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Responsabilidad Civil.

Msc. Betzabe del Rosario


Chinchilla Escobar

RESPONSABILIDADES CIVILES ESPECFICAS


1. RESPONSABILIDAD PROFESIONAL.
Concepto de Responsabilidad Civil en Guatemala:
El licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales Rubn Alberto Contreras Ortiz, en su obra
titulada Obligaciones y negocios jurdicos civiles (parte general). Establece que Debe
entenderse por responsabilidad civil (en general) la obligacin a cargo de quien, actuando de
manera antijurdica y culpable causa daos o perjuicios a otro, de reparar o indemnizar el
agravio a efecto de que, a la vez que se restaura la alteracin del patrimonio particular afectado,
se restaura tambin la integridad del orden normativo lesionado
Por otra parte el Licenciado en ciencias jurdicas y sociales Jos Heriberto Abraham Herdez
Cabrera de la Universidad Rafael Landivar, en su tesis titulada La responsabilidad civil en el
proceso penal guatemalteco. Menciona que la responsabilidad civil Es la que lleva consigo el
resarcimiento de los daos causados y de los perjuicios provocados por uno mismo o por
tercero, pero de quien debe responderse.
Otro antecedente en cuanto al tema objeto de estudio nos los brinda el licenciado Jos Marcos
Cano Ordoez de la Universidad de San Carlos de Guatemala en su tesis titulada La
responsabilidad civil derivada de hechos lcitos e ilcitos en el orden civil y penal. El menciona
al autor Bejarano Snchez quien describe a la responsabilidad civil aludiendo as que la
responsabilidad civil es, pues, el que toma la obligacin generada por el hecho ilcito, la cual se
traduce en la necesidad de reparar los daos y perjuicios causados a otros.
Por su parte la licenciada en ciencias jurdicas y sociales Rosa del Carmen Bejarano Girn de la
Universidad de San Carlos de Guatemala en su tesis titulada, La accin o recurso de
responsabilidad civil contra funcionarios pblicos, en Guatemala. Manifiesta que la trasgresin
de normas jurdicas vigentes hace surgir la responsabilidad jurdica, consecuentemente, la
infraccin de normas jurdicas de carcter civil, producen responsabilidad civil que conlleva la
indemnizacin o el resarcimiento de daos y perjuicios que tal infraccin produce a la vctima de
la misma.
As mismo hace su aporte el licenciado en ciencias jurdicas y sociales Juan Jos Morales Ruz
de la Universidad Rafael Landivar en su tesis titulada La validez de las clusulas de
exoneracin de atenuacin de la responsabilidad civil en la legislacin guatemalteca, en la cual
menciona a los autores Roca Sartre y Puig Brutau, citados por Federico Puig Pea, los cuales
definen la responsabilidad civil del siguiente modo. La responsabilidad civil no es sino un
elemento extrnseco de la obligacin, el cual nace del incumplimiento del contrato, o de la
produccin de un dao o perjuicio. El licenciado define la responsabilidad civil en base a la
definicin aportada anteriormente como la obligacin de reparar y satisfacer, a consecuencia
de alguna causa legal.

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De conformidad con las definiciones anteriormente citadas, se puede entender que la


responsabilidad civil en s es la obligacin, el acto de resarcir o reparar e indemnizar los daos
o perjuicios causados por un individuo.
Todo hecho del hombre o de las cosas vinculadas con ste implica responsabilidad; lo que trae,
a su vez, agregado el deber de reparacin del supuesto de que se haya cometido una falta; o
sea que la regla legal es concrecin del principio moral que prohbe causar dao a otro. Cuando
la conducta no se ajusta a la sealada por la ley o por el contrato se impone una sancin
resarcitoria, es decir, el restablecimiento de la situacin al estado anterior o su equivalencia
indemnizatoria si aquello no fuera posible.
Nocin de Responsabilidad Civil.
De dos ideas fundamentales, base de cualquier regulacin jurdica, surge la nocin de la
responsabilidad civil. Por una parte, el principio que sanciona la prohibicin de ofender,
neminen leadere, y por otra la idea que considera a todas las personas responsables de sus
actos y de las consecuencias de ellos. Por eso, cuando una persona cause un perjuicio a otra,
no puede ampararse en la presunta fatalidad del acaecimiento del mismo.
Se dice, pues, que existe responsabilidad en todos los casos en que una persona queda
obligada a reparar un dao causado por ella. Ahora bien, esa obligacin de reparar puede
surgir de varias fuentes: existe una responsabilidad contractual, una responsabilidad legal y una
responsabilidad extracontractual.
Pero la institucin de la responsabilidad no se agota en esta simple exposicin de su contenido.
El propio hecho daoso de cuyas consecuencias se responde, debe tener caractersticas
especiales, y la conducta de la persona responsable estar enmarcada dentro de una especifica
figura legal. Es as que: todo hecho que produce la violacin de un deber, ya tenga su razn
de ser en la voluntad, ya en la ley, es un hecho ilcito, y el agente debe responder por va de
relacin especial cuando al elemento objetivo que es el acto injustamente cometido, (non jure)
va unido al subjetivo, esto es, el estado particular de su nimo con relacin a una determinada
injuria. El acto entonces es, no solamente injusto, si no culposo, y de l deriva, para el
ofendido un remedio a fin de obtener el resarcimiento del perjuicio sufrid, y que ejercitar contra
aqul que de l debe responder: por donde lo ilcito contiene el concepto
de la
responsabilidad.
Dentro de contexto anteriormente citado se puede apreciar lo que se
puede entender a breve rasgo de lo que es la responsabilidad civil por ello, es necesario
mencionar que hay personas que tienen la nocin de lo que es responsabilidad civil, que tienen
la idea vaga de lo que es o significa, pero nadie la puede definir, si no hasta conocer su
concepto o definicin ya sea esta doctrinaria o legal.
Clases de responsabilidad civil. a) Directa. Aparece cuando el causante del hecho ilcito es
el responsable civilmente; es decir, el sujeto que comete el acto delictivo es quien debe
responder directamente por las resultantes civiles del acto ilcito.
Es la ms comn y la que menos dificultad presenta para aceptar como justa y conveniente: es
fcil admitir que quien ejecut lo que segn la ley no deba hacer o quien dejo de ejecutar lo

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que legalmente era para l obligatorio, deba responder de los resultados de su conducta
indebida.
b) Indirecta. Este tipo de responsabilidad aparece cuando el responsable civil no es el
causante del hecho ilcito, si no alguien que este bajo su patria potestad, guarda o tutela. Hay
que aclarar que, en este caso, la ilicitud se desvanece por la eximente de imputabilidad; pero
los daos y perjuicios no pueden quedar sin resarcimiento o reparacin por lo que nicamente
la responsabilidad civil se traslada al padre, guardador o tutor, segn el caso.
Por otro lado se dice que la responsabilidad indirecta, se refiere a los casos en los que una
persona, absolutamente diferente a la que caus los daos o perjuicios, queda obligada por la
ley al resarcimiento de los mismos. Desde luego, ello obedece que hay entre ambas personas
alguna de las relaciones jurdicas que determinan que una tiene le deber de vigilar la conducta
de la otra y la obligacin de responder por los daos y perjuicios que, como consecuencia de su
ineficiente o nula vigilancia, causare sta.
Es de mencionarse tambin que, en el mismo caso, est el que sta cargo de personal de una
empresa o entidad estatal si estos causaren daos al patrimonio de una persona.
Por la solidaridad de las obligaciones la responsabilidad civil se divide as: a) Simple: Porque el
responsable paga con su patrimonio las responsabilidades civiles.
b) Solidaria: Cuando son varios los responsables de un acto lcito o ilcito, harn efectiva su
responsabilidad con sus respectivas cuotas.
c) Subsidiaria: Cuando una persona responde en sustitucin de otra por las cuotas
provenientes de la responsabilidad de sus respectivos grupos como autores o como cmplices.
Diferencia entre responsabilidad civil y responsabilidad penal.
La responsabilidad de origen jurdico, deriva del incumplimiento de las normas que tiene por
objeto asegurar la armona necesaria para el libre desarrollo de las relaciones sociales, tiene
como supuesto la existencia de un dao, ahora bien, este dao puede ser de diversa
naturaleza, atendiendo a que s causa perjuicios al orden social (dao pblico), a un particular
(dao privado), o a la sociedad y aun particular (dao de naturaleza mixta), siendo por ello que
la responsabilidad jurdica se divide en responsabilidad civil y responsabilidad penal.
El dao pblico da origen a la responsabilidad penal, la cual sanciona la sociedad con una pena
como una medida de defensa contra los hechos que alteran o amenazan el orden establecido y,
ejemplarmente, para evitar que estos actos se repita. Por el contrario, la responsabilidad civil se
origina no de un dao pblico, si no del dao hecho a un particular, teniendo, como es lgico,
consecuencias diferentes, pues aqu el particular formula una peticin para que el Organismo
Jurisdiccional castigue al responsable, a travs de una declaracin en la cual se expondr que
la persona obligada deber reparar el dao, restituir el bien o indemnizar en perjuicios.
Por otra parte, es objeto y supuesto previo de la responsabilidad penal el establecimiento de la
culpa del hechor, lo que no ocurre en la responsabilidad civil, pues para sta poco importa que
el acto daoso causado a un particular afecte el orden social, si no que atiende al dao

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particular, sin extenderse al mbito social; as tampoco la capacidad ni el establecimiento de


culpa son requisitos previos para establecerla, ya que aunque no sea capaz ni culpable puede
resultar civilmente responsable, (caso de los hechos antijurdicos de los inimputables), pues la
obligacin de responder civilmente establece un vinculo jurdico entre dos persona, acreedor y
deudor o mejor dicho damnificado y responsable civil.
Ahora bien estas dos responsabilidades no estn completamente separadas, pues ciertos actos
entraan a la par de una responsabilidad penal otra de carcter civil, como sucede en la
mayora de los delitos; por ejemplo, en el delito de robo la responsabilidad penal derivada de la
alteracin y perturbacin ocasionada por el ilcito penal, es sancionada por el Estado a travs
de una pena; sin embargo, el perjudicado por este acto tiene derecho a que se restituya la cosa
robada, se le repare o indemnice en daos, lo que se encuentra contenido por responsabilidad
civil. En otro orden de ideas, est sujeto a dos acciones, una que corresponde a la sociedad, y
que tiende al castigo, y la otra que corresponde al particular y que tiene por objeto la reparacin
del dao.
En otro aspecto, cierta posicin doctrinaria que se podra llamar de la ofensa y el dao,
sostenida, entre otros, por Enrique y Len Mazeaud; y que se fundamenta en los delitos
formales, es decir, en aquellos que no generan una responsabilidad civil, por ausencia de un
dao moral o material determinado, sostiene que hay actos ilcitos penales que no engendran
tambin una responsabilidad civil, dado que estos actos no lesionan interese particulares, como
en los delitos formales y en las tentativas; sin embargo, se hace la aclaracin que no se
comparte en su totalidad esta posicin de algunos tratadistas, como Mazeaud, pues se
considera que, en principio, todo hecho delictivo lleva consigo un dao, sea material o moral.
Inversamente y, con ms frecuencia, hay actos que originan responsabilidad civil en ausencia
de la penal, ya que son innumerables los casos que producen dao sin estar tipificados como
infracciones penales, pues an exigindose la culpa para el nacimiento de la responsabilidad
civil, resulta notorio que la culpa, derivada de imprudencia o negligencia, no necesariamente
est castigada como delito, sin embargo, s obliga a su autor a responder civilmente. Es por ello
que se puede decir que el campo de la responsabilidad civil es mucho mayor que el de la penal,
abarcando innumerables circunstancias y situaciones que ya no alcanza la responsabilidad de
ndole penal.
Extincin de la responsabilidad civil.
De acuerdo al artculo 119 del Cdigo Penal la responsabilidad civil comprende: 1. La
restitucin. 2. La reparacin de los daos materiales y morales 3. La indemnizacin de
perjuicios.
Daos y perjuicios:
No es posible hablar de responsabilidad civil a secas.
Incurrir en ella, ya se dijo, lleva
aparejada la obligacin de resarcir un mal causado a una persona y la prdida de una utilidad o
de una ganancia licita. Se trata, pues, de una cuestin econmica por excelencia para
compensar o indemnizar el dao emergente (disminucin patrimonial) y el lucro cesante
(barrera para nuevas adquisiciones del mismo tipo).

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Cabanellas, en su Diccionario de Derecho Usual escribe: Daos y perjuicios es uno de los


conceptos principales en la funcin tutelar y reparadora del Derecho. Ambas voces se
relacionan para completarse, puesto que todo dao provoca un perjuicio, y todo perjuicio
proviene de un dao.
Se menciono con anterioridad lo atinente a la extincin de la responsabilidad civil es por ello
menester hacer mencin de la reparacin e indemnizacin as como posteriormente de la
restitucin.
La reparacin e indemnizacin.
Tradicionalmente, se entiende que la indemnizacin tiene un carcter pecuniario, Que
comprende la obligacin de un pago en dinero; el damnificado recibe una suma pecuniaria
equivalente al valor del dao sufrido, el hecho perjudicial origina una obligacin que se mide en
una suma de dinero.
La reparacin refiere a la obligacin del Estado de dar o hacer, o pago en especie, mediante la
reposicin del estado material de las cosas a la sustitucin precedente a la realizacin del
hecho daoso.
Ambas consisten en la reparacin del dao. A ellas tiene el derecho el acreedor de una
obligacin contractual como efecto anormal que lo satisface por equivalente. El obligado debe
reponer el estado que existira si la circunstancia que obliga a la indemnizacin no se hubiera
producido. En el plano extracontractual, es el contenido de la obligacin a cargo del
responsable nacida del hecho ilcito generador de un dalo. Se debe indemnizar a la vctima por
el dao causado.
La indemnizacin o reparacin de daos y perjuicios consiste en la evaluacin en dinero de la
totalidad del dao resarcible, que el responsable debe satisfacer a favor del damnificado. Con
esta indemnizacin queda remediado el desequilibrio de orden jurdico, provocado por el
incumplimiento de la obligacin y restablecido el acreedor a la situacin patrimonial que debi
tener de no haber obstado a ello hecho imputado al responsable.
Para algunos autores, las expresiones aludidas, daos e intereses o daos o perjuicios, aluden
separadamente al dao emergente y al lucro cesante.
La restitucin.
Se distingue claramente de los otros dos conceptos legales, porque tiene como contenido una
sancin civil especifica: la restitutio in pristinum, la devolucin o restitucin de la cosa concreta
en la cual se cometi el delito. Para ello es necesario que la cosa sea reivindicable. Por lo tanto,
en muchos supuestos, especialmente cuando el bien jurdico tutelado es la integridad fsica o la
vida, la restitutio in pristinum es imposible y se sustituye por la indemnizacin o reparacin.
El Cdigo Penal en su artculo 120, seala al respecto:
La restitucin deber hacerse de la misma cosa, siempre que fuere posible, con abono de
deterioros o menoscabos a juicio del tribunal y aunque la cosa se halle en poder de un tercero

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que la haya adquirido legalmente, salvo su derecho de repetir contra quien corresponda. Esta
ltima disposicin no es aplicable cuando la cosa sea irreivindicable de poder del tercero, por
haberla adquirido en la forma y con las condiciones que establecen las leyes civiles.

1.1 LA RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ABOGADOS, NOTARIOS,


JUECES Y MAGISTRADOS.

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Responsabilidad jurdica del abogado:


La cual se divide en: - La responsabilidad civil del abogado. - La responsabilidad penal del
abogado. La responsabilidad tica.
Nosotros analizaremos nicamente la responsabilidad civil de abogado, quien indudablemente
ejerce una profesin liberal, ya que dentro de esta clase de responsabilidad encontramos
algunas teoras que establecen que los servicios que presta un abogado son de carcter
intelectual, propias de un profesional liberal; lo cual nos ayudara a seguir descubriendo cual es
la naturaleza jurdica de las personas que ejercen una profesin liberal; y por qu podemos
clasificarlas dentro de un estatus social superior de quienes no la ejercen.
La responsabilidad civil del abogado
Segn Manuel Ossorio, responsabilidad civil es: la que lleva consigo el resarcimiento de los
daos causados y de los perjuicios provocados por uno mismo o por tercero, por lo que debe
responderse.
Para poder hablar de la responsabilidad civil de los abogados, debemos conocer cules son sus
deberes:
El juramento.
Es el primer deber, pues el prestar juramento es el requisito imprescindible para su inscripcin
en la matrcula profesional, que lo habilita a su vez al ejercicio profesional, conforme las leyes
que lo reglamentan, y que compromete al abogado tanto a ser fieles a la Constitucin Poltica
de la Repblica y las leyes, as como a las reglas de tica profesional en el ejercicio de la
profesin.
Deber de patrocinio y defensa
En nuestra legislacin -salvo excepciones- la actuacin en juicio del abogado no est
equiparada a la un oficial pblico, como ocurre en la legislacin de otros pases; en nuestro pas
slo
ocurre
esto
cuando
la
ley expresamente
as
lo
dispone, rigiendo
nicamente la obligatoriedad cuando se trata de patrocinar o defender a los pobres o en los
casos de nombramientos efectuados por los jueces o tribunales. Dejando de lado la libertad
profesional que el abogado tiene de aceptar o no defensas y patrocinios, una vez que ste
asume las mismas, empiezan a jugar una serie de obligaciones del abogado para con su
cliente, lo que se llama genricamente "deber de lealtad".
Deber de guardar el secreto profesional
El secreto es para el abogado tanto un deber como un derecho, segn lo establece la ley, a
tenor del Artculo 223 del Cdigo Penal guatemalteco se tiene que quien sin justa causa,
revelare o empleare en provecho propio o ajeno un secreto del que se ha enterado por razn de
su estado, oficio, empleo, profesin o arte, si con ello ocasionare o pudiere ocasionar
perjuicio.... El sujeto activo de este delito es siempre la persona que revela el secreto en las
condiciones indicadas, pudiendo ser en este caso el abogado. La razn de ser de este delito la

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explica en su obra de Derecho Penal, Cuello Calon. A la sociedad importa que medico, el
abogado, el notario, el sacerdote, todos estos confidentes necesarios, estn obligados a la
discrecin y al mantenimiento del secreto ms absoluto, pues nadie se atrevera a confiar en
ello s fuera de temer a divulgacin de los secretos confiados.
Es un deber respecto de sus clientes y, en ocasiones, tambin de la sociedad, a la vez que es
un derecho para hacer valer ante las autoridades (jueces), pues si el abogado estuviese
obligado a declarar lo que sabe en el ejercicio de su profesin, no podra honradamente aceptar
confidencias, de donde se desprende que violar el secreto es de esta manera contrario al
derecho natural. Tratndose de la responsabilidad civil de los profesionales se podra definir
como la responsabilidad en la que pueden incurrir quienes ejercen una determinada profesin al
faltar a los deberes especiales que la misma les impone, pues se supone que toda persona que
practique una profesin debe poseer los conocimientos tericos y prcticos de la misma y obrar
con la diligencia y previsin necesarias. Por ello no existe nada en la responsabilidad
profesional que sea diferente de la regla general de la responsabilidad civil. Y si pasamos ms
especficamente a la responsabilidad civil de los abogados, podemos decir que no se trata del
tratamiento de un tema nuevo, sino de vieja data.
Si bien existen diversas posturas en el tratamiento del tema de la responsabilidad de los
abogados, si bien algunos autores opinan que esta responsabilidad es slo moral y no jurdica,
en la actualidad se sostiene que dichos profesionales deben responder por los daos originados
en su obrar con culpabilidad.
Pese a toda la doctrina existente respecto de la naturaleza de la responsabilidad de los
abogados y si esta es contractual o extracontractual, hoy la doctrina y jurisprudencia ms
recientes se inclinan de manera casi unnime por admitir la condicin contractual de la
responsabilidad profesional.
Teoras que explican la naturaleza de la responsabilidad civil de los abogados con sus clientes
Teora del mandato

Esta es una postura que se remonta hasta el derecho romano, donde las relaciones que nacan
del ejercicio profesional o de un arte liberal, eran consideradas un verdadero "mandato".
Especficamente, se consider que la relacin jurdica entre abogado y cliente fue en su
concepcin originaria la del mandato. Esta opinin que fue receptada en algunos fallos, no
cuenta con total aceptacin en nuestra doctrina, que entiende que la naturaleza del vnculo no
puede determinarse sino en concordancia al contenido de la relacin profesional pactada o
realizada por el abogado y que ste al patrocinar no por ello necesariamente representa al
cliente, sino que lo sirve, de donde se desprende que hay un servicio profesional.
Teora de la Locacin de servicios
Gran parte de la doctrina cree que en el ejercicio de las llamadas profesiones liberales se
configura una verdadera "locacin de servicios", con la nica particularidad de que el trabajo
brindado es de orden intelectual y no manual. El abogado es quien presta un servicio ms o

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menos continuado de asistencia profesional, subordinado a las contingencias del pleito, a


cambio de una retribucin.
Teora de Locacin de obra
Hay quienes sostienen que se trata de una locacin de obra intelectual, ya que el abogado
promete la ejecucin de un trabajo mediante un precio calculado conforme la importancia del
mismo, sin que exista relacin de dependencia alguna entre l como locador y su cliente como
locatario.
La jurisprudencia resolvi que el contrato de prestacin de servicios profesionales de un
abogado slo a veces puede consistir en una locacin de obra, tenindose como tal al contrato
por el que se le encargara a un letrado patrocinante la direccin jurdica de un juicio, que lo
obliga a atender integralmente todo el desenvolvimiento de la causa y no slo a la exposicin
de hechos y al planteo de cuestiones de derecho en la demanda; lo cual es aceptado tambin
por algunos pronunciamientos que deciden que el abogado asume una obligacin de resultado
hasta la total terminacin del juicio, y en el caso de la confeccin de una cuenta particinaria o
de redaccin de un estatuto societario, entre otros.
Teora de Contrato innominado o atpico
En opinin de otros, el contrato que vincula al profesional con su cliente no es de trabajo,
locacin de obra, de servicios, ni de mandato, sino que se est en presencia de un contrato
atpico, al que no se le puede aplicar con propiedad ninguna de las clsicas denominaciones.
Teora del Contrato multiforme o variable:
La doctrina mayoritaria interpreta que la prestacin de servicios profesionales asume a veces
el carcter de locacin de servicios, otras la de locacin de obra o la de mandato, segn las
circunstancias de cada caso. Esto lleva a sostener que se trata de un contrato multiforme,
variable o proteiforme.
Elementos de la responsabilidad civil
Siempre hablando de la responsabilidad profesional del abogado, esta responsabilidad no es
ms que un simple tem de la responsabilidad civil en general y sus elementos son:
la anti juridicidad el dao causado la relacin de causalidad; y el factor de atribucin
Anti juridicidad.
La anti juridicidad es el obrar contrario a derecho, o sea la conducta contraria a los deberes
impuestos por el ordenamiento jurdico considerado en su totalidad. La responsabilidad civil del
abogado es de naturaleza contractual, por resultar de la transgresin de obligaciones
estipuladas en un contrato concluido con anterioridad entre l mismo y su cliente. En los casos
de responsabilidad civil extracontractual, la antijuridicidad debe surgir de incumplimiento a la ley
en sentido material. Igualmente, la antijuridicidad puede producirse adems por violacin a las
especficas normas referentes al ejercicio de la profesin, y son las que surgen de los todos los

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deberes especficos tales como el de patrocinio y defensa del cliente, obrando con lealtad,
probidad y buena fe profesional, etc.
En cuanto a la exclusin de la anti juridicidad es evidente que el consentimiento o conformidad
del cliente puede dar lugar a un eximente convencional de responsabilidad, cuyo fin es el de
circunscribir o evitar un deber de resarcir que, de no haber mediado aqul, el contratante
incumplidor habra tenido que asumir frente a la contraparte. Queda claro que si entre los
contratantes lo convenido tiene para las partes fuerzas de ley, esto alcanza a las clusulas
exonerativas y de limitacin de responsabilidad que se pudiesen haber pactado. Igualmente
claro queda que el consentimiento del cliente nunca podra cubrir el dolo o la impericia,
negligencia o imprudencia del profesional, para excluir totalmente su responsabilidad, aunque
podra s ser eficaz una clusula limitativa que le permitiera liberarse contractualmente de
ciertas consecuencias de un incumplimiento culposo, siempre que no exista culpa grave de su
parte.
Es obvio que si la funcin de la abogaca es la defensa de la vida, honor, libertad del patrimonio,
trascendiendo los lmites del inters privado del cliente y apuntando al inters pblico de la
justicia, mal podra consentirse una dispensa convencional de la responsabilidad civil del
profesional.
Dao causado
En cuanto a la determinacin del dao indemnizable, resulta muy difcil discernir cuando la
frustracin de un negocio debida a un deficiente asesoramiento atribuible a l, o la prdida de
un juicio por omisiones o errores tambin imputables, configuran un dao cierto. Al no saberse a
ciencia cierta si en otras condiciones el negocio hubiera sido favorable o no, pues este
resultado depende de otras circunstancias ajenas al abogado. el resarcimiento en tal caso debe
consistir ms bien en la prdida de una oportunidad o posibilidad de xito en las gestiones,
cuyo mayor o menor grado de probabilidades depender en cada caso de sus especiales
circunstancias. Al respecto, la doctrina aconseja hacer un balance razonado de las
perspectivas en pro y en contra y del saldo de la misma debe surgir la proporcin del
resarcimiento.
Adems, en primera instancia, debe estar demostrada la prdida de la oportunidad lo que
obliga a acreditar la imposibilidad de volver a intentar nuevamente la accin, lo que en principio
sera factible si sta no ha prescripto y si no media cosa juzgada sobre la accin del litigio, pues
si el pleito perdido puede volver a iniciarse, se est frente a un dao emergente concreto, con
relacin al cual la indemnizacin no deber ir mucho ms lejos del importe de las costas
devengadas (y ocasionalmente, los intereses).
De esta manera, si la expectativa fracasada
era muy general y vaga, no cabra la indemnizacin, por tratarse de un dao meramente
eventual o hipottico. Por el contrario, si la posibilidad es fundada y es una razonable
probabilidad, su frustracin debe ser indemnizada. Ms an, puede ocurrir que de las
circunstancias de los casos, aparezca como sumamente probable que el damnificado hubiese
obtenido la ganancia o evitado la prdida de no haber mediado el acto del responsable, en cuyo
caso, procedera la indemnizacin, no ya de oportunidad perdida, sino de la misma ganancia
frustrada o del perjuicio sufrido. La diferenciacin entre dao cierto indemnizable y dao
hipottico no reparable si bien de fcil lectura, resulta a veces en la prctica. Esto complica la

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aplicacin de la procedencia o no de la indemnizacin, y en su caso la determinacin del monto


de la misma en proporcin a la oportunidad frustrada.
Relacin de causalidad
La vinculacin causal adecuada entre el proceder del profesional y el perjuicio sufrido por el
damnificado es otro de los presupuestos ineludibles de la responsabilidad civil en general y, por
consiguiente, del abogado. El abogado es quien disea la estrategia jurdica del caso que
presenta o defiende, conoce las opiniones doctrinales y tendencias jurisprudenciales. El
dominio del factum sindicado como daoso pertenece al profesional y no al cliente.
En general, se acepta que la prueba de la existencia de la relacin causal adecuada entre la
conducta del profesional y el dao queda a cargo del damnificado, pero que esto no es as en
las llamadas "presunciones de causalidad", en los que se invierte la situacin y es el sindicado
como responsable quien debe demostrar la inexistencia del vnculo causal, o sea demostrar que
el dao provino de otra causa ajena. Esto importa reconocer que si en tales supuestos no existe
responsabilidad es porque no hay relacin de causalidad entre el hecho y el dao, tal como
ocurre en las denominadas "obligaciones de resultado", las que encajan dentro del marco de
aquel tipo de responsabilidad y en ellas queda a cargo del deudor la demostracin de que el
incumplimiento que ocasionara el dao provino en realidad de una causa ajena a su rbita.
Factor de atribucin
Igualmente, es necesario para que exista responsabilidad civil que exista un factor atributivo de
ella, que la ley considere idneo o apto para sindicar en cada caso, quien debe ser el sujeto
responsable. La responsabilidad del abogado es una responsabilidad por hecho propio o
personal, por lo cual el factor de atribucin debe ser en principio, subjetivo: la inimputabilidad
por culpa o dolo del agente del dao. Sin embargo, es importante discernir la prestacin que va
a dar el abogado, ya que esto vale slo exclusivamente para las obligaciones llamadas "de
medios", mientras que en las obligaciones de "resultado", el factor de atribucin se torna
objetivo.
Legislacin guatemalteca aplicable a la responsabilidad profesional
Son varios los cuerpos legales en los que se pueden encontrar contienda la normativa jurdica
aplicable a la responsabilidad civil del abogado, se consideran con mayor relacin y relevancia
para el tema que s desarrolla, los siguientes.
En el Cdigo Civil, Decreto Ley 106
Se encuentra desarrollado el principio de la responsabilidad civil, en su Artculo 1,668 que
literalmente establece: El profesional es responsable por los daos o perjuicios que cause, por
ignorancia o negligencia inexcusables o por divulgacin de los secretos que conoce con motivo
de su profesin. De aqu se deriva el origen de la responsabilidad civil, adaptndolo al ejercicio
de la profesin de la abogaca, esta claro, que puede darse el caso de ocasionar dao o
perjuicio por las causas establecidas en este articulo. Tal y como en el suceso del descuido o la
imprudencia; esta seria de tipo profesional, derivada de su ineptitud, negligencia o exceso de
confianza o cualquier origen similar, dejando a un lado la obligacin que ha contrado con su

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cliente. Al respecto, l Artculo 2023 del cuerpo legal que se analiza indica: El profesional esta
obligado a prestar sus servicios con toda dedicacin y diligencia y con arreglo a las
prescripciones de la ciencia o arte de que se trate, siendo responsable de los daos y perjuicios
que cause por dolo, culpa o ignorancia inexcusable, o por la divulgacin de los secretos de su
cliente. Aqu quedan establecidas las obligaciones a cumplir por un profesional, que en este
caso seria un abogado, que es contratado para prestar sus servicios profesionales. El siguiente
Artculo se determina otra situacin en la que el profesional debe cumplir una obligacin, este
es el 2034 y textualmente regula: Cuando un profesional no pueda continuar prestando sus
servicios, deber avisar con la debida anticipacin, segn la naturaleza del trabajo, a la persona
que lo contrato, quedando responsable de daos y perjuicios si se separare sin dar aviso y sin
dejar persona competente que lo sustituya.
Cdigo de tica Profesional.
En este cuerpo normativo, aprobado por el Colegio de Abogados y Notarios, sienta la
responsabilidad civil del abogado en su Artculo nueve: El abogado debe de responder por su
negligencia, error inexcusable o dolo. No indica precisamente a que clase de responsabilidad
se refiere, pero si instaura y respalda las causa que se citaron en el anlisis al Cdigo Civil.
Cdigo Penal. Decreto 17-73 del Congreso de la Repblica.
Dentro de esta ley se encuentra establecido lo que es en si la responsabilidad civil, por
considerarla parte de una consecuencia penal. As lo indica el Artculo 119 (Extensin de la
responsabilidad civil). La responsabilidad civil comprende: primero la restitucin; segundo la
reparacin de los daos materiales y morales y tercero la indemnizacin de perjuicios. En los
Artculos subsiguientes se especifican en que consiste cada un de los anteriores incisos,
encontrndose as: Artculo 120. La restitucin. La restitucin deber hacerse de la misma
cosa, siempre que fuere posible, con abono de deterioros o menoscabos a juicio del tribunal.
En el Artculo 121 regula La reparacin del dao material. La reparacin se har valorando la
entidad del dao material, atendiendo el precio de la cosa y el de afeccin del agraviado, si
constare o pudiere apreciarse.

LA RESPONSABILIDAD JURIDICA DEL NOTARIO .


Definiciones
Doctrinariamente se dice que es el profesional del derecho, encargado de una funcin pblica,
que consiste en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los
instrumentos adecuados a ese fin, confirindoles autenticidad, conservando los originales de
stos y expidiendo copias que dan fe de su contenido, en su funcin est contenida la

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autenticacin de hechos y est facultado para conocer, tramitar y resolver asuntos no


contenciosos, llamados tambin asuntos de jurisdiccin voluntaria. Legalmente el notario
tiene fe pblica para hacer constar y autorizar los actos y contratos en que intervenga por
disposicin de la ley o requerimiento de parte.
Naturaleza jurdica
Es el profesional del derecho que al realizar la funcin pblica que la ley le otorga, proporciona
certeza jurdica a los habitantes de un Estado, lo cual debe comprenderse como seguridad
jurdica que le da el derecho notarial, adems, como tal, ejerce parte de la soberana estatal al
autorizar asuntos de jurisdiccin voluntaria, aplica la ley en nombre del Estado a intereses de
orden privado donde no existe controversia; y al estar investido de fe pblica autoriza contratos
y actos en que interviene por que la ley se lo manda o porque se lo requieran, ejerciendo su
profesin en forma libre sin ser dependiente ni nombrado y sin estar enrolado en la
administracin pblica
Funciones del notario
Este tema tiene que tomar como punto de partida la compleja actividad notarial del Escribano,
ya que los distintos cometidos de sta; tienen que ser determinantes en la formacin
profesional que capacite a los notarios para el ejercicio de su ministerio, en este punto se trata
de desarrollar el aspecto de la actividad notarial de la mejor manera, y esta es una referencia
obligada como inicio
Dentro de las actividades puedo mencionar las especficas de asesoramiento, conciliacin,
constatacin escrita y la imperativa de fe, as como algunas otras que menciono ms adelante,
con la advertencia de que el notario ha traspasado ya la frontera que le marcaba la lnea
meramente autenticadora para entrar en los terrenos de la preventiva, directiva o asesora,
formativa, legitimadora y documental.
No hay que menospreciar ninguna de las actividades notariales porque cada una llena su
finalidad, pero la actividad autenticadora a travs de la fe notarial convierte esa actividad en
funcin pblica y tcnica de enorme trascendencia por la presuncin de veracidad que le
imprime a los actos autorizados por notario, para los fines de este trabajo tampoco puede
olvidarse que la funcin notarial es una funcin de carcter jurdico en el sentido de que atiende
a una necesidad de derecho, privado o pblico, mediante aplicacin de la ciencia o de la
legislacin, usando de su rgano, especial o particular, con todo ello se revela, sin necesidad de
mayores comentarios, que: la formacin profesional y dentro de ella la capacitacin jurdica,
debe ser tema de constante preocupacin y anhelo de superacin por parte de los notarios.
Por ser la actividad notarial de carcter jurdico, y que adems cumple una necesidad de
derecho ya sea ste privado o pblico y por otro lado el Derecho Notarial se dirige al supuesto
del hecho previamente establecido por la norma jurdica resulta que: el notario en su actividad
profesional cumple o desarrolla mltiples actividades y dentro de stas se encuentran:
a) Receptiva
b) Directiva o asesora

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c) Legitimadora
d) Modeladora
e) Preventiva
f) Autenticadora
Fuera de la responsabilidad del notario que lleva dentro de s el instrumento pblico, el mismo
tiene dos obligaciones que cumplir:
a) Con los particulares: Tales como extender testimonios o copias simples legalizadas a los
otorgantes, sus herederos o cesionarios o a cualquier persona que lo solicite como lo indica el
Artculo 73 del Cdigo de Notariado, con las limitaciones que establecen los Artculos 75 y 76
del mismo cuerpo legal.
b) Con el Estado: Obligacin que es objeto del presente trabajo, y la cual es la remisin de un
Testimonio Especial o bien la razn o aviso de cancelacin de los instrumentos pblicos al
Director del Archivo General de Protocolos en la capital o a los Jueces de Primera Instancia en
los departamentos dentro de los 25 das hbiles siguientes al otorgamiento como lo seala el
Artculo 37 del Cdigo de Notariado y hoy en da a las delegaciones departamentales y
regionales del archivo respaldado por los acuerdos de la Corte Suprema de Justicia que les dio
vida a las mismas. El testimonio especial puede remitirse mediante copias impresas o por
medio de copias fotostticas o fotogrficas de los instrumentos, casos en los cuales los
testimonios se completarn con una hoja de papel bond, en la que se asentar razn final,
colocando los timbres respectivos, as lo seala el Artculo 67 del Cdigo de Notariado.
El fin o la funcin que desarrolla el testimonio especial, segn nuestro personal punto de vista,
es perpetuar an ms el contenido de la escritura matriz, tiene una funcin preventiva de
profilaxis jurdica y en algunas ocasiones se encamina a las cuestiones de litigio, as como a
evitar el enfrentamiento de orden legal, al igual que la escritura matriz y sobre todo coadyuva a
hacer posible la funcin de seguridad y a preparar y formar la prueba futura (preconstituida) si
en un dado caso se altera, destruye, o deteriora total o parcialmente la escritura matriz del
protocolo, de ah que en el Archivo General de Protocolos se exija que cuando se remitan los
Testimonios Especiales en fotocopias, stas sean claras y legibles y no borrosas, y al igual
cuando se hace trascrito, sean sin borrones, sino con testados y entrelineados debidamente
salvados al final.
As pues, muchos notarios no le dan al Testimonio Especial el valor que realmente posee, o sea
el de prevenir los riesgos futuros de alteracin, prdida, destruccin, o deterioro total o parcial
de la escritura matriz y dejan de remitirlo, omitiendo as su obligacin moral y legal de hacerlo.
Sin embargo si los otorgantes (clientes si se quiere), han pagado los honorarios de la respectiva
escritura pblica, acaso dentro de los mismos no est incluido el valor del Testimonio Especial
y si lo han hecho tienen el derecho de que se les garantice la seguridad jurdica que brinda con
el mismo contra cualquier riesgo indicado con anterioridad que pueda sufrir la escritura matriz,
fuera que constituye una obligacin del notario remitirlo.

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Obligaciones previas y posteriores del notario en la autorizacin del instrumento pblico y la


inseguridad jurdica que provoca su omisin.
En todo contrato que facciona el notario en escritura pblica existen requisitos previos y
posteriores que ste profesional deber cumplir, los cuales vienen a constituir obligaciones para
l, tanto en el momento previo de su faccionamiento, como en el momento posterior y al ser
obviados, podran contener dichos contratos, motivos de nulidades o falsedades, para cada
contrato de acuerdo a sus caractersticas existen obligaciones previas y posteriores que son
especficamente propias de cada uno de ellos, pero stos a su vez tienen ciertos requerimientos
que son generales para todos, por lo que no importa ni su naturaleza y contenido y stos son:
a) Previos: Si las personas que van a actuar como otorgantes, no son conocidos para el notario,
ste deber solicitarles su cdula de vecindad, como nico documento de identificacin, caso
contrario manifestar al momento de nombrarlos que son personas de su conocimiento.
Tendr que demostrarse fehacientemente la propiedad o derecho sobre un bien en especfico
de parte de quien la aduce, para ello presentar el ttulo con que la acredita debidamente
legalizado por quien lo expidi.
b) Posteriores: El notario debe razonar los ttulos o documentos que se tienen a la vista y cuyo
contenido sufra alguna modificacin o modificaciones, en virtud de la escritura autorizada. Se
debe expedir Testimonio Especial de la escritura autorizada al cual se le debern adherir los
timbres notariales de ley de acuerdo al monto del contrato para enviar o entregar al Archivo
General de Protocolos y para ello tendr un plazo de veinticinco das hbiles a contar desde la
fecha del faccionamiento del instrumento, lo que se encuentra respaldado por el asidero legal
que detalla el Artculo 37, literal a del Cdigo de Notariado.
Y por ltimo, si el instrumento se va enviar al Registro ya sea de la Propiedad o de Poderes, el
notario deber expedir al otorgante adquiriente, primer testimonio con duplicado y sus timbres
de ley para registrarlo ante dicha entidad de conformidad con lo que reza el Artculo 69 ltimo
prrafo del Cdigo de Notariado, por el contrario si no se va a registrar, solamente se le
entregar al cliente que adquiri, copia legalizada del instrumento autorizado.

El notario necesita sujetarse antes y despus de estampar su firma, a una serie de


disposiciones legales sustantivas y adjetivas que en su conjunto harn completa su funcin, o
sea la de coadyuvar a la armona e impedancia, del derecho y la seguridad jurdica que el
Estado le debe a los particulares.
El notario difcilmente puede ser testigo fuera del instrumento pblico que autoriza, ya que
nicamente relata los hechos en el momento que suceden, sin poder alterarlos en su esencia
sino nicamente moldearlos conforme a las disposiciones legales vigentes; por tal razn se
hace necesaria la emisin de un testimonio del instrumento autorizado, que ser de utilidad a
los otorgantes denominado por algunos autores testimonio rogado, cuyo campo es nicamente
el mismo instrumento pblico que le dio vida jurdica, pues resulta ser como seala el Artculo
66 del Cdigo de Notariado: copia fiel de la escritura matriz, con la finalidad de evitar la

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movilidad de sta y perpetuar sus efectos, concedindole la misma probidad que a la escritura
matriz se le ha otorgado
El notario, debe remitir al Director del Archivo General de Protocolos, dentro de los 25 das
hbiles siguientes al otorgamiento de cada escritura pblica, Testimonio Especial en fotocopia o
transcritos, con los timbres notariales adheridos de conformidad con la ley. En los
departamentos de la Repblica, excluyendo al de Guatemala, se podrn entregar dichos
testimonios al Juez de Primera Instancia y en las delegaciones departamentales y regionales
del Archivo quienes extendern el comprobante respectivo remitindolos inmediatamente al
Archivo General de Protocolos.
Responsabilidades profesionales del notario
Es conveniente que el notario est capacitado, intelectual y moralmente, para lograr
eficazmente su funcin, sin generar resultados, daosos, tanto para los particulares como para
l mismo, de all donde descansa lo que se conoce como responsabilidad notarial, que no se
circunscribe a una sola, sino a un conjunto de responsabilidades que darn como resultado, su
buena observancia, a un instrumento pblico pleno y perfecto, evitando resultados negativos
para la vida de ste
Es indudable que la actuacin notarial tiene como nico resultado objetivo la produccin del
instrumento pblico, pero para lograr tal fin, el notario no se concreta simplemente a asegurar la
veracidad de los negocios jurdicos dando fe de que son ciertos, sino que su intervencin va
ms all. Con su habilidad de artfice del derecho modela, para que su manifestacin externa, el
instrumento pblico, quede palpable la voluntad verdadera y consciente de los que en ellos
intervinieron.
Siguiendo los lineamientos de la doctrina notarial moderna, el notario
guatemalteco est sujeto a cuatro clases de responsabilidades civil, penal, administrativa y
disciplinaria.
Responsabilidad civil del notario
Tiene por finalidad reparar las consecuencias injustas de una conducta contraria al derecho
(responsabilidad culposa, en su ms amplio sentido) o bien reparar un dao causado sin culpa,
pero que la ley, pone a cargo del autor material de este dao (responsabilidad objetiva o sin
culpa), la responsabilidad civil es una de las ms importantes y de amplio contenido, pues
debido a la funcin pblica encomendada por el Estado al notario, ste adquiere una mayor
responsabilidad ante los particulares.
Siendo el notario en nuestro medio un profesional liberal, generalmente surge entre l y su
cliente un tpico contrato de prestacin de servicios que implica, para ambos, en caso de
incumplimiento, una responsabilidad contractual, que se traduce en la indemnizacin de los
daos y perjuicios que se hayan causado. Obviamente la extensin de la responsabilidad en el
profesional es mayor que en el cliente y puede provenir de causas que son netamente
inherentes al ejercicio de la profesin, causas que en ningn supuesto, podran invocarse para
sustentar una responsabilidad del que requiri los servicios profesionales.

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Los tres elementos que se requieren para que exista la responsabilidad civil: 1. Que haya
violacin de un deber legal, por accin u omisin del notario, 2. Que haya culpa o negligencia
de parte de ste, 3. Que se cause un perjuicio.
En Guatemala, el notario es responsable por los daos y perjuicios que pueda causar la nulidad
de un instrumento por l autorizado y al respecto el Artculo 35 del Cdigo de Notariado
menciona. Para que proceda la responsabilidad civil de daos y perjuicios con el notario por
nulidad del instrumento, es necesario que haya sido citado y odo en el juicio respectivo, en lo
concerniente a la causa de nulidad; por otro lado, el Cdigo Civil en el Artculo 1668 reza El
profesional es responsable por los daos o perjuicios que cause por ignorancia o negligencia
inexcusable, o por divulgacin de los secretos que conoce con motivo de su profesin, en este
orden de ideas, tambin tenemos el Artculo 2033 de dicho cuerpo legal, el cual establece que
los facultativos estn obligados a prestar sus servicios con toda dedicacin y diligencia y con
arreglo a las prescripciones de la ciencia o arte de que se trate, siendo responsables de los
daos y perjuicios que causen por dolo, culpa o ignorancia, o por la divulgacin de los secretos
de su cliente.
Por otro lado, una de las fuentes de las obligaciones que reconoce nuestra legislacin, es la de
los actos o hechos ilcitos. Se trata, en dos palabras, de la responsabilidad extra contractual, a
la cual tambin estn sujetos los notarios, independientemente de las sanciones penales a que
se hagan acreedores. Aunque las normas de responsabilidad contractual y extra contractual de
los profesionales son bastantes similares en su redaccin, cabe destacar que difieren
sustancialmente en lo que atae a las personas que pueden hacerla efectiva.
En efecto, la responsabilidad contractual corresponde deducirla con exclusividad a la persona
que est vinculada con el notario por una relacin jurdica previa, pues de lo contrario quien la
exija carecer por completo de legitimacin procesal activa. En cambio, para reclamar la
responsabilidad extra contractual, proveniente de actos o
hechos
ilcitos, es indiferente si ha existido o no con anterioridad dicho nexo jurdico y, ms bien, en la
mayora de los casos, el mismo es inexistente.
La graduacin de la culpa fue suprimida en la legislacin guatemalteca desde 1964, de tal modo
que el grado de responsabilidad del notario corresponde fijarlo, en cada caso, al Juez que
conozca del reclamo. Considero de importancia sealar que el Cdigo de Notariado exige como
requisito para que proceda la responsabilidad civil del notario, que se le cite y oiga en el juicio
respectivo, debindosele emplazar como tercero para que quede vinculado a la decisin
judicial, salvo, claro est, que la accin se dirija directamente contra el profesional.
No son pocos los autores que sostienen que la intervencin del notario como jurista en los
instrumentos pblicos, asesorando a las partes acerca de la conformacin legal del negocio,
est exenta de responsabilidad y que sta recae nicamente sobre su actuacin notarial, ya
que ste slo se limita a proponer soluciones y frmulas, y son las partes quienes tienen la
carga de su aceptacin. En Guatemala, las dos profesiones de Abogado y Notario, van
indisolublemente unidas, el problema plantea interrogantes de verdadero inters, pues aunque
tericamente ambas funciones puedan ser perfectamente diferenciadas, en la prctica es muy
difcil establecer dnde termina una y principia la otra.

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La funcin notarial no puede reducirse a la observancia de determinadas formalidades sino que


penetra ms all de la simple forma para configurar el negocio jurdico, de esta cuenta la
ausencia de un requisito de fondo de un contrato que ocasione su ineficacia,
an cuando el instrumento pblico que lo documente sea perfecto, podra, en determinadas
circunstancias, dar lugar a responsabilidad del notario, por supuesto hay casos en que la
responsabilidad deviene evidente, como sucede con la omisin de requisitos esenciales en un
instrumento pblico, pero existen otros en que para establecerla deben tomarse en
consideracin una serie de factores, as, por ejemplo,
Podr imputarse negligencia a un notario que no, constata en el Registro de Poderes la
vigencia de un mandato y autoriza el instrumento pblico cuando el poder ha sido revocado o
incurrir en ella el notario que formaliza una compraventa de un bien inmueble sin comprobar
previamente si tiene registro limpio y resulta que estaba hipotecado? .
La ley no dispone en ninguno de estos casos como obligacin concreta del notario establecer
esos hechos, aunque esa labor podra muy bien enmarcarse dentro de la diligencia y
dedicacin que, como cualidades generales, exige el Cdigo Civil en la prestacin de servicios
profesionales, hasta ahora no existe jurisprudencia en Guatemala sobre estos tpicos, pero un
hecho es innegable, que en nuestro medio el notario tiene una responsabilidad que trasciende,
en buena medida, la simple omisin de requisitos formales del instrumento pblico y que antes,
durante y despus de la autorizacin del mismo, debe obrar con toda dedicacin y diligencia en
todos aquellos actos que tengan relacin con la validez y eficacia del negocio jurdico y del
documento que lo contiene.

RESPONSABILIDAD CIVIL DE JUECES Y MAGISTRADOS.


2. Actual rgimen disciplinario del Organismo Judicial.
2.1 Marco normativo
2.1.1 Constitucin Poltica de la Repblica La Constitucin Poltica de la Repblica de
Guatemala se refiere al Organismo Judicial en los artculos 203 al 222. Dicho articulado sienta
las bases de la Judicatura, estableciendo el principio de la independencia as como garantas
para el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Asimismo, la Constitucin dispone que los jueces,
secretarios y personal auxiliar, sern nombrados por la Corte Suprema de Justicia. Adems

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establece que una ley regular los aspectos relativos a la carrera judicial. Sin embargo, no se
puede hablar de carrera judicial propiamente dicha para ascender desde juez a magistrado, por
cuanto la norma constitucional seala que stos sern elegidos por el Congreso de la Repblica
por un lapso de cinco aos.
2.1.2 Leyes ordinarias El sistema disciplinario del Organismo Judicial se encuentra establecido
en la: Ley del Organismo Judicial. Ley de la Carrera Judicial y su Reglamento (rgimen general
para jueces y magistrados). Ley de Servicio Civil del Organismo Judicial (rgimen para
funcionarios y empleados del Organismo Judicial. Adems es norma de aplicacin supletoria
para lo no previsto en la Ley de Carrera Judicial). Cabe sealar que la Ley del Organismo
Judicial otorga a la Corte Suprema de Justicia facultades que rien con la Ley de la Carrera
Judicial, tema que se examinar en detalle a propsito de los rganos intervinientes en el
rgimen disciplinario del Organismo Judicial.
2.2 Sujetos Los jueces y magistrados se rigen por la Ley del Organismo Judicial, la Ley de la
Carrera Judicial y en subsidio por la Ley de Servicio Civil del Organismo Judicial. Los
funcionarios y empleados se rigen por la Ley de Servicio Civil del Organismo Judicial.
2.2.1 Jueces y Magistrados Ni la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala ni la Ley
del Organismo Judicial, ni la Ley de la Carrera Judicial, definen las expresiones juez o
magistrado. Sin embargo, la norma constitucional establece la pg. 20 03/03/2010 calidad de
magistrado para quienes integran la Corte Suprema de Justicia y Cortes de Apelaciones, no
definiendo quines constituyen magistrados de igual categora. Lo anterior es consistente con
la Ley del Organismo Judicial, la cual considera jueces, a quienes se desempe- en ejerciendo
jurisdiccin en los juzgados de primera instancia (Ttulo V de la Ley del Organismo Judicial) y
en juzgados menores (Ttulo VI de la Ley del Organismo Judicial) los cuales, salvo otra
denominacin legal, sern normalmente los juzgados de paz.

2.2.2 Empleados y funcionarios La Ley de Servicio Civil del Organismo Judicial, regula lo
relativo al rgimen de empleados y funcionarios del Organismo Judicial. Estos ltimos, se
clasifican en auxiliares judiciales, trabajadores administrativos y tcnicos. En la Ley de Servicio
Civil del Organismo Judicial, se observa que el legislador estableci como principio general,
quienes tienen derecho a no ser removidos, sino por causa establecida en las leyes y la
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. Las causales establecidas en la Ley se
encuentran en el artculo 77 de Ley de Servicio Civil del Organismo Judicial, de las cuales la
nica que supone un acto de remocin por el Organismo Judicial es la destitucin. 2.3 Faltas,
deberes y prohibiciones
2.3.1 Faltas aplicables a jueces y magistrados El Captulo I del Ttulo V de Ley de la Carrera
Judicial, llamado Faltas y Sanciones, contiene la norma sustantiva en materia disciplinaria en

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el Organismo Judicial para Jueces y Magistrados. Las faltas disciplinarias se establecen en el


artculo 37. Segn el artculo 38, las faltas podrn ser leves, graves o gravsimas. Los artculos
39 a 41, incluyen el catlogo de faltas aplicables a Jueces y Magistrados segn su gravedad.
2.3.2 Faltas aplicables a los empleados y funcionarios del Organismo Judicial La Ley de
Servicio Civil del Organismo Judicial sigue la misma tcnica de la Ley de la Carrera Judicial,
esto es, rene en un solo captulo las faltas y las sanciones; clasifica las primeras segn
gravedad, indica cules son las infracciones en conformidad a dicha clasificacin y a
continuacin indica qu sanciones deben imponerse a las infracciones leves, graves y muy
graves. pg. 21 03/03/2010 Entre las infracciones, aparece una gran similitud con las
contempladas para jueces y magistrados, pudiendo citarse, La falta del respeto debido hacia
los funcionarios judiciales, pblico en general, compaeros y subalternos en el desempeo del
cargo, representantes de rganos auxiliares de la administracin de justicia, miembros del
Ministerio Pblico, del Instituto de la Defensa Pblica Penal y Abogados (falta leve) La
conducta y los tratos manifiestamente discriminatorios en el ejercicio del cargo (falta grave) o el
Desempear simultneamente empleos o cargos pblicos remunerados, ejercer cualquier otro
empleo incompatible con su horario de trabajo y ejercer o desempear cargos directivos en
entidades polticas (Falta muy grave).
2.3.3 Deberes y prohibiciones La Ley de Carrera Judicial establece en sus artculos 28 y 29,
deberes y prohibiciones de jueces y magistrados. Entre los deberes, puede citarse el de atender
el juzgado a su cargo con la diligencia debida, atender en forma personal las diligencias y
audiencias que se lleven a cabo en su despacho, as como guardar absoluta reserva sobre los
asuntos que por su naturaleza as lo requieran. Entre las prohibiciones, merecen resaltarse la
prohibicin de desempear, simultneamente a la funcin jurisdiccional, empleos o cargos
pblicos remunerados y ejercer cualquier otro empleo, celebrar contratos con las personas que
ante ellos litiguen, dar opinin sobre asuntos que conozcan o deben conocer, o ejercer
actividades o propaganda de ndole poltica partidista o religiosa. Pese a que las actividades de
ndole polticopartidista se encuentran afectas a prohibicin, no existe una falta que sancione la
infraccin a la misma en el caso de los jueces y magistrados, aunque s existe sancin para
empleados y funcionarios.
2.4 Sanciones
2.4.1 Sanciones aplicables a Magistrados y jueces Los artculos 42, 43, 44 y 45 de la Ley de
Carrera Judicial indican la sancin correspondiente a cada calificacin. Para las faltas
cometidas por los jueces y magistrados se establecen las siguientes sanciones: Amonestacin
verbal o escrita para faltas leves; Suspensin hasta por veinte (20) das, sin goce de salario,
para las faltas graves; y Suspensin hasta por noventa das sin goce de salario o destitucin,
para faltas gravsimas.

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2.4.2 Sanciones aplicables a los empleados y funcionarios del Organismo Judicial Las
sanciones establecidas en la Ley del Servicio Civil del Organismo Judicial guardan similitud con
las que establece la Ley de Carrera Judicial para jueces y magistrados. Se establecen as en la
Ley del Servicio Civil del Organismo Judicial sanciones para faltas leves, graves y gravsimas.
Las sanciones son, para las: pg. 22 03/03/2010 Faltas leves: Amonestacin verbal o escrita;
Faltas graves: Suspensin hasta por 20 das, sin goce de salario; y Faltas gravsimas:
Suspensin hasta por 45 das, sin goce de salario o destitucin.
2.5 rganos intervinientes
2.5.1 rganos intervinientes en el caso de jueces y Magistrados 2.5.1.1 Junta de Disciplina
Judicial La Junta de Disciplina Judicial es integrada por dos magistrados y un juez de primera
instancia, nombrados por sorteo. Es el rgano encargado del conocimiento y ejercicio de la
funcin y acciones disciplinarias y correctivas previstas en la Ley de Carrera Judicial y sus
reglamentos, conforme a un procedimiento sucintamente delineado en dicha Ley. La Junta
impone la sancin al determinar la falta administrativa cometida por el juez o magistrado, salvo
el caso de destitucin, la cual deber ser impuesta por la Corte Suprema de Justicia o el
Congreso de la Repblica (autoridad nominadora), segn se trate de un juez o un magistrado.
En tales casos, la Junta de Disciplina Judicial elabora el expediente respectivo y emite una
recomendacin, la cual no es vinculante.
2.5.1.2 Consejo de la Carrera Judicial El Consejo de la Carrera Judicial es el rgano que
administra la carrera judicial. Su funcin sancionatoria se refleja en resolver las apelaciones a
las resoluciones de la Junta de Disciplina Judicial. Por otro lado, el reglamento le otorga la
facultad de solicitar directamente investigaciones a la Supervisin General de Tribunales. No
obstante, Ley de la Carrera Judicial no le confiere dicha facultad.

2.5.1.3 Corte Suprema de Justicia Como autoridad nominadora, a la Corte Suprema de Justicia
le corresponde resolver la solicitud de destitucin de los jueces conforme a recomendacin de
la Junta de Disciplina del Organismo Judicial segn el artculo 50 de la Ley de la Carrera
Judicial. Por otra parte, la Ley del Organismo Judicial le asigna otras funciones a la Corte
Suprema de Justicia, en particular la posibilidad de sancionar e incluso destituir directamente
jueces: cuando se observe conducta incompatible con la dignidad de la judicatura; cuando la
Corte Suprema por votacin acordada en mayora absoluta del total de sus miembros, estime
que la permanencia del Juez es inconveniente para la administracin de justicia; y pg. 23
03/03/2010 en los casos de delito flagrante (artculo 54 de la Ley del Organismo Judicial). El
mismo artculo faculta a la Corte Suprema de Justicia para (s)olicitar al Congreso de la
Repblica, la remocin de los Magistrados de la Corte de Apelaciones y dems tribunales
colegiados, por los mismos casos, forma y condiciones en los que procede la remocin de los

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Jueces. Asimismo, la Ley del Organismo Judicial otorga especficamente al presidente del
Organismo Judicial, una serie de facultades en materia disciplinaria, las que relacionan con su
funcin de supervisar los Tribunales del pas, todas ellas contenidas en el artculo 56 de la
mencionada ley.
2.5.1.4 Supervisin General de Tribunales La Supervisin General de Tribunales es el rgano
de investigacin de la responsabilidad disciplinaria. Actualmente, el rgimen disciplinario del
Organismo Judicial establece la posibilidad de que a requerimiento de distintos rganos - Corte
Suprema de Justicia, Consejo de la Carrera Judicial, Junta de Disciplina Judicial- la Supervisin
realice investigaciones en materia disciplinaria. Desde el punto de vista de la Organizacin, la
Supervisin General de Tribunales est dirigida por un Supervisor General que depende
directamente del Presidente del Organismo Judicial.
2.5.1.5 Congreso de la Repblica Como autoridad nominadora, le corresponde al Congreso de
la Repblica resolver la solicitud de destitucin de los magistrados conforme a recomendacin
de la Junta de Disciplina Judicial.
2.5.2 rganos intervinientes en el caso de empleados y funcionarios del Organismo Judicial
Los rganos en el proceso disciplinario respecto de empleados y funcionarios son diferentes a
los contemplados en la Ley de Carrera Judicial. Las sanciones son impuestas por la unidad
correspondiente del sistema de recursos humanos (Unidad de rgimen disciplinario) salvo la
destitucin, que es impuesta por la autoridad nominadora. Para efectos de la Ley de Servicio
Civil (artculos 26 y 27) la Corte Suprema de Justicia es la autoridad nominadora para los
puestos contemplados en el sistema de Carrera de Auxiliar Judicial, en tanto el Presidente del
Organismo Judicial lo es para los puestos contemplados en el sistema de Carrera de Trabajador
Administrativo y Tcnico. A dichas autoridades compete respectivamente nombrar y remover a
los empleados y funcionarios judiciales por conducto de los rganos administrativos
correspondientes. pg. 24 03/03/2010
2.6 Procedimiento
2.6.1 Procedimiento aplicable a los jueces y Magistrados Denuncia: Toda persona que tenga
conocimiento de que un juez o magistrado ha cometido una falta de las establecidas en la ley
de Carrera Judicial, podr denunciarlo ante la junta disciplinaria, el consejo de la carrera judicial
o ante cualquier otra autoridad judicial. Las personas directamente perjudicadas por faltas
cometidas por un juez o magistrado tendrn la calidad de parte en el respectivo procedimiento
disciplinario.
2.6.1.1 Inicio Recibida la denuncia, la Junta Disciplinaria Judicial, decidir sobre su
admisibilidad. Si no lo admite para su trmite, la parte agraviada podr interponer dentro del
plazo de tres das siguientes a su notificacin, recurso de reposicin. Si le diere trmite, la Junta
de Disciplina Judicial citar a las partes a una audiencia en un plazo que no exceda de quince

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das, previnindolas a presentar sus pruebas en la misma o, si lo estimare necesario ordenar a


la Supervisin General de Tribunales practicar la investigacin correspondiente, en el estricto
lmite de sus funciones administrativas. El denunciado deber ser citado bajo apercibimiento de
continuar en su rebelda si dejare de comparecer sin causa justa.
2.6.1.2 Audiencia En la audiencia podrn estar presentes el defensor del magistrado o juez, si lo
tuviere; la persona agraviada, los testigos y peritos si los hubiere y si fuere necesario el
supervisor de Tribunales. Obsrvese que el principio de igualdad de armas del derecho al
debido proceso no se encuentra contemplado, toda vez que la Ley no otorga al denunciante el
derecho a comparecer o a estar representado por abogado. Si al inicio de la audiencia el juez o
magistrado aceptare haber cometido la falta, la Junta de Disciplina Judicial resolver sin ms
trmite. Si no se diere este supuesto, la junta continuar con el desarrollo de la audiencia,
dando la palabra a las partes involucradas y recibiendo los medios de prueba que las mismas
aporten o que haya acordado de oficio.
2.6.1.3 Sentencia El proceso se impulsar y actuar de oficio, y la junta pronunciar su fallo en
el plazo de tres das. Cuando la sancin a imponer sea la de destitucin, la Junta de Disciplina
Judicial enviar el expediente completo con su pg. 25 03/03/2010 recomendacin a la Corte
Suprema de Justicia o al Congreso de la Repblica, segn se trate de un juez o magistrado,
para su resolucin.
2.6.1.4 Apelacin Contra las resoluciones de la Junta de Disciplina Judicial, se podr interponer
recurso de apelacin ante el Consejo de la Carrera Judicial dentro de los tres das hbiles
siguientes a la notificacin. Como se ha sealado, la Ley de Servicio Civil del Organismo
Judicial puede ser aplicada en forma supletoria a jueces y magistrados. La Corte de
Constitucionalidad ha invocado este principio para sealar que pueden impugnarse sanciones
de destitucin y suspensin impuestas a jueces y magistrados, mediante recurso de
revocatoria, el que no se encuentra contemplado en la Ley de Carrera Judicial, sino en la Ley
de Servicio Civil del Organismo Judicial (ver expediente 350-2003 de la Corte de
Constitucionalidad, sentencia de fecha 11 Septiembre 2003, en amparo deducido en contra de
resolucin del Consejo de la Carrera Judicial). Lo anterior se traducira en que un juez o
magistrado destituido o suspendido por la Junta Disciplinaria Judicial y vencido en apelacin
ante el Consejo de la Carrera Judicial, podra asimismo impugnar dicha resolucin por va de
revocatoria ante la Corte Suprema de Justicia. Bajo este discutible criterio, tras la apelacin se
introducira al proceso disciplinario un nuevo recurso que, por sus caractersticas, constituye
una suerte de segunda apelacin; tras lo cual siempre estar la posibilidad de deducir Amparo
para impugnar la sancin, una vez agotados los recursos ordinarios. Bajo responsabilidad de la
Junta Disciplinaria Judicial, el procedimiento descrito no podr durar ms de seis meses,
contados desde que hubiere recibido la denuncia, salvo causa justificada.

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2.6.2 Procedimiento aplicable a empleados y funcionarios del Organismo Judicial El


procedimiento disciplinario es muy similar al procedimiento aplicable a los jueces y Magistrados,
siendo las principales diferencias, los medios de impugnacin en contra de las resoluciones en
materia administrativa, puesto que se establece un complejo rgimen de recursos (Ley de
Servicio Civil del Organismo Judicial, art- culo 72 y siguientes) que contempla: Revisin (ante la
misma autoridad administrativa que emite la resolucin) contra las resoluciones que no admiten
para su trmite la denuncia de una falta administrativa; o las que impongan sancin de
amonestacin; Revocatoria (ante autoridad superior que corresponda) contra las resoluciones
que impongan sancin de suspensin o destitucin; Apelacin contra lo resuelto en la
revocatoria, en el caso de Suspensin. Conocer la cmara respectiva de la Corte Suprema de
Justicia, que resolver sin ms trmite, confirmando, revocando, modificando o anulando. pg.
26 03/03/2010 De lo resuelto en la revocatoria por destitucin, conocer la Corte Suprema de
Justicia.

1.2

RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS MEDICOS

Concepto de la mala praxis


Algunos autores como Susana Gabriela Prez, Mdica clnica y Marco Antonio Acevedo, Ex
Jefe del Departamento de Pediatra, del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, previo a
conceptuar que ha de entenderse por mala prctica recomiendan definir que es una buena
prctica mdica y otras nociones relacionadas con dicho tema, tal criterio es compartido por la
ponente pues para sealar las deficiencias, fallas, inexactitudes o presuntos errores precisa
conocer el concepto en sentido positivo y otros conceptos que puedan provocar
equivocaciones.
Al respecto se seala que la buena prctica mdica es aquella que se ajusta a las reglas o
normas dictadas por expertos, las actitudes que satisfacen las expectativas de los pacientes,

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cumplimentando las exigencias de la ley, evitando la dilapidacin de los recursos y educando a


pacientes, colegas, enfermeros y a todos los que intervienen en el proceso de salud.
Asimismo los referidos autores explica que dentro de la prctica clnica, sea sta hospitalaria o
a nivel privado, desde cualquier nivel de la educacin mdica, estudiante externo o interno,
mdico residente o jefe de servicio, se tiene siempre la oportunidad de hacer Iatrogenia y mala
prctica. El trmino Iatrogenia significa algo as como: provocado por la intervencin mdica, o
toda alteracin del estado del paciente, producida por el mdico
Ahora bien conociendo que ha de entenderse por buena prctica mdica y que no es mala
prctica se resean algunas definiciones de mala prctica o mala praxis. Dicho vocablo Viene
del griego: mala prctica y consiste en el ejercicio inadecuado de la profesin. Se le llama
tambin mala prctica o malpractice. Consiste en una mala prctica de carcter culposa del
mdico, es decir donde no existe dolo de su parte, pero donde acta perezosamente no
poniendo celo y esmero profesional (negligencia), con ausencia de conocimientos
fundamentales (impericia); o en forma temeraria y precipitada (imprudencia) y con
inobservancia de reglamentos.
De igual forma se dice que la mala prctica es: La prctica deficiente de la medicina, incluye
los actos por comisin u omisin del profesional de salud. Los actos por comisin implican una
prctica profesional incorrecta. Los actos por omisin son los actos que de haberse realizado
hubiera evitado las consecuencias.
Otros autores, sealan que: La Mala Prctica o Mala Praxis podra definirse como un ejercicio
errado o una prctica sin habilidad por parte de un mdico u otro profesional (ej. abogado)
causndose un dao a la salud o al buen estado del paciente. Esta rompe la confianza que el
paciente pone en el profesional. En el caso de la mala praxis mdica podramos sealar tres
tipos:
1. Deliberada mala prctica, cuando el mdico administra a propsito medicina o realiza una
operacin en la que sabe que se pondr en peligro o se causar la muerte al paciente a su
cargo (ej. aborto)
2. Mala prctica por negligencia, que comprende los casos en los que no hay un objetivo
criminal, deshonesto, pero si una obvia negligencia respecto de las necesidades del paciente
( ej. administrar medicinas durante una intoxicacin)
3. Mala prctica por ignorancia: administracin de medicinas inapropiadamente (no adecuadas
o en una dosis incorrecta)
Derivado de las definiciones presentadas puede concluirse que la mala prctica mdica tiene
lugar cuando se causa en ejercicio de la medicina dao a una persona, ya sea por comisin u
omisin de manera deliberada o bien por impericia, negligencia o imprudencia, la sustentante
no comparte el criterio de que se produzca mala prctica por ignorancia ya que en ningn
momento el mdico puede ser ignorante de la medicina pues dicho profesional para el ejercicio
de la profesin debi adquirir los conocimientos necesarios para ello lo cual lo despoja del
calificativo de ignorancia en relacin a dicha rama del conocimiento.

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Causas de la mala prctica mdica


Desde la perspectiva jurdica puede afirmarse que la mala prctica se genera entre otras
causas por la aplicacin de tratamientos mdicos-quirrgicos obsoletos, errneos o apartados
de los protocolos y cnones establecidos por el conjunto de las mejores prcticas
universalmente aceptadas para ello. A fin de aclarar lo expuesto, se precisa que debe
entenderse por tratamiento medico quirrgico el cual consiste en: toda intervencin en el
organismo humano con fines de asegurar o restaurar la salud fsica o psquica de la persona o
mejorar su aspecto esttico con el empleo de medios adecuados.
Asimismo de conformidad con las definiciones citadas de mala prctica mdica, sta puede
provocarse tambin por IGNORANCIA, la cual es definida como: Falta de ciencia, de letras y
noticias. Como sealan a veces algunos tratadistas la ignorancia es frecuentemente
confundida con el error, cuando en realidad son cosas bien distintas mientras aquella significa la
ausencia completa de nociones sobre un punto cualquiera, el error supone una nocin falsa
acerca del mismo. Relacionadas dichas palabras a la medicina la primera constituye un
desconocimiento de los mtodos y procedimientos mdicos aceptados universalmente para el
momento histrico que en que se aplica, y la segunda una idea equivocada dichos mtodos y
procedimientos.
Continua exponiendo el referido tratadista en relacin a las locuciones ignorancia y error,
que:lo que sucede y de ah la posible confusin, es que uno y otro vocablo pueden producir
iguales consecuencias. conclusin que la ponente comparte con el referido jurista. En relacin
a la ignorancia vale la pena precisar que para un profesional de la Medicina la Ignorancia es
ilegal, simplemente un mdico no puede ser ignorante, luego si lo es, en determinada rea de la
salud y la ejerce est atentando contra la vida de sus pacientes, y dicha ignorancia en una rea
determinada es una causa perfecta para incurrir en mala prctica mdica,
Porqu se afirma que es una causa perfecta? bueno por una razn muy sencilla porque,
dichos profesionales no pueden presumir de conocer todas las reas de la medicina y estar
actualizados de igual manera en cada una, primero porque lo que hoy es aceptado en medicina
al da siguiente puede salir de la prctica habitual de los mdicos porque se determin que
dicho procedimiento era lesivo para los pacientes y segundo porque el cuerpo humano es
extenso y preciso.
Cabe ilustrar lo anterior con el ejemplo siguiente: un cirujano de la pierna izquierda, no debera
ser el mismo, para el mismo tipo de operacin en la pierna derecha, pues se, requiere
conocimiento, para cada situacin en particular, pensemos esto s un medico dermatlogo
hace una ciruga facial est realmente preparado para garantizar los resultados de esa
operacin? definitivamente que no, aunque como todos sabemos en la realidad guatemalteca,
si los hay y para preocupacin de todos, estn ejerciendo! en todos los reas en las cuales el
paciente les requieren. Cabe resaltar que el mdico no est en condiciones de ofrecer un
rendimiento absolutamente desprovisto de posibilidades de duda o errores y que el mdico
puede, por supuesto, contratar o prometer un resultado especfico, pero si as lo promete u
ofrece, es responsable, de lo contratado o prometido si el resultado no es el convenido.

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Empero si no existe ningn contrato implcito sobre el resultado, en general, el tratamiento de


un mdico no es un determinante en el ejercicio de su obligacin y un mal resultado en s, no es
una presuncin que el mdico fue negligente o falto de pericia.
El mdico debe ejercitar el juicio de una persona poseedora de conocimientos y la destreza
comn a todos los otros profesionales en esa rea de la medicina. Si existen ms de dos
mtodos aprobados para el tratamiento de una inflamacin o hematoma, el mdico puede optar
por aqul que a su juicio, sea el ms apropiado segn las circunstancias y no ser responsable
por un mero error de juicio, puesto que l no puede asegurar cul es el mejor mtodo; tampoco
ser responsable por un error en el diagnstico, siempre y cuando haya empleado la debida
diligencia, cuidado y razonamiento, la mera prueba que se hizo un diagnstico errneo no
fundamenta una sancin para el mdico. Debe haber prueba que el error, se debi a la falta de
emplear el grado de diligencia y cuidado requerido.
La pericia, es un requisito ms, para la buena prctica de la medicina. La pericia es definida
como: Conocimientos calificados o experiencia valiosa en un arte o ciencia, explica la
necesidad de la pericia, el hecho de que el mdico que ofrece un servicio para el cul no est
capacitado
o
no
tiene
la
experiencia
adecuada,
acepta
de
manera
preterintencional la posibilidad de causar un grave dao a su paciente, por imprecisin de un
acto o error en la ejecucin del mismo por ejemplo un mdico que realiza una ciruga de
apndice, sin confirmar su diagnostico a priori o bien con exmenes que dejan una duda
razonable, ese mdico que no confirmo tal circunstancia va a causar seguramente un dao al
paciente, pues luego de practicar la ciruga el padecimiento por el cual fue requerido continuar
y aumentar debido a las reacciones comunes de la incisin practicada, esto ocurre nos ha
tocado vivirlo, es decir entonces que en estos casos la mala praxis mdica se genera por
irresponsabilidad en el diagnostico, por violar los protocolo de seguridad para poder dar por
hecho la condicin de una enfermedad que sufre un paciente determinado.
Se seala que: Para configurar la impericia en el mbito de la medicina, se debe considerar los
elementos de valoracin: a) el riesgo operatorio y la oportunidad de realizacin; b) el
diagnstico pre-operatorio; c) la tcnica empleada; d) los recaudos previos a la operacin; y e)
los cuidados post-operatorios.
Como se seal otra de la causas que producen la mala praxis es la negligencia, pues para
ste profesional no es suficiente estar adecuadamente preparado, si no ha adems deber ser
diligente, es decir cuidadoso, esmerado, que es lo opuesto a la negligencia la cual es definida
como: La omisin ms o menos voluntaria pero consiente de la diligencia. En cualquier
accin por negligencia mdica, concurren cuatro elementos bsicos: (1) el mdico tena un
deber de atencin con el paciente; (2) el mdico falt a su deber al no utilizar un tratamiento
adecuado; (3) el dao o perjuicio sufrido por el paciente sufri una lesin.
El mdico no puede ser negligente, su negligencia produce dao y ste de conformidad con
nuestra legislacin debe ser reparado, tal y como lo establece el Cdigo Civil en el Artculo 1647
Toda persona que cause dao o perjuicio a otra, se intencionalmente, se por descuido o

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imprudencia est obligada a repararlo, salvo que demuestre que el dao o perjuicio se produjo
por culpa o negligencia inexcusable de la vctima.
La historia clnica
Un problema comn al momento de presumirse actos de mala prctica mdica es la
desaparicin, el archivo errneo y el extravo y de la historia clnica, razn por la cual en el
presente trabajo expondremos aspectos importantes relacionados con dicho documento tales
como, su definicin, caractersticas, requisitos e importancia.
El ejercicio de la medicina y de las profesiones sanitarias, se fundamenta en la relacin mdicopaciente de la que se derivan derechos y deberes recprocos, como en toda relacin, pues no
se pueden tener solo los primeros o los segundos ya se trate de mdico o paciente.
El profesional sanitario para prestar una buena y adecuada asistencia tiene que respetar los
derechos del paciente o cumplir con todos sus deberes, lo cual resulta muchas veces difcil
dada la realidad asistencial, pues muchas veces debido a la falta de recursos econmicos que
aqueja a la poblacin las personas se ven obligadas a solicitar los servicios mdicos en
hospitales pblicos, seguro social o jornadas mdicas, lugares en donde las consultas no duran
mas de quince minutos, los cuales no son suficientes para que el mdico pueda establecer una
buena relacin con su paciente y viceversa, pues por la naturaleza del servicio las condiciones
en las que tiene lugar dicha relacin son tan precarias que no promueven ni procuran el
cumplimiento de algunos de los principales deberes del personal sanitario respecto al paciente,
como el deber de asistencia, deber de informar y documentar los actos realizados.

Definicin
La historia clnica es definida como: "el documento fundamental y elemental del saber mdico,
en donde se recoge la informacin confiada por el enfermo al mdico para obtener el
diagnstico, el tratamiento y la posible curacin de la enfermedad".
Se trata de un documento que refleja, o debera reflejar "todas las actuaciones mdicosanitarias con el paciente, de toda la relacin profesional sanitario-paciente y de todos los
conocimientos, medios y actuaciones mdicas que se ponen a su disposicin".
Por nuestra parte diremos que la historia clnica es el documento producido por el prestador del
servicio de salud, que contiene la biografa patolgica de una persona y como tal sirve para
ilustrar la calidad de los servicios prestados, por lo que ostenta un valor fundamental
convirtindose en una herramienta probatoria de singular importancia a la hora de juzgar la
actuacin del profesional sanitario y muy particularmente se convertir en una herramienta
probatoria de singular importancia a la hora de establecer la concurrencia de responsabilidades
civiles, penales o administrativas. Asimismo cabe aclarar que el galeno, en relacin al

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documento es solamente un depositario o conservador y no dueo, por lo tanto no tiene libre


disposicin del mismo.
Caractersticas de la historia clnica: Existe una serie de particularidades que rodean la historia
clnica las cuales se estudiaran someramente a efecto de comprender mejor la importancia del
referido documento.
Privada, secreta:
El secreto mdico constituye uno de los deberes ms antiguos del ejercicio de la medicina tal y
como se anoto al hacer referencia a los antecedentes de la mala prctica mdica, manteniendo
al da de hoy toda su vigencia. Empero precisa subrayar que tal secreto no es absoluto, pues si
bien es cierto el principal uso de la historia clnica tiene por objeto responder a fines
asistenciales, es preciso reconocer la diversificacin que el uso de este documento ha
experimentado, ya que ha adquirido nuevas funciones, ya no son, como antes, una simple
ayuda para la memoria del mdico. Son hoy, entre otras cosas, objeto de prueba en procesos
judiciales, material para la investigacin biomdica y el control administrativo, a ello responde
el Artculo 45 del Cdigo Deontolgico que faculta al profesional de la medicina la revelacin
del secreto profesional con discrecin y exclusivamente ante quien tenga que hacerlo y en sus
justos y restringidos lmites en los siguientes casos:
a) Por imperativo legal. Si bien en sus declaraciones ante los tribunales de justicia deber

apreciar si, a pesar de todo, el secreto profesional le obliga a reservar ciertos datos. Si
fuera necesario pedir asesora al Colegio Mdico.
b) b) Cuando el mdico se vea injustamente perjudicado por causas del mantenimiento del
secreto de un paciente.
c) Si con el silencio se diera lugar a un perjuicio al propio paciente u otras personas, o a un

peligro colectivo.
d) En las enfermedades de declaracin obligatoria ante autoridad competente.
e) Cuando el mdico comparezca como acusado ante el Colegio de Mdicos o sea llamado
a testimoniar en matera disciplinaria, no obstante tendr derecho a no revelarlas
confidencias del paciente.
f)

En los certificados de defuncin y en los casos de aborto criminal

g) En la atencin de menores de edad ante quienes tiene la patria potestad.


Como se deduce, el Artculo trascrito privilegia la revelacin del secreto profesional en los
casos de investigacin judicial, y especialmente, en materia penal, pues no hay duda que los
jueces podrn solicitar las historias clnicas cuando a su juicio ellas constituyan medios de
prueba de inters o bien cuando el mdico acta en calidad de perito y se limita a informar de
aquello que tenga que ver estrictamente con el proceso, cuando es requerido en calidad de
testigo para informar sobre lo conocido del paciente. La referida excepcin no es aceptada de
igual manera cuando se trata de procesos civiles o laborales, ya que se argumenta que ello

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implica utilizar en un litigio de derecho privado cierta informacin que el paciente puso en
conocimiento del mdico por razones de proteccin a su propia salud.
A este respecto parece vlido el esquema propuesto por Arias Valverde, segn el cual la
solicitud del juez penal no puede ser rechazada; la solicitud del juez civil, de familia, laboral y
contencioso administrativo debe acogerse si la prueba es ofrecida por el titular de la historia o
sus representantes legales y debe negarse si la prueba es ofrecida por la contra parte. El caso
de que la institucin o el mdico tratante sean los demandados es aceptado como una hiptesis
de justa causa de relevamiento del secreto profesional.
A) Segura: Siendo la historia clnica el documento que registra toda la relacin profesional
mdico-paciente, y de todos los conocimientos, medios y actuaciones mdicas que se ponen a
su disposicin, en tal documento resulta imprescindible los datos de identificacin tales como
nombre y apellidos, rbrica y nmero de colegiado de manera indubitable de los facultativos y
personal sanitario que intervienen en el proceso asistencial y del paciente. En relacin a esta
caracterstica de la historia clnica cabe resaltar que el Cdigo Deontolgica se refiere a la
historia clnica de forma severamente escueta y en cuanto a la identificacin del mdico y
colaboradores no establece ninguna disposicin.
B) Disponible: El Cdigo Deontolgico, en el captulo IV en donde se regulan las relaciones del
mdico con sus pacientes en el Artculo 29 establece que: El mdico est obligado a solicitud
del paciente a proporcionar a otro colega los datos que posea y puedan ayudar a completar el
diagnstico, as como a facilitarle el resultado de las pruebas realizadas. El citado Artculo
como ya explicamos no se refiere especficamente a la historia clnica, empero por ser esta el
documento que contiene los datos a los cuales se refiere tal norma se colige que le es aplicable
a dicho documento.
En tal sentido ha de entenderse que aunque las normas deontolgicas se orientan a preservar
el secreto profesional y el derecho del paciente a la intimidad, la ficha clnica, debe ser as
mismo un documento disponible, especialmente para el paciente, facilitndose en los casos
legalmente contemplados, su acceso y disponibilidad.
El proceder aconsejado a seguir cuando tal documento es solicitado es el siguiente. solicitar al
juez el motivo de su requerimiento; obtener la autorizacin escrita del paciente; si considera que
no es pertinente la entrega del historial, especificar al juez el porqu, y sealar que teme violar
el secreto mdico profesional. Despus de ello, someterse a su criterio final, y entregar la
historia omitiendo toda informacin personal del paciente ajena al proceso, y hacerlo saber as
al juez. A esta ltima conclusin llegaron los representantes de magistratura, deontologa y de la
agencia de proteccin de datos en el II Congreso Nacional de Derecho Sanitario celebrado en
Madrid en 1996.
Tal proceder a criterio de la ponente es acertado pues aunque medie requerimiento judicial,
dicho documento naci de la relacin mdico paciente, en tal sentido el facultativo deber
poner en conocimiento del paciente lo solicitado por la autoridad a efecto de obtener su
autorizacin y de esta manera preservar dicha relacin.

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Aspecto importante de la disponibilidad ocupa el hecho de que esta caracterstica subraya la


obligacin del mdico o institucin en cuyo poder se encuentra la historia clnica, de a poner en
prctica medios adecuados que impidan el acceso o usos no autorizados, la falsificacin o
eliminacin de datos, el robo, la adulteracin maliciosa, y la prdida o destruccin accidental de
tal documento. Pues de conformidad con el Cdigo que se ha venido estudiando Cuando un
mdico cesa en su trabajo privado su archivo podr ser transferido al colegas que le suceda
salvo que los pacientes manifiesten su voluntad en contra cuando no tenga lugar tal sucesin el
archivo deber ser destruido.
C) Individual: La historia clnica debe ser nica para cada paciente por la importancia de cara a
los beneficios que ocasiona al paciente la labor asistencial y la gestin y economa sanitaria.
D) Legible: Aunque nada indica el Cdigo Deontolgico sobre la estructura o contenido de la
historia clnica, es apropiado que esta sea ordenada, inteligible y respetuosa del paciente,
pues la ausencia de dichos elementos crea una situacin de riesgo deontolgico y jurdico. Una
historia clnica mal ordenada y difcilmente inteligible perjudica a todos, a los mdicos, porque
dificulta su labor asistencial y a los pacientes por los errores que pueden derivarse de una
inadecuada interpretacin de los datos contenidos en el referido documento.
Se reafirma que, contrariamente a lo siempre fue costumbre, que la letra de los mdicos no se
entiende, el momento actual demanda, que esta se escriba en forma clara y entendible,
importante resulta precisar esta caracterstica pues en el mbito guatemalteco en variadas
oportunidades, es comentado que las recetas mdicas no gozan de esta caracterstica a pues
las personas ajenas a las profesiones sanitarias les resulta difcil entender lo consignado y no
se duda que el documento al que se refiere este captulo tambin adolezca de tal particularidad.
Requisitos de la historia clnica
Veracidad y exactitud Siendo la historia clnica, un documento mdico legal, esta debe
caracterizarse por su veracidad, y en ningn caso la informacin que el facultativo introduzca
puede ser falsa o ficticia, ya que tal conducta de probarse puede constituir delito de falsificacin
de documentos, penado en el ordenamiento penal guatemalteco, Decreto 17-73 del Congreso
de la Repblica de la manera siguiente:
Artculo 321. FALSEDAD MATERIAL. Quien hiciere en todo o en parte, un documento pblico
falso, o alterare uno verdadero, de modo que pueda resultar perjuicio, ser sancionado con
prisin de dos a seis aos.
Artculo 322. FALSEDAD IDEOLGICA. Quien con motivo de otorgamiento, autorizacin o
formalizacin de un documento pblico, insertare o hiciere insertar declaraciones falsas
concernientes a un hecho que el documento deba probar, de modo que pueda resultar perjuicio,
ser sancionado con prisin de dos a seis aos.
Artculo 323. FALSIFICACIN DE DOCUMENTOS PRIVADOS. Quien, en documento privado,
cometiere alguna de las falsificaciones a que se refieren los dos artculos anteriores, ser
sancionado con prisin de uno a tres aos.

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Artculo 327. SUPRESIN, OCULTACIN, O DESTRUCCIN DE DOCUMENTOS. Quien


destruya, oculte o suprima en todo o en parte un documento verdadero, de la naturaleza de los
especificados en este captulo ser sancionado con las penas sealadas en los artculos
anteriores en sus respectivos casos. En igual sancin incurrir quien con nimo de evadir la
accin de la justicia, realizar los hechos a que se refiere el prrafo anterior sobre documentos
u objetos que constituya medios de prueba.
De los artculos reseados se puede establecer que incurren en delito tanto la persona que
prepara, elabora, confecciona o crea, el documento as como tambin el que altera su
contenido, modificando o agregando, datos ficticios falsificndolo. Es decir que las anotaciones
de los profesionales mdicos realizan en la historia clnica hacen que esta no sea solo una
tarea administrativa sino de ndole profesional.
Rigidez tcnica de los registros Los datos en ella contenida deben ser realizados con criterios
objetivos y cientficos, debiendo ser realizadas con precisin, prosapia y minuciosidad, dado
que de ello depende el correcto seguimiento de la evolucin del paciente, que visitado en su
internacin por diversos profesionales, adecuan su tarea a la evolucin all consignada. Por lo
que un error o una omisin pueden derivar en consecuencias graves y hasta fatales.
Compatibilidad en los registros: La historia clnica debe realizarse de forma simultnea y
coetnea con la asistencia prestada al paciente en cada proceso asistencial.
Completa: No obstante que el Artculo 39 del Cdigo Deontolgico seala: El acto mdico
quedar registrado en la correspondiente historia o ficha clnica la sustentante es de la opinin
que esta ha de ser completa es decir que adems de registrar los actos mdicos tambin debe
contener todos los documentos integrantes de la historia clnica, desde los datos
administrativos, documentos de consentimiento, informe de asistencia, tratamiento a seguir, alta
definitiva o controles indicando al menos el primero de ellos en cuanto a tiempo, conducta del
paciente en cuanto al cumplimiento del tratamiento, inasistencias o faltas del paciente,
comentarios del mdico conforme las prcticas lo exijan, en fin, todo lo actuado, escrito,
detallado, sin enmendaduras, tachaduras, cronolgicamente ordenado, sin espacios en blanco,
en lo posible todas las hojas foliadas, y todas las actuaciones con firma y sello del interviniente.
La ausencia de detalles, pueden ser presunciones en contra del mdico, por lo que habr de
procurar una elaboracin acorde a las exigencias legales.
El argumento del escaso tiempo de los mdicos para la debida elaboracin de historias clnicas,
si bien es entendible justamente por los tiempos de muchos de ellos, de ningn modo les
exime de esa obligacin, es decir que el tiempo necesario ha de buscarse o ingeniarse,
porque el escudo protector por excelencia del actuar mdico tambin puede ser una historia
clnica bien elaborada, ya que esta no solo probar a favor del paciente sino tambin del
productor de ella.
Se entiende que este precepto cobra especial relevancia y ciertas dificultades en el medio
guatemalteco pues es comn que un mismo paciente sea atendido, en hospitales pblicos y

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consultorios privados, por varios mdicos, lo cual plantea el arduo problema de la unidad o
pluralidad de la o las historias clnicas de un mismo paciente, o de la unificacin de criterios
teraputicos. Aunado a ello la falta de conocimiento por parte del paciente de la existencia del
historial y de la necesidad de su integracin as como de su documentacin.
En algunos pases con el objeto de corregir esta problemtica se est ensayando y con buenos
resultados la prctica de que el paciente retenga en su poder su historial clnico y lo lleve
consigo cuando va a ver a sus diferentes mdicos, tal solucin la creemos viable y adecuada a
la realidad guatemalteca en primer lugar porque la costumbre del mdico de cabecera se ha
perdido por diversos factores, (econmicos, inmigracin, especializacin) as mismo porque de
esta manera, tal documento no podr ser extraviado, alterado, enmendado en su contenido, al
momento de presumirse un acto constitutivo de mala prctica.
No se ignora que la elaboracin de las historias clnicas y dems documentacin mdica es un
tema complicado entre mdicos, instituciones sanatoriales y abogados. Pues no hay un modelo
nico y es una especie de carga que nadie quiere asumir plenamente, empero a efecto de que
la historia clnica cumpla con sus fines se propone que el contenido mnimo de la historia clnica
sea el siguiente tal y como lo establece la ley 41/2002 decretada con fecha 14 de noviembre de
2002 por el Rey Juan Carlos I, para las provincias espaolas.
a) La documentacin relativa a la hoja clnico estadstica.
b) La autorizacin de ingreso.
c) El informe de urgencia.
d) La anamnesis y la exploracin fsica.
e) La evolucin.
f) Las rdenes mdicas.
g) La hoja de nter consulta.
h) Los informes de exploraciones complementarias.
i) El consentimiento informado.
j) El informe de anestesia.
k) El informe de quirfano o de registro del parto.
l) El informe de anatoma patolgica.
m) La evolucin y planificacin de cuidados de enfermera.
n) La aplicacin teraputica de enfermera.
) El grfico de constantes.
o) El informe clnico de alta.
Los prrafos b), c), i), j), k), l), ) y o) slo sern exigibles en la complementacin de la historia
clnica cuando se trate de procesos de hospitalizacin o as se disponga.
La complementacin de la historia clnica, en los aspectos relacionados con la asistencia directa
al paciente, ser responsabilidad de los profesionales que intervengan en ella.
Otros aspectos de la historia clnica
Propiedad
La naturaleza jurdica de la historia clnica ha sido una cuestin debatida, pues de su
determinacin derivan su eficacia jurdica, el acceso a sus datos y el poder de disposicin de

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stos, las garantas de la intimidad y del secreto profesional y los lmites que por razones de
inters pblico pueden oponerse a su estricta observancia.
En la historia clnica confluyen derechos e intereses jurdicamente protegidos, del mdico, del
paciente, de la institucin sanitaria e incluso pblicos. Las doctrinas sobre la propiedad de la
historia clnica son muy variadas:
Cuando se toma en cuenta la propiedad desde la perspectiva de la informacin registrada en la
historia clnica, resulta evidente que el paciente es su legtimo titular, teniendo derecho a
conocerla en su totalidad, excepto circunstancias muy excepcionales, y darle el uso que
entienda apropiado.
Por otra parte, si se enfoca que el soporte de la historia clnica es suministrado por la
institucin asistencial, quien tiene la responsabilidad de su conservacin y custodia,
respondiendo incluso por el cumplimiento de este deber en caso de reclamacin judicial por
parte del paciente. Su propiedad corresponde a la institucin asistencial.
La doctrina y el derecho positivo en distintos pases han dado respuesta a este conflicto
(paciente titular de la informacin versus institucin propietaria del soporte) otorgando al
paciente el derecho a obtener una copia de la historia clnica o resumen de la misma.
No menos importante es la perspectiva desde la propiedad intelectual. En efecto, la historia
clnica no se limita a una mera base de datos, sino que refleja el resultado de un proceso de
elaboracin intelectual, finalmente plasmado en un documento. Por ello, para algunos autores,
cabra aplicar en este caso los principios del derecho de propiedad intelectual. En todo caso, la
respuesta concreta surgir de con arreglo al derecho positivo de cada pas.
Custodia y archivo : El ordenamiento legal guatemalteco y el Cdigo Deontolgico omiten
pronunciarse de manera amplia respecto a este aspecto regulando en relacin al archivo
nicamente que: Cuando un medico cesa en su trabajo privado, su archivo podr ser
transferido al colega que le suceda, salvo que los pacientes manifiesten su voluntad en contra.
Cuando no tengan lugar tal sucesin el archivo deber ser destruido. Al respecto no
preguntamos, Ser que el paciente es informado de dicha circunstancia? Creemos que no,
pues no existe norma alguna que obligue al galeno a realizar tal actividad y en la prctica nunca
hemos sido testigos de ello y mucho menos que tal archivo sea transferido a otro mdico, por lo
cual de manera osada afirmamos que tal archivo de darse este caso es destruido, tal y como lo
ordena la norma transcrita.
Los estudiosos de la materia al respecto sealan que: La conservacin de la historia es una
obligacin de la institucin asistencial y un derecho del paciente. Se trata de un aspecto de gran
importancia desde el punto de vista de las reclamaciones por responsabilidad mdica, ya que,
de ser requeridos por el Juez, ser la institucin -o en su caso el mdico- sobre quien recaiga
la obligacin de suministrarla, el deber de conservacin de la historia no es ilimitado, por
debiendo estarse a lo estipulado por la normativa de cada pas.
Acceso: Pese a resultar indiscutible el derecho del paciente a acceder a la historia clnica, ello
no se ajusta con la realidad cultural del pas. Este derecho al acceso a la historia clnica es

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vlido para los pacientes y, en algunos casos, puede extenderse a sus familiares actuando en
calidad de representantes legales o de herederos en caso de muerte.
Es obvio que el personal sanitario actuante debe acceder a la historia clnica; adems, la
institucin puede legtimamente acceder a la informacin de la historia (con fines estadsticos,
de investigacin y de control de calidad) y en el entendido una utilizacin annima. Adems, por
la aplicacin de los conceptos de secreto compartido y derivado, se da por sentado que todos
los que accedieron a la informacin quedan comprendidos en la obligacin tica y jurdica de la
confidencialidad. Es decir que con las excepciones apuntadas, la tendencia doctrinaria actual
tiende a restringir el acceso a la historia clnica privilegiando el derecho a la intimidad. En
Guatemala el historial clnico se conserva en las instituciones asistenciales que prestan el
servicio y en los consultorios clnicos, se entiende que para su mejor proteccin y conservacin
pero la sustentante es del criterio que esta pero es obra del mdico que la confecciona pero
pertenece al paciente por contener datos confidenciales de l quedando, por tal motivo,
habilitado para solicitar copia de la misma en cualquier momento.
Importancia de la historia clnica: Como se colige de lo expuesto en el presente captulo,
dudar de la importancia de la historia clnica es como dudar de la existencia de la ley de la
gravedad. Todo lo anotado en prrafos precedentes indica la gran importancia de la historia
clnica desde varios puntos de vista: asistencial, tico y mdico legal, aspectos que rodean y
afectan a la historia clnica que no pueden ser obviados por el profesional sanitario.
Pues la historia clnica es imprescindible tanto para el mdico como para el paciente, as como
para el mdico legal , el juez y abogado para el primero para prestar una asistencia mdica de
calidad pues es lo que motiva su elaboracin y quien de no realizarla incurre en falta
disciplinaria de la Ley de Colegiacin Profesional Obligatoria y est cometiendo una
negligencia mdica que, de ocasionar un dao al paciente, da lugar al nacimiento de
responsabilidad profesional civil y, por qu no, tambin penal.
Es al mdico a quien compete especialmente recordar la importancia tica, mdica y legal del
referido documento, para volcar todo en ella, de manera particularizada, para deslindar en lo
posible, responsabilidades y as tambin, quedar absueltos en juicios, consientes de haber
actuado dentro del acto mdico, llevando a cabo todo lo que corresponda, pues en el mbito de
la prevencin, cuantiosa y variada es la documentacin que un mdico, elabora a diario puesto
que toda esa documentacin aunque no parezca importante, es la primera demostracin de un
actuar correcto y esmerado. Recordando que los mdicos no son dioses perfectos e incapaces
de equivocarse y los pacientes no son siempre vctimas de acciones culposas o cuasi
delictuales.
Para el segundo como un derecho que le asiste de que se documenten y registren los actos
que el mdico realiza en su cuerpo y los resultados que ello provoca, ya que las omisiones o su
imperfecta redaccin privan al paciente de un crucial elemento de juicio para determinar la
culpa imputable al mdico, pues cmo saber si el mdico utilizo la tcnica adecuada en el
paciente si no se plasma est en la historia?.

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Para el mdico legal al momento de dictaminar la existencia o ausencia de actos constitutivos


de mala prctica, para el juez como un medio de prueba directo tanto para condenar como para
absolver o bien como medio instrumental para otro tipo de prueba (por ejemplo pericial),
seala Seoane Prado citado por Guillermo Jose Mara Moronell, que: "como medio de prueba
directo, la historia clnica tiene la fuerza probatoria de todo documento sujeto a la valoracin
libre del juzgador, debiendo entenderse que la documentacin clnica constituye un documento
privado y no pblico aun cuando haya sido elaborada en el mbito de la medicina pblica.
Para el profesional del derecho para fundamentar la imputacin o la defensa en una demanda
por mala prctica mdica. Se puntualiza que:en buena medida, el valor de la historia clnica
como medio de prueba reside en que fue confeccionada antes de producida la fractura de la
mdico-paciente generadora de la reclamacin. De esta manera, el mdico no redact la
historia con una finalidad defensiva, por lo que, en principio, se trata de un documento clnico
que debera reflejar razonablemente los distintos aspectos del acto mdico en cuestin. Por
ello, en la mayora de los casos, la existencia de una historia clnica bien confeccionada servir
para descartar la pretendida mal praxis, pese a ser un documento mayoritariamente elaborado y
custodiado por el demandado. () Esto no incluye, obviamente, los casos en que con mala fe
se rescribe la historia, acto ilcito que puede ser objeto de pericia documento lgica.
En el mbito nacional la historia clnica se encuentra afectada por algunas normas jurdicas
dispersas, pero no existe una conjunto de ellas con rango de ley que unifique y aporte
soluciones adecuadas a todos los problemas legales que su existencia o falencia plantea, tales
como: contenido, plazo para su conservacin y archivo, propiedad, acceso, etc., por lo que se
hace necesario plantear a travs de los rganos con iniciativa de ley la creacin de tal
normativa y de esta manera prevenir la concurrencia de males mayores por tal laguna legal.

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1.3 RESPONSABILIDAD
PUBLICOS.

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JURIDICA

DE

LOS

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FUNCIONARIOS

Responsabilidad Civil de los Funcionarios Pblicos:


Segn cabanellas en su diccionario de Derecho Usual dice: Que la responsabilidad civil de los
funcionarios pblicos es la que recae sobre ellos por razn del desempeo de sus cargos y sin
que puedan alegar la absorcin caracterstica proveniente de la responsabilidad administrativa.
La responsabilidad de los funcionarios pblicos se conoce tambin con el nombre de
responsabilidad gubernamental. En la primera denominacin, la responsabilidad estara en
relacin directa con las personas que hacen el trabajo; es, se puede decir, el resultado del
comportamiento que observe quien gobierna, como consecuencia de una eleccin popular o de
un ordenamiento. En la segunda el trmino tendra una connotacin de carcter institucional,
pues la obligacin de reparar, castigar y satisfacer recae, en primera instancia, en el Gobierno
del Estado, quien puede o debe:
a) Repetir posteriormente contra el tercero civilmente responsable, si se tratare de la
responsabilidad civil,
b) Investigar y castigar criminalmente, de conformidad con los pasos previos y los definitivos
que se relacionan con la responsabilidad penal,
c) Revocar, confirmar o modificar, mediante actuaciones administrativas y judiciales, las
resoluciones que impliquen responsabilidad administrativa, y
d) Enjuiciar polticamente a ciertos funcionarios, en el supuesto de que incurra en
responsabilidad poltica.

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El tema est relacionado con la exigencia de que los funcionarios pblicos mantengan una
conducta totalmente adecuada a la funcin que se le ha encargado. Para ello se toma en
cuenta las siguientes frases: Todo acto de gobernante carece de valor cuando persigue un
objeto distinto del objeto propio del servicio pblico. El servicio pblico es el fundamento y el
lmite a la vez del Poder Gubernamental. Si hay un Poder pblico, este Poder es un deber,
una funcin, no un derecho.
Estos conjuntos de palabras encierran todos los aspectos fundamentales relacionados con la
conducta que deben observar los servidores pblicos, principalmente aquellos a quienes se les
otorga la calidad de funcionarios. En consecuencia, cualquier actuacin fuera de las
atribuciones que las leyes les asignan, puede ser reputada como irresponsable o ilegal y debe
ser sometida a un procedimiento o a un proceso que concluya en reivindicar el derecho
conculcado. En otras palabras, los funcionarios van a responder por un desempeo inadecuado
del puesto, o por delito cometido durante su ejercicio o fuera del cumplimiento del cargo.
Como toda institucin que se estudia dentro de la ciencia del Derecho, la responsabilidad como
tal tambin tiene sus antecedentes histricos. Estos se encuentran en tres pases: Inglaterra,
con sus antiguas tradiciones consuetudinarias que exigan, y an hoy exigen en algunos casos,
a los funcionarios pblicos responder por sus actos e incluso por los de sus subordinados.
Francia, donde se trabajo perseverante y puntualmente al velar por su estudio doctrinario, cuyo
resultado final fue su incorporacin como un ideal de la Revolucin de 1789, lo que dio lugar a
su posterior desarrollo en el mundo democrtico. Y Estados Unidos de Amrica, en donde se
introdujo a la Constitucin Federal de 1787, motivo que, como complemento a la doctrina e
idealismo francs, permiti su aplicacin prctica.
Clases de Responsabilidad:
Se estudian cuatro clases distintas de responsabilidad: la penal o criminal, la civil, la
administrativa y la poltica. Nosotros en el presente trabajo nos referiremos nicamente a la
Responsabilidad Civil por razn de la materia de nuestro trabajo.

Responsabilidad Civil de empleados y funcionarios publicos:


Esta se produce cuando las actuaciones de los funcionarios producen daos y perjuicios a los
particulares o al propio Estado. Se deduce mediante un juicio sumario, ante los jueces de
primera instancia civil con base en los artculos 235, 246, 247 y 248 del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil.
Guillermo Cabanellas, en su diccionario de derecho usual, enumera las caractersticas de esta
clase de responsabilidad y expone que es personal, patrimonial, causal (relacin de causa a
efecto), material y una falta que la origina. En relacin a los funcionarios pblicos, segn el
mismo autor, es la que corresponde exigir cuando stos, en cualquier posicin jerrquica y en
ejercicio del cargo, infringen por accin u omisin alguna norma que estn obligados a
observar, y a resarcir los daos y perjuicios en caso de incumplimiento de tal obligacin.

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No hay que dejar de mencionar dos cosas: la primera es que en la responsabilidad civil de los
funcionarios pblicos, estn de por medio la actividad que el Estado realiza a favor de sus
sbditos, y la hace por medio de sus agentes especiales, razn por la cual el ente estatal
adopta un papel responsable solidario con el fin de reparar los daos y perjuicios causados. Y la
segunda, es el resultado que esta misma responsabilidad civil provoca, al considerarse que ella
puede estar mezclada con la responsabilidad penal. Pinsese en la deduccin de
responsabilidades civiles que nacen o pueden nacer del delito que eventualmente comete un
gobernante.
A colacin viene lo que a guisa de definicin legal, est contenida en lo conducente, en el
artculo 9 de la Ley de Probidad y Responsabilidad de Funcionarios Pblicos, que expresa:
Genera responsabilidad civil la accin u omisin que por intencin o por negligencia,
imprudencia impericia o abuso de poder, se someta en perjuicio y dao del patrimonio pblico,
independiente de la responsabilidad penal que genere.

2. RESPONSABILIDAD TECNOLOGICA E INDUSTRIAL


AMBIENTE, EDIFICACIONES, RUIDO, CONTAMINACION.

MEDIO

Principales formas de contaminacin ambiental y los delitos ambientales


La contaminacin ambiental, definicin y antecedentes
La contaminacin del medio ambiente constituye uno de los problemas ms crticos en el
mundo, y es por ello que ha surgido la necesidad de la toma de conciencia en la bsqueda de
alternativas para su solucin.
La tesis trata lo relacionado con la investigacin de los agentes contaminantes, su origen y las
posibles soluciones, con el fin de crearle inquietudes que favorezcan la toma de conciencia de
este problema y en lo posible, el desarrollar actividades en la comunidad que contribuirn con el
control de la contaminacin del medio ambiente.
Actividades econmicas y contaminacin ambiental
Las actividades econmicas son parte esencial de la existencia de las sociedades, ellas
permiten la produccin de riquezas, el trabajo de los individuos y generan los bienes y servicios
que garantizan su bienestar social. Las actividades econmicas son cada da ms complejas y
requieren del uso y tecnologas ms avanzadas, con el objeto de mantener la productividad
competitiva en un mercado cada vez ms exigente. En la actualidad, muchas actividades
econmicas son fuente permanente de contaminacin.
De esta forma, se presenta el problema de la necesidad de mantener y ampliar las actividades
econmicas por el significado social que ellas tienen en la generacin de riquezas; pero al
mismo se tiene que tomar conciencia sobre la contaminacin ambiental que stas causan, para
buscar soluciones y mantener el equilibrio ecolgico y ambiental.

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El equilibrio ecolgico
Es el resultado de la interaccin de los diferentes factores del ambiente, que hacen que el
ecosistema se mantenga con cierto grado de estabilidad dinmica. La relacin entre los
individuos y su medio ambiente, determinan la existencia de un equilibrio ecolgico
indispensable para la vida de todas las especies, tanto animales como vegetales.
Los efectos ms graves han sido los ocasionados a los recursos naturales renovables: el agua,
el suelo, la flora, la fauna y el aire.
Contaminacin del agua: Es uno de los problemas ms agudos que enfrenta la humanidad, las
principales fuentes de contaminacin del agua son:
a) Las aguas residuales: provenientes de los hogares.
b) Aguas de origen industrial: son las que contaminan con mayor grado.
c) Contaminacin de origen agrcola: proviene de los productos utilizados en la agricultura.
El caso de los herbicidas y plaguicidas, merece especial atencin pues si bien es cierto que han
contribuido eficazmente en la lucha contra plagas y enfermedades como la roya de maz, los
carbones en el trigo y el paludismo en el hombre, el uso indiscriminado que se ha hecho de
ellos, ha ocasionado desequilibrio ecolgico grave, como la eliminacin de especies de insectos
indeseables para el hombre, pero que era fuente de alimento para otros animales,
presentndose entre ellos la competencia por el alimento cada vez ms escaso.
El agua que se utiliza para el riego en la agricultura arrastra los elementos txicos, y ellos pasan
a los ros y mares ocasionando enfermedades y muerte en: aves, peces y en los seres
humanos que eventualmente los llegan a consumir.
Contaminacin del suelo: Los incendios forestales que se presentan anualmente en la poca
de verano, acaban con el suelo, la vegetacin y los animales que all viven. La tala de bosques
para la industria maderera produce cambios no slo en el paisaje, sino tambin en el
Clima y en los ecosistemas.
Los campesinos generalmente desforestan por medio del fuego para obtener campos de
cultivo, esto trae consigo el empobrecimiento de los suelos. Lo mismo ocurre con la prctica de
cultivos en terrenos muy inclinados que conducen a la erosin de los suelos.
La destruccin de las zonas boscosas para la explotacin agrcola de un terreno por unos
pocos aos y que luego es abandonado, es una prctica muy comn.
Al ser repetida esta prctica una y otra vez deja como resultado el empobrecimiento de los
suelos. Ms tarde las lluvias arrastraran el material del suelo y lo depositan en las zonas bajas,
rellenando el cauce de los ros y provocando inundaciones.
Contaminacin de la flora y la fauna
La sociedad tecnolgica, ha avanzado prcticamente sin tomar en cuenta el peligro en que sita
a las especies animales y vegetales. En Guatemala, el Lago de Amatitln es un ejemplo de
explotacin comercial y hoy en da se encuentra casi extinguida su especie.

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La contaminacin industrial de ros y lagos ha provocado la muerte a enormes cantidades de


peces, los cuales sufren paralizacin de su metabolismo. Los derrames de petrleo, las
llamadas mareas negras, provocan la muerte a miles de aves marinas mueren por asfixia y se
reduce la actividad fotosinttica de las plantas marinas.
Contaminacin del aire
La contaminacin atmosfrica provocada principalmente por las industrias, las combustiones
domsticas e industriales y los vehculos automotores, han afectado gravemente el aire que
respiramos. Las principales sustancias contaminantes son: dixido de azufre, dixido de
carbono, monxido de carbono, xido de nitrgeno, hidrocarburos gaseosos, oxido de plomo,
fluoruros, polvo atmosfrico producto de la trituracin de materiales y pulverizacin de
productos.
Contaminacin atmosfrica: Se entiende contaminacin atmosfrica a las emisiones en la
atmsfera terrestre, en especial, de dixido de carbono. Los contaminantes principales, son los
productos de procesos de combustin convencional en actividades de transporte, industriales,
generacin de energa elctrica y calefaccin domstica, la evaporacin de disolventes
orgnicos y las emisiones de ozono y freones.
Contaminacin qumica:
Se refiere a cualquiera de las comentadas en los apartados
anteriores, en las que un determinado compuesto qumico se introduce en el medio.
Contaminacin radiactiva Es aquella derivada de la dispersin de materiales radiactivos, como
el uranio enriquecido, usados en instalaciones mdicas o de investigacin, reactores nucleares
de centrales energticas, municin blindada con metal aleado con uranio, submarinos, satlites
artificiales, etc., y que se produce por un accidente, por el uso o por la disposicin final
deliberada de los residuos radiactivos.
Contaminacin trmica
Se refiere a la emisin de fluidos a elevada temperatura; se puede producir en cursos de agua.
El incremento de la temperatura del medio disminuye la solubilidad del oxgeno en el agua.
Contaminacin acstica: Es la contaminacin debida al ruido provocado por las actividades
industriales, sociales y del transporte, que puede provocar malestar, irritabilidad, insomnio,
sordera parcial, etc. La contaminacin snica o acstica es aquella donde el sonido abunda
mucho, es decir, el sonido es muy fuerte.
Se llama contaminacin acstica al exceso de
sonido que altera las condiciones normales del medio ambiente en una determinada zona. Si
bien el ruido no se acumula, traslada o mantiene en el tiempo como las otras contaminaciones,
tambin puede causar grandes daos en la calidad de vida de las personas si no es controlado.
El trmino contaminacin acstica hace referencia al ruido entendido como sonido excesivo y
molesto, provocado por las actividades humanas que produce efectos negativos sobre la salud
auditiva, fsica y mental de las personas. Este trmino est estrechamente relacionado con el
ruido debido a que este se da cuando el ruido es considerado como un contaminante, es decir,

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un sonido molesto que puede producir efectos nocivos fisiolgicos y psicolgicos para una
persona o grupo de personas.
Las principales causas de la contaminacin acstica son
aquellas relacionadas con las actividades humanas como el transporte, la construccin de
edificios y obras pblicas, la industria, entre otras.
Contaminacin electromagntica
Es la producida por las radiaciones del espectro
electromagntico que afectan a los equipos electrnicos y a los seres vivos.
Contaminacin lumnica: Se refiere al brillo o resplandor de luz en el cielo nocturno, producido
por la reflexin y la difusin de la luz artificial en los gases y en las partculas del aire por el uso
de luminarias o excesos de iluminacin, as como la intrusin de luz o de determinadas
longitudes de onda del espectro en lugares no deseados.
Contaminacin visual: Se produce generalmente por instalaciones industriales, edificios e
infraestructuras que deterioran la esttica del medio.
Contaminacin microbiolgica: Se refiere a la producida por las descargas de aguas servidas
en el suelo, cursos superficiales o subterrneos de agua. Puede ser causa de enfermedades.
a) Contaminacin puntual: cuando la fuente se localiza en un punto. Por ejemplo, las chimeneas
de una fbrica o el desage en el ro de una red de alcantarillado.
b) Contaminacin lineal: la que se produce a lo largo de una lnea. Por ejemplo, la
contaminacin acstica y qumica por el trfico de una autopista.
c) Contaminacin difusa: la que se produce cuando el contaminante llega al ambiente de forma
distribuida. La contaminacin de suelos y acuferos por los fertilizantes y pesticidas empleados
en la agricultura es de este tipo. Tambin es difusa la contaminacin de los suelos cuando la
lluvia arrastra hasta all contaminantes atmosfricos, como pasa con la lluvia cida.
Efectos ecolgicos de la accin humana sobre el hombre y su dimensin socio cultural.
El gran desarrollo tecnolgico e industrial, ha sobrepasado la capacidad de la naturaleza, para
restablecer el equilibrio natural alterado y el hombre se ha visto comprometido. El mayor
problema de las comunidades humanas es hoy en da la basura, consecuencia del excesivo
consumo. Los servicios pblicos se tornan insuficientes y la cantidad de basura como desecho
de esa gran masa poblacional adquiere dimensiones crticas y ha perturbado los ecosistemas.
Los desperdicios de los alimentos y materias orgnicas contenidos en la basura, constituyen un
problema de salud porque son criaderos de insectos, responsables de la transmisin de
enfermedades como gastroenteritis, fiebre tifoidea, paludismo, encefalitis, etc.
Actualmente para la eliminacin de basura se utiliza:
a) El relleno sanitario: enterrando la basura comprimida en grandes desniveles.
b) Incineracin: este mtodo es muy til, puede generar electricidad y calor, tiene la desventaja
de que produce residuos incombustibles y adems contamina el aire. c) Reciclaje: es el ms
conveniente, por este medio se recuperan materiales como: el vidrio, el papel, el cartn, la

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chatarra y los envases de metal. Tambin se pueden producir a partir del reciclaje de la basura
alimentos para animales y abonos agrcolas, utilizando los desechos de origen orgnico
previamente escogidos, como: grasa, huesos, sangre.
Residuos no biodegradables
Los desechos que en la actualidad han cobrado ms relevancia son los derivados de la energa
atmica. Los desechos radiactivos constituyen una amenaza para el hombre, porque no pueden
ser eliminados; la nica forma de salir de ellos es almacenndolos en depsitos especiales,
pero como la vida radiactiva de esos desechos es larga continan siendo un peligro. En la
actualidad se piensa evacuar estos productos en pozos perforados en el suelo, dentro de cajas
de paredes fuertes de plomo, de modo que puedan ser incorporados a los ciclos biolgicos. La
relacin del hombre con su ambiente se ha visto afectada tambin por el proceso urbanstico, lo
que ha llevado a la destruccin de reas verdes para dar paso a nuevas construcciones
habitacionales, donde las reas recreativas son cada ves ms escasas. La migracin del campo
a la ciudad trae consigo insuficiencia de servicios pblicos y bajo nivel de vida de un elevado
porcentaje de la poblacin urbana.
La contaminacin snica en algunas ciudades es muy aguda: vehculos, aviones, maquinarias.
etc. El ruido produce efectos psicolgicos dainos como son interrumpir el sueo, disminuir el
rendimiento laboral y provocar un constante estado de ansiedad. Se dice que las generaciones
jvenes de hoy sern futuros sordos, pues cada vez es mayor el ruido de las ciudades.
El hombre debe considerar seriamente que su relacin con el medio ambiente, debe ser
modificada pues quien ms se est perjudicando es l mismo. Su condicin de ser pensante,
debe hacerlo reaccionar para buscar y lograr la formas de vivir en armona con la naturaleza.
Los recursos naturales tienen que utilizarse pensando en las generaciones futuras a quienes no
le podemos entregar un ambiente absolutamente deteriorado sino considerar que los aspectos
fsicos, los seres vivos y los factores socio - culturales conforman nuestro mundo.
Problemas de contaminacin en Guatemala
En los diversos lugares de Guatemala, las actividades econmicas que produce la
contaminacin ambiental son las siguientes: las industrias siderrgicas que originan grandes
masas de cidos sulfricos y ferrosos que contaminan el aire, lo mismo ocurre con las fbricas
de cemento que producen enormes masas de partculas de polvo que contaminan el aire; las
fabricas de productos qumicos emiten humo o gases contaminantes hacia la atmsfera, as
como desechos txicos hacia los cuerpos de agua.
El transporte es otra fuente de contaminacin ambiental por el humo de monxido de carbono
que emiten los motores por los tubos de escape que contaminan el aire, as como la
contaminacin snica producida por el ruido de automotores y aviones.
En cuanto a los ros, playas y lagos, el desarrollo de las propias actividades econmicas en
dichos lugares o en sus alrededores han ocasionado una fuerte contaminacin en los mismos,

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lo que ha repercutido en forma sumamente negativa en el uso de dichos recursos como fuente
de recreacin por la eliminacin de la flora y fauna que han provocado un excesivo crecimiento
de factores epidmicos en los mismos.
Una de las ms importantes fuentes de contaminacin en los lagos, ros y mares es la actividad
turstica, los turistas ya sea nacionales o extranjeros deterioran las playas botan basura de todo
tipo, adems de que los hoteles, producen mortandad de peces y aves y destruyen parte de la
flora.
La existencia de cochineras, polleras y mataderos que botan sus desperdicios en ros, lagos y
mares son una fuente permanente de contaminacin orgnica que al descomponerse sirven de
alimentos a las bacterias, las cuales utilizan el oxgeno disuelto en el agua y oxidan la materia
orgnica. El producto de la descomposicin bacterial es dixido de carbono, nitrato y fosfato.
Estos elementos sirven a su vez de alimentos a las algas produciendo un crecimiento explosivo
en las mismas. Las algas absorben el oxgeno disuelto del agua y dejan a los dems seres
vivos sin oxgeno, provocando mortandad de peces con efectos perjudiciales y fuertemente
contaminantes.
An cuando los ros y quebradas que naturalmente vertan sus aguas en el lago han venido
disminuyendo su caudal y en casos han desaparecido por la sequa, otros ros funcionan como
una cloaca abierta que desembocan en los lago, de tal suerte que stos ha venido aumentando
su masa de agua debido, fundamentalmente, a las cloacas que desembocan en las orillas. La
cantidad de txicos que se han venido vertiendo en los lagos, han imposibilitado el uso de este
importante cuerpo de agua para el consumo humano o para el consumo agropecuario. Las
actividades econmicas desarrolladas por el hombre generan los bienes y servicios que
garantizan su bienestar social. Estas, cada da son ms complejas y requieren del uso de
tecnologas ms avanzadas, de forma tal que mantengan un alto nivel de productividad. Sin
embargo, muchas de esas actividades son fuente de contaminacin, lo que constituye un
problema que afecta la vida sobre el planeta.
En Guatemala existen muchos casos de contaminacin, originados por las actividades
econmicas; por ejemplo: Se encuentran industrias siderrgicas, fabricas de cemento y de
productos qumicos, vehculos automotores, cochineras, polleras, mataderos, todos ellos
factores que generan un alto nivel de contaminacin
Asimismo, es importante sealar la contaminacin de los ros, lagos y mares; en este sentido,
es de importancia la toma de conciencia de la comunidad sobre este grave problema, con el fin
de contribuir al control de la contaminacin de su medio ambiente, tomando las medidas
pertinentes segn cada caso.
Los delitos ambientales El delito ambiental es un delito social, pues afecta las bases de la
existencia social econmico, atenta contra las materias y recursos indispensables para las
actividades productivas y culturales, pone en peligro las formas de vida autctonas en cuanto
implica destruccin de sistemas de relaciones hombre - espacio. Debemos sealar que el
conjunto de normas penales que sancionan conductas contrarias a la utilizacin racional de los

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recursos naturales, debe llevar intrnseca la condicin formal de sancionar mediante penas tales
conductas y, fundamentalmente, la tipificacin de los hechos contaminantes deben ser
correctos y funcionales a fin de lograr una justa y eficaz proteccin del medio ambiente.
Se debe tambin considerar que si la accin legislativa penal - y no penal - carece de la base
de una poltica planificadora, que sin duda exige un conocimiento detallado, en calidad y
cantidad de los problemas ambientales actuales y su proyeccin, su eficacia ser escasa, sea
por falta de conocimiento de la realidad o por la eleccin de objetivos excesivamente
ambiciosos.
El derecho penal, en cuanto instrumento protector del ambiente, es auxiliar de las prevenciones
administrativas, y por s solo carece de aptitud para ser un arma eficaz frente a las conductas
de efectos negativos para el entorno en general; este derecho, no es evidentemente el nico
recurso con que cuenta el ordenamiento jurdico para la correccin de las conductas que se
consideran infractoras del mismo, pero s representa el instrumento ms grave. Por tanto solo
deben aplicarse sanciones penales en aquellos casos en los cuales, o bien no es suficiente la
tutela que puede ofrecer otro sector del ordenamiento jurdico, es decir el administrativo, o bien
porque la gravedad del hecho cometido denuncia como inoperantes otras medidas que no sean
las penales.
En ese sentido, hay autores como Blossiers Hme que opinan que no es
secundaria la naturaleza del derecho penal, puesto que an cuando defienda bienes jurdicos o
instituciones pertenecientes a otras ramas del derecho; no se limita a enumerar sanciones
meramente protectoras de diferentes realidades jurdicas, sino que antes de prever una pena,
es el propio ordenamiento penal el que indica el mbito de los comportamientos acreedores de
tales penas. Por tanto, de ordinario la norma penal nunca est subordinada totalmente a lo
que disponen leyes no penales; se resalta que el derecho penal es tan autnomo como las ms
tradicionales disciplinas jurdicas.
"El derecho penal ambiental es pues secundario, en el sentido que corresponde a las normas
no penales el papel primario en su proteccin, y accesorio en cuanto a su que funcin tutelar
solo puede realizarse apoyando la normativa administrativa que de modo principal y directo,
regula y ampara la realidad ambiental".
Al hablar de delito ambiental, hace referencia a ilcito ambiental, y lo define diciendo que es en
general el hecho antijurdico, previsto por el derecho positivo, lesivo del derecho al ambiente, o
sea al aspecto esencial de la personalidad humana, individual y social, en relacin vital con la
integridad y el equilibrio del ambiente, determinado por nuevos trabajos o acciones sobre el
territorio y por alteraciones voluntarias, qumicas o fsicas o por cualquier otro atentado o
perjuicio, directo o indirecto, o en uno o ms componentes naturales o culturales y las
condiciones de vida de los seres vivientes.
La proteccin penal ambiental implica una nueva visin, donde el equilibrio ecolgico y la
calidad de vida son el sustrato jurdico protegido y en si mismo valioso. La ley penal que
contempla la proteccin del ambiente tipificar las conductas que atenten contra la
conservacin, la defensa y el mejoramiento ambiental. El sistema punitivo se integra con un
conjunto de disposiciones jurdicas sustancialmente ambientales, que se refieren a todas

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aquellas conductas que, en mayor o en menor grado, lesionan el orden social con el
menosprecio de los diferentes recursos naturales.
Es necesario contar con un sistema instrumental inhibitorio idneo que impida que el dao
suceda, bloqueando la accin ilcita y su dinamismo destructivo. La proteccin ambiental implica
una nueva visin donde el equilibrio ecolgico y la calidad de vida son el sustrato jurdico
protegido y en s mismo valioso. La regulacin penal de las conductas de efectos negativos
para el ambiente, obliga a tipificar estos delitos como de peligro, con el fin de adelantar la
proteccin penal a supuestos en los cuales an no haya acaecido un efectivo dao o lesin al
ambiente. Ahora bien, cabe sealar que en lo que respecta a los delitos ecolgicos, el bien
jurdico protegido principal es el medio ambiente y accesoriamente se desprende que al
proteger el medio ambiente estamos protegiendo o tutelando la vida humana; cuestin que
enuncia la doctrina germana e ibrica.
Slo al recordar el enunciado del principio "ubi homo, ibi societas, ubi societas, ibi ius", el cual
propugna que sin un medio ambiente adecuado no podra existir vida, sin vida no habra
sociedad y sin sociedad no existira el derecho, por consiguiente el medio ambiente se
constituye como algo primordial para la propia existencia del hombre y de todo cuanto existe en
nuestro planeta.
Bajo esta rbrica de conductas delictivas que como punto en comn
presentan un mismo bien jurdico protegido, esto es el medio ambiente natural. Estas figuras
proceden, no obstante, a sistematizarse en tres grandes grupos: aquellas conductas que
afectan en general a cualquier elemento del medio ambiente flora, fauna, agua, aire; aquellas
otras que suponen una lesin directa a especies protegidas, tanto en la fauna como en la flora;
y por ltimo, aquellas que implican una urbanizacin irregular o una utilizacin abusiva del
suelo.
Los delitos ambientales en la legislacin Guatemalteca
El Cdigo Penal, Decreto 17-73 del Congreso de la Repblica, regula los siguientes delitos
ambientales:
a) Propagacin de enfermedad en plantas o animales.
Artculo 344.
b) Propagacin culposa. Artculo 345. Si el delito a que se refiere el artculo anterior, fuere
cometido culposamente, el responsable ser sancionado con multa de cincuenta a un mil
quetzales.
c) Explotacin ilegal de recursos naturales. Artculo 346.
d) Contaminacin.Artculo 347 "a".
e) Contaminacin industrial. Artculo 347 "b".

3. RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS FABRICANTES.


La responsabilidad civil del productor de bienes y servicios La responsabilidad civil es toda
obligacin de satisfacer por quien lo deba o por otra persona, cualquier dao o prdida que se
hubiese causado a un tercero, porque as lo exige la naturaleza de la convencin originaria que
se encuentra determinada por Ley, prevista en las estipulaciones del contrato o se deduzca de
los hechos acaecidos, aunque en la realizacin de los mismos no haya intervenido culpa ni

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negligencia del obligado a reparar. Esta institucin implica el sometimiento de la reaccin


jurdica frente al dao y la finalidad de esa reaccin, que equivale a la reparacin del dao y
que se logra transfiriendo el peso de este a un sujeto distinto del perjudicado, quedndose
obligado el mismo a soportarla, independientemente de la voluntad y la situacin en que se
encuentre que representa precisamente la responsabilidad. Existen dos clases de
responsabilidad civil, responsabilidad extracontractual y responsabilidad contractual, la primera
es el resultado del dao producido a otra persona con la que no exista una relacin jurdica
previamente convenida entre el autor del dao y el perjudicado y la segunda se desprende del
quebrantamiento de una obligacin nacida de un contrato entre partes. En este caso, el deber
de indemnizar se deriva del deber de cumplir que se ha infringido. La responsabilidad
extracontractual se traduce en la vulneracin de una norma general que obliga a todos sin
necesidad de que los particulares hayan convenido; en ella, la obligacin de indemnizar surge
por la existencia de un evento daoso.
El principio general de no causar dao a otro es; el denominador comn para la exigencia de
responsabilidad civil, sea de cualquier clase; pues el autor del dao responde de la obligacin
de indemnizar o reparar los perjuicios causados a la vctima. A indemnizacin o reparacin de
los daos o perjuicios sufridos como derecho instrumental de los consumidores y usuarios.
Usualmente de distingue los derechos fundamentales del consumidor entre los que se
encuentran la seguridad, la salud y los legtimos intereses econmicos y sociales.
Metodolgicamente estos derechos se clasifican en esenciales y materiales o derechos
bsicos, por constituir la base o el objeto de la proteccin del consumidor; tienen su razn de
ser en s mismos y de otra parte, se reconocen los derechos instrumentales, necesarios para
garantizar la proteccin de los anteriores; que no tienen sentido en s mismos sino en funcin
de otros y que, seran la informacin, la educacin, la participacin por medio de organizaciones
propias y la indemnizacin por daos y perjuicios. Esta tradicional distincin no tiene en
realidad, ninguna consecuencia en su eficacia. Es decir, la proteccin que da el ordenamiento
jurdico tanto a los que hemos llamado Derechos bsicos, como a los instrumentales es la
misma. Las dos clases de derechos son principios rectores de la poltica social y econmica en
cualquier sistema jurdico y necesitan de una norma de desarrollo para objetar una proteccin e
invocacin efectiva ya que, a diferencia de los derechos fundamentales no tienen aplicacin
directa e inmediata. El derecho a la reparacin de los daos, parte de la regla general de la
responsabilidad por culpa. Con su reconocimiento se les concede a los consumidores un medio
paliativo ante las lesiones de ndole econmica que puedan sufrir; jugando un importante papel
en ello, el carcter patrimonial que tiene el derecho de los consumidores, lo que permite el
avalo de la lesin que pueda producirse.
La responsabilidad civil en este caso, puede conjugarse con la exigencia de responsabilidad
administrativa e incluso penal si el hecho que origin el dao es constitutivo de delito. El
ejercicio de la accin en virtud de la cual los consumidores reclaman la reparacin de los daos
o la indemnizacin de los perjuicios a los responsables, no excluye la posibilidad de que sean
ejercitadas otras acciones paralelamente, porque el consumidor y el usuario tienen el derecho a
ser indemnizados por los daos y perjuicios demostrados que el consumo de bienes o la
utilizacin de productos o servicios les irroguen, excepto que estos daos y perjuicios estn
causados por su culpa exclusiva o por la de personas de las que deba responder civilmente. Su
esencia debe consistir en dispensar al consumidor de la prueba de la imputacin de la

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responsabilidad a ttulo de culpa, porque con acreditarse la accin u omisin y el dao derivado
de las mismas sera suficiente para que surja la obligacin de indemnizar. Que en tal caso, dar
lugar a la responsabilidad de quines producen, importan, suministran o facilitan el producto,
servicio o actividad, a menos que se acredite que han cumplido debidamente las exigencias
reglamentadas, cuidados y diligencias que exige la propia naturaleza de los mismos. Este es un
beneficio ms que dispensa al consumidor evitando pruebas muy difciles o costosas que le
obliguen a invertir grandes cantidades de dinero, tiempo y esfuerzos para hacer valer sus
derechos. Otras veces el ejercicio de esta accin indemnizatoria puede presentarse junto a la
exigencia de la reparacin gratuita del bien en un plazo razonable o junto a la reposicin del
mismo o devolucin del precio pagado.