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Coyhaique, veinticuatro de abril de dos mil quince.

VISTOS:
PRIMERO: Comparecen RICARDO CIENFUEGOS SEGOVIA, abogado, RUT
9.351.096-8, FRANCISCO VILLEGAS VILLEGAS, abogado, RUT 12.512.080-6 y
MARCELO INFANTE ALCANO, egresado de derecho y Postulante al Ttulo de Abogado,
RUT 11.695.058-8, todos pertenecientes al Servicio de Asesora y Consultora Legal y
Administrativa "Equanime", con domicilio en calle Isla de Maipo N 508 oficina 5 comuna
de Maip, ciudad de Santiago, en representacin convencional de don JOS MARCOS
MARTINEZ VILA, carabinero, RUT 12.318.020-8, con domicilio en calle Colombia N
113 poblacin Ignacio Carrera Pinto, ciudad de Coyhaique, quienes deducen demanda en
juicio ordinario del trabajo por Tutela Laboral de derechos fundamentales en contra del
empleador CARABINEROS DE CHILE, RUT 60.505.000-K, representado por don
GUSTAVO ADOLFO GONZALEZ JURE, RUT 6.866.126-9, con domicilio en avenida
Libertador Bernardo O'Higgins N 1196 tercer piso ciudad de Santiago, dicha institucin
representada por el FISCO DE CHILE, RUT 61.806.000-4 y sta a su vez por doa IRMA
SOTO RODRIGUEZ, Procuradora del Consejo de Defensa del Estado, RUT 7.655.891- 4,
con domicilio en calle Agustinas N 1687, comuna y ciudad de Santiago, a fin que se
declare el acoso laboral que ha sufrido su representado, en virtud de los hostigamientos y
abusos reiterados por parte de sus superiores jerrquicos y compaeros de trabajo, y que
tal como se expondr en la presente demanda, han ocasionado el menoscabo y
humillacin, as como tambin han perjudicado su carrera funcionarla, fundado en los
hechos y el derecho que pasan a exponer:
En primer trmino, haremos referencia a la competencia y procedimiento.
Preciso es representar, que como se trata de un funcionario pblico que pertenece
a las Fuerzas de Orden y Seguridad, especficamente a la rama de Carabineros de Chile,
la pretensin de tutelar sus derechos fundamentales dentro de la jurisdiccin laboral
podra considerarse improcedente, pero, no obstante, una serie de argumentos que se
mencionan, y de la mano con la unificacin de jurisprudencia causa rol 10.972-2013,
elaborada por la Excelentsima Corte Suprema de Justicia con fecha 30 de abril del 2014,
o la ms reciente, causa rol 3515-2014, harn que salga a la luz la procedencia de la
Tutela de los Derechos Fundamentales de este funcionario pblico.
Si bien es cierto, la ley Orgnica Constitucional de Carabineros de Chile no
considera los procedimientos de tutela laboral en las relaciones con su personal
(trabajadores), la aplicacin de manera supletoria del Cdigo del Trabajo permite que este

tipo de procedimiento se aplique al personal de esa institucin como funcionarios


pblicos, todo lo anterior en base a la proteccin horizontal que stos tienen y en
conformidad a las normas jurdicas vigentes que regulan la materia.
Es as que, si bien es cierto el inciso segundo del artculo 1 del Cdigo Laboral
seala que no se aplicarn las normas de este cdigo, entre otros, a los trabajadores de
la administracin pblica, el inciso tercero del mismo artculo seala una excepcin a
saber: "Con todo los trabajadores de las entidades sealadas en el inciso precedente se
sujetarn a las normas de este cdigo en los aspectos o materias no regulados en sus
respectivos estatutos, siempre que ellas no fueren contrarias a estos ltimos".
As, lo anteriormente sealado, junto con el hecho de que la normativa interna de
Carabineros no contempla un procedimiento de tutela frente a las vulneraciones de
derechos fundamentales, ni tampoco normativa que sea contraria a sta, nos lleva a la
conclusin de que, con ocasin de resguardar los derechos humanos de este afectado
como consecuencia de la relacin laboral, cabe la aplicacin del Procedimiento de Tutela
Laboral contemplado en el Libro V Ttulo I Prrafo 6 del Cdigo del Trabajo, respaldado
plenamente bajo la unificacin de jurisprudencia emanada de la Excelentsima Corte
Suprema de Justicia, causas Rol 10.972-2013 y 3515-2014, en que una de ellas en su
parte medular dice:
"As las cosas, atendida la entidad y naturaleza de los derechos que por esta va se
pretende proteger, los que segn tambin se dijo, deben considerarse inviolables en
cualquier circunstancia, no existe razn jurdica valedera para excluir de su aplicacin a
toda una categora de trabajadores, como son los funcionarios pblicos, particularmente si
se toma en consideracin que los elementos de subordinacin y dependencia propios de
la relacin laboral, se dan fuertemente en el contexto de las relaciones del Estado con sus
trabajadores, siendo este un espacio en el cual la vigencia real de los derechos
fundamentales puede verse afectada a consecuencia del ejercicio de las potestades del
Estado empleador".
Por lo expuesto, se desprende que efectivamente entre los rganos del Estado y
los funcionarios pblicos que de ellos dependen, existe una relacin laboral, la cual,
segn el inciso Io del articulo I del Cdigo del Trabajo, se regularn por las normas de
dicho Cdigo, seala: "Las relaciones laborales entre los empleadores y los trabajadores
se regularn por este Cdigo y por sus leyes complementarias".
No existiendo argumento que limite el derecho de este afectado a proteger por la
va del procedimiento de tutela laboral sus derechos fundamentales, ni razn jurdica

valedera, como lo seala la Excelentsima Corte Suprema de Justicia para excluirlo de


aquel, se concluye que la pretensin de acoger a tramitacin la presente demanda,
resulta procedente.
Los Hechos
1)

Con fecha 01 de abril del ao 1992, nuestro representado ingres a la escuela de

formacin de Carabineros, "Grupo de Valdivia", y terminado dicho curso de formacin, en


el mes de diciembre del mismo ao fue destinado a la 17 Comisaria de Carabineros de
Las Condes.
2)

Mismo ao 1992, fue trasladado a la Tenencia de Vitacura, luego al tiempo, ao

1993, a la 4 Comisaria de Cauquenes y destacamentos. Posteriormente, el ao 2007, fue


admitido al curso de formacin de Suboficiales de Carabineros en la Escuela de
Suboficiales S.O.M. Fabriciano Gonzlez Urza, egresando el ao 2008 siendo destinado
a la 1 Comisaria de Coyhaique.
3)

En el mes de junio del ao 2010, fue trasladado a la Subcomisaria de Fuerzas

Especiales de Coyhaique.
4)

Su misin era la de realizar servicios ordinarios y extraordinarios conforme a la

reglamentacin que rige en Carabineros, vale decir, turnos de 8 horas, incluye servicios
nocturnos y todos los das del ao, sin embargo, sus servicios eran de 12 a 14 horas
diarias de lunes a lunes, teniendo un fin de semana por medio libre, desempendose
como conductor de vehculos pesados, como ser carro lanza aguas y buses
institucionales.
Hasta ese momento las cosas eran normales, cumpla con sus servicios a
cabalidad y con vocacin, de hecho as lo demuestra su intachable conducta en su hoja
de vida.
Fue as, que el da 16 al 17 de febrero del ao 2012, en la ciudad de Aysn, con
motivo de una manifestacin del movimiento social "Aysn tu problema es mi problema",
en que nuestro representado realizaba servicios policiales como conductor y jefe del
dispositivo LA-002, de la subcomisaria de Fuerzas Especiales de la prefectura de Aysn
N 27, en que durante dicha manifestacin resultaron civiles heridos, se realiz un
sumario interno a fin de establecer responsabilidades tanto administrativas como penales.
Durante este acto, se design un oficial jefe como investigador para esclarecer los
hechos, recayendo en el coronel LEONARDO BLADES PEREZ DE ARCE, quien durante
la investigacin, y aunque tena claridad en los sucesos ocurridos la madrugada en
comento, cit a nuestro representado para que prestara declaracin. La situacin catica

y perjudicial para nuestro mandante, se produce en el sentido de que, al contar la verdad


de los hechos, al coronel BLADES no le gust esa declaracin, toda vez que con la
finalidad de dar proteccin al verdadero autor de los disparos que lesionaron al ciudadano
Don TEFILO FIDEL HARO AGUILAR, el teniente coronel VICTOR FOLLERT
ALARCN, quien era el subprefecto de la prefectura de Coyhaique, procediendo a
amenazar a nuestro representado con darlo de baja de la institucin y mandarlo preso a
travs de la justicia militar.
As las cosas sucedieron, comenzando el calvario para MARTINEZ, ya que en
vista que no quiso declarar y culpar a otro suboficial, comenzaron los hostigamientos,
persecucin, acoso laboral y vulneracin de derechos en contra de nuestro representado,
de tal modo que existi una confabulacin entre los diferentes oficiales jefes y oficiales
subalternos, para cometer dichos actos vejatorios hacia el sargento MARTINEZ, por el
solo hecho de decir verdad en cada una de sus declaraciones, que obviamente no fueron
consideradas las que decidieron incorporar en el expediente investigativo.
Por ello, una vez que la justicia militar de Coyhaique, en la causa Rol N 26432012, absolvi al sargento MARTINEZ, comprobndose que no tuvo participacin alguna
en lo acontecido en Aysn, la persecucin laboral fue mayor aun, ya que en sta tom
participacin el teniente NICOLS CALDERON CALDERON, con el cargo de
Subcomisario de la subcomisaria de F.F. E.E., y jefe directo de nuestro defendido, en que
este oficial comenz a recargar de servicios a nuestro representado, no otorgndole das
libres, lo citaba a su domicilio cuando estaba saliente de noche y lo haca trabajar en su
da de descanso.
En muchas ocasiones el teniente CALDERON le ordenaba al Suboficial PASCUAL
PIZARRO, encargado de la oficina de operaciones policiales de la subcomisaria, a que le
cambiara el servicio al sargento MARTINEZ sin previo aviso, lo haca trabajar toda la
semana durante el da, luego cuando llegaba el da sbado, lo colocaba de guardia de
veinticuatro horas, y el da de descanso lo citaba a las 15:00 horas para servicio de
conductor de vehculos pesados.
Es del caso sealar que, en el mes de abril del ao 2013, el coronel DANIEL
ZANINOVIC BERRIOS, prefecto de la prefectura de Coyhaique, lo trat de mentiroso,
embustero y que iba a sancionar drsticamente por no declarar lo que se le estaba
ordenando. Con esto, adems de existir una vulneracin flagrante de derechos, se
aprecia una vulneracin al debido proceso, en que no se cumpli ninguna garanta en la
investigacin sumarial, en que cada jefe lo increpaba por no acceder a lo que se le estaba

ordenando, esto es, declarar hechos falsos para proteger al teniente coronel FOLLERT,
autor de los disparos que lesionaron al ciudadano don TEOFILO HARO.
Fue tanto el hostigamiento que cierto da, el general LAGOS GANA, lo mand a
buscar para que le arreglara su automvil particular, y una vez reparado, le dio a conocer
lo mal que se senta ante todo este acoso que era vctima, por ello, el propio general lo
mand al policlnico de la prefectura, a fin de que le prestaran atencin psicolgica, siendo
derivado, con interconsulta, a un psiquiatra, siendo atendido por la Dra. MARIA
CASTILLO, otorgndole reposo.
Preciso es dar a conocer que no conforme con esto, los oficiales coludidos para
acosar laboralmente a nuestro representado, comenzaron a interferir en el rgano
denominado comisin mdica local, en el sentido de comenzar a rechazarle las licencias
mdicas de nuestro defendido, toda vez que la propia facultativa, le diagnosticaba estrs
laboral a causa de hostigamientos por parte de sus empleadores, sin embargo, una vez
que le cambi, obligadamente el diagnstico, se las aceptaron.
Por lo expresado, agravando an ms la situacin denunciada, que personal de
carabineros, por orden del teniente CALDERON, ingresaron a la consulta de la doctora
CASTILLO, como forma de presin a la facultativa, para no cambiar el diagnstico de la
licencia, vale decir, de afeccin por causa de acoso laboral a enfermedad comn y
natural, y de esta forma pronunciarse el referido organismo, en el rechazo de las licencias
mdicas y en vas de preparacin para la arbitrariedad, comn en carabineros, para la
eliminacin de la institucin.
Bien, los hechos narrados siguen su curso, sin que ninguna autoridad institucional
frenara o impidiera que estas vulneraciones siguieran producindose; el da 17 de octubre
del ao 2014, el teniente CALDERON, mediante su oficio 262 de esa fecha, pide informe
a nuestro representado por no concurrir a una citacin a la comisin mdica central. Eso
significaba trasladarse a la ciudad de Santiago, sin embargo, a todas luces, se aprecia la
presin y hostigamiento del referido oficial hacia nuestro defendido, utilizando medios
administrativos de forma irregular.
Con fecha 19 de noviembre del ao 2014, el suboficial JUAN LEYTON LPEZ,
concurri una de las tantas veces que interrumpan el reposo mdico, hasta el domicilio
de nuestro representado, ya que por orden del teniente CALDERN el sargento
MARTNEZ deba presentarse en la oficina de este oficial; lo mismo ocurri el da 24 de
noviembre de ese mismo ao, observndose una vez ms, como no se respeta el
derecho al reposo mdico, pese a que la propia reglamentacin de feriados, permisos,

licencias y otros beneficios N 9, en su artculo 67 inciso 2, norma imperativa, establece


que "El jefe respectivo... del mismo modo, deber respetar el reposo mdico de hagan
uso sus subordinados"; asimismo el Dictamen N 2 6.3 60 de fecha junio del ao 2007,
Dictamen N 42.796 de junio del ao 2014, ambos de la Contralora General de la
Repblica establece; "A quien se le otorga reposo mdico, no solo se encuentra
imposibilitado para concurrir a las labores propias del empleo, sino a cualquiera otra que
pueda desarrollar, estando obligado a respetar dicho descanso a fin de atender el
restablecimiento de su salud", pronunciado acorde a lo descrito en el artculo 19 N 1 y 9
de nuestra Carta Fundamental, quedando en evidencia, una vez ms, las vulneraciones y
acosos que ha sido vctima nuestro representado. Todo esto llev a que nuestro
defendido se empeorara en su salud, informe de la propia Dra. Castillo.
De esta forma, y ante tanto hostigamiento generado por el teniente CALDERON en
complicidad con sus oficiales jefes superiores, en que dia por medio y tres a cuatro veces
por da, personal de carabineros en los propios vehculos especiales que se utilizan ante
manifestaciones y desrdenes pblicos, concurran hasta el domicilio de nuestro
representado, afect a su grupo familiar, en que la cnyuge y los hijos menores del
sargento MARTINEZ, quedaban temerosos, asustados e intimidados ante la presencia de
estos vehculos institucionales frente a su domicilio.
Es as, que el tiempo transcurrido en el reposo mdico de nuestro representado,
tampoco logr estar tranquilo, ya que su derecho a licencia mdica y el restablecimiento
de su salud se vio vulnerado, llegando a ser eliminado de la institucin mediante una
resolucin N634, totalmente irregular y fuera del margen de la ley, emitida por la
comisin mdica central de carabineros, la cual se acompaa en un otros de esta
presentacin.
A raz de estos antecedentes descritos, es que venimos en demandar a
Carabineros de Chile, institucin representada a travs del Fisco de Chile, por sus
reiterados acosos y hostigamientos en contra de nuestro representado, lo que finalmente
resultaron con la desvinculacin de la institucin a consecuencia del padecimiento que le
afect ante estas persecuciones laborales y malos tratos y no naturalmente como ellos
sealan.
Todo esto con la pretensin que se indemnice a nuestro representado por hacerlo
perder su fuente laboral, por todo el dao producido en su intachable carrera funcionarla y
el dao moral causado en base a lo siguiente:
11.

Lucro cesante: La suma de $ 192.000.000 .

22.

Dao emergente: La suma de $ 10.000.000

33.

Dao Moral: La suma $ 300.000.000

4 4.

Indemnizacin de once sueldos

5 5.

Costas de la causa.

El Derecho
Ahora bien, los hechos anteriormente expuestos constituyen claramente la
hiptesis de acoso laboral, presente en el inciso 2 del artculo 2 del Cdigo laboral, el que
seala: "Asimismo, es contrario a la dignidad de la persona el acoso laboral,
entendindose por tal toda conducta que constituya agresin u hostigamientos reiterados,
ejercida por el empleador o por uno o ms trabajadores, en contra de otro u otros
trabajadores, por cualquier medio y que tenga como resultado para el o los afectados su
menoscabo, maltrato o humillacin, o bien que amenace o perjudique su situacin laboral
o sus oportunidades en el empleo". Como se aprecia, y segn lo sealado en los hechos,
a nuestro representado se le ha menoscabado su integridad psquica como consecuencia
directa de la relacin laboral, vulnerando con ello la garanta que establece el artculo 19
N 1 de nuestra Carta Fundamental, a saber; La integridad fsica y psquica de la persona,
todo lo cual encuentra asidero en los informes psiquitricos que se presentarn en la
oportunidad procesal correspondiente, y que estn referidos a la situacin crtica por la
que pasa este funcionario pblico a causa de los constantes vejmenes a los que se le ha
sometido en su trabajo.
Lo anterior de conformidad con lo establecido en el artculo 485 del Cdigo del
ramo y que en esta demanda se incoa, esto con la pretensin de que Us., se forme la
conviccin y declare la existencia de la vulneracin de derechos fundamentales que aqu
se exponen, dando con ello a las peticiones concretas que en lo sucesivo representarn.
Articulo 485; "El procedimiento contenido en este prrafo se aplicar respecto de las
cuestiones suscitadas en la relacin laboral por aplicacin de las normas laborales, que
afecten los derechos fundamentales de los trabajadores, entendindose por stos los
consagrados en la Constitucin Poltica de la Repblica en su artculo 19 nmero 1 inciso
primero, siempre que su vulneracin sea consecuencia directa de actos ocurridos en la
relacin laboral, 4 y 5 en lo referido a la inviolabilidad de toda forma de comunicacin
privada, 6, inciso primero, 12, inciso primero, y 16, en lo relativo a la libertad de trabajo,
al derecho a su libre eleccin y a lo establecido en su inciso cuarto, cuando aquellos
derechos resulten lesionados en el ejercicio de las facultades del empleador".

La ilegalidad y lo injustificado de la desvinculacin de nuestro representado queda


en evidencia, por lo dems, no slo del mrito de los hechos referidos precedentemente,
sino tambin en la forma que se utiliz para tal accin; todo lo cual por si solo deber
llevar al Tribunal a concluir que el despido o desvinculacin, fue a travs de la flagrante
vulneracin de los derechos fundamentales a que se refieren los incisos primero y
segundo del artculo 485, tal como lo expresa el artculo 489 del texto legal en referencia;
"Si la vulneracin de derechos fundamentales a que se refieren los incisos primero y
segundo del artculo 485, se hubiere producido con ocasin del despido, la legitimacin
activa para recabar su tutela, por la va del procedimiento regulado en este Prrafo,
corresponder exclusivamente al trabajador afectado...".
En consecuencia, solicita admitir la demanda a tramitacin y en definitiva condenar
y declarar:
1.

Que el demandado sea condenado al pago de las indemnizaciones descritas.

2.

Que el demandado sea condenado al pago de las cotizaciones previsionales por

todos los meses trabajados y hasta la convalidacin de mi despido.


3.

Que el demandado sea condenado al pago de la indemnizacin sustitutiva por falta

de aviso previo.
4.

Que el demandado sea condenado al pago de mis vacaciones proporcionales.

5.

Que el demandado sea condenado al pago de todas las prestaciones

indemnizaciones y sumas adeudadas con reajustes e intereses.


6.

Que el demandado sea condenado expresamente en costas.


SEGUNDO: Que la parte demandada contestando la demanda, don ALEJANDRO

PATRICIO CASTRO LEIVA, Abogado Procurador Fiscal (S) de Coyhaique, por el


Consejo de Defensa del Estado, en representacin del FISCO DE CHILE, solicita, desde
ya, el rechazo de la misma, en todas sus partes, con expresa condena en costas. Funda
la presente contestacin en las consideraciones de hecho y de derecho que pasa a
exponer.
I.- EXCEPCIN PERENTORIA DE INCOMPETENCIA ABSOLUTA DEL TRIBUNAL POR
NO RESULTAR APLICABLES LAS NORMAS LABORALES A LAS RELACIONES
CONTRACTUALES DE LOS SERVICIOS PBLICOS Y FISCO DE CHILE.
Que previo a contestar el fondo del asunto debatido, vengo en oponer, en calidad
de excepcin perentoria o de fondo, la incompetencia absoluta del Tribunal, en atencin a
las siguientes consideraciones:

No existe norma alguna que le atribuya jurisdiccin ni competencia a este Juzgado


del Trabajo para conocer de los asuntos que se relatan en la denuncia de autos, atendido
que, la relacin jurdico laboral se encuentra regulada, ntegramente, por normas de
Derecho Pblico y no por el Cdigo de Trabajo.
La competencia del tribunal, para conocer de los asuntos laborales emana de los
artculos 1 y 420 y siguientes del Cdigo del Trabajo. No obstante, ninguna de dichas
normas es aplicable en la especie al FISCO - Carabineros de Chile; ello por cuanto el
artculo 1 del Cdigo del Trabajo excluye de su aplicacin, como cuerpo normativo, no
solo lo referido a los funcionarios pblicos, sino que tambin de ella se colige que sus
normas slo son aplicables al sector privado, salvo cuando el Estado acta como tal, que
no es el caso de autos.
Carabineros de Chile es un servicio pblico centralizado que depende del
Ministerio del Interior; es una entidad estatal que forma parte de la Administracin del
Estado, segn se consagra en el inciso segundo del artculo 1 del Decreto con Fuerza de
Ley N 1/ 19.653,(Contiene el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley
Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, N 18.575)
por lo que a su respecto, no resultan aplicables normas contenidas en el Cdigo del
Trabajo, tal como queda de manifiesto en el artculo 1 antes referido.
En el caso de autos, el rgano que acta es el FISCO DE CHILE, por intermedio
de Carabineros de Chile, entidad que forma parte de la Administracin Central del Estado;
por consiguiente, estamos frente a una entidad pblica a la que no se le aplican normas
de orden privado, sino sus normas propias, que son de derecho pblico.
Por su parte, el artculo 420 del Cdigo del Trabajo, en ninguna de sus hiptesis, le
atribuye competencia al Juez Laboral para pronunciarse sobre las cuestiones que se
susciten entre el ESTADO y sus servidores, por aplicacin de las normas laborales o
derivadas de la interpretacin y aplicacin de los contratos individuales o colectivos del
trabajo o de las convenciones y fallos arbitrales en materia laboral. En efecto, en primer
trmino, el concepto de empleador que el artculo 3 del Cdigo del Trabajo describe, no
resulta aplicable al ESTADO DE CHILE, en atencin a que si bien es una persona jurdica
de Derecho Pblico, no utiliza los servicios personales, materiales e intelectuales, en
virtud de un contrato de trabajo, debiendo estarse, en esta materia, a la definicin que el
Cdigo entrega en su artculo 7.
En segundo trmino, se deber tener presente que la relacin laboral entre mi
representada y sus funcionarios, reconoce su fuente primigenia en la ley, y no en la

voluntad de las partes, como sucede en el mbito del Derecho del Trabajo, por lo que
dogmticamente constituye un error asimilar los contratos de trabajo a la ley y al acto
administrativo que sanciona la designacin de una persona para servir un cargo pblico.
En consecuencia, el Tribunal carece de competencia, en forma absoluta para
conocer y resolver la controversia de autos respecto del FISCO - Carabineros de Chile,
por no resultar aplicable a la especie, las normas de Derecho Privado contenidas en el
Cdigo del Trabajo.
As lo ha sostenido nuestra jurisprudencia, entre otros, en fallo de fecha 18 de
Agosto de 2011, la Ilustrsima Corte de Apelaciones de San Miguel, en sentencia que
acogi recurso de nulidad interpuesto por el Fisco de Chile, ha sealado: "Octavo: Que si
bien la disposicin se encuentra referida al estatuto personal que le es aplicable a cada
trabajador, por la descripcin que en ella se hace, claramente se refiere y as se ha
entendido doctrinariamente, que las normas laborales slo son aplicables al sector
privado, salvo cuando el Estado acta como tal, que no es precisamente el caso de autos.
En efecto, en la especie el que acta es un Ministerio que, como ya se seal
anteriormente, forma parte de la administracin del Estado, por tanto estamos frente a
entes pblicos que no puede serles aplicables normas de orden privado, porque adems,
tiene normas propias como se ha dejado constancia precedentemente y por tanto tales
relaciones se regulan por el Derecho Administrativo y no por el Derecho del Trabajo. Por
lo dems, ya el artculo tercero del Cdigo del Trabajo, con el objeto de limitar el mbito
de aplicacin de las normas laborales da un concepto laboral de empresa, concepto que
en nada se compadece con los rganos pblicos y mucho menos dice relacin alguna con
los actos administrativos propios del Derecho Pblico y no privado, y este mbito no acta
ni el Ministerio demandado ni el Fisco de Chile". (Sentencia que acoge recurso de Nulidad
Rol I.C.A. de San Miguel N 198-2011)
II.-

EXCEPCIN

PERENTORIA

DE FALTA

DE LEGITIMACIN

ACTIVA

DEL

DENUNCIANTE.
Que, en subsidio de la excepcin de incompetencia absoluta del tribunal, y previo
a contestar sobre el fondo, vengo en oponer la excepcin perentoria de falta de
legitimacin activa del denunciante, para emplazar a mi representada en este
procedimiento, ya que carece de la calidad de "trabajador", en los trminos que define el
Cdigo del Trabajo. En efecto, el literal b) del artculo 3 del Cdigo del Trabajo, previene
que "trabajador" es toda persona natural que presta servicios personales intelectuales o
materiales, bajo dependencia o subordinacin, y en virtud de un contrato de trabajo.

Sobre el particular, cabe sealar que, los servicios que durante 22 aos prest el
denunciante para Carabineros de Chile no se rigieron por contratos de trabajo, sino que
los derechos y obligaciones de ste se encuentran regulados por la ley, especficamente
por la Ley Orgnica Constitucional de Carabineros de Chile, el estatuto del personal de la
institucin, el Cdigo de Justicia Militar, y la reglamentacin interna de Carabineros.
El denunciante no tiene la calidad de "trabajador", por lo que el denunciante carece
del derecho a accionar por esta va, debiendo rechazarse la denuncia, por esta sola
circunstancia. En efecto, el artculo 3, literal b), define "trabajador" como "toda persona
natural que preste servicios personales intelectuales o materiales, bajo dependencia o
subordinacin, y en virtud de un contrato de trabajo, sin embargo, el denunciante no
estuvo ligado a mi representada por un contrato de trabajo, en los trminos definidos en el
Cdigo del Trabajo, toda vez que los derechos y obligaciones de ste emanan, como ya
se indic, de la ley, en donde la autonoma de las partes para configurar la relacin
jurdico laboral no juega ningn papel; as las cosas, la remuneracin, jornada de trabajo,
y otros beneficios, estn expresamente sealadas en la ley.
Por lo tanto, la denuncia deber ser rechazada, ya que uno de los requisitos
fundamentales para denunciar es, precisamente, que quien denuncie tenga la calidad de
"trabajador", en atencin a que el procedimiento de tutela laboral se aplicar respecto de
las cuestiones suscitadas en la relacin laboral, por aplicacin de las normas laborales,
que afecten los derecho fundamentales de los "trabajadores", situacin, que como se ha
dicho latamente, no resulta aplicable en la especie.
III.- EXCEPCIN DE FALTA DE LEGITIMACIN PASIVA DEL FISCO DE CHILE.
Que, en subsidio de la excepcin perentoria de falta de legitimacin activa, y
previo a contestar sobre el fondo, vengo en oponer la excepcin perentoria de falta de
legitimidad pasiva del FISCO DE CHILE para ser emplazado en el presente juicio, en
atencin a las consideraciones que seguidamente paso a exponer:
1.

Como ya se ha sealado, mi representada no tiene la calidad de "empleador", en

los trminos que define el artculo 3 del Cdigo del Trabajo. En efecto, dicha norma,
define al "empleador" como toda persona natural o jurdica que utiliza los servicios
intelectuales o materiales, de una o ms personas, en virtud de un contrato de trabajo.
2.

La relacin de trabajo que uni a mi representada con el denunciante, no puede

calificarse de contrato de trabajo, en los trminos definidos en el artculo 7 del Cdigo del
Trabajo. Dicha norma previene que contrato de trabajo es una convencin por el cual el
empleador y el trabajador se obligan recprocamente, ste a prestar servicios personales

bajo dependencia y subordinacin del primero, y aqul a pagar por estos servicios una
remuneracin determinada.
3.

Uno de los elementos esenciales de las relaciones contractuales de origen laboral,

es precisamente el reconocimiento de la autonoma de la voluntad de las partes destinada


a precisar los derechos y obligaciones por los cuales las stas se regirn. Si bien el
Cdigo del Trabajo determina el marco y lmite de las obligaciones recprocas, son las
partes las llamadas a determinar su contenido concreto.
4.

En la especie, el denunciante se encuentra afecto a un rgimen especial de ndole

laboral. A primera vista, aparece como primera diferencia el marco regulatorio que rige a
ambos tipos de relaciones laborales. En efecto, mientras las relaciones jurdico laborales
reguladas en el Cdigo del Trabajo, lo estn dentro del marco del Derecho Privado, las
relaciones laborales entre el ESTADO y sus servidores, estn amparadas en el marco
regulatorio entregado por el Derecho Pblico, es decir, la Constitucin Poltica de la
Repblica, la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del
Estado, las leyes orgnicas de los distintos servicios pblicos, y los estatutos especiales
que se dicten.
Por lo tanto, el principio de autonoma de la voluntad queda absolutamente
suprimido, no siendo los derechos y obligaciones de los servidores pblico objeto de
ningn tipo de negociacin, toda vez que es la ley, la fuente primigenia que establece los
derechos y obligaciones de las partes, determinando su marco y contenido.
5.

As las cosas, y respecto de la situacin que afecta al denunciante, desde el punto

de vista de la prestacin de sus servicios, se encuentra regulado por las normas que
contiene la Ley Orgnica Constitucional de Carabineros de Chile, el Estatuto del Personal
de Carabineros de Chile, las normas del Cdigo de Justicia Militar, en cuanto a los delitos
que pudieren verificarse en el desempeo de sus funciones, y la reglamentacin interna
institucional. Bajo ninguna hiptesis se le ha dado aplicacin supletoria a las normas del
Cdigo del Trabajo.
6.

Por lo expuesto, mi representada no tiene la calidad de "empleador", en los

trminos que utiliza el Cdigo del Trabajo, ya que las relaciones de prestacin de
servicios entre sta y los servidores pblicos no se rigen por contratos de trabajo, sino
que por la ley, por lo que el FISCO DE CHILE, carece de legitimacin pasiva para ser
emplazado en este juicio, debiendo, por lo tanto, rechazarse la denuncia formulada en su
contra, por esta sola circunstancia.
IV.- CONTROVERSIA DE LOS HECHOS EXPUESTOS EN LA DENUNCIA.

Que vengo en controvertir todos los hechos en la forma en que han sido expuestos
en la denuncia, aceptndose solamente aquellos reconocidos en la presente contestacin,
o que sean acreditados legalmente durante la audiencia de juicio oral que se cite al
efecto. Sin perjuicio de lo expuesto, debemos sealar categricamente que:
1.-

No es efectivo que el denunciante hubiere sido acosado laboralmente.

2.-

No es efectivo que funcionarios policiales hubieren intervenido o presionado a una

mdico psiquiatra, para efectos de cambiar el diagnstico del denunciante.


3.-

No es efectivo que el llamado a retiro absoluto de las filas institucionales, tenga su

origen en acciones de hostigamiento, o que en la decisin adoptada por la Comisin


Mdica

Central

de

Carabineros,

se

hubieren

infringido

derechos

garantas

constitucionales.
4.-

No es efectivo que mi representada adeude al denunciante sumas de dinero, por

ningn concepto.
V.-

LOS HECHOS.
Como es de conocimiento pblico, entre los meses de enero y febrero de 2012, se

desarroll en la regin de Aysn un movimiento social, destinado a reivindicar diversas


aspiraciones de bienestar regional; sin embargo, en el marco de dicha manifestacin de
descontento social, se produjeron enfrentamientos entre ciudadanos organizados y
funcionarios de Carabineros de Chile, quienes, en el cumplimiento del mandato
constitucional y legal, trataban de restablecer el orden pblico, y permitir el libre trnsito
de las personas y de bienes, con el objeto de asegurar el abastecimiento de los puntos de
distribucin de mercaderas y servicios, en las distintas localidades de la Regin de
Aysn.
En dichos enfrenamientos, una persona de Puerto Aysn, individualizada como
Tefilo Haro, fue severamente herido, al parecer por un funcionario de Carabineros de
Chile -hecho actualmente investigado por la Justicia Militar- y en donde el denunciante,
don Jos Martnez, tuvo participacin, atendido que se encontraba destinado -a la poca
de ocurrencia de los hechos- a la Subcomisara de Fuerzas Especiales. Dicha situacin,
dio origen a un sumario administrativo al interior de Carabineros, con el objeto de
determinar la existencia de responsabilidad disciplinaria de los funcionarios que se
encontraban cumpliendo sus funciones, sin perjuicio de la investigacin desarrollada por
la Justicia Militar.
Con fecha 25 de julio de 2013, mediante resolucin N 128, dictada por la
Direccin de Orden y Seguridad de Carabineros de Chile, el denunciante fue absuelto de

toda responsabilidad administrativa en los hechos precedentemente descritos, dejndose,


sin efecto, una medida disciplinaria aplicada por el Jefe de la XI Zona Policial de Aysn.
Es del caso que, en el mes de octubre de 2013, despus de un episodio de violencia
intrafamiliar en la que el denunciante se vio involucrado, hecho investigado por la Fiscala
Local de Coyhaique, se determin aplicarle la sancin disciplinaria de reprensin. Cabe
hacer presente que, de acuerdo a lo previsto en el artculo 22 del Decreto Supremo N
900/1967(Aprueba Reglamento de Disciplina de Carabineros de Chile N 11), son
sancionadas, de acuerdo al catlogo del artculo 23, las faltas relativas a la integridad
moral del funcionario o al prestigio de la Institucin, estimndose como tales, todos los
actos que menoscaben la dignidad o el decoro funcionario, o que perjudiquen el buen
nombre o el prestigio de la Institucin, en especial, la descrita en el literal d), a saber, "d)
Observar conducta impropia para con la familia o en otros actos de la vida social o privada
y que trasciendan a terceros".
Con posterioridad al episodio de violencia intrafamiliar, el seor Martnez, a partir
del 14 de octubre de 2013, comienza a presentar una serie de licencias mdicas. Con
fecha 21 de octubre de dicho ao, se dispuso el traslado del mismo hasta el Retn de
Queule, de la Tenencia de Toltn, sin ser despachado, atendida las licencias mdicas que
fueron presentadas por ste.
Con fecha 3 de febrero de 2014, se recibi en la Prefectura Aysn de Carabineros,
la Resolucin exenta N 1959, de la Comisin Mdica Central que dispona el rechazo de
las licencias mdicas que disponan reposo entre los das 18 de diciembre de 2013 y 6 de
enero de 2014, rechazndose, la reposicin presentada por el denunciante, mediante
resolucin exenta N 310, por lo que la decisin adoptada por el organismo competente, a
saber, la Comisin Mdica Central de Carabineros de Chile, qued a firme.
Con fecha 1 de octubre de 2014, mediante resolucin Exenta N 2254, se declara
la imposibilidad fsica del denunciante para desempearse al interior de la institucin
Carabineros de Chile, en atencin a que padece de un trastorno adaptativo cronificado,
afeccin de origen natural, de pronstico incurable y no invalidante.
La Comisin Mdica Central, funda su resolucin en:
1.

Informe Preliminar N 67, de 1 de abril de 2014, emitido por la Comisin Mdica

Local, de la Regin de Los Lagos;


2.

Informe de Evaluacin psiquitrica N 162, de 28 de agosto de 2014, emitido por el

asesor Mdico de la Comisin Mdica Central de Carabineros de Chile, Teniente (S), don

Renzo Menndez Acevedo, sealando que don Jos Martnez padece de un trastorno
adaptativo cronificado, no apto para el servicio;
3.

La circunstancia que el sargento 2 Jos Martnez registra 227 das de licencia

mdica, tipo 1, por enfermedad comn o accidente no del trabajo, contando con 22 aos
de servicio; y
4.

Que, examinados dichos antecedentes, y teniendo en consideracin su historial

clnico completo, se ha determinado que el funcionario, quien no compareci a la sesin


en donde se analizaron los mismos, padece de una afeccin psiquitrica de origen
natural, de pronstico incurable, que lo imposibilita para continuar prestando servicios en
Carabineros de Chile.
Atendida las consideraciones expuestas, se procede a proponer el retiro absoluto
del denunciante, por sufrir una patologa incurable que lo imposibilita para permanecer en
las filas de Carabineros de Chile.
Cabe hacer presente que, con fecha 16 de diciembre de 2014, la Comisin Mdica
Central, dict la resolucin exenta N 2939, mediante la cual procede a rechazar el
recurso de reposicin interpuesto por el denunciante, mantenindose a firme la decisin
de proponer el retiro absoluto del funcionario, por las razones expuestas en la resolucin
exenta N 2254, de 1 de octubre del ao recin pasado.
Atendido los antecedentes expuestos, el mando de la Prefectura Aysn, procedi a
dictar la Resolucin Exenta N 25, de 19 de enero de 2015, que dispone el retiro absoluto
del denunciante, a contar del 23 de junio de 2015.
Por lo tanto, la decisin adoptada por el mando institucional, no puede ser calificada de
arbitraria, infundada o ilegal, sino que se bas en antecedentes tcnicos que imposibilitan
que el funcionario denunciante siga prestando servicios en la institucin, y no se bas en
los hechos que ste, a travs de sus mandatarios, relata en la denuncia interpuesta.
VI.- MARCO JURDICO AL QUE SE ENCUENTRA AFECTO EL DENUNCIANTE.
El denunciante se encuentra afecto, en el desempeo de sus servicios, a un conjunto de
normas de Derecho Pblico, constituidos por la Ley Orgnica Constitucional de
Carabineros, el Estatuto del Personal de Carabineros, el Cdigo de Justicia Militar y las
normas reglamentarias internas de Carabineros de Chile. En efecto, de acuerdo a lo
dispuesto en el artculo 1 de la Ley N 18.9613, ( Ley Orgnica Constitucional de
Carabineros de Chile, publicada en el Diario Oficial, el 07 de marzo de 1990), Carabineros
de Chile es una Institucin policial tcnica y de carcter militar, que integra la fuerza
pblica y existe para dar eficacia al derecho; su finalidad es garantizar y mantener el

orden pblico y la seguridad pblica interior en todo el territorio de la Repblica y cumplir


las dems funciones que le encomiendan la Constitucin y la ley. Agrega el inciso
segundo que depender directamente del Ministerio del Interior y Seguridad Pblica y se
vincular administrativamente con ste a travs de la Subsecretara del Interior.
Por otro lado, el inciso primero del artculo 2o del referido cuerpo legal, previene
que Carabineros de Chile como cuerpo policial armado es esencialmente obediente, no
deliberante, profesional, jerarquizado y disciplinado, y su personal estar sometido a las
normas bsicas establecidas en su ley orgnica, su Estatuto, Cdigo de Justicia Militar y
reglamentacin interna.
Por otro lado, el artculo 5, dispone que Carabineros estar integrado por:
1.- Personal de Nombramiento Supremo: a) Oficiales de Fila; b) Oficiales de los Servicios;
y c) Personal Civil.
2 - Personal de Nombramiento Institucional: a) Personal de Fila; y b) Personal Civil.
Este personal, de acuerdo a la ley, integrar la Planta Institucional, conformando
escalafones estructurados jerrquicamente, en las condiciones que determine la ley.
Debe tenerse en especial consideracin que para pertenecer a la planta
institucional, uno de los requisitos establecidos en la ley ( Artculo 9 Ley Orgnica
Constitucional de Carabineros, artculo 14 del Estatuto de Personal de Carabineros de
Chile, cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado se encuentra contenido en el
Decreto Supremo N 412/2009), es tener salud compatible. De ah que, el artculo 43 de la
Ley Orgnica Constitucional de Carabineros de Chile, prevenga que el personal de Fila de
nombramiento institucional -hiptesis en que se encuentra el denunciante- pasar a retiro
absoluto, cuando se encuentre aquejado de enfermedad declarada incurable que les
imposibilite para continuaren el servicio.
De acuerdo al artculo 2 del Decreto Supremo N 4/1988, que contiene el
Reglamento de la Comisin Mdica Central, dicho rgano tiene competencia exclusiva
para determinar si la salud de los funcionarios de Carabineros de Chile es compatible con
el servicio.
A modo de conclusin, podemos sealar que:
1.-

El denunciante, en su calidad de funcionario de Carabineros de Chile, se

encuentra afecto a un rgimen especial de Derecho Pblico, regido por las normas de la
Ley Orgnica Constitucional de Carabineros, el Estatuto del Personal de Carabineros, el
Cdigo de Justicia Militar, y la normativa interna, aplicable a sus funcionarios.

2.-

Que, en el marco de dicha reglamentacin especial, la situacin del

Sargento 2 Jos Martnez, fue evaluada por la Comisin Mdica Central, la que en
cumplimiento de las normas de su Reglamento, determin que la dolencia que afectaba al
denunciante es de pronstico incurable, por lo que, en su dictamen, propone al mando,
proceder al retiro absoluto de ste de las filas de la institucin.
3.-

Que, en virtud del dictamen emanado del rgano tcnico competente, se

resolvi proceder a cursar el retiro absoluto del denunciante.


VII.- ALEGACIONES Y DEFENSAS.
A.- En cuento a los hechos expuestos por el denunciante.
En primer trmino, y tal como se seal al inicio de la presente contestacin, esta
parte contraviene expresamente los hechos consignados en la denuncia; por lo tanto, no
son efectivos los supuestos malos tratos ni los hostigamientos que el denunciante
describe en su libelo; ni que dichos supuestos hostigamientos generaron el retiro absoluto
de la institucin.
Tampoco es efectivo que funcionarios policiales hubieren amedrentado a una
mdico con el objeto de que no modificara el diagnstico para que las licencias mdicas
no fueren rechazadas; es ms, si la mdico mencionada en la denuncia hubiere efectuado
dicho cambio, estaramos en presencia de falsificacin de instrumentos o documentos
oficiales, lo que debiera ser objeto de una investigacin por parte del Ministerio Pblico.
Tampoco es efectivo que funcionarios policiales hubieren interferido en las
decisiones adoptadas por la Comisin Mdica Local, procedi a rechazar las licencias
mdicas presentadas por el denunciante. En este punto, es necesario aclarar que el
rechazo de las licencias mdicas presentadas corresponde a un acto administrativo
dictado por la Comisin Mdica Central.
En este orden de ideas, el denunciante hizo una presentacin ante la Contralora
General de la Repblica, la que con fecha 2 de octubre de 2014, mediante dictamen N
75711/2014, se pronunci en el sentido que corresponde a las Comisiones Mdicas de
Carabineros ejercer el control tcnico de las licencias de los funcionarios, por lo que
procede que el denunciante, don Jos Martnez, proceda a la devolucin de las
remuneraciones percibidas indebidamente, como consecuencia del rechazo del reposo.
Lo que es efectivo, es que el denunciante fue desvinculado de la institucin,
atendida la gravedad de la enfermedad que le afecta, y que necesariamente conlleva el
retiro absoluto del denunciante, en virtud de las normas legales que han sido citadas en la
presente contestacin, toda vez que su salud es incompatible con el servicio. En este

orden de ideas, el artculo 59 del Reglamento N 9, sobre Feriados, Permisos, Licencias y


Otros Beneficios, previene que si las licencias mdicas por trminos inferiores a 30 das
se repitieren por ms de tres veces en un perodo de seis meses, contado desde que
comience la primera licencia, ser la Comisin Mdica Local y/o Central, segn
corresponda, la que autorice estas nuevas licencias; adems, la Comisin Mdica Central
deber pronunciarse si el estado de salud del funcionario es o no recuperable, conforme a
la normativa vigente.
Ello justifica que la Comisin Mdica Central procediera a evaluar la salud del
funcionario denunciante, quien, no estaba prestado servicios por encontrase con reposo
mdico, sin poder ser trasladado a su nueva destinacin, y percibiendo su remuneracin.
En atencin a lo resuelto por la Comisin Mdica Central, se encuentra
plenamente justificada la dictacin de la Resolucin Exenta N 25, de 19 de enero de
2015, dictada por el seor Prefecto de Aysn, que dispone el retiro absoluto del
denunciante, en atencin a que le afecta una imposibilidad fsica, lo que se har efectivo
el da 23 de junio de 2015.
El denunciante pretende justificar su retiro absoluto de las filas de la institucin en
supuestos hostigamientos, situaciones del todo inverosmiles, cuyo nico objeto es
confundir al tribunal y justificar el inicio de esta accin que necesariamente deber
calificarse de temeraria, pues a travs de ella, lo que se pretende es evitar el traslado del
funcionario denunciante a su nueva destinacin en el retn Queule, de la Tenencia de
Toltn, correspondiente a la Prefectura de Villarrica, dispuesto por la Orden N 383,
publicada en el Boletn Institucional el 21 de octubre de 2013.
Por otro lado, el denunciante seala que su derecho al restablecimiento de su
salud, que le otorga la licencia mdica se vio vulnerado, llegando incluso a ser eliminado
de la institucin, mediante la resolucin N 634, emitida por la Comisin Mdica Central, la
que califica de totalmente irregular y fuera del margen de la ley.
Sobre el particular, cabe hacer presente que:
a)

La Resolucin mencionada, no fue dictada por la Comisin Mdica Central, como

erradamente sostiene el denunciante, sino que por la Prefectura Aysn.


b)

Dicha resolucin fue dejada sin efecto por la misma Prefectura, mediante la

resolucin N 42, de enero de 2015, en atencin a que adoleca de errores, dictndose,


en su lugar, la Resolucin Exenta N 25, de 19 de enero de 2015, la que dispone el retiro
absoluto del denunciante, por salud incompatible con el servicio.

c)

Que, el denunciante se limita a sealar que la resolucin antes indicada es

irregular y dictada al margen de la ley; sin embargo, omite describir en qu consistiran los
supuestos vicios o irregularidades. Dicha omisin no resulta balad, sino que afecta
seriamente nuestro derecho a defensa, ya que no resulta posible contradecir los
argumentos expuestos por el denunciante, si no conocemos el contenido de la alegacin.
B.- En cuanto a las pretensiones econmicas del denunciante.
En cuanto a las pretensiones econmicas, stas debern ser rechazadas en todas
sus partes, en atencin a las siguientes consideraciones:
El denunciante solicita que mi representada sea condenada al pago de una
indemnizacin por lucro cesante, ascendente a la suma de $192.000.000; indemnizacin
por dao emergente, ascendente a la suma de $10.000.000; indemnizacin por dao
moral, ascendente a la suma de $300.000.000, ms una indemnizacin equivalente a 11
sueldos, y las costas de la causa.
Sobre el tema en particular, cabe sealar que las indemnizaciones solicitadas
resultan del todo improcedentes, atendido el rgimen jurdico laboral especial al que se
encuentra afecto el denunciante, en su calidad de funcionario pblico.
Sin perjuicio de lo sealado al inicio de la presente contestacin, en cuanto a que
las normas del fuero laboral no resultan aplicables en la especie, cabe hacer presente que
el artculo 489 del Cdigo del Trabajo previene que en evento de acogerse la denuncia, el
juez ordenar el pago de la indemnizacin a que se refiere el inciso cuarto del artculo 162
y la establecida en el artculo 163, es decir, la indemnizacin sustitutiva del aviso previo y
la indemnizacin por aos de servicio, con el recargo establecido en el artculo 168 y,
adicionalmente, una indemnizacin que no podr ser inferior a seis meses ni superior a
once meses de la ltima remuneracin mensual.
La exigencia de indemnizaciones distintas a las contempladas en la ley, es motivo
suficiente para proceder al rechazo de la pretensin deducida por don Jos Martnez. En
efecto, el Cdigo del Trabajo solamente contempla las indemnizaciones por aos de
servicio y la sustitutiva del aviso previo. Adicionalmente, se contempla una indemnizacin
especial, equivalente a una suma de dinero equivalente a entre seis a once meses de
remuneracin; sin embargo, nuestra ley laboral no contempla la indemnizacin del lucro
cesante, ni del dao emergente, ni la indemnizacin del dao moral, por lo que resulta
improcedente hacer lugar a la pretensin deducida por el denunciante.
Sin perjuicio de lo expuesto, cabe sealar que el rgimen especial de derecho
pblico al que se encuentra efecto todo funcionario pblico, salvo las excepciones que la

propia ley contempla -como sucede en el caso de funcionarios que prestan servicios en el
Ministerio Pblico- no contempla la aplicacin de las normas del Cdigo del Trabajo en
materia de trmino de la relacin y de rgimen indemnizatorio. En efecto, en materia de
remuneraciones y trmino de las relaciones laborales en el sector pblico, se deber estar
a lo previsto en el Estatuto Administrativo General o en los Estatutos especiales; y en el
caso sublite, a lo previsto en la Ley Orgnica Constitucional de Carabineros de Chile y en
el Estatuto del Personal de Carabineros, las que no contemplan indemnizacin de ningn
tipo por el trmino de la prestacin de servicios.
En este orden de ideas, en general el trmino de las relaciones laborales entre el
Estado y sus funcionarios, no contempla el pago de indemnizaciones de ninguna especie,
por lo que de acceder a la pretensin del denunciante, implicara una flagrante violacin
de la ley que regula la materia.
As las cosas, el artculo 1 del Cdigo del Trabajo no hace aplicable sus normas a
las relaciones laborales al interior de los rganos de la Administracin del Estado, salvo
respecto de aquellas materias y aspectos que no se encuentren regulados en sus
estatutos especiales, y stos, precisamente regulan las prestaciones econmicas que se
deben en caso de trmino de la relacin laboral, las que no contemplan el pago de
indemnizaciones, y esto se justifica en que al existir una relacin de Derecho Pblico,
para que el pago pueda ser efectivo, se requiera de una ley expresa que as lo contempla,
cuyo no es el caso.
Sin perjuicio de lo expuesto, cabe sealar que, atendida la causal invocada para
proceder al retiro absoluto del denunciante, ste tiene derecho a percibir una pensin y
una indemnizacin de desahucio. En efecto, el artculo 82 del Estatuto del Personal de
Carabineros de Chile, dispone que el personal de Carabineros tendr derecho a pensin
de retiro cuando acredite veinte o ms aos de servicios efectivos y siempre que rena
las dems condiciones que exige dicho estatuto especial. A su turno, el artculo 94 del
mismo cuerpo normativo, previene que la pensin de retiro se computar sobre la base
del 100% de la ltima remuneracin imponible, de actividad en razn de una treinta ava
parte por cada ao de servicio, estableciendo dicha norma el procedimiento de clculo de
la misma.
Por otro lado, el artculo 135 del Estatuto del Personal de Carabineros de Chile,
previene: "El personal de Carabineros de Chile tendr derecho a percibir indemnizacin
de desahucio, compatible con la pensin de retiro o montepo.

"Este beneficio consistir en el pago de un mes de la ltima remuneracin sobre la cual se


hubieren efectuado imposiciones al respectivo Fondo de Desahucio, por cada ao o
fraccin igual o superior a seis meses de servicios efectivos vlidos para este efecto, y
hasta enterar 30 mensualidades."
Por lo tanto, el denunciante percibir el pago de la correspondiente pensin de
retiro, en atencin a la causal de imposibilidad fsica determinada por la Comisin Mdica
Central de la institucin, ms la indemnizacin por desahucio. Asimismo, la resolucin
exenta N 25, de enero de 2015 -que dispone el retiro absoluto del denunciante de la filas
de Carabineros- dispone, adems, la devolucin de aportes efectuados a la Comisin de
Accin Social y Fondo de Ahorro Habitacional B.2
Por ltimo, cabe sealar que no resulta procedente que se ordene el pago de
cotizaciones previsionales del denunciante, en primer trmino, porque nada se le adeuda
por este concepto, y en segundo trmino, no se ha ejercido la accin de Nulidad del
Despido, por lo que no existe una hiptesis de convalidacin del mismo, no resultando
procedente la aplicacin de la sancin prevista en el artculo 162 del Cdigo del Trabajo a
mi representada.
Por todo lo anterior solicita tener por contestada la denuncia de vulneracin de
derechos fundamentales, interpuesta y en definitiva pronunciarse sobre la siguiente
peticin concreta: que se rechaza la denuncia formulada en todas sus partes, con expresa
condena en costas.
TERCERO: Que llamadas las partes a conciliacin, este no se produce.
Se fijaron los siguientes hechos a probar:
1.- Efectividad de haber incurrido la denunciada en las conductas sealadas por el
denunciante, como vulnerativos a sus derechos fundamentales.
2.- Si Carabineros de Chile al resolver el retiro absoluto de las filas de la
Institucin, del denunciante, ejerci sus facultades privativas.
3.- Remuneraciones percibidas por el actor.
4.- Si la parte demandada debe pagar al actor las prestaciones que se demandan,
esto es, indemnizacin por lucro cesante, dao emergente, dao moral, indemnizacin de
11 sueldos, pago de cotizaciones previsionales, indemnizacin sustitutiva de aviso previo
y vacaciones proporcionales, monto de estos, en la afirmativa.
CUARTO: Que la denunciante a fin de acreditar sus pretensiones rindi la
siguiente prueba:
DOCUMENTAL:

1.

Cuatro certificados mdicos.

2.

Informe mdico de fecha 16.11.2014.

3.

Tres hojas de vida, con sus liquidaciones de sueldo de los meses de,

octubre, noviembre y diciembre de 2014 y enero de 2015, calificaciones, del denunciante,


aos 2012, 2013 y 2014.
4.

Cinco tablas de Servicios, desde Mayo a Diciembre de 2012.

5.

Tablas de Servicio desde Febrero de 2014 a Julio de 2014.

6.

Segundo juego de tablas de Servicio, desde Enero del 2014 a Julio del

7.

Tablas de Servicio de Abril de 2014 a Junio de 2014.

8.

Segundo juego de tablas de servicio, de Mayo de 2012 a Diciembre de

2014.

2012, originales emanado de Carabineros de Chile.


9.

Certificados de Servicio de los aos 2013 y 2014, emanado por

Carabineros de Chile.
10.

Actas de visita efectuadas al denunciante don Jos Martnez vila, oficio

N31, de fecha 9.2.2015.


11.

Licencias mdicas desde el ao 2012, presentadas ante Carabineros de

12.

Resolucin Exenta N25, de fecha 19.01.2015.

13.

Resolucin N42, de fecha 19.01.2015.

14.

Resolucin Exenta N634, de fecha 30.12.2014.

15.

Declaracin de don Jos Martnez vila, ante el sumario administrativo, de

Chile.

fecha 11.05.2012.
CONFESIONAL:
Previamente juramentado comparece a absolver posiciones don Sergio Ivn
Alarcn Torreblanca, Rut N8.489.459-1, empleado pblico, Oficial de Carabineros,
domiciliado en Las Hualtatas N1013, Coyhaique, quien, en resumen, seala que es el
Prefecto de Aysn, indicando que conoce al actor personalmente y a travs de
documentos, asimismo indica que el denunciante pertenece a las fuerzas especiales de
Aysn. Refiere que el contrato del actor es de orden y seguridad, es de decir funciones
asociadas al orden pblico y servicios ordinarios y extraordinarios. En su relato aclara que
a un funcionario en Carabineros no se le pide nada que lo aleje de sus obligaciones
contractuales. Refiere que el camin C023, es un vehculo policial y no sabe si en l se ha
transportado combustible o ganado. Respecto de la supervisin de las licencias mdicas

el actor, seala que existe normativa institucional al respecto, entre otras acciones, visitas
domiciliarias a fin de estar en contacto permanente con el afectado y que su frecuencia
depender de las condiciones particulares de cada caso. Dichas visitas las coordina el
jefe directo, a travs de los medios de la institucin, buses, vehculos blindados,
camionetas entre otros, en un horario de oficina, adecuado para no afectarlo, es decir en
horario diurno. Seala que el horario de trabajo de Carabineros de Chile, es a
requerimiento del servicio, las 24 horas. Agrega que todo funcionario que realiza un
servicio, tiene derecho a su descanso, salvo fuera requerido para servicios
extraordinarios, tales como catstrofes naturales o movimientos sociales. Sin embargo
agrega que hay servicios ordinarios de 8 horas, servicios de patrullaje de 12 horas,
servicios de guardia de 24 horas y de fronteras con una duracin de 20 o 25 das y,
respecto los servicios extraordinarios seala que estn asociados a los requerimientos de
la sociedad y del mando. A la pregunta si un jefe directo tiene potestad para pedir que un
funcionario que ha trabajado 24 horas, siga trabajando una vez terminado su turno,
responde que, depender, si corresponde a una situacin normal, el funcionario deber
cumplir su turno y luego cumplir con su descanso, pero en una situacin de excepcin, se
necesitar que est presente con la racionalidad que ello amerita. A la lectura de las
tablas de servicios refiere que el actor trabaj 21 das y que slo descans dos das. A la
lectura de la felicitacin por labores como mecnico realizadas por el actor, en la
reparacin de los vehculos institucionales, dice que cada carabinero puede diferenciar su
labor y puede ser por iniciativa de cada cual y eso viene a refrendar la felicitacin, la que
da cuenta de aquello. Indica que a la fecha existe un parque vehicular de 100 unidades
aproximadamente, cuyas mantenciones son externalizadas. Refiere que la comisin
mdica es un rgano colegiado y que hay comisiones regionales, quienes definen si un
funcionario se encuentra apto para el servicio o no, fundando sus resoluciones mediante
exmenes, evaluaciones y as determinar su estado de recuperabilidad o no. Explica que
est conformada por mdicos contratados por Carabineros, denominados oficiales de
Sanidad, formando la planta, mediante decreto supremo. Afirma que respecto el Capitn
Rondn Ramos, quien resolvi que el actor no estaba apto para el servicio, respondi que
no lo conoce. Agrega que lo resuelto por la comisin mdica, fue emanado por un rgano
colegiado y no circunscrita a una persona en lo pertinente al capitn Rondn Ramos.
Seala que no tiene conocimiento de ningn mandato o instruccin institucional respecto
de lo obrado por el falso mdico (Rondn Ramos), sin perjuicio de que si se tuvo que
haber existido alguna instancia administrativa para su correccin, lo que est alineado con

el sentido de la institucin. A la pregunta, de que si existen desigualdades en los


diagnsticos mdicos, seala que si pueden haber, atendido cada caso y la funcin que
se desempea. Respecto de las comisiones, mdicas rgano colegiado, slo ellos tienen
las competencias para determinar la aptitud fsica del personal, lo que obliga
posteriormente a las tareas administrativas pertinentes. Sostiene que Carabineros de
Chile no vulnera los derechos de las personas ni menos del personal. Seala por otra
parte que, si conoci del movimiento social de Aysn, tu problema es mi problema,
asimismo seala que tom conocimiento de un hecho que result lesionado un civil,
refirindose en trminos generales, que el da de la manifestacin, entre el da 16 / 17 de
febrero del ao 2012, result herido el ciudadano Tefilo Aros, sealando que se
ordenaron las cuentas administrativas de rigor, envindose al Coronel Prez de Arce a
investigar esta situacin en calidad de fiscal, por ser l, el ms antiguo que los
investigados. Agrega que en los hechos antes sealados haba un oficial involucrado en la
situacin administrativa y judicial, el teniente coronel Foller Alarcn, quien fue
sindicalizado y que particip en los hechos antes sealados, encontrndose judicializada
dicha investigacin. A la pregunta; de que si durante la investigacin fue apremiado el
seor Martnez para cambiar su versin, es decir, mentir sobre sus dichos y al no acceder
sufri el actor apremios ilegtimos?, responde que el mando institucional desconoce si
alguien sufri apremios ilegtimos ya que el slo hecho de tomar conocimiento de aquello,
siendo una situacin ilegitima, la institucin hubiese tomado todas las acciones
pertinentes ante una situacin irregular como la que se seala.
TESTIMONIAL:
1.-

Previamente juramentada comparece doa Roxana Estella Muoz

Troncoso, Rut N16.364.292-1, Psicopedagoga, domiciliada en calle Colombia N113,


Coyhaique, quien, en sntesis, seala que conoce a al Seor Martnez, quien es
carabinero, su pareja desde el ao 2009, refiere que conoce lo ocurrido en el conflicto de
Aysn, indicando que su pareja ante de aquello, era activo, alegre y ahora ha cambiado
mucho su personalidad, a una persona retrada, seala que Carabineros de Chile le
solicit que declarara en contra de un carabinero, eso el ao 2012, despus de eso hubo
un cambio en la institucin, ya que lo hostigaban, pasando varias veces a la casa
vehculos de fuerza especiales, los seguan, lo paraban, lo citaban, y lo paraban en la
calle para que firmara documentacin, sealando que desde el ao 2012, en adelante no
tena franco casi nunca, cambindoles los turnos a ltima hora, para estar de guardia,
como mecnico, para salir de comisin fuera de Coyhaique en zonas extremas, las que

duraban un mes completo fuera de la casa y, cuando volva a lo ms tena un da libre y


luego lo estaban llamando para estar de servicio. Seala que trabajaba como mecnico
arreglando vehculos fiscales y de sus superiores. Las visitas domiciliarias mdicas se las
realizaban dos a tres veces al da, hasta las una o dos de la maana, tocndole la bocina
para que saliera a atenderlos. Todo lo anterior ha sido un sufrimiento grave para l y su
familia y al fallecimiento de la abuela de la testigo no lo dejaron asistir. Fsicamente se ha
visto afectado, se la ha cado el pelo, las uas, en la noche no dorma, se levantaba,
pasando de ser una persona alegre a una persona retrada. Refiere que hubo problemas
como pareja, como cualquiera. Respecto de lo que l pensaba respecto de carabineros
era un orgullo, ahora no es as. Refiere que sobre las comisiones sala en un camin
trasladando caballos, combustible, a buscar vehculos dados de baja a veces iba solo,
recorriendo gran parte de la regin y quedando aislado, muchas veces sin poder llegar a
la casa. Agrega que su pareja asisti al psiquiatra, porque lo culparon de lo ocurrido
cuando se suscit el problema de Aysn. Agrega que siempre era seguido y hostigado en
cualquier parte, sin tener tranquilidad en lo absoluto, incluso en la consulta de la psiquiatra
y en el colegio de su hijo, sealando que nunca ha tenido un apoyo de Carabineros de
Chile, ninguna ayuda, slo persecuciones a toda la familia y a l.
Contrainterrogada seala que trabaja en la municipalidad, refiere que, a su pareja,
se le solicit por un carabinero de mayor rango que, declara en contra de suboficial y eso
lo sabe porque el actor se lo dijo. Agrega que si tenan diferencias de opiniones como
pareja.
2.-

Previamente juramentado comparece don Pascual Aquiles Pizarro Rojas,

Rut N10.602.004-3, Funcionario de Carabineros, Suboficial Mayor, domiciliado en Villa


Mutucar, pasaje N3, casa 45, quien, en resumen, seala que hace dos aos trabaja con
el actor. Refiere que tuvo un antes y un despus, antes contaba con la confianza del
mando y que despus del conflicto de Aysn, se vi mermado su actuar laboral,
profesional y personal, por diferentes situaciones que le ha tocado vivir. Explica que todos
estn sujetos a turnos y descansos y que al actor no se les respetaba sus descansos, ni
derechos, citndolo a trabajar en sus das de descanso, hubo momentos en que el oficial
que estaba a cargo no le diriga la palabra, sin poder representar el afectado, Sargento
Martnez, dichas situaciones al mando directamente, debiendo hacerlo por medio de sus
suboficiales y ellos canalizar con el oficial a cargo. Manifiesta que lleg de Santiago una
comisin investigativa en donde al Sargento Martnez se le peda que cambiara su versin
y como no accedi y, sostuvo su verdad, fue afectado por su entorno, se le peda que

cambiara su versin de los hechos para no afectar al Comandante Foller. El Sargento


Martnez, fue sancionado y apel al mando sin resultado y despus por intermedio de la
justicia militar quien resolvi que no tuvo participacin en los hechos, carabineros, dej sin
efecto la sancin. Por lo anterior el actor sufre hostigamientos graduales, como una
venganza, dificultando su actor profesional y personal, su estado anmico, quedando
como un perrito en una esquina, qued muy mal, casi ni hablaba en la comisaria, no se le
reconoca. Seala que una vez lo acompa en una comisin de servicio a Cochrane en
un camin cerrado, para entregar caballares (sin ventilacin), combustible (sin extintores
ni sealtica) y lea, agregando que el mvil no cumpla con ninguna medida de
seguridad, transportando casi 3.000 litros de combustible, todo sin elementos de
seguridad, sin extintores, sealtica, etc., los bidones y estanques para transportar
combustible se los consegua el actor personalmente, para la entrega en los diferentes
destacamentos. Agrega que, despus de volver de sus comisiones de servicio, no se les
respetaba sus das de descanso, sealando que el comandante Foller y otro oficial,
telefnicamente daban la orden para que se presentara a veces como mecnico de 8 am
a 20 pm, estando de descanso, para reparar vehculos particulares y fiscales. Refiere que
el trato del teniente Nicols Caldern, jefe directo, era malo, quien lo reprenda
violentamente, no lo atenda personalmente, era denigrante y le deca que no quera
hablar ms con el actor, aclarando que no sabe si reciba rdenes superiores para actuar,
efectuando comentarios livianos y pblicos en las formaciones respecto del sargento
Martnez, diciendo que era mentiroso y no era de fiar, a juicio del testigo, no era mentiroso
y nuca tuvo la red de apoyo, qued desprotegido, slo apoyndose entre sus colegas. A
la exhibicin de las tablas de servicios funcionarios, las reconoce como tablas de los
servicios ordinarios y extraordinarios, ordenado por secciones, consignando los servicios
a prestar, los descansos y feriados que correspondan, existiendo solo una que es la
oficial, la que es registrada y custodiada en la unidad. Seala que hay ms copias, que
son diferentes siendo del mismo mes y que no coinciden y no registran la firma del testigo,
y que deben ser conforme a los libros de guardia. Refiere que el oficial Caldern, no tena
buenas relaciones con Martnez, ordenando guardias o servicios de 24 horas a diferencia
del resto, por ejemplo de guardia un sbado, deba salir en comisin al lunes siguiente, el
seor Caldern, deca que el dispona los servicios para el seor Martnez, sin existir
razones para entender por qu el seor Martnez hacia servicios tan prolongados. Por otra
parte refiere que, no se les respetaron sus descansos por licencias mdicas, el testigo
indica haber recibido rdenes de fiscalizarlo constantemente, casi 3 veces en el da, lo

que era realizado por diferentes turnos, en vehculos fiscales tcticos, en cualquier horario
en su domicilio era fiscalizado, se dejaba la constancia escrita de lo obrado, lo que era
revisado en la unidad por el oficial a cargo. Refiere que el seor Martnez estaba a cargo
de mantener el parque vehicular de la unidad, a pesar de corresponderle por su
especialidad, Orden y Seguridad, pero como el contaba con herramientas y conocimientos
se aprovechaban sus medios y su buena disposicin para que trabajara como mecnico,
a pesar de ser polica y no mecnico, en la unidad, dichas reparaciones las realizaba en
su franco, da libre, sin ser remunerado ni compensado los das libres que trabaj como
mecnico.
Contrainterrogado el testigo seala que es Suboficial Mayor de Carabineros de
Chile de FFEE, refiriendo que cumpla funciones de rgimen interno, desde inicios del
2012 hasta el 14 de febrero de 2014, seala que se le suspendieron sus vacaciones y se
incorpor al servicio producto del movimiento social, como a otros funcionarios. Refiere
que el daba cuenta verbal de lo interno al Oficial Caldern. Agrega respecto del tema de
don Tefilo Haros, indica que la comisin investigativa en especial el seor Foller, le
pedan al sargento Martnez que, cambiara la declaracin, en los trminos que fijar otro
lugar donde estaba su vehculo. Refiere que el resultado de la investigacin result
sancionado con 8 das de arresto, por el Coronel Glades como encargado de la comisin
investigativa. Refiere que el Coronel Salinovic y Foller, ordenaban los servicios del seor
Martnez durante el movimiento social. Refiere que hay 3 juegos de tablas de servicios y
que l no le ha entregado ninguna. Seala que nunca ha tenido problemas con su
institucin, ni personal y menos con su unidad.
A las preguntas aclaratorias del Tribunal refiere que lleg a la zona el ao 2008 y a
Coyhaique lleg en junio del 2011, siempre a requerimiento del mando, y si debe
suspender sus vacaciones lo ha hecho y as lo entiende su familia.
3.-

Previamente juramentado comparece don Hctor Fernando Cceres

Hube, Rut N14.288.604-9, abogado, domiciliado en calle Bilbao N323, oficina 217,
Coyhaique, quien, en sntesis, seala que conoce a don Jos Marcos Martnez vila,
porque lo represent ante un sumario administrativo de Carabineros de Chile y lo conoci
en dependencia de la comisaria, quien posteriormente lo contact en su oficina. Ah lo vio
demacrado, cambiado totalmente y le cuenta que estuvo vinculado en el tema del
movimiento social, abordo del guanaco en donde en esa oportunidad se lesion a un
ciudadano, situacin que fue investigada por el Coronel Glades, quien prcticamente
apremi al Sargento Martnez para que cambiara su versin y al efecto se situara en otra

posicin, as las cosas fue sancionado con 10 das de arresto, por que no alter su
versin, sancin que apel y fue disminuida a 5 das y luego el fiscal militar se da cuenta y
procesa a un Coronel de apellido Foller y producto de ello finalmente se absuelve al Sr.
Martnez, haciendo presente que, sufri fuertes apremios para que cambiara su versin,
afectndolo psicolgica y fsicamente. Seala que habiendo terminado el proceso el
testigo solicit que fuera devuelto a lista 1, terminado el sumario y, Carabineros de Chile
no le contest y ya en una tercera solicitud present los antecedentes a la Contralora y
habiendo pasado solo dos semanas de dicha presentacin, fue devuelto a lista 1 y
ascendido de grado. Refiere que una licencia tipo 6, enfermedad profesional, nunca fue
aceptada por carabineros, por las consecuencias que ello implicaba, si aceptaba las
licencias mdicas tipo 1. Agrega que despus de todo el conflicto administrativo, sufri
acoso laboral del teniente Caldern, enviando constantemente la patrulla para ver si
estaba en su domicilio, sealando que carabineros nunca lo ayud a recuperarse sino que
todo lo contrario lo presionaba constantemente. Respecto de la resolucin N 67, de la
comisin mdica, al rechazar la licencia tipo 6, seala que el contenido de dicho informe
nunca se lo envi carabineros, dicho informe no tiene fundamento toda vez que el capitn
mdico Rondn Ramos, no era mdico psiquiatra, por ser falso mdico y estar procesado
por aquello. Refiere que nunca ha sido notificado de ninguna resolucin que modifique
algn criterio de todo lo obrado. Refiere que el actor fue vulnerado en su integridad fsica
y psquica y en su derecho a la defensa, siendo un proceso tortuoso y difcil, con graves
consecuencias a su integridad como persona. Afirma que los turnos de trabajo del seor
Martnez eran extenuantes, inhumanos y sin condiciones de protecciones vitales, como
blindaje del vehculo lanza agua. Agrega que el sargento Martnez sola trabajar de
mecnico en los vehculos fiscales de su unidad. Seala que respecto del dao moral,
desde el punto de vista personal, opina que teniendo presente todo lo sufrido por el actor
y debe ser resarcido.
Contrainterrogado respecto a los certificados mdicos emitidos por los mdicos,
seala que no los conoce ni sabe dnde atienden ni menos si es perito judicial y respecto
del certificado de la comisin mdica central son antecedentes de ellos. Respecto del
informe emitido por un falso mdico, ya que fue suscrito por una comisin mdica que
nunca diagnosticaron al actor ni menos se entrevistaron con l y, desconoce lo que dice
dicho informe ya que nunca se lo ha entregado carabineros y no sabe los alcances que
tuvo, pero que si rechazaba la licencia tipo 6. Agrega que no se ejerci ninguna nulidad
del acto administrativo.

4.-

Previamente juramentado comparece don Vctor Adrin Krause Krause,

Rut N15.650.510-2, Carabinero, Pasaje la Patagua, Manzana 19, casa N20, Puerto
Varas, quien, en resumen, manifiesta que trabaja en las fuerzas especiales, indica que
acompa al sargento Martnez en comisin de servicio, para entregar combustible en un
camin cerrado, en tambores, que no cumpla ninguna norma de seguridad, para la
entrega de caballares, lo haca a diferentes reparticiones de la regin, demorando a veces
entre 6 das hasta un mes o 20 das en la comisin, solos sin comunicaciones para pedir
ayuda. Refiere que tiene conocimiento en el movimiento social de Aysn y que result
herido un civil y que a consecuencia de aquello el sargento Martnez fue afectado y
obligado en el sentido de que diera una respuesta en donde deba involucrar a un
funcionario que no est en los hechos y dejar a otro que si estaba involucrado fuera de
todos los hechos, lo anterior le trajo consecuencias laborales, fsicas y psicolgicas. Dice
que hubo un sumario que termin en una sancin, porque estaba siendo obligado a que
declarara hechos falsos, siendo amedrentado para que declara en otro sentido y lo
sancionaron por no acceder, afectndolo laboralmente en una recarga de sus servicios,
sin descansos y siendo visitado continuamente en su domicilio, buscando una molestia en
ese actuar para con el sargento Martnez. Agrega que cuando volva de sus comisiones lo
ponan de servicio de mecnico o de guardia que, era lo ordenado por el mando, el
teniente Caldern, indicando que volviendo el seor Martnez de donde sea, era puesto
de servicio o de guardia o para realizar trabajos de mecnica en vehculos de diferentes
oficiales, en vehculos particulares y fiscales, a pesar de existir un mecnico en la
prefectura. Seala que el seor Cadern era el jefe directo y no trataba ni hablaba al
seor Martnez y todo lo que l (Oficial Caldern), lo haca a travs de los jefes de
seccin, no le hablaba, no trataba al Sargento Martnez, siendo muy altanero y prepotente
y si se le deca algo, como represalia, ya no habla ms con la persona.
Contrainterrogado explica que al no cambiar la versin el sargento Martnez, quien
deba inculpar al Suboficial Aburto y como no accedi a eso, le aplicaron 10 das de
arresto, medida que estuvo vigente hasta que sali absuelto del juicio militar, y el Sub
Oficial fue dado de baja, ms tarde carabineros dej sin efecto la sancin del actor.
Refiere que la fiscalizacin de licencias mdicas era a todos los funcionarios, pero con el
sargento Martnez era diario, con rdenes escritas o verbales. Cuando lo fiscalizaban le
tocaban la sirena, la bocina, la puerta y luego firmaba un acta el afectado. Respecto al
trabajo de mecnico el testigo refiere que, lo vio en dichas laboras entre 2 a 3 veces.
Seala que tuvo una situacin personal el testigo, por falta de preocupacin de su mando,

por un tema relacionado con su seora, ya que no fue autorizado a asistir al velorio de su
suegra y su seora realiz un reclamo en contra del teniente Caldern y ese reclamo
qued ah, sin respuesta, nada, todo qued sin solucin y sin respuesta.
Consultado por el tribunal aclara que al actor le haban quitado sus credenciales y
placas en la calle, conoci de aquello porque le actor se lo dijo, y que realiz el Suboficial
Leyton.
OTROS MEDIOS DE PRUEBA:
EXHIBICIN DE DOCUMENTOS:
La parte denunciada exhibe libros de guardia, tablas de servicios y las
fiscalizaciones mdicas, estas ltimas no se encuentran en su totalidad. Asimismo se
exhibe el sumario administrativo 03184-2012/2.
Se tiene por cumplida la exhibicin solicitada por la parte denunciada, debindose
fotocopiar las hojas pertinentes de dichos libros y autorcese por el ministro de fe del
Tribunal. Respecto al sumario administrativo se ordena dejarlo en custodia, atendido su
gran volumen.
OFICIO:
El Tribunal incorpora oficio de respuesta de la Fiscala Militar, N 150, de 16 de
Marzo de 2015, informando que la causa rol 2643-2012, lesiones graves gravsimas a
Tefilo Haro Aguilar y Cuasidelito de lesiones a Claudio Alex Palma Escobar, perpetrados
el 17 de febrero de 2012 en Puerto Aysn, se encuentra en estado de sumario elevado
ante la Iltma. Corte Marcial en apelacin de incidente.
QUINTO: Por su parte la denunciada rindi la siguiente prueba:
DOCUMENTAL:
1.

Resolucin Exenta N2254, de 1.10.2014, dictada por la comisin medica

central, y la constancia de notificacin de la misma.


2.

Resolucin Exenta N2939 de 16.12.2014, comisin medica central.

3.

Resolucin Exenta N13, de 17.04.2013.

4.

Constancia de notificacin de 29.04.2013, consta sancin de reprensin.

5.

Resolucin N5, 19.03.2014, dictada por la subcomisaria de Fuerzas

Especiales.
6.

Acta de notificacin de 19.03.2014.

7.

Hoja de vida del Funcionario de 12.02.2015, constan dos reprensiones.

8.

Oficios N77 y 78, ambos de fecha, 9 de febrero de 2015.

9.

Resolucin Exenta N1959, de 23.01.2014, de la comisin medica central la

cual rechaza la licencia medica de don Jos Martnez


10.

Resolucin Exenta N310, de 12.03.2014, dictada por la comisin medica

central.
11.

Informe reservado preliminar N67, de 1.04.2014. emitido por la comisin

mdica de Puerto Montt.


12.

Informe de evaluacin Psiquitrica N162, emitido por la comisin mdica

central de fecha 28.08.2014.


13.

Dos hojas de una consulta personal sobre licencias mdicas presentadas

por el denunciante don Jos Martnez vila.


14.

Orden N383, de 21.10.2013, dictada por la Direccin de Personal de

Carabineros.
15.

Anexo N2, del boletn oficial de Carabineros de Chile, de fecha

17.08.2002.
16.

Dictamen N75711, del 2.10.2014, de la Contralora General de la

Repblica.
CONFESIONAL: No rinde.
TESTIMONIAL:
Previamente juramentado comparece don Nicols Mauricio Caldern Caldern,
Rut N15.931.808-7, empleado pblico, Teniente de Carabineros, domiciliado en Pasaje
5A, 1616, Estancia Austral, Coyhaique, quien, en resumen, expresa que lleva 10 aos en
la institucin, subcomisario de las fuerza especiales desde mayo del ao 2012, sostiene
que conoce las razones del juicio y aclara que las funciones que le empecen es mantener
el orden pblico y servicios extraordinarios que sean necesarios. Respecto de sus
funciones le corresponde administrar los recursos humanos, logsticos, planificar y
controlar los servicios ordinarios y extraordinarios de carabineros que necesite la
comunidad, planificando de acuerdo a un rol, buscando que no repita un funcionario en su
trabajo o guardia, sealando que la dotacin es de 29 carabineros y cuando necesitan
ms funcionarios se representa tal situacin al mando, solicitando personal adicional.
Respecto de la logstica, seala que entre otras funciones le corresponde administrar el
parque vehicular, 8 mviles, la que se materializa en una tabla de servicios, que se
almacena en un computador, donde todo el mundo tiene acceso. Indica que el sargento
Martnez, no es de dotacin de su unidad, por lo dictaminado por la comisin mdica
central. Las funciones del sargento Martnez eran de orden y seguridad y que en algunas

ocasiones lo asignaba como conductor de un camin a solicitud del seor prefecto o


subprefecto, siendo en algunas ocasiones mecnico en la unidad, aclarando que si realiz
comisiones de servicio bajo su mando, siendo remunerado econmicamente. Respecto a
un sumario administrativo seala que tiene conocimiento y que se termin mediante
resolucin, absolviendo de toda responsabilidad al actor. Respecto de los hechos
imputados a carabineros, hostigamientos y recargas de servicios, seala que como
cumple funciones de orden pblico y de la contingencia que se presente carabineros debe
estar para ser requerido y en virtud de aquello se modifican los servicios planificados,
agregando que no existi recarga de servicios disponiendo de personal para aquello.
Respecto de su dotacin de 29 funcionarios, no siempre estaban disponibles y cuando se
requera fuerzas especiales y no se tena la cantidad requerida de funcionarios se
solicitaba ms personal a la prefectura. Seala que estando con licencia mdica el
sargento Martnez no le solicit y si en alguna oportunidad cuando estuvo de franco,
previa coordinacin con el mando. Seala que no recibi instrucciones para recargar u
hostigar al Sargento Martnez, como as tampoco dio instrucciones a funcionario para
intervenir y cambiar dictmenes de la comisin mdica y que tampoco dio instrucciones
para acudir a la consulta de la doctora para presionarla. Refiere que el trato y relacin con
actor, es como la de cualquier otro funcionario y nunca dej de dirigir la palabra. Respecto
del oficio N 262 del ao 2014, seala que despacho un oficio sin recordar el nmero y
era para continuar el ciclo administrativo de una consulta de la comisin mdica de
porque el funcionario no haba concurrido a una citacin de la comisin mdica, cuya
respuesta fue escrita en donde se seal que no haba tomado conocimiento de dicha
citacin, es decir no fue notificado, y si le corresponda requerir dichos antecedentes va
carta certificada para dar respuesta formal a la comisin mdica y al efecto lo cit para
que concurriera a las dependencias. Las visitas de fiscalizacin son para todos los
funcionarios de carabineros y al Sargento Martnez se visitaba cada una semana,
recayendo en los jefes de seccin la materializacin de la visita, en horario de trabajo, en
un vehculo de FFEE, aclarando que no se realiz con el vehculo lanza gases, ni
tampoco que se le tocaban las bocinas, balizas o sirenas afuera de la casa. Reconoce
que aplic una sancin administrativa a proposicin de la investigacin y resultado
realizado por la fiscala administrativa por la VIF que tuvo, sin recordar cual fue la sancin,
pudiendo ser una reprensin. En calidad de jefe del actor nunca suspendi el reposo.
Preguntas Denunciante

Contrainterrogado el testigo seala que es un oficial honrado, justo, leal y que


sigue los valores y principios de Carabineros de Chile y que ha estado en procesos
administrativos, investigaciones y primeras diligencias, en especial una sancin que se le
impuso por el prefecto subrogante sancionado por no administrar correctamente el
recurso humano, de la cual fue absuelto. Refiere que respecto a la documentacin,
registros, libros y tablas de servicio, indica que nunca ha encontrado observaciones
mayores, as la tabla de servicio desconoce si es un registro oficial. A la exhibicin de la
tabla de servicios y libro de guardia de fecha 8 de abril de 2013, donde ya era jefe de la
unidad el testigo, refiere que el actor figura el 8 de abril de franco y en libro de guardia
figura de servicio Sargento Martnez vila, el 8 de abril de 2013, esta inconsistencia
podra ser cuestionada por un superior. Cuando el Sargento Martnez sala en comisin
de servicio sala desde la prefectura y no de su reparticin a dejar pertrechos, como
alimento de caballo, pasto, madera, etc., reiterando que el funcionario era agregado a la
prefectura para realizar las comisiones de servicios. Seala por otra parte con vehculos
menores se realizaban las fiscalizaciones que a cada jefe de turno le corresponda y que
dichas fiscalizaciones era en base a la reglamentacin vigente. Refiere que el proceso
administrativo para un funcionario cuando es dado de baja, el funcionario debe entregar
su TIP y placa de servicio a quien lo est notificando. Lo anterior ocurri durante enero del
ao en curso. Respecto de las fiscalizaciones las que se hacan con los jefes de seccin
para visitar al afectado, concurriendo al domicilio para entrevistarse con l y se
confeccionaba un acta no reglamentaria en algunas ocasiones, pero si consta en un libro,
que es legal, entonces si concurrieron al domicilio. Respecto de la VIF y su protocolo de
apoyo institucional, el testigo seala que, no recuerda que apoyo se le prest. Respecto
de la calificacin del Sargento Martnez, quedo en lista 2, porque el proceso calificatorio
consta de diferentes elementos que no tiene conocimiento para responder en esta
instancia.
OTROS MEDIOS DE PRUEBA:
Se incorpora oficio respuesta de la Fiscala Local de Coyhaique, N 2290, de 26 de
marzo de 2015, informando que el imputado cumpli las condiciones de la Suspensin
Condicional del Procedimiento, resuelta por el Juzgado de Garanta de Coyhaique el 13
de noviembre de 2013, la causa esta terminada. Se adjunta copia de la denuncia y de la
referida resolucin.
SEXTO: Que tanto de la prueba documental, confesional y testimonial rendida
como de lo manifestado por las partes en sus escritos de demanda y contestacin, unidos

a los hechos que se han establecido como no controvertidos en autos, valorando dichas
pruebas, los cuales apreci directamente ste tribunal por medio de sus sentidos,
conforme las reglas de la sana crtica, sin contradecir los principios de la lgica, las
mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados, permiten
concluir a ste tribunal dada la gravedad, precisin y concordancia de las probanzas
aportadas, que se encuentran acreditados los siguientes hechos:
1.- Que durante las manifestaciones ocurridas en Puerto Aysn, a propsito del
movimiento social Aysn Tu Problema es mi Problema, en los meses de enero y febrero
de 2012, como es de pblico conocimiento, y que no ha sido controvertido, civiles y
Fuerzas de Carabineros se enfrentaron, resultando herido el poblador Teofilo Haro. El
actor tuvo participacin en estos hechos ya que perteneca a la Subcomisaria de Fuerzas
Especiales de Carabineros.
2.- Como consecuencia de estos hechos se inici un Sumario Administrativo
interno Rol N 6056, con fecha 19 de febrero de 2012, ordenada instruir por el Teniente
Coronel (Fiscal) don Daniel Zaninovic Berrios, a fin de determinar responsabilidades,
declarando all como testigo el actor el 11 de mayo de 2012. En este Sumario, en la Vista
Fiscal, se propone una sancin al actor porque minti sistemticamente en sus
declaraciones exponiendo hechos falsos, ocultando detalles intencionadamente para
desorientar la realidad de lo ocurrido, entorpeciendo con ello el proceso investigativo, con
10 das de arresto, segn consta en el Sumario referido, fojas 911, Tomo IV. Lo anterior
consta en Sumario Administrativo referido (03184-2012/2) ordenado exhibir.
3.- Que el actor fue calificado durante el ao 2012 en lista 1, incluso existe una
felicitacin por la reparacin de mviles del parque vehicular, con fecha 25 de abril de
2012 de un Oficial. En el ao 2013 fue calificado el lista 2 ( en Sumario Administrativo
debido a determinado procedimiento ocurrido en conflicto social ao 2012, en instancias
de impugnacin). El denunciante interpone Recurso de Reclamo, sin embargo, la Junta
Calificadora resuelve mantenerlo en lista 2, satisfactorio, fue notificado el 19 de junio de
2013. En Documento Electrnico Ordinario, se informa que, segn resolucin exenta 1080
de 27 de junio de 2014, el actor recobrar derecho a figurar en lista 1 de mritos a contar
del 1 de junio de 2013., segn hojas de vida y calificaciones incorporados por la
denunciante.
4.- Que de la lista de licencias mdicas incorporadas por las partes y del
certificado otorgado por el Teniente Nicols Caldern, de fecha 6 de febrero de 2015, no
objetados, se desprende fehacientemente que el actor hizo uso de licencias mdicas en

forma ininterrumpida desde el 14 de octubre de 2013 hasta el 19 de enero de 2015


(quince meses y 19 das).
5.- Que mediante Orden N 383 de 21 de octubre de 2013, se orden el traslado
del actor, a contar del 2 de enero de 2014, al Retn de Queule de la 5 Comisara de la
Prefectura de Villarrica, segn consta en documento incorporado por la demandada.
6.-Que es posible establecer la existencia de indicios suficientes de una
separacin discriminatoria del demandante:
La testigo Roxana Muoz Troncoso, manifiesta conocer al actor porque es su
pareja desde el ao 2009 y conoce lo ocurrido en el conflicto de Aysn, antes de ese
episodio era una persona alegre y ahora ha cambiado mucho su personalidad a una
persona retrada, que un carabinero de mayor rango le solicit que declarara en contra de
un Carabinero en el ao 2012, despus de eso hubo un cambio en la Institucin, ya que lo
hostigaban pasando varias veces a la casa vehculos de fuerzas especiales, lo seguan, lo
paraban, no tena franco casi nunca, le cambiaban los turnos a ltima hora y las visitas
mdicas domiciliarias se las realizaban dos a tres veces al da, hasta la una o dos de la
maana, tocndole la bocina para que saliera a atenderlos, lo que le ha trado sufrimiento
a l y su familia. Se le ha cado el pelo, las uas, en la noche no dorma, Agrega que
siempre era seguido y hostigado en cualquier parte, incluso en la consulta de la
psiquiatra.
El testigo Pascual Pizarro Rojas, Suboficial Mayor de Carabineros, relata que hace
dos aos trabaja con el actor y despus del conflicto de Aysn se vio mermado su actuar
laboral, profesional y personal, que al actor no se le respetaba sus descansos citndolo a
trabajar en esos das, el oficial que estaba a cargo no le diriga la palabra y se
comunicaba a travs de los suboficiales. Agrega que lleg de Santiago una comisin
investigadora y al sargento Martnez se le peda que cambiara su versin para no afectar
al comandante Foller, siendo sancionado, apel sin resultado y despus por intermedio de
la Justicia Militar, determinndose que no tuvo participacin se le dej sin efecto la
sancin. Por ello el actor sufre hostigamientos graduales, como una venganza,
dificultando su actuar profesional y personal, su estado anmico, quedando como un
perrito en una esquina, qued muy mal, casi no hablaba en la Comisara. Despus de
volver de sus comisiones de servicio, no se le respetaba sus das de descanso,
sosteniendo que era el Comandante Foller y otro oficial, quienes daban la orden para que
se presentara como mecnico de 8 AM a 20 PM, estando de descanso, para reparar
vehculos particulares y fiscales (el testigo Caldern declara que en algunas ocasiones el

actor era mecnico en la Unidad). El trato del Teniente Caldern, Jefe directo del actor,
era malo, lo reprenda violentamente, no lo atenda personalmente, era denigrante. Nunca
tuvo una red de apoyo, qued desprotegido. El oficial Caldern ordenaba para el actor
guardias o servicios de 24 horas a diferencia del resto. Tambin no se le respetaba al
actor sus descansos por licencias mdicas, l recibi ordenes de fiscalizarlo
constantemente, casi tres veces al da, en cualquier horario era fiscalizado.
El testigo Hctor Cceres Hube, manifiesta que como abogado represent al actor
ante un Sumario Administrativo, cuando fue a su oficina lo vio demacrado, cambiado
totalmente, le refiri que a raz del movimiento social se lesion a un ciudadano y el
General Blades prcticamente lo apremi para que cambie su versin, fue sancionado
con 10 das de arresto porque no alter su versin, apel de esta sancin y fue disminuida
a 5 das; luego el fiscal militar procesa a un Coronel de apellido Foller, lo que es
corroborado por el Prefecto de Aysn don Ivn Alarcn Torreblanca, al absolver
posiciones, y por ello se absuelve a Martnez, ante ello solicita que sea devuelto a la lista
1 pero Carabineros no le contest, present los antecedentes a la Contralora y all fue
devuelto a la lista 1 y ascendido de grado. Agrega que las licencias mdicas tipo 6,
enfermedad profesional, nunca fue aceptada por Carabineros, por las consecuencias que
ello implicaba, s aceptaba las licencias tipo 1. Asegura que despus del conflicto
administrativo sufri acoso laboral del Teniente Caldern, enviando constantemente
patrullas para ver si estaba en su domicilio el actor, Carabineros nunca lo ayud a
recuperarse sino que todo lo contrario lo presionaba constantemente, los turnos
realizados eran extenuantes, inhumanos y sin condiciones de protecciones vitales.
El testigo Vctor Krause Krause, carabinero, trabaja en las fuerzas especiales, que
a propsito del movimiento social, en que result herido un civil, el actor fue afectado
porque fue obligado a involucrar a un funcionario, sin serlo, y dejar a otro fuera de los
hechos, lo que le trajo consecuencias laborales, fsicas y psicolgicas. Existi un sumario
que termin en una sancin porque estaba siendo obligado a que declare hechos falsos,
siendo amedrentado, por no acceder a ello lo sancionaron, afectndolo en una recarga de
servicios, sin descansos y siendo visitado continuamente en su domicilio, buscando
molestarlo. Agrega que cuando el actor volva de sus comisiones de servicio lo ponan de
servicio de mecnico o de guardia, ordenado por el mando, el Teniente Caldern, quien
era su jefe directo y no le hablaba, lo haca a travs de los jefes de seccin. Aclara que el
actor deba inculpar al Suboficial Aburto, y como no lo hizo le aplicaron 10 das de arresto,
que se mantuvo hasta que fue absuelto del juicio militar. La fiscalizacin de las licencias

mdicas era a todos los funcionarios pero con el Sargento Martnez era diario, con
rdenes escritas y verbales, le tocaban la sirena, la bocina, la puerta. Al actor le quitaron
sus credenciales y placas en la calle, diligencia realizada por el Suboficial Leyton, segn
le dijo el propio actor.
7.- Que los testimonios antes reseados resultan, a juicio de este sentenciador,
concordantes en sus dichos, por la cercana que refieren de los hechos (dos de ellos
Carabineros al igual que el actor), claros, precisos y seguros en su relato, describen con
nitidez cmo cambi el ambiente laboral del actor despus de su participacin en los
hechos derivados del movimiento social de Aysn, resultan verosmiles sus relatos por ser
coherentes y circunstanciados.
Esto se corrobora y encuentra lgica armona con lo que consta en los
documentos aportados por la denunciante, consistentes en certificados mdicos
otorgados por la Mdico Psiquiatra doa Loreto Castillo Marr, de 26 de junio de 2014(
bsicamente refiere que el paciente, el actor, se encuentra en reposo pero favorece su
recuperacin actividades fuera de casa y que se encuentra bajo la presin constante que
se ejerce por parte de Carabineros al visitar su domicilio) y de 28 de marzo de 2014
(requiere reposo laboral y no est capacitado para realizar ninguna actividad de tipo
laboral, y que ha bajado alrededor de 26 kilos, debe salir de su domicilio ya que la
constante permanencia en su casa puede agravar su cuadro depresivo) y del Dr. Miguel
Sandoval Gatica, Teniente de Carabineros, de 18 de marzo de 2014 (episodio Depresivo
Grave) e Informe mdico de la Dra. M. Loreto Castillo Marr( Durante el tiempo que lleva
con reposo laboral ha sido sometido a constantes presiones por parte de Carabineros
quienes en forma permanente acuden a su domicilio para constatar su presencia, hecho
que fue constatado por ella ya que en una ocasin estando en la consulta fue llamado por
un funcionario sealando que se encontraban abajo, esto ha provocado una reaccin
constante de alerta por el estrs que genera, lo cual es un factor que ha resultado muy
perjudicial para el proceso de estabilizacin del paciente).
Particularmente grave resulta el hostigamiento de que fue objeto el actor al hacerle
control de sus licencias mdicas en forma desproporcionada, si se considera, adems,
que se le diagnostic reposo mdico, como se desprende del certificado otorgado por el
Dr. De la Institucin don Miguel Sandoval Gatica, de fecha 3 de junio de 2014 e informe
reservado preliminar N 67 de 1 de abril de 2014, de la Comisin Mdica de Puerto Montt.
Adems, cabe sealar que de la Tabla de Servicio, ordenadas exhibir,
correspondiente al mes de abril de 2013, aparece el actor el da 8 de ese mes de F

(franco) y en la fotocopia del Libro de Guardia, se encuentra de servicio, lo que


claramente es una disconformidad manifiesta y que respalda la versin de la denunciante.
As mismo, en la Tabla de servicio del mes de Mayo de 2013, el actor aparece con
servicios AP (agregado Prefectura segn nomenclatura del documento) desde el 1 al 31
de Mayo de 2013. En la Tabla de septiembre de 2013, aparece desde el 1 al 30 en
servicio AP y DR (Disponible Ronda), lo que evidencia una recarga de trabajo intolerable
para el actor.
SPTIMO: Que, se debe tener en consideracin que, atendido lo excepcional de
este procedimiento, el artculo 493 del Cdigo del Trabajo, consagra una reduccin
probatoria, consistente en la obligacin del trabajador de presentar slo indicios
suficientes de la vulneracin que alega y, respecto de la cual, pareciera ser que no se
trata de una inversin del onus probandi, ya que no basta la alegacin de una lesin a un
derecho fundamental, para que se traslade al empleador la carga probatoria, sino que
slo se alivia la posicin del trabajador exigindole un principio de prueba por el cual
acredite indicios de la conducta lesiva, esto es, acredite hechos que generen la sospecha
fundada, razonable, de que ha existido esta lesin. Es as que, conforme a lo previsto en
la sealada norma, resulta pertinente destacar que, en cuanto la disposicin en comento
dispone que, si " de los antecedentes aportados por la parte denunciante resulten indicios
suficientes de que se ha producido la vulneracin de derechos fundamentales,
corresponder al denunciado explicar los fundamentos de las medidas adoptadas y su
proporcionalidad".
Don Chistian Mellis Valencia, en su obra " Los Derechos Fundamentales de los
Trabajadores como lmites a los Poderes Empresariales", pag. 74, Ed, Legal Publishing,
2009, seala, al respecto:" Por indicios, ha de entenderse aquellos hechos que generan
en el juez un " principio de prueba", esto es, la conviccin en el sentenciador de la "
probabilidad de un hecho", la vulneracin del derecho fundamental. No se requiere
entonces la prueba completa o plena sino slo una cierta actuacin del denunciante en
orden a formar convencimiento en el juez, no de la existencia necesaria de la vulneracin
sino de su posible ocurrencia en atencin a los hechos concretos (situacin del trabajador
en relacin al tipo y forma de la medida implementada), no bastando la simple alegacin
en la denuncia de la vulneracin."
En consecuencia, la primera conclusin que debe formularse es si los
antecedentes aportados al juicio son bastantes para construir indicios sobre la vulneracin
de derechos fundamentales denunciados, ya que en caso afirmativo se hace necesario

estudiar los fundamentos de las medidas adoptadas por la empleadora, mientras que en
caso negativo simplemente deber desestimarse la accin.
En este sentido, aparece til tener en consideracin lo resuelto por la Excma.
Corte Suprema al conocer del recurso de unificacin de jurisprudencia rol 7.023-09 en su
sentencia del 14 de enero de 2010 ha sealado en el considerando sptimo que " esta
norma no altera la carga de la prueba, en la medida que impone a quien denuncia la
presunta vulneracin de derechos fundamentales la obligacin de acreditar su aserto,
pero ciertamente aliviana dicha carga, al exigir un menor estndar de comprobacin, pues
bastar justificar "indicios suficientes", es decir, proporcionar elementos, datos o seales
que puedan servir de base para que el acto denunciado pueda presumirse verdadero.
Tampoco se altera el sistema de valoracin de la prueba conforme a la sana
crtica, previsto en el artculo 456 del mismo cuerpo legal, de modo que al apreciar los
indicios aportados por el denunciante deber considerarse sus caracteres de precisin y
concordancia, a la vez que expresarse las razones jurdicas, lgicas o de experiencia que
hayan conducido razonablemente al tribunal a calificar la suficiencia de los mismos.
Cumplida esta exigencia, es decir, comprobada la verosimilitud de la denuncia,
corresponder al denunciado "explicar los fundamentos de las medidas adoptadas y su
proporcionalidad", demostrando as la legitimidad de su conducta, sea aportando la
prueba necesaria para destruir los indicios, o aquella que fuere necesaria para justificar
las medidas que ha dispuesto y la proporcionalidad de las mismas.
Cabe tambin tener presente al respecto, que esta reduccin probatoria a favor del
trabajador es parte fundamental de la reforma procesal laboral que persigue la tutela
judicial efectiva de los derechos de los trabajadores y, en concreto, la proteccin integral
hacia la parte ms dbil ante el difcil escenario probatorio en que se encuentra el
trabajador al momento de efectuar una denuncia por violacin o lesin de derechos
fundamentales, en consideracin a la posicin favorable que tiene el empleador sobre la
prueba.
La prueba indiciaria opera como garanta que facilita la posibilidad de allegar
prueba para el trabajador afectado, en atencin que, normalmente, se oculta por el
empleador la verdadera causa vulneratoria.
OCTAVO: Que, del examen de las probanzas aportadas en juicio y de los hechos
establecidos en la causa, lleva a la conclusin, para este sentenciador, tener por
acreditada la existencia de indicios suficientes de la conculcacin alegada por la
denunciante.

En efecto, al analizar el conjunto de la prueba rendida por las partes, que se ha


reseado precedentemente, de conformidad a las reglas de la sana crtica es posible
establecer indicios de una separacin discriminatoria del demandante, atentatorios a la
vida e integridad fsica y psquica del actor, tal como lo expone en su demanda.
Con las probanzas rendidas por las partes y los hechos establecidos
precedentemente queda acreditado que las licencias mdicas otorgadas al actor, son
consecuencia de los malos tratos y hostigamientos recibidos que se traduce en una
evidente vulneracin a sus derechos fundamentales denunciados y, adems a la
obligacin que recae en el empleador de resguardar la integridad psquica y fsica del
actor, por cuanto las acciones ejercidas en su contra tuvieron como consecuencia directa
los trastornos psicolgicos diagnosticados, sin que se haya probado que la empleadora
hubiere tomado medidas suficientes y necesarias atingentes a evitar dicha vulneracin,
siendo su obligacin hacerlo, segn lo dispone al artculo 5 del Cdigo del Trabajo.
Que los fundamentos legales para sancionar la conducta denunciada se
encuentran en lo que dispone el artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica que
asegura a todas las personas una serie de derechos, entre los que podemos destacar el
derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona (N 1) y el derecho a la
proteccin de la salud (N 9). El artculo 2 del Cdigo del Trabajo dispone que las
relaciones laborales deber siempre estar fundadas en un trato compatible con la
dignidad de las personas. Por su parte, el artculo 5 del Cdigo del Trabajo establece que
"el ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al empleador, tiene como lmite el
respeto a las garantas constitucionales de los trabajadores...".
NOVENO: Que tambin cabe hacer presente que no es suficiente para desvirtuar
la fuerza de los indicios sostener que la autoridad se encuentra facultada a prescindir de
los servicios del demandante, porque puede existir una discriminacin indirecta, esto es
que aun cuando existe la facultad legal para decidir una medida, siendo esta
aparentemente neutra, implica una desventaja particular para el actor que influye
desproporcionadamente en su derecho a la no discriminacin, sin que exista un criterio
razonable u objetivo en que se ampare, ya que no se condice con la conducta del
empleador frente a otros trabajadores en un plano de igualdad.
As, las resoluciones Exentas N 2254, de 1 de octubre de 2014 y N 2939, de 16
de diciembre de 2014 y N, dictadas por la Comisin Mdica, que resolvieron declarar la
imposibilidad fsica del actor y propone su retiro absoluto y mantener a firme esta
declaracin, Informe de evaluacin psiquitrica N 162, de 28 de agosto de 2014, orden

N 383, de fecha 2 de enero de 2014, que dispone el traslado, entre otros, del actor, la
Resolucin Exenta N 634, de fecha 30 de diciembre de 2014, que concede el retiro en
carcter absoluto, publicada en el Boletn Oficial de 12 de enero de 2015, Resolucin
Exenta N42 de 19 de enero de 2015 que invalida la resolucin anterior por adolecer de
vicios reglamentarios de forma y de fondo y Resolucin N 25, de la misma fecha anterior,
que dispone en definitiva el retiro del actor en carcter absoluto por circunstancias
obligadas, por afectarle una imposibilidad fsica, fija fecha en que se har efectivo,
remitidas mediante Oficios 77 y 78,el 9 de febrero de 2015, no logran desvirtuar la prueba
indiciaria precedentemente referida, ms an si se considera que nos encontramos frente
a una conducta reprochable, mencionada, que se mantuvo en el tiempo y que finaliz con
la terminacin de los servicios prestados por el denunciante.
DCIMO: Que conforme a lo razonado se acoger la denuncia de tutela laboral en
anlisis, y al no existir norma alguna en el estatuto especial que regula la relacin laboral
existente entre el demandante y la demandada, Ley Orgnica de Carabineros de Chile, el
Estatuto de Personal y el Cdigo de Justicia Militar, sobre los efectos y consecuencia de
una vulneracin de derechos fundamentales con ocasin del despido del trabajador, se
aplicar lo establecido en el artculo 489 del Cdigo del Trabajo, en conformidad con lo
sealado en el inciso 3 del artculo 1 del mismo texto legal, sin embargo aquella norma
establece diversas indemnizaciones, siendo la indemnizacin sustitutiva de aviso previo,
la indemnizacin por aos de servicios, y el recargo legal de esta ltima, indemnizaciones
propias de los trabajadores que estn sujetos al Cdigo del Trabajo e incompatibles con el
rgimen estatutario al que estn sujetos los funcionarios pblicos, razn por la que no
procede que se reconozcan al denunciante, situacin que no ocurre con la indemnizacin
especial establecida en el mismo artculo 489, la que tiene claramente por objeto resarcir
los perjuicios ocasionados al trabajador al vulnerarse sus derechos fundamentales.
As entonces se establece que el actor tiene derecho a percibir slo una
indemnizacin de entre seis a once remuneraciones mensuales, que en este caso se
regular en ocho remuneraciones, en atencin a la forma en que se produjo la
vulneracin. En consecuencia, se condenar a la denunciada al pago de la suma de $
15.627.605.- que corresponde al promedio de sus ltimas tres remuneraciones
(noviembre y diciembre de 2014 y enero de 2015), segn consta el las liquidaciones
incorporadas por la denunciante, no objetadas.

DCIMO PRIMERO: Que la denunciante ha solicitado se repare, los daos


emergentes y lucro cesante, sin embargo no rindi prueba alguna que permita determinar
su existencia, por lo que se rechazar la demanda en relacin a estas peticiones.
Tambin ha pedido reparacin por dao moral causado, estimndose por parte del
tribunal que la indemnizacin adicional a que se ha hecho referencia en el considerando
anterior ha sido establecida por nuestro legislador como medio de compensacin o
reparacin de la afliccin que puede ocasionar para el trabajador la perdida de su fuente
de trabajo, como la vulneracin a sus derechos fundamentales, y que determinar la
procedencia de indemnizacin por dao moral implica incurrir en una doble
indemnizacin, se rechazar la demanda en este rubro.
DCIMO SEGUNDO: Que en nada altera lo concluido precedentemente la
restante prueba documental consistente en actas de visitas efectuadas al denunciante,
Oficio N 31, de 9 de febrero de 2015, suscrito por don Nicols Caldern Caldern,
incorporado por la parte denunciante, Resolucin Exenta N 13 , de 17 de abril de 2013,
que no hace lugar a los descargos del actor ante medida de reprensin, constancia de
notificacin de la medida de fecha 29 de abril de 2013, Resolucin N 5, de 19 de marzo
de 2014, que sanciona al actor con una medida de reprensin y su notificacin de fecha
19 de marzo de 2014, hoja de vida del demandante en que constan dos reprensiones,
anexo N 2 del boletn oficial de Carabineros, de fecha 17 de agosto de 2002 y Dictamen
N 75711, de la Contralora General de la Repblica, que no han sido pormenorizadas.
Tampoco se le dar valor probatorio a dos certificados incorporados por la
denunciante, de fecha 28 de noviembre de 2013 y 28 de marzo de 2014, ya que se
encuentran sin firma de quien los otorga.
Adems no se dar mrito probatorio a las alegaciones de los testigos de la
denunciante en la parte que refieren a comisiones realizadas en condiciones de
inseguridad por el actor, en consideracin que estos hechos no fueron expuestos en la
demanda y claramente contrara normas de procedimiento.
En cuanto a la alegacin de la parte denunciada referente a una maniobra del
actor para no ser trasladado, es del caso hacer presente que ello no es posible de aceptar
en atencin a que el decreto del traslado es de fecha 21 de octubre de 2013 y el
denunciante a esa fecha ya se encontraba haciendo uso de licencia mdica, desde el 14
de octubre de ese ao, segn consta en listado de licencias mdicas incorporadas por las
partes.

DCIMO TERCERO: Que las partes hicieron uso de su derecho a hacer


observaciones a la prueba rendida de conformidad con lo dispuesto en el artculo 454 N
9 del Cdigo del Trabajo.
Y teniendo adems presente lo dispuesto en los artculos 1, 2, 3, 5, 7, 163, 168,
425, 445, 453, 454, 485, 486, 489, 490,491, 493, 494 y 495 del Cdigo del Trabajo; Ley
18.961, artculo 19 N 1 y 9 de la Constitucin Poltica de la Repblica, se resuelve:
I.- Que ha lugar a la denuncia de tutela de derechos fundamentales slo en
cuanto se declara que con ocasin de la desvinculacin de don JOS MARCOS
MARTINEZ AVILA de su cargo, se ha vulnerado su derecho a la vida y y a la integridad
fsica y psquica de la persona, y el Derecho a la Proteccin de la Salud, Derechos
Fundamentales consagrados en el artculo 19 N 1 y 9 de la Constitucin Poltica de la
Repblica de Chile, artculos 485 inc. 2, en relacin con lo dispuesto en el artculo 2 del
Cdigo del Trabajo, por lo que condena a la demandada CARABINEROS DE CHILE a
pagar al denunciante la suma de $ 15.267.605.- por indemnizacin especial regulada en
el artculo 489 del Cdigo del Trabajo, rechazndose la denuncia en todo lo dems.
III.- Que no se condena en costas a la demandada por haber resultado
completamente vencida y estimarse que ha tenido motivos plausibles para litigar.
Antese, regstrese, notifquese, remtase una copia a la Direccin del Trabajo, y
archvese en su oportunidad.
RIT T- 1-2015.
RUC 15-4-0005059-4.

Resolvi don OSCAR ALBERTO BARRA ALVARADO, Juez Titular del Juzgado
de Letras del Trabajo de Coyhaique.