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GUIA 6

DERECHO REAL DE HERENCIA


(A) CONCEPTO.
Es aquel derecho real que se tiene sobre todo o una parte o cuota del
patrimonio del causante, dentro del cual se incluyen los derechos y obligaciones
transmisibles.
OBSERVACIONES.
1 Nos estamos refiriendo a todas las relaciones jurdicas transmisibles que tena el
cuyus. Comprende su faz activa y pasiva, es decir, los derechos y obligaciones.
2 Obviamente debe tratarse de derechos y obligaciones transmisibles, porque
aquellos que no lo son se extinguen con la vida de su titular.
Ejemplo: el derecho real de uso y habitacin, las obligaciones que emanan de un
contrato de mandato.
3 El derecho real de herencia no es una sumatoria de derechos particulares o
especficos, sino que constituye una universalidad jurdica.
(B) CARACTERSTICAS.
1.- Es un derecho autnomo.
Al llamarlo as, queremos significar que es un derecho distinto de los derechos
especficos que adquieren los herederos. Por ejemplo, si el causante era dueo de un
automvil y adems tena el derecho real de hipoteca sobre un bien raz, los herederos
tendrn el derecho de dominio sobre ese automvil y tambin el derecho real de hipoteca
sobre el inmueble, pero adems, tienen el derecho real de herencia sobre la totalidad o la
cuota que le correspondan.
Para demostrar lo anterior, se seala que el heredero goza de acciones distintas
segn se trate de proteger los derechos individuales o especficos; o bien, se trate de
proteger el patrimonio del causante en su totalidad. En el ejemplo del automvil, los
herederos gozan de la accin reivindicatoria para proteger el dominio sobre el mismo, pero
a su vez tienen la accin de peticin de herencia para proteger el derecho real de
herencia, el que cubre la totalidad del patrimonio transmisible del causante.
2.- Es un derecho real.
Ello por cuanto se tiene sobre una cosa, sin respecto de determinada persona.
Existe una conexin directa entre el titular del derecho y la cosa, con la particularidad de
que la cosa esta constituida por una universalidad jurdica.
El art. 577 del CC menciona al derecho real de herencia en su inciso segundo. Este
derecho real est protegido por una actio in rem, que es la accin de peticin de herencia
(accin real). As lo consagr en nuestro derecho Andrs Bello, a diferencia de lo que

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ocurre en el derecho francs, en que el Cdigo Civil guarda silencio con respecto a la
herencia. En efecto, la doctrina ha discutido su naturaleza jurdica. Algunos sealan que es
un derecho real, otros como Pothier postulan que es un derecho mixto, ya que en ello hay
tanto derechos reales como personales. De esta concepcin nace la idea de que la
herencia es una globalidad, es decir, constituye una universalidad jurdica, no susceptible
de ser calificada ni de mueble ni de inmueble. (Artculo 577)
3.- La herencia es un derecho efmero.
Si fallece una persona y deja varios herederos, se forma entre ellos una comunidad,
la cual en su oportunidad habr que liquidarla, transformando en derechos individuales
aquello que se tena en conjunto. Por lo tanto, el derecho real de herencia dura desde
la apertura de la sucesin hasta el momento de la particin.
4.- El derecho real de herencia es un derecho destinado a esfumarse.
En efecto, no tan slo la herencia es transitoria, en el sentido de que el lapso en que
dura va de la apertura de la sucesin hasta la particin, sino que adems, producida la
particin y verificada la adjudicacin, esta opera con efecto retroactivo, es decir, el efecto
de la adjudicacin se retrotrae al momento de la apertura de la sucesin.
(C) FORMAS DE ADQUIRIR EL DERECHO REAL DE HERENCIA.
1 SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE.
2 TRADICIN.
3 PRESCRIPCIN.
1 SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE.
Esa es la forma normal, corriente u ordinaria.
2 TRADICIN.
Para que se pueda adquirir el derecho real de herencia por tradicin, se requiere la
concurrencia de dos requisitos:
1. Que previamente los herederos hayan adquirido el derecho real de herencia
mediante la sucesin por causa de muerte.
2. Que una vez que los herederos adquirieron el derecho real de herencia, lo
enajenen por acto entre vivos; en otras palabras, transfieran el derecho real de
herencia o constituyan un gravamen respecto de l.
Por ejemplo: un heredero que adquiri el derecho real de herencia puede vender o donar
por acto entre vivos aquel derecho, pero a fin de transferirlo, requiere un modo de adquirir
el dominio, que en este caso ser la tradicin.

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Con relacin a la tradicin del derecho real de herencia, que tcnicamente se


denomina cesin de derechos hereditarios, existen dos opiniones respecto a la forma
en que ha de ejecutarse la entrega:
(i) LEOPOLDO URRUTIA.
Sostiene que la herencia constituye una universalidad jurdica, no susceptible de ser
catalogada ni de mueble ni de inmueble, es decir, se trata de un continente distinto o
diverso a su contenido. Segn Urrutia, en la especie hay que aplicar las reglas generales
en materia de tradicin, que segn l, equivalen a las formas contenidas en el artculo
684, es decir, la tradicin del derecho real de herencia se efecta mediante la entrega real
o simblica de los bienes que la conforman.
Argumento:
El art. 1909 del CC, referido a la cesin de derechos hereditarios, seala que cuando
la cesin es justificada por un ttulo oneroso, el heredero slo responder de su calidad de
tal, siempre y cuando no se hayan designado los bienes especficos que conforman la
herencia.
En sntesis, el art. 1909, con relacin a la cesin de derechos hereditarios, seala
que debe distinguir:
1) Si se cede en virtud de un ttulo gratuito, el heredero de nada responde.
2) Si se cede en virtud de un ttulo oneroso: hay que subdistinguir:
- Si se especificaron los bienes, responder de dicha individualizacin.
- Si no se especificaron, slo responder de su calidad de heredero.
(ii) JOS RAMN GUTIERREZ.
Contemporneamente esta postura ha sido sustentada por el profesor Figueroa.
Segn Gutirrez, para verificar la forma en que ha de verificarse la tradicin se ha de
atender al contenido especfico del mismo, as entonces se debe distinguir:
1) Si en la herencia hay slo bienes muebles, la tradicin se efecta mediante la
entrega real o simblica.
2) Si la herencia est compuesta exclusivamente por bienes races, la tradicin se
har por medio de la inscripcin del ttulo en el registro de propiedad del CBR respectivo.
3) Si la herencia es mixta, muebles y races, en este caso ha de aplicarse la regla
general, que segn Gutierrez es el artculo 686 CC.
Argumentos:
- El art. 580 seala que los derechos o acciones se reputan muebles o inmuebles,
segn tengan por objeto una cosa mueble o inmueble respectivamente.
- El art. 1407 del CC, a propsito de la donacin, seala que cuando se celebra una
donacin respecto de un inmueble, y esa donacin es a ttulo universal, se requiere entre
otros requisitos, la inscripcin del contrato en el registro del conservador.

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3 PRESCRIPCIN.
Dijimos que la accin que protege al derecho real de herencia se llama accin de
peticin de herencia, esta es al derecho real de herencia lo que la accin reivindicatoria es
al dominio; por lo tanto, al igual que la accin de dominio o reivindicatoria, la accin de
peticin de herencia no se extingue por el no uso de aquel derecho real que protege, pero
puede verse afectada por la prescripcin adquisitiva en favor de un tercero, es decir, otro
comienza a poseer el derecho real de herencia ajeno, y concurriendo los dems requisitos
legales, llega a adquirir la herencia por medio de la usucapin o prescripcin adquisitiva.
En este caso se aplica la mecnica del art. 2517 el cual dispone que: toda accin
por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del
mismo derecho.
Plazos:
1.- Regla general: Se requiere el trmino de 10 aos, por lo que constituye una
prescripcin extraordinaria.
2.- Regla especial: En el caso del heredero putativo, el plazo se rebaja a 5 aos de
posesin, no obstante en este caso excepcional, se requiere la presencia de los siguientes
requisitos: (Art. 1269 referido al plazo) (Art. 704 inciso final)
(i) Que se trate de un poseedor regular, que este de buena fe.
(ii) Que sea un heredero aparente o putativo.
(iii) Tiene que habrsele concedido la posesin efectiva de la herencia.
(iv) Tiene que tener la posesin real (corpus y animus).
Esta Prescripcin ser adquisitiva o extintiva?
Si uno lee el art. 1269 pareciere ser que se trata de una prescripcin extintiva, ya
que esta norma habla de que el derecho expira, y debi haber dicho que el derecho se
adquiere. Se podra decir que el CC incurri en un error, ya que nunca opera la
prescripcin extintiva tratndose de derechos reales. Sin embargo, lo anterior se podra
criticar ya que existe otro derecho real que se extingue por no utilizarlo, y ese derecho
real es la servidumbre activa (Artculo 885 N5). Todo lo anterior tiene importancia, porque
si pensamos que se trata de una prescripcin adquisitiva ordinaria, se suspendera, no as
la extraordinaria.
Adems presenta inters de carcter procesal, porque si pensamos que es una
prescripcin adquisitiva, conforme a la idea mayoritaria, solo podra alegarse como accin;
pero, si sostenemos que se trata de una prescripcin extintiva o liberatoria, nicamente se
podra alegar como excepcin perentoria durante todo el transcurso del juicio (en primera
instancia hasta que las partes son citadas a or sentencia, y en segunda hasta la vista de
la causa).

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