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Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 5097938

OPININ N 076-2014/DTN
Entidad:

Superintendencia Nacional de Aseguramiento en Salud SUNASA

Asunto:

Proceso de seleccin por encargo a Organismo Internacional

Referencia:

Oficio N 00008-2014-SUSALUD/SUP

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, la Superintendente de la Superintendencia


Nacional de Aseguramiento en Salud - SUNASA, consulta sobre los alcances del proceso
de seleccin por encargo a un Organismo Internacional.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y vinculados
entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo
dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin
Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 1842008-EF (en adelante, el Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2.

CONSULTAS Y ANLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes:


2.1 Conforme al ltimo prrafo del artculo 6 de la Ley de Contrataciones del Estado,
aprobado mediante Decreto Legislativo N 1017 y sus modificatorias; as como su
Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 184-2008-EF y sus modificatorias,
el proceso de seleccin por encargo a travs de un Organismo Internacional seria
la nica modalidad que tendra una entidad pblica para suscribir un convenio a
efectos de realizar un proceso de seleccin por encargo? (sic).
Sobre el particular, corresponde sealar lo siguiente:
2.1.1 Con la finalidad de lograr el mayor grado de eficacia en las contrataciones pblicas
-esto es, que las Entidades obtengan los bienes, servicios u obras necesarios para el
cumplimiento de sus funciones, al menor precio y con la mejor calidad, de forma
oportuna- y la observancia de principios bsicos que aseguren la transparencia en las

transacciones, la imparcialidad de la Entidad, la libre concurrencia de proveedores,


as como el trato justo e igualitario 1, el artculo 76 de la Constitucin Poltica del
Per dispone que la contratacin de bienes, servicios u obras con fondos pblicos se
efecte obligatoriamente por licitacin o concurso, de acuerdo con los
procedimientos y requisitos sealados en la ley.
De esta manera, la Ley y su Reglamento constituyen las normas de desarrollo del
citado precepto constitucional, dado que establecen las reglas que deben observar las
Entidades en las contrataciones que lleven a cabo erogando fondos pblicos.
De acuerdo con la Ley y su Reglamento, la contratacin pblica presenta tres etapas:
(i) actos preparatorios, (ii) proceso de seleccin; y (iii) ejecucin contractual, las que
normalmente son realizadas por la propia Entidad que tiene la necesidad de contratar.
No obstante, el tercer prrafo del artculo 6 de la Ley permite que las Entidades
celebren convenios para encargar la realizacin de sus contrataciones, de acuerdo con
los procedimientos y formalidades que se establezcan en el Reglamento.
Al respecto, el primer prrafo del artculo 86 del Reglamento dispone que "Por
razones econmicas o de especialidad en el objeto de la convocatoria, una Entidad
podr encargar a otra Entidad pblica o privada, nacional o internacional u
organismos internacionales, mediante convenio interinstitucional, la realizacin del
proceso de seleccin que aqulla requiera para la contratacin de bienes, servicios
y obras, previo informe tcnico legal que sustente la necesidad y viabilidad del
Encargo, el mismo que ser aprobado por el Titular de la Entidad." (El subrayado es
agregado).
Como se advierte, si bien el artculo 6 de la Ley establece que a travs de convenios
las Entidades pueden encargar la realizacin de sus contrataciones, tambin indica
que tal encargo debe realizarse conforme a las disposiciones del Reglamento, el cual,
en su artculo 86, precisa que el encargo est referido nicamente al proceso de
seleccin y seala los requisitos y formalidades aplicables a todos los tipos de
encargo.
As, de acuerdo con el mencionado artculo, el encargo se realiza por razones
econmicas o de especialidad en el objeto de la convocatoria, mediante la
celebracin de un convenio interinstitucional, entre la Entidad encargante y la
entidad u organismo encargado, previo informe tcnico legal que sustente la
necesidad y viabilidad del encargo, con la aprobacin del Titular de la Entidad2.
2.1.2 Por su parte, los artculos 87, 88 y 89 del Reglamento establecen las caractersticas
1

Sentencia del Tribunal Constitucional del 17.05.04. Expediente N 020-2003-AI/TC.

De acuerdo con el numeral 1) del artculo 5 del Reglamento, el Titular de la Entidad es () la ms alta
autoridad ejecutiva, de conformidad con sus normas de organizacin, que ejerce las funciones previstas en
la Ley y en el presente Reglamento para la aprobacin, autorizacin y supervisin de los procesos de
contrataciones del Estado. En el caso de las empresas del Estado, el Titular de la Entidad es el Gerente
General o el que haga sus veces.

especiales de los diferentes tipos de encargo: (i) encargo a otra entidad pblica; (ii)
encargo a una entidad privada, nacional o internacional; y (iii) encargo a un
organismo internacional, respectivamente.|
En relacin con lo anterior, debe precisarse que el encargo no conlleva la
inaplicacin de la normativa de contrataciones del Estado, pues como se ha indicado
en el punto anterior, esta figura se encuentra regulada de manera expresa en la Ley y
su Reglamento.
No obstante, en el caso particular del Encargo a Organismos Internacionales, el
literal a) del numeral 5) del artculo 89 del Reglamento autoriza al organismo
internacional encargado a realizar el proceso de seleccin conforme a normas
uniformes aplicables a nivel internacional, siempre que dichas normas cumplan los
principios que inspiran la contratacin estatal, recogidos en el artculo 4 de la Ley.
Al respecto, debe precisarse que la posibilidad de aplicar las normas uniformes en el
marco de una contratacin pblica se circunscribe al mbito del encargo, esto es, a la
realizacin de la etapa del proceso de seleccin, la cual se inicia con la convocatoria
del proceso y culmina con el perfeccionamiento del contrato 3, oportunidad en la cual
tambin se inicia la etapa de ejecucin contractual4.
2.1.3 De conformidad con lo expuesto, se advierte que el encargo al que se refiere el ltimo
prrafo del artculo 6 de la Ley es aquel que tiene por objeto el desarrollo del proceso
de seleccin mediante el cual se determinar al proveedor que celebrar contrato con
la Entidad encargante, para abastecerla de los bienes, servicios u obras necesarios
para el cumplimiento de sus funciones.
Esta figura, se concreta a travs de la suscripcin de un convenio interinstitucional
con la entidad u organismo internacional y constituye una herramienta que, siempre
que se verifiquen razones econmicas o de especialidad del objeto de la
convocatoria, las Entidades podrn utilizar para satisfacer de forma adecuada y
oportuna sus necesidades de abastecimiento.
2.2 "Cules seran los alcances del artculo 86 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, en lo referido a las razones econmicas que
3

De acuerdo con el artculo 22 del Reglamento, el proceso de seleccin culmina, normalmente, con la
celebracin del contrato, salvo que medie alguna de las circunstancias sealas en sus numerales 2), 3) o 4).
4

Sobre el perfeccionamiento del contrato administrativo y el inicio de la ejecucin contractual resulta


pertinente hacer referencia a lo sealado por el especialista Juan Carlos Cassagne: Como regla general, el
contrato se perfecciona con el acuerdo o fusin de voluntades, aunque esta regla va a tener una aplicacin
en el derecho administrativo que, por lo comn, acota el margen de libertad formal de los contratantes no
slo en el proceso de seleccin sino en el perfeccionamiento del vnculo contractual () La cuestin cobra
trascendencia en la medida en que como ya vimos-, hasta ocurrir el perfeccionamiento del contrato, la
Administracin puede dejar sin efecto el proceso de seleccin, sin perjuicio de la responsabilidad
precontractual que se le pudiera llegar a imputar en el supuesto de revocacin por ilegitimidad. Recin a
partir del perfeccionamiento del acuerdo de voluntades es que nacen propiamente los derechos y
obligaciones del contrato y de la Administracin y, por ende, la responsabilidad contractual en caso de
incumplimiento. CASSAGNE, Juan Carlos. El Contrato Administrativo, 2 edicin, Buenos Aires: AbeledoPerrot, 2005, p.111.

sustentaran la decisin de una seleccin por encargo a un organismo


internacional? "(sic).
Como se ha sealado al absolver la consulta anterior, el artculo 86 del Reglamento
establece los requisitos y formalidades generales que las Entidades deben observar
para encargar sus procesos de seleccin, ello sin perjuicio de los requisitos y
formalidades especficos que el Reglamento establece para cada tipo de encargo.
As, el referido artculo establece que el encargo de proceso de seleccin puede
realizarse por razones econmicas o de especialidad en el objeto de la
convocatoria, precisando que para realizar el encargo las Entidades deben contar
con un informe tcnico legal que sustente la necesidad y viabilidad del encargo.
Luego, las Entidades deben celebrar un convenio interinstitucional con la entidad u
organismo internacional que llevar a cabo el proceso de seleccin.
Adicionalmente, del artculo 86 del Reglamento se desprende que corresponde al
Titular de la Entidad aprobar la celebracin de convenios que tengan por objeto el
encargo de procesos de seleccin.
Dicho lo anterior, debe precisarse que las razones de tipo econmico que pueden
sustentar el encargo de proceso de seleccin, son aquellas que se encuentran
relacionadas con el ahorro de fondos pblicos, el ahorro de horas hombre, la
oportuna satisfaccin de la necesidad, entre otras razones que, objetivamente,
garanticen el uso eficiente de los recursos pblicos.
As, la decisin de encargar la realizacin de un proceso de seleccin, debe orientarse
a la necesidad de evitar incurrir en gastos adicionales, as como dilaciones que
impidan el oportuno abastecimiento de la Entidad, todo en atencin a los Principios
de Economa y Eficiencia que rigen la contratacin pblica.
2.3

"Cules seran los alcances del artculo 86 del Reglamento de la Ley de


Contrataciones del Estado, en lo referido a los motivos de especialidad en el objeto
de la convocatoria que sustentaran la decisin de una seleccin por encargo a un
organismo internacional?"(sic).
Las razones de especialidad en el objeto de la convocatoria que pueden sustentar la
decisin de encargar un proceso de seleccin, son aquellas referidas al conocimiento
y soporte especializados en la contratacin de un determinado objeto contractual, lo
cual implica que el organismo internacional encargado tenga tanto el conocimiento
tcnico de dicho objeto como el soporte logstico necesario para llevar a cabo los
respectivos procesos de seleccin.

2.4

"es posible celebrar un Convenio con un organismo internacional para la


realizacin de ms de un proceso de seleccin por encargo para la contratacin de
bienes, servicios y/o obras relacionadas entre s?" (sic).
Atendiendo a lo sealado en la absolucin a la primera consulta, debe precisarse que
la exigencia establecida en el numeral 4) del artculo 89 del Reglamento, esto es, que

por cada proceso de seleccin encargado la Entidad celebre un convenio con el


organismo internacional respectivo, el mismo que debe ser especfico y concreto,
obedece a la necesidad de establecer claramente cul es el objeto del encargo, el que
necesariamente debe estar referido a una contratacin concreta.
Asimismo, la exigencia de que en el convenio se detallen las obligaciones y
responsabilidades que asumirn la Entidad y el organismo internacional, tiene por
finalidad sealar claramente las condiciones aplicables al convenio aceptados por
ambas partes.
De esta manera, si bien es necesario celebrar un convenio especfico y concreto por
cada contratacin que se desea encargar, cuando se trate de un nico proyecto cuya
ejecucin implique realizar varias contrataciones vinculadas entre s, deber preverse
cada una de estas contrataciones en el convenio, precisando su alcance conforme a lo
antes sealado.
3.

CONCLUSIONES

3.1 El encargo al que se refiere el ltimo prrafo del artculo 6 de la Ley es aquel que tiene
por objeto el desarrollo del proceso de seleccin. Este, se concreta a travs de la
suscripcin de un convenio interinstitucional con la entidad u organismo internacional
y constituye una herramienta que, siempre que se verifiquen razones econmicas o de
especialidad del objeto de la convocatoria, las Entidades podrn utilizar para satisfacer
de forma adecuada y oportuna sus necesidades de abastecimiento.
3.2 Las razones de tipo econmico que pueden sustentar el encargo de proceso de
seleccin, son aquellas que se encuentran relacionadas con el ahorro de fondos
pblicos, el ahorro de horas hombre, la oportuna satisfaccin de la necesidad, entre
otras razones que, objetivamente, garanticen el uso eficiente de los recursos pblicos.
3.3 Las razones de especialidad en el objeto de la convocatoria que pueden sustentar la
decisin de encargar un proceso de seleccin, son aquellas referidas al conocimiento y
soporte especializados en la contratacin de un determinado objeto contractual, lo cual
implica que el organismo internacional encargado tenga tanto el conocimiento tcnico
de dicho objeto como el soporte logstico necesario para llevar a cabo los respectivos
procesos de seleccin.
3.4 Cuando se trate de un nico proyecto cuya ejecucin implique realizar varias
contrataciones vinculadas entre s, deber preverse cada una de estas contrataciones en
el convenio, precisando su alcance, as como las obligaciones y responsabilidades que
asumirn las partes por cada contratacin que se desee encargar.
Jess Mara, 13 de octubre de 2014
SANDRO HERNNDEZ DIEZ
Director Tcnico Normativo
NFP/