela continua vlida e produtora de efeitos.
A declarao no anula a lei; s impede sua aplicao ao caso em
tela.

Pode-se concluir, portanto, com Celso Bastos, ao afirmar


que a via de defesa tem por finalidade subtrair algum dos efeitos
de uma lei inconstitucional, tornando-se, portanto, um instrumento
de garantia dos direitos subjetivos do indivduo (Regina Maria
Macedo Nery Ferrari in Efeitos da Declarao de Inconstitucionalidade
pgs. 33 e 34 ed. RT 1992).

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7. No julgamento do ROMS 1.355-0/RJ, S.Exa. Ministro Demcrito Reinaldo


prolatava seu voto

O controle jurisdicional da constitucionalidade, no


regime da Constituio vigente, pode ser exercitado via de
defesa (difuso), incidenter tantum por todos os Juzes,
com efeitos inter partes, enquanto que o concentrado
(ao direta), com eficcia erga omnes, est reservado a
exclusiva competncia do Supremo Tribunal Federal.
. 1

2 cogente a vedao estatuda no artigo 37, XIII, C.F, aplicvel a todos


os nveis de Governo da Federao, decorrentemente fincando a eiva de
inconstitucionalidade s disposies do artigo 92, do ADCT Constituio
do Estado do Rio de Janeiro.
3. Precedentes da jurisprudncia.
4. Recurso improvido. (RMS 746-0/RJ, Rel. Milton Luiz Pereira, DJ
25.10.93)

8. Resta pacfica, pois, a possibilidade de decretao de ato ILEGAL,


INCONSTITUCIONAL e ABUSIVO em sede de ao popular. necessrio
EVITAR O DANO.
9. Recorramos mais uma vez a PONTES DE MIRANDA12

A contrariedade a direito, quando apenas prevista, pode


dar fundamento a medidas cautelares. O direito no s
reage contra o ilcito; tambm reage contra atos e
estados dos quais resulta ser possvel ou provvel
contrariedade a direito. Tem-se como de temer-se o ato
ou estado contrrio a direito, porque alguns dos
elementos do suporte ftico j se compuseram.
10.

E continua o mestre
Sempre que o direito reputa evitvel o perigo grave, permite preveni-lo.
Preveni-lo quer dizer prae-venire, vir antes do fato lesivo; naturalmente,
com algum ato que concorra para afastar o perigo, ou, pelo menos,
precisar as conseqncias da contrariedade a direito.

DA INEXISTNCIA DE COISA JULGADA RELATIVA AO


TEMA

5.1.

1. Conforme amplamente noticiado, no ano de 2004 foi proposta Ao Direta


de Inconstitucionalidade por S.Exa Governador do Estado do Paran
Roberto Requio.
12

Tratado de Direito Privado, Tomo 2, pg. 410, Bookseller, Campinas, 2000.


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2. A referida ADIN 3273 versava EXCLUSIVAMENTE sobre os artigos 26, caput


e 1 a 3; 28, incisos I a V, 1 e 2; 37, I, II e seu pargrafo nico; 43, caput,
incisos I, II, III e seu pargrafo nico; 54, caput e pargrafo nico; 60, caput
e pargrafo nico.
3. To s tais artigos foram objeto de anlise pelo STF, NENHUM deles
invocado na presente pea.
4. Perceba-se, ainda, que h 3 espcies de vcios levantadas:
a) Inconstitucionalidades diretas
b) Inconstitucionalidades reflexas
c) Ilegalidades
5. To somente a PRIMEIRA foi objeto PARCIAL, de apreciao pelo STF, to
somente nos artigos declinados no item 2. As inconstitucionalidades
reflexas e as agresses infraconstitucionais escapam da apreciao daquela
Corte.
6. De outra parte, desconhece o autor a propositura de qualquer ao popular
relativa 7 rodada de licitaes.

6. DAS CONCLUSES E DO PEDIDO


1. Em 17, 18 e 19 de outubro de 2005 realizar-se- a licitao de 1.134 blocos
exploratrios em rea total de 397,6 mil km 2, maior do que a ocupada pela
Alemanha, pela Frana, pela Itlia.
2. O Edital lanado ILEGAL E INCONSTITUCIONAL. O lanamento do Edital
afronta o disposto nos artigos 2 e 50 da Lei 9.784/99; os termos do Edital
afrontam os mesmos artigos da Lei 9.784/99; ferem o artigo 47, 2 da Lei
9.478/97; ferem o artigo 3 da Lei 8.666/93. A Lei 9.784/97, por sua vez,
particularmente em seus artigos 8; 19; 22, 1 e 2; 25; 27; 29, agride os
artigos 2, o 5 incisos XXIV e LIV; o artigo 37, caput, o artigo 59, caput; o
artigo 177, 1, todos da Constituio Federal.
3. A agresso frontal particularmente no que se refere absurda
DELEGAO LEGISLATIVA ocorrida. O Edital ILEGAL e inconstitucional.
4. Os danos frente concretizao dos efeitos da tal 7 Rodada de Licitaes
so IRREVERSVEIS. Caso se realize a assinatura dos contratos, podero os
eventuais vencedores responsabilizar a prpria Unio pelos atos da ANP,
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objetivamente, ou seja, por induzi-los a uma licitao sem amparo legal e


constitucional.
5. Frise-se: INCLUEM-SE nas reas sob licitao blocos situados em
Bacia de Campos
Bacia de Santos
Foz do Amazonas
Foz do Rio So Francisco
6. So reas MAIORES do que o territrio da ALEMANHA; do que o territrio
da ITLIA, do que o territrio DA FRANA. Tem-se licitao prxima A 160%
DO SOMATRIO das licitaes anteriores.
7. Veja-se mais: no se pede, na presente ao, que a Unio ou a ANP rompam
contratos anteriormente celebrados; pede-se que seja IMPEDIDA a
celebrao de novos contratos lesivos ao Brasil e Petrobrs.
8. Esto absolutamente presentes o fumus boni iuris e o risco mesmo de
perecimento do direito.
Assim sendo, requer
I Da liminar
a)

Dada a absoluta evidncia da ilegalidade e lesividade do Edital


publicado, da proposta de contrato nele contida, e tratando-se de
patrimnio da Unio, requer a V.Exa que liminarmente, inaudita
altera pars, na forma do artigo 5, 4 da Lei 4.717/65, determine:

a.1. A imediata suspenso de todos os efeitos do Edital de Licitaes


para a Outorga dos Contratos de Concesso Disposies aplicveis
s atividades de: explorao, avaliao, desenvolvimento e produo
de petrleo e gs natural em blocos com risco operatrio e avaliao,
reabilitao e produo em blocos contendo reas inativas com
acumulaes marginais, em seus partes A e B, relativo ao que
denominou a ANP de Brasil 7 Round, editado pela Agncia Nacional
do Petrleo, Gs Natural e Biocombustveis ANP, determinando-se a
imediata cessao de todas as atividades decorrentes do referido
Edital, inclusive licitao, apresentao de propostas, homologao e
promulgao de resultados e assinatura de contratos;
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a.2. Assim sendo justamente concedido, requer seja intimado o


representante legal da Agncia Nacional do Petrleo, em sua sede em
Braslia, por Oficial de Justia munido de mandado com
recomendao de urgncia;
a.3. Requer tambm seja imediatamente intimada, via fac-simile
eletrnico seguido de confirmao telefnica pelo Diretor de Secretaria
da Vara, tambm a ANP em sua sede no Rio de Janeiro, do teor da
liminar, caso justamente concedida.
II Da Exibio de Documentos
b) Requer, com fulcro no artigo 355 e seguintes do CPC combinado
com o artigo 1, 7, da Lei 4.717/65, seja intimada a ANP para
que junte aos autos a documentao relativa ao acerto econmicofinanceiro-contbil efetuado com a Petrobrs, bem como
pendncias resultantes, de forma discriminada, relativa
apropriao, por aquela agncia, do acervo tcnico da Petrobrs;
com mesmo fulcro, requer seja intimada a ANP a exibir em Juzo a
ntegra dos critrios adotados para seleo e precificao dos
blocos ora em fase de licitao.
III Da Intimao do Ministrio Pblico
c)

Requer seja intimado o Ministrio Pblico Federal, na forma do


artigo 7, alnea b da Lei 4.717/65, para que atue no feito e
assim entendendo tome as providncias a seu cargo.

IV Da Citao da Unio e Petrobrs


d) Requer a Citao da Unio por sua Advocacia Geral e da Petrobrs
S.A na pessoa de seu representante legal, intimando-se as duas
entidades para que, na forma do artigo 6, 3, da Lei 4.717/65,
manifestem-se quanto sua eventual migrao para o plo ativo
do presente feito, apresentando sua resposta no prazo de vinte
dias.
V Da Citao da ANP
e)

Requer a citao da ANP, por seu representante legal e pela AGU,


para, querendo, contestar o presente feito no prazo de 20 dias,
conforme artigo 7, III, da Lei da Ao Popular.

VI Da Condenao
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f)

Requer seja decretada a NULIDADE do Edital de Licitaes para a


Outorga dos Contratos de Concesso Disposies aplicveis s
atividades de: explorao, avaliao, desenvolvimento e produo
de petrleo e gs natural em blocos com risco operatrio e
avaliao, reabilitao e produo em blocos contendo reas
inativas com acumulaes marginais Stima Rodada de
Licitaes, publicado pela Agncia Nacional do Petrleo, por
ilegalidade e inconstitucionalidade, bem como de todos os seus
efeitos, na forma como exposto;

g)

Em conseqncia, seja declarada incidenter tantum a


inconstitucionalidade dos artigos 8, I, II, IV, V; 19; 22, 1 e
2; 25; 27, 29, todos da Lei 9.478/97, por agresso aos artigos 2,
5, incisos XXIV e LIV; 37, caput; 59, caput, 177, 1, todos da
Constituio Federal, determinando-se a nulidade do Edital em
tela e de todos os atos com base nele praticados.

h) Em conseqncia, seja declarada a ilegalidade do Edital


convocao da 7 rodada em tela frente aos artigos 2 e 50 da
9.784/99; artigo 3 da Lei 8.666/93; artigo 47, 2 da
9.478/97; determinando-se a desconstituio por nulidade
todos os atos com base nele praticados.

de
Lei
Lei
de

i)

Assim sendo, requer seja determinado o retorno ao status quo


ante publicao daquele edital.

j)

Em conseqncia, seja determinado ANP que de imediato


indenize a Petrobrs e Unio de todos os prejuzos sofridos
relativos ao tema, apurveis em liquidao de sentena.
Protesta pela ampla produo de provas, particularmente juntada
de novos documentos, percia tcnica, oitiva de representante
pessoal da ANP e Petrobrs S.A.
Requer a condenao da ANP e dos entes que se mantiverem no
plo passivo em custas e honorrios.

D-se presente causa o valor de R$ 1.000.000.000,00 (hum


bilho de reais).
Braslia (DF), 10 de outubro de 2005.

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