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Breve comentrio sobre a exonerao do passivo restante e seus requisitos

I Enquadramento Geral

ispe o artigo 235. do CIRE que, se o


devedor for uma pessoa singular,
pode ser-lhe concedida a exonerao
dos crditos sobre a insolvncia que no forem
integralmente pagos no processo de
insolvncia ou nos cinco anos posteriores ao
encerramento deste...
tambm feita referncia no ponto 45 do
prembulo do Decreto - Lei n 53/2004, de
18/3, que aprovou o Cdigo de Insolvncia e
Recuperao de Empresas, que 0 Cdigo
conjuga de forma inovadora o princpio
fundamental do ressarcimento dos credores
com a atribuio aos devedores singulares
insolventes da possibilidade de se libertarem
de algumas das suas dvidas, e assim lhes
permitir a sua reabilitao econmica. O
princpio do fresh start para as pessoas

singulares de boa-f incorridas em situao de insolvncia, to difundido nos Estados Unidos, e


recentemente incorporado na legislao alem da insolvncia, e agora tambm acolhido entre ns,
atravs do regime da exonerao do passivo restante.

Visa assim, o instituto da exonerao do passivo restante, permitir ao


devedor recomear a sua actividade, sem o peso da insolvncia. De facto,
a pessoa singular insolvente ficar por fora deste benefcio exonerada
dos seus dbitos nos termos previstos do disposto pelo artigo 235. do
CIRE, o que permitir a sua, reabilitao econmica. Naturalmente que
resulta de tal circunstncia, que para os credores importa a
correspondente perda de parte dos seus crditos, que assim se extinguem
por uma causa diversa do cumprimento.
A efectiva obteno de tal benefcio supe, que aps a sujeio a processo de insolvncia, o devedor
permanea por um perodo de cinco anos (designado perodo de cesso) ainda adstrito ao
pagamento dos crditos da insolvncia que no hajam sido integralmente liquidados.
Durante esse perodo o devedor assume, entre vrias outras obrigaes, a de ceder o seu rendimento
disponvel a um fiducirio que afectar os montantes recebidos ao pagamento dos credores.
considerado como rendimento disponvel todos os rendimentos que advenham a qualquer ttulo ao
devedor, com excluso dos previstos nas alneas. a) e b) do n 3, do artigo 239, impondo
simultaneamente o n 4 deste mesmo artigo ao devedor uma srie de obrigaes acessrias,
decorrentes da cesso do rendimento disponvel, tendo em vista assegurar a

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efectiva prossecuo dos fins a que dirigida.


De entre essas obrigaes destacam-se a que
impe ao devedor a obrigao de exercer uma
actividade remunerada, proibindo-lhe o seu
abandono injustificado, e a que lhe determina
que, ocorrendo uma mudana de domicilio ou
emprego onde exerce a sua actividade,
informe o tribunal e o fiducirio no prazo de
10 dias alneas b) e d).
No termo desse perodo, tendo o devedor
cumprido, todos os deveres que sobre ele
impendiam, proferido despacho de
exonerao, que o liberta das eventuais
dvidas ainda pendentes de pagamento.

Assim, consigna o n. 1 do artigo 238. do CIRE que, o pedido de exonerao liminarmente


indeferido se:
a)
b)

c)
d)

e)

II Do Regime definido pelo artigo


238. do CIRE
Sendo a exonerao do passivo restante um
benefcio de grande amplitude, para a sua
concesso torna-se necessrio que o devedor
preencha determinados requisitos, como os
previstos no artigo 238. do CIRE (a contrrio).

f)

g)

For apresentado fora do prazo;


O devedor, com dolo ou culpa grave, tiver fornecido por escrito, nos trs anos anteriores data
do incio do processo de insolvncia, informaes falsas ou incompletas sobre as circunstncias
econmicas com vista obteno de crdito ou de subsdios de instituies pblicas ou a fim
de evitar pagamentos a instituies dessa natureza;
O devedor tiver j beneficiado da exonerao do passivo restante nos 10 anos anteriores
data do incio do processo de insolvncia;
O Devedor tiver incumprido o dever de apresentao insolvncia ou, no estando obrigado a
se apresentar, se tiver abstido dessa apresentao nos seis meses seguintes verificao da
situao de insolvncia, com prejuzo em qualquer dos casos para os credores, e sabendo, ou
no podendo ignorar sem culpa grave, no existir qualquer perspectiva sria de melhoria da
sua situao econmica;
Constatarem j no processo, ou forem fornecidos at ao momento da deciso, pelos credores
ou pelo administrador da insolvncia, elementos que indiciem com toda a probabilidade a
existncia na culpa do devedor na criao ou agravamento da situao de insolvncia, nos
termos do artigo 186.;
O devedor tiver sido condenado por sentena transitada em julgado por algum dos crimes
previstos e punidos nos artigos 227. a 229. do Cdigo Penal nos 10 anos anteriores data da
entrada em juzo do pedido de declarao da insolvncia ou posteriormente a essa data;
O devedor, com dolo ou culpa grave, tiver violado os deveres de informao apresentao e
colaborao que para ele resultam do presente cdigo, no decurso do processo de insolvncia.

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III Da anlise aos requisitos


cumulativos da alnea d) do n. 1 do
artigo 238. do CIRE
Feita a referncia generalista, ao regime do
artigo 238., no subsistem questes de maior
relevo quando verificao da sua
aplicabilidade pratica nos casos elencados das
alneas a), b), c), e), f), e g).
E isto, porque os requisitos disciplinados
nestas alneas so de fcil verificao e
aplicao, efectivamente na maior parte dos
casos que correm nos nossos Tribunais, os
credores vem frequentemente invocar a
purgao pela verificao da situao prevista
na alnea d) e que a seu ver levaria ao
indeferimento liminar do pedido de
exonerao do passivo restante, dai este
breve estudo incidir sobre a anlise mais
detalhada sobre os requisitos contidos na
alnea d), sendo que tanto a Doutrina como a
Jurisprudncia j se tem debruado sobre este
assunto.

Neste entendimento, Carvalho Fernandes e Joo Labareda (in Estudos sobre a Insolvncia, Editora
Quid Juris, Ano 2009, pg. 280), escreveram:
para alm da no apresentao insolvncia, a relevncia deste comportamento do devedor,
para o efeito de indeferimento liminar, depende ainda, em qualquer destas hipteses, de haver
prejuzo para os credores e de o devedor saber ou no poder ignorar, sem culpa grave, que no existe
qualquer perspectiva sria da melhoria da sua situao econmica. Est aqui em causa apurar se a
no apresentao do devedor insolvncia se pode justificar por ele estar razoavelmente convicto de
a sua situao econmica poder melhorar em termos de no se tornar necessria a declarao de
insolvncia
Igualmente no mesmo sentido sufragado pelo Acrdo do Tribunal da Relao do Porto de
09.12.2008, in www.dgsi.pt, que:

a al. d) do n 1 do art. 238 do CIRE manda negar a exonerao quando


se verificarem trs condies cumulativas: 1) no se ter apresentado
insolvncia; 2) advir do incumprimento do prazo prejuzo para os credores;
3) no existir perspectiva sria de melhoria da situao financeira do
insolvente relevo e sublinhado nosso.
Assim e conforme verificado, a alnea d), comporta intrinsecamente (na sua matriz), trs requisitos
cumulativos, que so:
i.
O devedor que no se apresente insolvncia nos seis meses seguintes verificao da
situao de insolvncia;
ii.
Com prejuzo em qualquer dos casos para os credores;
iii.
Que o devedor soubesse, ou pelo menos no pudesse ignorar sem culpa grave, no existir
qualquer perspectiva sria de melhoria da sua situao econmica.

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3.1 Anlise da primeira condio/requisito


Quando o devedor no se apresente insolvncia nos seis meses
seguintes verificao da situao de insolvncia
Determina, a primeira parte do disposto na alnea d) do n. 1 do artigo
238. que o devedor que no est obrigado a apresentar-se insolvncia,
no se pode abster da sua apresentao nos seis meses seguintes ao
conhecimento da situao de insolvncia.
entendimento generalizado, que este requisito no levanta questes
prticas de maior relevo, podendo esta circunstncia ser de imediato
detectada e discutida, cabendo aos credores ou ao Administrador de
Insolvncia, invocarem-na para todos os legais efeitos.

3.2 Anlise da segunda condio/requisito


do prejuzo para os credores
Como j avanado, a no apresentao atempada insolvncia por parte
do devedor, pode criar srios prejuzos para os credores, sendo que de
todos os prejuzos possveis os mais conhecidos so o aglomerar de juros
moratrios ou a desvalorizao ou dissipao do patrimnio do devedor,
frequente nas audincias de apreciao do relatrio, os credores
manifestarem-se invocando estes prejuzos, no obstante sobre o
aglomerar de juros moratrios a jurisprudncia tem tido uma posio
consensual, sobre esta matria.

A este prepsito pode-se consultar o Acrdo do Tribunal da Relao de


Coimbra de 03.07.2012, processo n. 1779/11.0 T2AVR-C.C1, disponvel in
www.dgsi.pt, que vem referir:
Tendo em conta a teleologia subjacente ao instituto de exonerao do
passivo restante e a sua congruncia com o incidente de qualificao da
insolvncia assim se percebe o disposto na alnea e), do n. 1 do artigo
238. do CIRE), a causao do prejuzo aos credores no se bastara como
juro decorrentes da mora no cumprimento de obrigaes pecunirias e
antes visara a prtica pelo devedor de actos que levem dissipao do
patrimnio ou contraco de novas responsabilidades aps a verificao
da situao de insolvncia, comportamentos estes desconformes ao
proceder honesto, licito, transparente e de boa-f cuja observncia por
parte do devedor impeditiva de lhe ser reconhecida a possibilidade de se
libertar de algumas das suas dividas e assim, conseguir a sua reabilitao
econmica. sublinhado nosso
O mesmo entendimento partilhado no Acrdo do STJ de 14.02.2013,
onde se concluiu, que o prejuzo no decorre, sem mais, da apresentao
tardia pelo insolvente do pedido de exonerao do passivo restante, pelo
facto de entretanto, se terem acumulado juros de mora.
Por outro lado, como se refere no Ac. do STJ de 21/10/10 in www,dgsi.pt
(ainda no mesmo sentido do Ac. do STJ de 22/03/11 e 24/01/12 tambm
in www.dgsi) o regime estabelecido na primeira parte do n 2 do artigo
151 Cdigo dos Processos Especiais de Recuperao da Empresa

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e de falncia, que estabelecia a cessao da contagem dos juros na data


da declarao de falncia deixou de existir, com o Cdigo da Insolvncia e
da Recuperao de Empresas, passando os juros a ser considerados
crditos subordinados, nos termos da alnea b) do artigo 48 deste
Cdigo.
J que no respeita aos prejuzos causados, pela desvalorizao ou
dissipao dos bens do devedor, vem o recente o Acrdo do Tribunal da
Relao de Guimares de 14.03.2013, processo n. 751/12.7TBLNH-A.L12, disponvel in www.dgsi.pt, e a sumariado da seguinte forma referir:
I Se o obrigado a apresentar-se insolvncia incumpre esse dever,
fazendo-o muito depois, verifica-se prejuzo dos credores se,
entretanto, o seu patrimnio sofreu desvalorizao. Verificado tambm
que o insolvente no podia ignorar sem culpa grave, inexistir qualquer
perspectiva sria de melhoria da sua situao econmica, deve
indeferir-se liminarmente o pedido de exonerao do passivo restante
ao abrigo do disposto no art. 238. n. 1 al. d) do CIRE.
II facto notrio que no carece de alegao e prova que os bens
imveis, pelo menos desde 2011, tm sofrido uma desvalorizao.
tambm facto notrio que um veculo automvel normal sofra uma
desvalorizao em funo da sua antiguidade. sublinhado nosso
Resulta da Jurisprudncia em referncia, que o que se visa sancionar so
os comportamentos que impossibilitem, dificultem ou diminuam a
possibilidade de os credores obterem a satisfao dos seus crditos nos

termos em que essa satisfao seria conseguida caso tais


comportamentos no ocorressem, sendo que s nestas circunstncias
que se poder verificar esta condio.
3.3 Anlise da terceira condio/requisito
que o devedor soubesse, ou pelo menos no pudesse ignorar sem
culpa grave, no existir qualquer perspectiva sria de melhoria da sua
situao econmica
Sobre este ltimo requisito da al. d), impem-se apenas uma breve nota
sobre a expresso consignada no prprio normativo, perspectiva de
melhoria da situao econmica, sendo que esta expresso em rigor no
sinnimo da verificao da melhoria efectiva da situao econmica,
importa ento referir que a lei no refere a melhoria da situao
econmica, mas sim, a perspectiva dessa melhoria.
Assim, atende-se que no disposto no n. 3 do artigo 236 do CIRE, o
devedor pessoa singular tem apenas no requerimento de apresentao
insolvncia em que formula o pedido de exonerao do passivo restante,
de expressamente declarar que preenche os requisitos para que o
pedido no seja indeferido liminarmente.
Resulta que quanto a este requisito legal e por perspectiva de melhorar a
sua situao econmica deve entender-se como tendo perspectivas de
melhorar a sua situao econmica e no da verificao de tal situao
pois a lei no se refere a melhoria da situao econmica mas sim a
perspectiva dessa melhoria, sendo que esta questo tem levantado
inmeros problemas de interpretao prtica, difceis de dirimir.

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IV Do nus da alegao dos factos, que inviabilizem o


pedido de exonerao do passivo restante
Sobre esta matria, tomo a oportunidade para referenciar o recente
Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 14.02.2013, processo n.
3327/10.0TBST-D.PS1 disponvel em www.dgsi.pt, que na linha da
jurisprudncia que lhe antecede, vem dar resposta imediata a esta
questo:
as diversas alneas do n.1, do artigo 238. do CIRE com excepo do
disposto na alnea a), como j se disse , ao estabelecerem os fundamentos
que determinam o indeferimento liminar, no assumem uma feio
estritamente processual uma vez que contendem com a ponderao de
requisitos substantivos, no se traduzindo em factos constitutivos do
direito do devedor pedir a exonerao do passivo restante, mas antes em
factos impeditivos desse direito, razo pela qual compete aos credores e
ao administrador da insolvncia a sua demonstrao, atento a
preceituado pelo artigo 342., n. 2 Cdigo Civil.
Tratando-se de factos que, de acordo com a norma substantiva que serve
de fundamento pretenso de cada uma das partes, se destinam a
inviabilizar o pedido de exonerao do passivo restante formulado pelo
devedor-insolvente, so susceptveis de obstar a que o direito deste se
tenha constitudo, validamente, cabendo, assim aos credores ou ao
administrador da insolvncia demonstrar a sua existncia. sublinhado
nosso

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Por: Alberto J. Mendes Alves


13.12.2013