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FORMAS DE CONTRATACIÓN LABORAL

Parte II
Trabajo Dependiente o Subordinado Vs. Trabajo Deslaboralizado
Antonio José Valencia Manzano
Asesor Laboral SCARE-FEPASDE
Docente universitario
Abogado litigante y asesor, especialista en Derecho laboral y de seguridad Social y Derecho Constitucional.

PRIMACIA DE LA REALIDAD SOBRE LAS FORMAS.
En aplicación del principio de la primacía de la realidad

que así suceda, pues nunca lo sustancial puede su-

sobre las formas, una vez reunidos los tres elementos esen-

bordinarse a lo accidental, sino todo lo contrario; los

ciales descritos, hay relación de trabajo, independiente de

accidentes deben definir cada vez más lo sustancial,

la forma o denominación distinta que se haya consignado

en lugar de anular la realidad. De no ser así operaría

en un papel, sin importar que se trate de una relación de

un desorden jurídico, contrario al orden jurídico que

orden contractual como lo acuerdan los trabajadores vin-

inspira la carta política» Reitera la Corte Constitucional

culados al sector privado o los trabajadores oficiales, o le-

para que no queden dudas sobre la aplicación de este

gal o reglamentario si se trata de funcionarios o emplea-

principio tanto en el sector público como en el sector

dos públicos. Este principio se encuentra expresamente

privado: «…Esta corporación considera pertinente se-

consagrado como mínimo fundamental en el artículo 53

ñalar que los principios y garantías constitucionales

constitucional así: (…) primacía de la realidad sobre las

consagrados en el artículo 53 Constitucional son de

formalidades establecidas por los sujetos de las rela-

carácter general y aplicables a todas las modalidades

ciones laborales. Es muy dable por la tendencia a la des-

de la relación laboral».

laboralización o desregularización del trabajo como ya lo
hemos analizado, acudir a formas jurídicas simuladas que

Si el conflicto jurídico da lugar a la aplicación del

estimulen otros vínculos sustitutos para negar el laboral.

principio mencionado, si se trata de un trabajador

Por considerarlo importante la jurisprudencia, que es el

oficial acude ante el Juez del trabajo, si es trabajador

fallo de los jueces en especial de las altas cortes que ad-

del sector privado también acude ante el juez del tra-

ministran justicia, la justicia del Estado de Derecho: «El

bajo y si se trata de un empleado público acude ante

derecho opera en la realidad, y tiende exclusivamen-

la jurisdicción de lo Contencioso Administrativo

te hacia ella. Lo real siempre tiene primacía, pues de
no ser así, jamás se concretarían en el mundo jurídi-

Sobre este tema vale la pena hacer alguna diferenciación

co las libertades del hombre. No es posible que las

mínima entre lo que sería una relación de trabajo(llámese

formalidades establecidas por los sujetos lleguen a

contrato de trabajo o relación legal o reglamentaria) con

obstruir los beneficios reales para el trabajador y la

un contrato de prestación de servicios, como una forma

realidad misma del derecho del trabajo. Y es lógico

común de desconocer derechos laborales:

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si es un trabajador oficial. Subordinados. por el contrario es un mero ejecutor. por su trascendencia externa. para efectos laborales se puede plantear así: extras. cualquier tipo de pago de la seguridad social corre por cuenta del « Contratista» RELACIÓN DE TRABAJO. sino todo aquello que recibe como contraprestación del servicio(horas SERVIDORES PÚBLICOS. de 1993. que no necesa- empleador debe suministrar los elementos necesarios riamente debe ser mensual. ya que está definido claramente el 4. 22 Legislación y Jurisprudencia 1. pactos colectivos o laudos arbitrales. están al servicio de un empleador deben afiliarse obli- realizan sus actividades dependiendo del objeto del gatoriamente al régimen de Seguridad Social en Salud. es el poder de decidir y ordenar. Se perciben honorarios por el cumplimiento de los servicios acordados. que será no solo la asignación básica. Los contratistas cumplen con lo pactado en el contrato. 3. No tienen horario de trabajo preestablecido pensiones y riesgos profesionales conforme a la ley 100 por la entidad. por las normas especiales que le regulan. dominicales. Deben cumplir una jornada de trabajo acorde al tipo de vinculación laboral. en tanto.  4. 1. Ya mencionábamos que el término genérico de las personas que están al servicio del Estado es «SERVIDORES PÚBLICOS». Jurídicamente la función pública se realiza por los funcionarios mediante actos jurídicos en virtud de representar con autoridad la función. La remuneración por el servicio prestado se llama salario. La diferenciación entre funcionarios políticos y empleados públicos. FUNCIONARIOS POLÍTICOS. Lo que caracteriza al funcionario es la función. 5. 5. 2: EMPLEADOS PÚBLICOS Y 3. utilizando sus propios medios o elementos y pueden prestar el servicio a través de determinadas personas si así lo permite el contrato. 2. por lo tanto no se generan prestaciones sociales.Médico-Legal CONTRATO DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS. o en el código Sustantivo del Trabajo para los trabajadores del sector privado. Todos los trabajadores dependientes. TRABAJADORES OFICIALES. Para efectos laborales a éstos los dividiremos en: 1. Los contratistas tienen autonomía técnica y directiva. Durante este tiempo permanecen a disposición del empleador. En caso de contratación con instituciones de cualquier orden con el Estado y aún con particulares.subordinados que 3. por lo tanto el trabajador tiene derecho a las prestaciones sociales establecidas en la ley si se trata de un empleado público. El empleado. Esta distinción se remonta a la ley 4ª. No existe relación laboral entre la parte contratante y la   parte contratista. . Existe una relación de trabajo plenamente identificada. contrato. porcentajes nocturnos etc. el empleado sólo ejecuta actos materiales de vinculación interna. para que pueda cumplir su trabajo. El trabajador presta sus servicios en forma personal y el monto del contrato y su forma de pago. 1. 2. festivos. De 1913.) 2. o en las convenciones.

constituir. entre otros aspectos. fidelidad y sacrificio. en la administración central. de su patrimonio». la libertad y la protección jurisdiccional nada y de ejecución está en situación de servicio. Debe declarar el monto de sus bienes al posesionarse y retirarse del cargo. ejerce la que hace a la igualdad en las condiciones de acceso función pública. superviven en lo presar jurídicamente la voluntad del Estado. superintendencias y unidades administrativas especiales. mientras que por el contrario. no indica ello que la ad- DEL INGRESO A LA FUNCIÓN PÚBLICA El concepto de LA FUNCIÓN PÚBLICA está determinado en la Constitución política de Colombia de 1991 después del artículo 122. el empleado por su condición subordi- al servicio. el funcionario es ralmente entrar a variar los derechos de sus servidores. Igual criterio se sigue para servidores del nivel te- DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.». departamen- plidor del estatuto legal y reglamentario. La relación jurídica que se origina es unilateral que se determina por la voluntad del Estado. designada. tanto el origen como las fun- ministración imponga su voluntad sobre la persona ciones del funcionario. Tanto los funcionarios. que si es regio- rritorial. autoridad y relativa discrecionalidad decisoria política-administrativa. nal acude ante Los Tribunales de lo Contencioso Administrativo y su máximo vocero es el Consejo de Estado. Ningún servidor público entrará a ejercer su cargo sin prestar juramento de cumplir y defender la Constitución y desempeñar los deberes que le incumben. los trabajadores oficiales y los que determine la ley. La vinculación laboral tos públicos. todo ello derivado de la satisfacción en el cumplimiento del deber. Médico-Legal 23 . si en determinado momento ce- 4. o ex- den por la necesidad del servicio. quie- tanto que el empleado es un simple subordinado cum- nes presten sus servicios en los ministerios. por el sometimiento a ley y al reglamento como normas preexistentes en las condiciones de trabajo. ejecutar. los de libre nombramiento y remoción.» tos administrativos. el alto directivo investido de mando. exceptuados los de elección popular. con abstracción completa del funcionario quien debe abnegación. Se determina que los empleos son de carrera. Por excepción. pudiéndose modificar o suprimir por la ley. como ya lo decíamos mediante un acto legal o reglamentario y se explica en la unilateralidad típica del derecho administrativo. estableciéndose que « no habrá empleo público que no tenga funciones detalladas en la ley o reglamento y para proveer los de carácter remunerado se requiere que estén contemplados en la respectiva planta y previstos sus emolumentos en el presupuesto correspondiente. El funcionario al representar. como los empleados públicos se vinculan a la administración. Jerárquicamente dentro de la función. Es de naturaleza política. pues el funcionario también posee intere- en el empleado es de tipo técnico ses y derechos que. En la administración descentralizada Por lo tanto no es lo mismo hablar de un funcionario pú- por norma general quienes laboren en los establecimien- blico que de un empleado público. en las empresas industriales y del primero se hace mediante un acto reglado de orden comerciales del Estado funcionarios y empleados públicos estatutario y sus conflictos jurídicos cuando se ven afecta- que se desempeñen en actividades de dirección y con- dos sus derechos laborales lo hacen ante la JURISDICCIÓN fianza. en Son empleados públicos. A pesar de ello es importante precisar el criterio jurisprudencial: « Si bien la administración al momento de escoger sus funcionarios lo hace sobre presupuestos de necesidad de servicios y utilidad pública para que determinado empleo sea desempeñado. La administración no puede unilate- 5.Legislación y Jurisprudencia 3.

y a la justicia que debe presidir dichas relaciones. POR NOMBRAMIENTO. Dijo la Corte Constitucional en sentencia 401 de agosto 19 de 1998:»Para esta Corporación el desconocimiento de las prestaciones sociales a los empleados supernumerarios que se vinculan transitoriamente a la administración pública. el funcionario o empleado toma posesión del competente.Médico-Legal A LA FUNCIÓN PÚBLICA SE INGRESA: • POR NOMBRAMIENTO PROVISIONAL: cuando se trate de proveer transitoriamente empleos de carrera A. nivel eje- nes sociales de ninguna índole. el respectivo empleo según el manual de requisitos. Contralor Nacional y territoriales y personeros entre otros. resulta contrario a los principios rectores de las relaciones laborales. Como ses. previo concurso. certificado sobre inexistencia de inhabilitación discipli- les de los empleados públicos en casos de licencias o naria por destitución o de condena a presidio o prisión. el principio de igualdad de oportunidades. tener definida su situación mili- que tiene su razón de ser para suplir vacancias tempora- tar. procurador. salvo en el caso de ocupar altos empleos. pero gracias a un fallo cutivo. • POR ASCENSO: Para empleados escalafonados en la carrera administrativa s fin de proveer empleos de la misma serie o de series afines o complementarias. siempre se manejó a nivel del sector público que requisitos específicos estos se establecen de acuerdo al éste tipo de trabajadores no tenían derecho a prestacio- nivel de empleo que puede ser: nivel directivo. En efecto desconoce. POR ELECCIÓN: con personal no seleccionado por concurso. Para comenzar a ejercer un empleo público como requisi- Al ser nombrado y cumplir los requisitos para ocupar el tos generales se establecen: ser nombrado por autoridad empleo. técnico o asistencial. reciente de la Corte Constitucional se reconocieron éstos derechos y gozan por lo tanto de los mismos que LOS NOMBRAMIENTOS PUEDEN SER: • ORDINARIO: Cuando el empleo sea de libre nombramiento y remoción. vacaciones y para desarrollar actividades de carácter ne- salvo delitos culposos. COLEGIADA: Fiscal. no es óbice legítimo para establecer diferencias frente a aquellos servidores públicos vinculados permanentemente a la administración…La Corte no encuentra en ella nada . por tanto el hecho de que la vinculación sea transitoria. Alcaldes. 24 Legislación y Jurisprudencia puede disfrutar cualquier servidor público. por ne- 1. forma ordinaria. cesidades del servicio y hasta por cuatro meses en Gobernadores. declarar bajo el juramento el mon- En el sector público se da la figura del supernumerario to de sus bienes y rentas. o extraordinaria máximo otros cuatro meses cuando se trate de proveer empleos cuyo titular se encuentre en comisión de estudios o cuando previa solicitud motivada de la entidad así lo autorice B. • EN PERÍODO DE PRUEBA: Para los empleos de carrera administrativa. asesor y profesional. POPULAR: Los de las corporaciones públicas. 2. o empleos del mismo cuadro ocupacional en las carreras especiales. no ser pensionado ni tener 65 años tamente transitorios que no podrá exceder de tres me- o más. en primer término. la Comisión Nacional del servicio civil. comprobar que se poseen las calidades para cargo. certificado de aptitud física.

decreto 3135 de 1968. no que cuando tienen algún conflicto jurídico. TRABAJADORES PARTICULARES TRABAJADORES OFICIALES Decíamos que el trabajador al servicio de una empresa Los llamados trabajadores oficiales se vinculan a la admi- privada se vincula laboralmente con un empleador me- nistración mediante contrato de trabajo. luego es erróneo pública fue todo un atentado contra las normas laborales y pensar que las normas que regulan la relación laboral de que la Corte en aplicación de los principios Constituciona- quienes son trabajadores oficiales se rigen en la relación les como el de igualdad declara inconstitucional la expre- individual por el Código Sustantivo del Trabajo. territoriales y en las sociedades de econo- muchas personas EL CONTRATO DE TRABAJO se define mía mixta cuando el capital estatal excede del cincuenta como « aquel por el cual una persona natural se obliga a por ciento y es inferior al noventa por ciento. de duración Los trabajadores oficiales en su parte colectiva. La actividad personal de tantivo del trabajo. contenida en el decreto 1042 de 1978. artículo 83. a pesar de sión: « Cuando la vinculación del personal supernu- firmar con la administración un contrato de trabajo. o no hacer alguna cosa. b). inferior a un mes. inciso 5 del acuden al Juez del trabajo. son: a). derecho a la nego- uno a tres años y siempre debe constar por escrito o por la ciación colectiva entre otros se regulan por el Código sus- obra o labor contratada. que puede ser verbal o escrito. para realizar un trabajo ocasional. es decir. tablecemos que los elementos esenciales de todo contrato de trabajo. En el nivel central bajo LA CONTINUADA DEPENDENCIA O SUBORDINA- nacional quienes laboren en la construcción y sostenimiento CIÓN de la primera y mediante UNA REMUNERACIÓN de obra pública al igual que los trabajadores de estableci- LLAMADA SALARIO». de contrato. ley 6ª de 1945 y su decreto re- dudablemente en su tiempo antes del fallo mencionado glamentario 2127 de 1945.» In- TOS ESPECIALES. a término fijo inferior a un año o de formación de sindicatos. duración indefinida. cada parte puede ser una o nivel Nacional. 1848 de 1969. trato o relación bilateral. fuero sindical. La continua subordi- del trabajo entre la administración pública y los trabajado- nación o dependencia del trabajador respecto del emplea- res de ferrocarriles. como por ejem- habrá lugar al reconocimiento de prestaciones socia- plo una terminación unilateral del Contrato de trabajo. por regla prestar UN SERVICIO PERSONAL a otra natural o jurídica. entre otros. si les». de todo lo que tiene que ver con derecho de Asociación. por lo tanto su diante un contrato de trabajo. En las empresas industriales y comerciales del Estado del hacer. empresas. Entendemos por contrato o convención como « el acto por el cual una parte se obliga para con la otra a dar. ley la figura del supernumerario al nivel de la administración 33 de 1985. vínculo es de naturaleza contractual. léase. Claro merario no exceda del término de tres meses . Luego de la anterior definición es- mientos públicos en los niveles auxiliar y operativo. obra pública y demás servi- dor.Legislación y Jurisprudencia distinto de un mecanismo para reducir la carga pres- dores del Estado NO SE RIGEN POR NORMAS DEL CÓDI- tacional de la administración. el cual puede exigirle cumplimiento de órdenes en Médico-Legal 25 . En las relaciones de derecho individual trabajador realizada por sí mismo. que no justifica el des- GO SUSTANTIVO DEL TRABAJO. SINO POR LOS ESTATU- conocimiento general del principio de igualdad. general sus trabajadores son oficiales.

como el servicio doméstico. que regula las relaciones de tra- de año en año. Hay algo importante a tener en cuenta: El Códi- do eran por término inferior a un año y así sucesivamente go Sustantivo del Trabajo. sus rios el suministro de trabajadores para que colaboren tem- prorrogas y el preaviso.cuanto a modo. dentro de lo permitido por la ley. entre otros. la cual tiene con respeto a ellos el término indefinido sin período de prueba pues éste debe carácter de empleador. el que se celebre con extranjeros poralmente en el desarrollo de sus actividades. Los preavisos de los contratos de traba- todos los derechos de que gozan todos los trabajadores jo a término fijo deben hacerse 30 días antes de su termi- dependientes. que tos escritos. chofe- grilla fue declarado inexequible por la Honorable Corte res de servicio familiar . el contrato que es una empresa que contrata con terceros beneficia- de aprendizaje. bacteriólogos y en su mayoría todos los tra- conmutativo. sin afectar el honor. tiempo o cantidad de trabajo. asociaciones de copropietarios. por ejercicio de una profesional liberal ( caso médicos. Después de la tercera prorroga. para seguridad social probar la subordinación jurídica…». No se puede negar la relación de trabajo bajadores con un título profesional vinculados al sector cuando se dan los tres elementos de la relación de trabajo salud). trabajadores de direc- reglamentos y mantenerlos en toda la duración del con- ción. trabajadores de la propiedad hori- servicio. de lo contrario se entienden renovados por un ratar la mano de obra y sin lugar a dudas es un medio que término igual al pactado. ). por lo tanto el trabajador goza de constar por escrito. es honeroso y odontólogos.preten- ción de trabajo. Este tipo de empresas ha servido para aba- nación. confianza o manejo. sentencia trabajadores menores de edad. quien La suscripción o acuerdo que formalice el contrato de tra- habitualmente preste sus servicios remunerados en bajo genera derechos y obligaciones para las partes. trabajadores de campo. o en desarrollo de un contrato civil o comer- ya descrita. vendedores y agentes viajeros. Constitucional y por lo tanto no tiene vigencia. pero debe observarse que los siguientes acuer- son aquellos que una empresa de servicios temporales dos a que lleguen trabajador y empleador deben constar envía a las dependencias de sus usuarios a cumplir la tarea siempre por escrito: El período de prueba. tuyen salario. el contrato de trabajo a término fijo. imponerle aprendices. 26 . agencia comercial. la dignidad y los derechos míni- dores a domicilio. celadores y vigilantes. C 665/98). el empleador del trabaja- gral.trabajadores de la construcción. utilizan las grandes empresas para flexibilizar la relación los contratos se entienden prorrogados por un año cuan- de trabajo. sin que se entienda que es a término bajo en la parte individual de carácter particular plantea indefinido como suele interpretarse que « se presume que toda relación de trabajo personal está regida por un contrato de trabajo. Los contratos verbales tienen el mismo valor de los contra- Capítulo aparte merecen los trabajadores en misión. hay rela- cial ( prestación de servicios. trabaja- mos del trabajador y c) un Salario como retribución del dores de cooperativas. (Lo escrito en ne- se asimilan a todo tipo de trabajador dependiente. cuando el contrato de trabajo es bilateral. El salario inte- o servicio contratado por éstos. los pagos que por acuerdo entre las partes no consti- dor en misión es una empresa de servicios temporales. zontal. trabajadores extranjeros. Algunos trabajadores tienen régimen es- da alegar el carácter laboral de su relación. deberá pecial. el enganche de trabajadores para dores son directamente contratados por las empresas de el exterior. trabaja- trato. decimos que hay contrato de trabajo. No obstante. los trabaja- no residentes en el país. Contrato verbal que se inicie se entiende a servicios temporales.

Será el Juez. a quienes de les de 1990. solidaridad que no obsta diente. pero se configuren los tres elementos ya descritos de toda relación de trabajo. o con profe- ser el de urgencias. desde luego. PARA jador. importante de todo esto es que al menos se conservan derechos laborales de los trabajadores que vincule el con- Lo anterior nos indica que para los casos en donde se tratista independiente y de esta manera no se deslaborali- suscriban contratos civiles o comerciales por prestación ce la relación de trabajo. léase empleador. sin que para ese efecto sea salarios y de las prestaciones e indemnizaciones a que suficiente la sola exhibición del contrato correspon- tengan derecho los trabajadores. en conse- La figura es susceptible de darse en el sector salud y sería cuencia. o de arrendamiento o de otra naturaleza que servido también como medio de deslaboralización no sea laboral. quien examine el con- tratistas. conside- TAD Y AUTONOMÍA TÉCNICA Y DIRECTIVA. 53 CP). Lo trabajadores» (). que «el empleador. Lo importan- rada como la norma de normas. ASUMIENDO TODOS LOS RIESGOS. pero que sin lugar a dudas ha de servicios. o de todo contrato Hasta aquí podemos afirmar que las formas vistas están de trabajo. tradicional y abstracto trabajador y si bien se vienen imponiendo modalidades impulsadas por el El Código Sustantivo del trabajo regula también la figura mismo legislador en virtud de la expedición de la ley 50 de los CONTRATISTAS INDEPENDIENTES. mientras no consti- haría las veces de contratista independiente que contrata tuyan apenas una fórmula usada por quien en reali- a su vez médicos para que ejecuten el objeto del contrato dad es patrono y no contratante para burlar los dere- y eventualmente la empresa de médicos incumplan sus chos reconocidos en la Constitución y la ley a los obligaciones laborales con los médicos contratados. Esto desde el caso en donde una empresa de médicos contrate con luego. ponde al típico. Para esos eventos ha dicho la Corte Constitucional REALIZARLOS CON SUS PROPIOS MEDIOS Y CON LIBER- como salvaguardadora de la Constitución Política. a menos que se trate de labores extrañas a las activi- que en verdad lo que existe es un contrato civil o dades normales de la empresa o negocio. será solidaria- comercial y la prestación de servicios no regidos por mente responsable con el contratista por el valor de los las normas de trabajo.Legislación y Jurisprudencia Lo anterior indica que toda relación de trabajo personal considera verdaderos patronos y no representantes ni in- está regida por un contrato de trabajo e implica un trasla- termediarios y pueden ser personas naturales o jurídicas do de la carga de la prueba al empresario. por un precio de discutirse su naturaleza es el empresario y no el traba- determinado. para te de la figura es la de que el beneficiario o dueño de la desvirtuar la presunción. luego quien que contratan la ejecución de una o varias obras o la pres- debe probar que no existía el contrato de trabajo en caso tación de servicios en beneficio de terceros. cristalizadas en formas jurídicas como la de con- Médico-Legal 27 . con fundamento en el principio para que el beneficiario estipule con el contratista las ga- constitucional de la primacía de la realidad sobre las rantías del caso o para que repita contra él lo pagado a formalidades establecidas por los sujetos de las rela- esos trabajadores. debe acreditar ante el juez obra. queda desvirtuada la presunción. En igual sentido lo será con los subcon- ciones laborales( art. que corres- ral es el supuesto contratante. junto de los hechos por los diferentes medios probatorios. para verificar que ello es así y que. en donde la empresa de médicos sionales liberales. no significa que desaparezcan las posibilida- una clínica la prestación de servicios como bien lo podría des de contratos civiles o comerciales. quien debe probar que la relación no era labo- dentro de la órbita del Derecho del Trabajo.

debiendo el ofrecimiento del asociado constar por 28 Legislación y Jurisprudencia . Ya decíamos que al imponerse los criterios de la econo- Las cooperativas de trabajo asociado tienen su origen en mía de mercado y para ser más competitivos dentro de la ley 79 de 1988. los contra- en los productos. cooperativa son al mismo tiempo los trabajadores y gestores de la empresa. empresas asociativas de trabajo.) y los contratistas inde- sino en la comercial o civil. componentes y servicios. no ya en l a relación laboral presas de trabajo Asociativo (E. que res. artículos. la cual en definitiva contrata un servicio perativas pueden prestar a ellas. a través de variadas formas como las comercial y lo que caracteriza la figura es el resultado final cooperativas. bienes o servicios de un tercero. « Si buscamos una definición podríamos decir que el outsourcing es la acción de acudir a una agencia exterior para El trabajo de las cooperativas está a cargo de los propios operar una función que anteriormente se realizaba dentro asociados en forma preferente. en este caso los cooperados o asociados. Los asociados de las coo- de una compañía. el trabajo a domicilio. actúa con total autonomía y sus propios recursos humanos y técnicos frente a un usuario. En este caso se hace énfasis en la relación ción o outsorcing. la mica.Médico-Legal trato a término fijo. de modo que las empresas se centren en lo que les economía.A.T. sino también con el externo. que han contribui- independiente. rir la planeación. Los aportantes de capital a la terias primas. administración y operación de ciertas fun- las agencias de colocación de empleo y el servicio tempo- ciones que antes hacía la empresa a una tercera persona ral o también llamado trabajo temporal. ejecución de obras. o en períodos de grave crisis econó- la administración o manejo de la prestación del servicio. funcionamiento.A. tercerización o simplemente OUTSOURCING. servicios personales a modo de colaboración solida- cual actúa con plena autonomía e independencia para aten- ria y con carácter gratuito o convencionalmente retribui- der diversos usuarios. el teletrabajo. etc. las cuales « son empresas asociativas sin una economía globalizada. era asociados y sus aportes económicos para la producción de necesario abaratar costos siendo los más inmediatos los bienes. es como transfe- do. las em- servicios haciendo énfasis.). que tistas independientes o los prestadores de servicios. para lograr los fines de la es propio. En otras palabras. do a flexibilizar las relaciones de trabajo no es menos cierto que frente a estas nuevas formas se vienen dando otras Entre las figuras del OUTSORCING podemos destacar las modalidades que buscan descentralizar la prestación de llamadas cooperativas de trabajo Asociado (C. cios. surgiendo la llamada terceriza- pendientes. en donde no sólo se compite ánimo de lucro que vinculan el trabajo personal de sus con el mercado interno. Significa en la práctica encontrar nuevos pro- entidad y satisfacer las necesidades de sus asociados y de veedores y nuevas formas de asegurar la entrega de ma- la comunidad en general. por eso se ha venido intensifican- forma autogestionaria».T. o la prestación de servicios en costos de origen laboral.». es decir mediante el sistema de do y adquiriendo forma la llamada subcontratación de ser- organización de una empresa según el cual los trabajado- vicios. en las etapas iniciales de o producto final sin que tenga responsabilidad alguna en su funcionamiento. participan consiste en la contratación de terceros de variados servi- activamente de todas las definiciones sobre su desarrollo. FORMAS DE CONTRATACIÓN LABORAL DESREGULARIZADAS DEL DERECHO DEL TRABAJO O TERCERÍAS LAS COOPERATIVAS DE TRABAJO ASOCIADO.

capacidad y requerimientos de los car- Al no constituir la compensación de los trabajadores aso- gos para la Cooperativa. descansos y otros reconocimientos eco- 1100 de 1992. Si tienen me- del Ministerio del Trabajo y Seguridad Social. de manera que quedan por fuera del régimen mente ante la subdirección de trabajo asociado e informal laboral. Son organizaciones económicas producti- nómicos y derechos y obligaciones del trabajo. como Derecho del Trabajo. do por su aporte de trabajo a su cooperativa y con base en los resultados del mismo. surgieron dad de trabajo asociado. ICBF y confamiliar. que tiene la competencia tiéndose al acuerdo cooperativo que las regula. y apli- bajo asociado proviene de las empresas de servicio tem- cación de la democracia directa. Se tiene en cuenta el uso de los servicios LAS EMPRESAS DE TRABAJO ASOCIADO o la participación en el trabajo. tamaño de grupo. no hay lugar a aportes parafiscales como al nes que establezcan los órganos de administración de és- Sena. pensaciones y en el régimen de trabajo asociado. montos y periodicidad de entrega de las ladas por la ley 10 de 1990 y su decreto reglamentario compensaciones. en forma volun- cooperativas de trabajo asociado vinculados por causas taria. deben es- vas cuyos asociados aportan su capacidad laboral. de seguridad social y de compensación. hace relativamente poco tiempo en el país y fueron regu- Las modalidades. libre derecho de asociación y por lo tanto ejecutan excepcionales y justificadas se rigen por las normas de la obras materiales e intelectuales organizadas por la misma legislación laboral vigentes. poral. y como está dicho. el rendimiento y la canti- Son también entidades de naturaleza asociativa. Los tra- L as COOPERATIVAS DE TRABAJO ASOCIADO deben consti- bajadores ocasionales o permanentes no asociados de las tuirse con un mínimo de diez asociados. nunca salarios y menos prestaciones sociales. la especialidad. la cooperativa debe atender la tas y no están sometidos a la legislación Laboral ordinaria seguridad social de sus asociados. teniendo en cuenta la función del trabajo. . nos de 20 asociados deben adecuar los órganos de administración y vigilancia a las características particulares de la La crítica más grande que reciben las Cooperativas de tra- cooperativa. porque no se trata de asalariados. quienes creen que se han convertido en una gran competencia en el mercado del trabajo temporal. El régimen de trabajo. cooperativa.Legislación y Jurisprudencia escrito con especificación del tiempo y la forma excepcio- tablecerse en cada cooperativa en el régimen de com- nal del servicio. vigilancia y control la ejerce la Superinten- nómicos a la cooperativa . se sujetan y acatan las regulacio- ciados salarios. por tiem- Médico-Legal 29 . se establece en los estatutos y regla- LA COOPERATIVA DE TRABAJO ASOCIADO se convierte en mentos de la cooperativa de trabajo asociado. como sus del registro e inscripción de ellas. trabajan en forma personal de conformidad con sus aptitudes. división del trabajo. de previsión. El trabajador asociado reci- laboral. ya que se trata de personas con un status jurídico de cooperado o asociado. no están ubicarse dentro de un nuevo paradigma de la vinculación sujetos a la legislación laboral. se originan una buena alternativa de generación de empleo y para en el acuerdo cooperativo. Deben registrarse igual- estatutos. que aportan trabajo o recursos eco- La inspección. que de todas maneras se sale del entorno del be COMPENSACIONES por la labor desempeñada. hasta tal punto que la solución de la retribución económica que percibe el trabajador asocia- conflictos se traslada a la jurisdicción civil ordinaria. formado parte de ella y some- dencia de la economía solidaria.

LA EMPRESA ciado. pero a mi modo de ver puede dar pie a la creación ASOCIATIVA DE TRABAJO tendrá una junta de asociados de muchas empresas asociativas de trabajo que ayudarían que será la suprema autoridad y entre sus funciones está a crear competencia entre las diferentes empresas asocia- la de elegir al director de la empresa. la prestación de servicios. liar.Médico-Legal po indefinido y algunos además entregan al servicio de la vas de anestesiólogos que competirían por el mercado lo organización una tecnología o destreza. que sería lo más frecuente en el sector salud. requisito necesario para ser sujetos de derechos y obligaciones. digamos entonces que la relación carácter típicamente comercial ya que se trata de unos entre asociados cuando se asocian en este tipo de entida- aportes que hacen posible el funcionamiento de la misma des es de comerciantes y no de trabajadores. modificar. aportes de carácter laboral no se rigen por las disposiciones del Código Sustantivo del Trabajo. al producir. profesional y científica encaminada a la empresa asociativa esté integrada por un número no infe- producción. El proceso de formación puede resul- el aporte del trabajo del asociado como servicio a la em- tar mucho más sencillo que la Cooperativa de trabajo aso- presa asociativa para el logro de sus fines. que en términos de funcionamiento pue- comercializar y distribuir bienes básicos de consumo fami- den parecerse a una cooperativa de trabajo asociado. en empresa. que tienen como objetivo la producción. téc- de constitución. mucho más y forman su patrimonio para el cumplimiento de los fines claro cuando la empresa asociativa de trabajo contrata con que no son otros que prestar servicios a terceros a través empresas los servicios que puede ofrecer. Su naturaleza jurídica no se da en el vínculo laboral sino será reconocida desde su inscripción en la Cámara de Co- en la asociación de personas para el logro de fines comer- mercio del domicilio de la misma. debiendo cumplirse ciales mediante la relación con terceros. en empresas. determinar los planes y to social. como la libre competencia. La personería jurídica de las empresas Asociativas. estudiar. comer- donde quién obtendría mejores resultados será la que ofrez- cialización y distribución de bienes básicos de consumo ca precios más económicos. comercialización y distribución de los bienes rior a tres miembros fundadores. Debe nombrarse un di- de consumo. Presentación del acta entenderíamos como toda actividad humana manual. la opción más tipo de relación que interese al derecho del trabajo. sobre todo cuando tienen un mismo obje- ción la empresa no va a prosperar. aprobar o improbar los 30 Legislación y Jurisprudencia . Los adecuada es LA COOPERATIVA DE TRABAJO ASOCIADO. u otros activos cual no me parece saludable por razones obvias creadas necesarios para el cumplimiento de los objetivos de la por las leyes de mercado. los asociados tienen una relación de las entidades prestadoras de servicios de salud que ayuda- carácter típicamente comercial con las empresas aso- ría mucho más a regular los precios del mercado. sino por las normas Al definirse que la Empresa Asociativa de trabajo tiene un del Derecho Comercial. como podría ser tener varias empresas asociati- operaciones. tecnológica. lo cual descarta desde ya cualquier del cuerpo de trabajadores del sector salud. Pienso que en las circunstan- familiar o la prestación de servicios individuales o conjun- cias actuales por toda la problemática que gira en torno a tos de sus miembros. en bien ciativas de trabajo. que la nica. En el sector de sus asociados. al exigír- funciones de intermediación o establecer vínculos de seles a los profesionales que si quieren seguir prestando empleador o patrono con sus asociados y su labor es la de sus servicios a la entidad hospitalaria deben organizarse desempeñar labores de carácter comercial. pienso que sin direc- tivas de trabajo. estableciéndose una estrecha relación entre rector de la misma. Aquí el servicio lo para ello los siguientes requisitos: a). o en su caso. b). Adopción de estatutos y c). tienen prohibición expresa de ejercer salud este tipo de empresas están prosperando.

más a un relación subordinada. que en otros tantos casos Cuentan con la asesoría del Sena. con las consecuencias que ya anotamos si en la chas empresas de acuerdo con el monto de su aporte realidad ello llega a establecerse. y su vigencia si bien ha contribuido a la generación de empleo. digamos que es un su conformación y dar el apoyo administrativo y técnico excelente medio para que la clase política mantenga su necesario a través de la capacitación y transferencia de poder sobre la burocracia. no pueden cele- miembros y no mayor de diez(10) asociados con la pro- brarse a término indefinido. tecnología. Su régimen jurídico se asimila a los de los contratos de arrendamiento ya que sus Se pueden asociar en organizaciones de segundo grado características son similares. Re- Concluyo que es otro medio de contratación laboral. Un caso típico de subor- laboral y adicionalmente en especie o bienes. su tector del Derecho del Trabajo al encasillarse su misión contrato cierto día no se le renovó. de cuerdo bien un caso de un médico que laboró por mucho generación de empleo. entre otros. Están exentas de los impuestos de renta y com- imponen reglamentos y en general la relación obedece plementarios y de patrimonio. se le vorables. Sus nen nóminas paralelas con éste tipo de servidores. acudió ante el juez del como actividad comercial. Se contrata para desarrollar funciones o actividades que Las EAT se integran con un número no inferior a tres(3) estén a cargo de la entidad contratante. el número máxi- lan más a una relación de trabajo dependiente o subordi- mo será de veinte(20) que estarán representadas en di- nado. dinación se puede dar cuando al médico se le fija una agenda de trabajo mensual con horas fijas de labor. sólo tienen derecho a los honorarios y en ningún caso a prestaciones sociales. Los asociados se rigen por el contrato de rido anteriormente. Médico-Legal 31 . quien debe promover ha servido para pagar favores políticos. so pre- miembros se pueden afiliar al Instituto de Seguros Socia- texto de que no existen cargos en las plantas de personal les en condición de trabajadores por cuenta propia. sin desconocer que el sector privado tam- rios en una proporción igual al 50% sin perjuicio de que se bién lo vienen utilizando. a veces muy mal manejado. Muchos de estos contratos se asimi- Cuando se trate de empresas de servicios. y para el cumplimiento de los objetivos de la entidad se hace necesario su contratación. En muchas empresas se tie- con el objeto de asumir la defensa de sus intereses. patentizándose la deslaborización de Trabajo provenientes de sus aportes adicionales estarán del trabajo de aquellos trabajadores que son contratados exentas del pago del impuesto de renta y complementa- por el Estado. Están regulados por la Ley 80 de 1993 constitución reflejado en los estatutos.Legislación y Jurisprudencia estados financieros. trabajo y la entidad fue condenada a reconocerle todo los CONTRATO DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS factores prestacionales que se pueden derivar de una relación de trabajo. pero que desborda el sentido pro- tiempo bajo esta modalidad en una entidad del Estado. no es menos cierto que ha servido para descono- Las utilidades de los miembros de una empresa Asociativa cer derechos laborales. incluido el derecho pensional pues el contrato superaba los veinte años de vigencia. en materia de remuneración ducción de bienes. pues apliquen normas generales de carácter tributario más fa- no faltan casos en donde se les pone a marcar reloj. determinar la constitución de reser- Sobre este tipo de vinculación laboral ya nos hemos refe- vas.

. en donde el profesional de cuenta propia. o su IPS y después de estar instalados y en algu- ción y el pago de la contraprestación del servicio recibe el nos casos hacer altas inversiones en equipos e implemen- nombre de Honorarios. odon- en algunos casos con el pretexto de que los honorarios tólogos. el mismo con- minados MICROEMPRESARIOS. Otra de las formas de deslaboralización que ha traído la apertura económica es el desplazamiento de trabajadores Pertenecen a este tipo de contratación todo lo que tiene al sector informal de la economía. entre otros. ni de seguridad Social. es decir dentro del contrato civil aparecen las modalidades de la labor contratada y no del trabajador. dígase médicos. la subordina- empresa. como la prestación del servicio. ni jefes. como el trabajo que se realiza han implementado planes de retiro. TRABAJADORES DEL SECTOR INFORMAL. 32 Legislación y Jurisprudencia CONCLUSIONES. negando por completo la relación de trabajo. con profesionales independientes. la salud está sometido a la voluntad del ente hospitalario quien para cumplir debe laborar jornadas extenuantes sin en cuanto a tarifas y son ellos los que tasan el precio del ningún tipo de garantías. En algunos casos es difícil probar la subordinación ya que no aparece en el contrato ni horario. éste asume los servicios y costos laborales. ocasionando que a través de Cooperativas de Trabajo Asociado. bacteriólogos. empresas muchos de estos creen empresas multifamiliares. . en donde las empresas que ver con OUTSORSING. El empresario le envía al las de cirugía o cualquier otro medio científico por parte microempresario el trabajo que debe desarrollar por su de las entidades hospitalarias. taciones sociales.Médico-Legal LA CONTRATACIÓN CIVIL O COMERCIAL. trabajadores independientes. Los empresarios para desvirtuar y romper la subordinación contratan la labor desde el punto de vista comercial y no del trabajador. En salud son muy da- canismos de contratación para la producción de bienes bles los contratos de arrendamiento de consultorios o sa- por fuera de la legislación laboral. sino que son entregados mediante facturas y supuestamente le dan autonomía para desarrollar dicha labor. Viene dándose con mucho énfasis en el sector privado Este tipo de contratación es ya común en el sector salud. llevándolos a buscar me- tratista independiente. En algunos eventos hasta se alquilan los equipos con terceros o se alquilan los espacios. ni de pres- trabajo médico. Cuantos profesionales de la salud se han presencia de los elementos esenciales de toda relación retirado de las grandes empresas para montar su propia de trabajo. etc. deno- Asociativas. tos de trabajo resulta que no les pagan por que el sistema de salud está en su más alto grado de crisis económica. en donde en la mayoría de los que devengan comprende todos los factores salariales y casos conocidos se configura una relación subordinada con prestacionales.

das. Miguel Pérez García y Victoria Aragón de Pérez. Bajo el ropaje de la flexibilización de la norma de derecho se está atropellando al trabajador quitándole dere- Régimen del Empleado Oficial. Editorial Dike contratación de corte civil o comercial. deslaboraliza- 1999. Código Sustantivo del Trabajo. Tercera edición. Universidad San Buenaven- empleado público del trabajador oficial y de aquel del tura. Legis Hojas desprendibles. norma laboral debe flexibilizarse para dar vía libre a la economía de mercado y no existan impedimentos jurí- Constitución Política de Colombia. Edición número 2. Considero que aún dentro de las estrategias del nuevo modelo se pueden lograr conquistas que Médico-Legal 33 . Ministerio del Trabajo y Seguridad Social 1999. Jairo Villegas Arbelaez REVISTA ACTUALIDAD LABORAL. DEL TRABAJO. pierde protagonismo y se imponen las formas de FLEXIBILIZACIÓN LABORAL Y OUTSOURCING. los trabajadores del sector salud deben reaccionar ante GUÍA PARA LA ORGANIZACIÓN DE EMPRESAS ASOCIATI- el nuevo paranorama de la contratación laboral. Existen notorias deferencias entre los servidores del sector público y en su interior se debe diferenciar al REVISTA CIENCIAS HUMANAS. sector privado frente a la forma de vinculación laboral. La incidencia del concepto neoliberal del manejo de la CONFERENCIA: LA NUEVA AGENDA POLÍTICA DEL ESTADO. vas condiciones del mercado laboral. sino también el sistema de Seguridad Social y DERECHO SOCIAL. 4. profesor Universidad Nacional. laborales. tor salud. 2. como forma de vinculación laboral. Legis.Legislación y Jurisprudencia Visto todo este panorama hay que concluir en lo siguien- contribuyan a mejorar las condiciones de hoy.58-93-90-96- de derechos laborales. La economía ve como una solución a la crisis el recorte DERECHO ADMINISTRATIVO LABORAL TOMO I. Legis. 7. afectando no sólo la calidad del empleo. La economía incide notoriamente en todas las instituciones del Derecho del trabajo. La invitación es a organizarse y fortalecer la lucha gremial que les permi- LAS DIFERENTES FORMAS DE DESLABORALIZACIÓN DEL ta generar espacios de reflexión que conduzcan a me- TRABAJO COMO CONSECUENCIA DE LA APERTURA ECO- jorar las condiciones laborales del profesional del sec- NÓMICA EN COLOMBIA. crean- VAS DE TRABAJO Y COOPERATIVAS DE TRABAJO ASOCIA- do mecanismos de defensa y adecuándose a las nue- DO. chos hasta tal punto que el trabajo subordinado. Varios números. 6. De Hernando cambios que se operan en el manejo de las relaciones Torres. REVISTA DEL COLEGIO DE ABOGADOS los aportes parafiscales. de Orlando Pérez Contreras. 5. te: 1. hasta tal punto que la BIBLIOGRAFIA. asalariado. dicos para que el empresario sea más competitivo. El derecho del trabajo cede ante las presiones de la economía de mercado.Nros. economía y del Estado inciden notoriamente en los ESTADO BENEFACTOR O ESTADO EFICIENTE. 3.