A AO CIVIL EX DELICTO

INTRODUO
Desde a primeira fase do Direito Romano, at os dias atuais, a sociedade
evoluiu muito em alguns aspectos, porm em outros permaneceu com praticamente
as mesmas diretrizes, posto que certos institutos pouco se modificaram.
Um dos aspectos que mais evoluram , sem dvida, a questo da
interveno do Estado na resoluo de conflitos interpessoais. Na primeira fase do
Direito Romano, consagrava-se a chamada justia pelas prprias mos, o que
poderia ser comparado, nos dias de hoje, com a autotutela, porm em propores
muito maiores.
Nesta poca, as famlias que fossem vtimas de crimes poderiam exigir do
autor do delito o pagamento na mesma moeda. Era a lei do olho por olho, dente
por dente. Portanto, se uma casa fosse construda e desabasse, matando a esposa e
os filhos do morador, este teria o direito de matar a esposa e os filhos do construtor.
Mesmo no mbito civil havia punies severas aos devedores, pois era
previsto que aquele que devesse e no pagasse, teria a sua vida nas mos do credor,
podendo ser morto ou escravizado. Se vrios fossem os credores, o devedor
inadimplente seria feito em pedaos, para satisfazer a cada um dos credores.
Era uma poca de vingana privada ilimitada. Agia-se diretamente sobre
o ofensor, como punio pelos seus atos ilcitos. Posteriormente, passou-se a uma fase
de composio dos danos em dinheiro. O talio declinava em proveito do acerto
pecunirio, o que muitas vezes era legalmente imposto, como no caso da injria.
Posteriormente, no perodo republicano, os delitos passaram a ser
distinguidos entre pblicos e privados, sendo aqueles os que atingiam diretamente os
interesses da comunidade e estes os que atingiam apenas o indivduo, na esfera
privada.
Nos delitos considerados pblicos, o autor sofria a persecuo do Estado,
acarretando-lhe grave sano. Nos delitos privados, a execuo no se dava mais
sobre a pessoa do devedor, mas sim sobre os seus bens.
De l para c, o instituto das punies sofreu algumas mudanas. Hoje,
no apenas no sistema jurdico brasileiro, com na maioria dos pases, o jus
persequendi em certos crimes apenas do Estado, posto serem crimes mais graves
ou que o legislador toma para si o direito de acionar, como nos crimes de ao penal
pblica.
Com efeito, o jus puniendi sempre ser do Estado, posto que, em matria
penal, urge o interesse pblico em relao punio do agente. Alm disso, h
garantias no que tange as penas e aos atos considerados como ilcitos penais, pois
nullum crimen, nulla poena sine praevia lege.
Portanto, o Estado, utilizando-se do seu poder de imprio, trouxe para si,
apenas, o direito de punir o agente responsvel por ilcitos criminais. Com isso, o
Estado veda a punio ou a vingana privada. Trata-se da soberania do Estado, do
interesse
pblico
sobrepondo-se
ao
interesse
privado.
Porm, a ocorrncia de um ilcito penal, sem dvida pode trazer reflexos esfera civil.
O diploma civil, tanto o de 1916 quanto o atual Cdigo Civil, preconiza que todo
aquele que por ao ou omisso voluntria, negligncia, imprudncia ou impercia,
violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, fica obrigado a
reparar o dano.
Conforme Giuseppe Bettiol, o crime ocasiona, portanto, no apenas um
dano penal, mas tambm um dano civil que deve ser reparado. Assim, gravita em
torno do crime toda uma srie de interesses e de disposies no penais que, por se

referirem ao crime, poderiam agrupar-se sob a denominao de direito criminal civil.

Quanto a diferenas entre ilcitos civis e penais, estas no existem, posto
que ambas as condutas so contrrias ao direito. Porm, em relao pena imposta
para tais delitos, esta sim difere. No direito privado, h o restabelecimento do
equilbrio jurdico, retornando-se, quando possvel, ao status a quo, ou revertendo-se
em perdas e danos. No direito penal, em decorrncia da condenao, h a execuo
de uma pena por parte do Estado.
Por tanto, com exceo dos delitos previstos na Lei 9.099/95, as
chamadas infraes de menor potencial ofensivo (bem como as abrangidas por tal lei),
sempre haver a ao do Estado e, na eventual condenao, a imposio de uma
pena, prevista no direito penal.
A exceo acima citada se d pelo fato de a lei referida privilegiar o
ofensor, concedendo o benefcio de dois institutos, sendo a composio civil dos danos
e a transao penal, que, cumpridos os requisitos, afastaro a ao penal, a qual
antes do advento de tal lei era indeclinvel por parte do Estado.
1. CONSIDERAES INICIAIS
1.1 CONCEITO
Como vimos, o direito evoluiu muito em relao reparao de danos,
quer sejam danos oriundos de ilcitos civis ou penais. Hoje em dia, o Estado tomou
para si o jus puniendi em relao a delitos criminais, exercendo sua soberania e poder
de imprio, proibindo a chamada justia pelas prprias mos.
Contudo, a maior parte dos ilcitos penais geram tambm um dano de
ordem civil, seja moral ou material, portanto passvel de reparao. Porm, a
responsabilidade penal estritamente pessoal, pelo prprio princpio da
intranscendncia, ou seja, a pena no pode ultrapassar a pessoa do agente.
No entanto, a sano pelo ilcito civil tem maior abrangncia, atingindo
tanto a pessoa do agente quanto os indivduos que a lei civil imputar responsabilidade
de indenizar pelo fato ocorrido.
Podemos, portanto, conceituar a ao civil ex delicto como a ao que
visa a reparao de um dano, moral ou material, oriundo de um ilcito penal, cujo
objeto uma sentena penal condenatria transitada em julgado, constituindo,
portanto, um ttulo executivo judicial, podendo ser proposta em face do agente
causador do dano ou de quem a lei civil apontar como responsvel pela indenizao.
No decorrer do presente trabalho, desceremos s mincias do tema,
verificando a legitimidade ativa e passiva, os efeitos civis da sentena penal, a
natureza das diferentes sentenas penais, os aspectos processuais do instituto e a
polmica legitimidade do Ministrio Pblico para a propositura de tal ao.
1.2 FUNDAMENTOS
Como vimos, a prtica de uma conduta delituosa pode gerar efeitos
distintos no mbito civil e penal. O direito penal visa proteo de bens jurdicos de
maior relevncia para a sociedade, como a vida, o patrimnio, a ordem pblica, a
liberdade etc. , portanto, parte do direito pblico, pela diviso doutrinria.
O direito civil visa proteo de bens jurdicos importantes no campo das
relaes privadas, interpessoais, como contratos, obrigaes, coisas etc. A doutrina o
classifica, pois, como um ramo do direito privado.
Todavia, a prtica do ilcito penal est, em sua grande parte, elencada no
rol no taxativo das prticas de ilcitos civis, merecendo, portanto, uma reparao de
cunho patrimonial, quer seja para danos materiais ou morais.

Deste modo, a evoluo do direito nos trouxe uma legislao que

acompanhou a evoluo da sociedade, extinguindo quase que por completo o instituto
da autotutela e regulamentando as relaes jurdicas, inclusive no que tange a atos
ilcitos, quer sejam civis ou penais, bem como os seus efeitos e formas de reparao.
Portanto, hoje no mais se segue a Lei de Talio, que pregava o olho
por olho, dente, por dente, havendo, na maior parte das vezes, alm de a sentena
criminal, que visa a punio pelo crime cometido, sanando a dvida do infrator para
com a sociedade, uma reparao civil, no mbito d direito privado, visando a reparar
ou amenizar os danos decorrentes daquela prtica.
Visto isso, podemos partir para a fundamentao legal do instituto ora
estudado. A ao civil ex delicto encontra fundamento legal tanto na legislao penal
quanto na legislao civil. Estudaremos, portanto, as previses legais em ambas as
legislaes.
O Cdigo de Processo Penal, em seus artigos 63 67, trata da ao civil
ex delicto, dispondo das regras a respeito desta ao, ditando as regras para a sua
propositura, como a legitimidade ativa e passiva, a competncia e, principalmente,
frisando
a
independncia
entre
os
juzos
civil
e
criminal.
Seguem abaixo a transcrio dos artigos:

Art. 63. Transitada em julgado a sentena condenatria, podero

promover-lhe a execuo, no juzo cvel, para o efeito da reparao do dano, o
ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros.
Art. 64. Sem prejuzo do disposto no artigo anterior, a ao para
ressarcimento do dano poder ser proposta no juzo cvel, contra o autor do crime e,
se
for
caso,
contra
o
responsvel
civil.
Pargrafo nico. Intentada a ao penal, o juiz da ao civil poder suspender o curso
desta, at o julgamento definitivo daquela.
Art. 65. Faz coisa julgada no cvel a sentena penal que reconhecer ter
sido o ato praticado em estado de necessidade, em legtima defesa, em estrito
cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito.
Art. 66. No obstante a sentena absolutria no juzo criminal, a ao
civil poder ser proposta quando no tiver sido, categoricamente, reconhecida a
inexistncia material do fato.
Art. 67. No impediro igualmente a propositura da ao civil:
I - o despacho de arquivamento do inqurito ou das peas de informao;
II - a deciso que julgar extinta a punibilidade;
III - a sentena absolutria que decidir que o fato imputado no constitui
crime.
O artigo 91, inciso I, do Cdigo Penal, cuja redao fora determinada pela
Lei 7.209/84, nos seguintes termos: so efeitos da condenao: I - tornar certa a
obrigao de indenizar o dano causado pelo crime, nos traz o principal efeito civil da
sentena penal, qual seja, o de tornar certa a obrigao de indenizar pelo dano
causado pelo crime.
O Cdigo Civil, por sua vez, nos traz a previso legal para a reparao
civil pelos ilcitos penais, de forma ampla, no artigo 186, com o seguinte teor: aquele
que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e
causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito, trata da
obrigao de indenizar por atos ilcitos em geral, includos a os ilcitos penais.
Contudo, o mesmo diploma legal dispe de artigos que prevem
especificamente a obrigao de reparao civil por determinados delitos cometidos,

como o caso dos artigos 948, 949 e 953, que prevem reparao para os crimes de
homicdio, leso corporal e crimes contra a honra, dentre outros, nos seguintes
termos:
Art. 948. No caso de homicdio, a indenizao consiste, sem excluir outras
reparaes:
I - no pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral e
luto
da
famlia;
II - na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia,
levando-se em conta a durao provvel da vida da vtima.
o

Art. 949. No caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar

o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at ao fim da
convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido.
Art. 953. A indenizao por injria, difamao ou calnia consistir na
reparao do dano que delas resulte ao ofendido.
Pargrafo nico. Se o ofendido no puder provar prejuzo material, caber
ao juiz fixar, eqitativamente, o valor da indenizao, na conformidade das
circunstncias do caso.
2. DOS ATOS JURDICOS
No podemos nos estender a respeito do presente tema sem antes
fazermos uma breve explanao a respeito dos atos jurdicos, pois estes geram toda e
qualquer obrigao de indenizar.
Podemos dizer, ento, que, para que um acontecimento seja considerado
como jurdico, necessrio que, de alguma forma, ele tenha reflexos no mundo
jurdico, sendo, portanto, considerado como fato jurdico todo o acontecimento
relevante para o direito, seja decorrente de ato lcito ou ilcito.
Partindo desta definio, podemos classificar os fatos jurdicos como
sendo:
a) Fatos jurdicos naturais, que se subdividem em: ordinrios, que so
aqueles que normalmente acontecem e produzem efeitos jurdicos, como nascimento,
morte etc.; e extraordinrios, que so os chamados fortuitos e fora maior, que
independem da vontade humana.
b) Fatos jurdicos humanos, que tambm so chamados de atos jurdicos
em sentido amplo, que se subdividem em: ilcitos: que geram obrigao e deveres;
lcitos: que geram direitos e abrangem os atos jurdicos em sentido estrito, ou
meramente lcitos que geram apenas um efeito, previsto em lei, por uma nica vez,
sendo unilateral, e o negcio jurdico que gera mltiplos efeitos e bilateral.
Falaremos, portanto, dos atos jurdicos, lcitos e ilcitos, e faremos
algumas consideraes a respeito dos ilcitos civis e penais.
2.1 ATOS JURDICOS LCITOS E ILCITOS
Como vimos acima, os atos jurdicos lcitos so aqueles que geram
direitos. Na definio acima, dividimos os atos lcitos em ato jurdico em sentido
estrito e negcio jurdico, porm, para efeitos legais e conseqncias, o Cdigo Civil
trata ambos como negcio jurdico.
Sem maiores observaes relevantes ao tema a respeito do assunto,
passaremos anlise dos atos ilcitos, estes sim diretamente ligados ao objeto do
presente trabalho. O ato ilcito todo aquele que contraria o direito, ou seja, fere o

dever de no lesar a outrem, a todos imposto. Nas palavras de Araken de Assis,

O ilcito importa invaso da esfera jurdica alheia tnue diafragma,
segundo metfora clebre, empregada para assunto de menor importncia sem
consentimento do titular ou autorizao do ordenamento, ou seja, a agresso esfera
dos direitos que de modo geral competem a algum.
Portanto, faz muito sentido o ditado que diz que o direito de um
indivduo termina onde comea o do outro, pois a invaso da esfera de direitos
alheia, sem autorizao, quer legal, jurdica ou do prprio detentor do direito, gera a
obrigao de indenizar.
A apurao da culpa, referida ma lei civil, no artigo 186 do Cdigo Civil,
transcrito anteriormente, deve ser interpretada em sentido amplo, sendo certo que
abrange o dolo e a culpa, nas modalidades da negligncia, imprudncia e impercia,
quer
sejam
danos
individuais,
difusos
ou
coletivos.
Conforme veremos adiante, os ilcitos penais e civis diferem em relao
s suas conseqncias, porm, na maioria das vezes, ambos geram efeitos de
reparao civil. Os ilcitos civis geram a obrigao de reparar o dano, sempre na
esfera patrimonial, seja o dano material ou moral.
Entretanto, os ilcitos penais geram sanes de cunho pessoal, que no
ultrapassam a pessoa do agente pelo princpio da intranscendncia, sendo a pena
imposta apenas ao agente do delito. Porm, h reflexos civis em relao aos ilcitos
penais, pois esses ilcitos, assim que cometidos, geram a obrigao civil em relao
responsabilidade de indenizar.
Esses efeitos, sim, transcendem pessoa do infratos, posto que so civis,
podendo a vtima ingressar com a reparao contra o agente, seu representante legal
ou seus herdeiros.
Temos, portanto, um dos principais efeitos civis da sentena condenatria
penal, que no caso tornar certa a obrigao de indenizar. Porm, no apenas a
sentena penal gera a obrigao de indenizar pelo ilcito cometido nessa esfera. Na
realidade, ambas as responsabilidades, civil e penal, so independentes, como
veremos adiante.
O que temos, entretanto, com a sentena condenatria penal, uma
deciso de mrito a respeito do fato que gerou a obrigao de indenizar, que restou
provado em sede de juzo criminal, necessitando, apenas, para que a vtima obtenha a
sua reparao na esfera civil, da liquidao e execuo da sentena penal
condenatria, que constitui um ttulo executivo judicial.
Todavia, o fato de no haver condenao na esfera penal (veremos mais
adiante a respeito das peculiaridades da sentena absolutria), ou mesmo de no ter
sido instaurado um processo criminal, no obsta a possibilidade de a vtima, seu
representante ou seus herdeiros ingressarem com um processo de conhecimento na
esfera civil.
A diferena que toda a instruo processual ser feita no mbito civil,
fase que dispensada quando da sentena penal condenatria, posto que o dito
processo de conhecimento estar superado pelo advento da condenao.
2.2 ILCITOS PENAIS NA ESFERA CIVIL CONSIDERAES
A princpio, no h diferena entre ilcito civil e ilcito penal, visto ambos
contrariarem o ordenamento jurdico. O que h, porm, uma diferena de enfoque
em relao a tais ilcitos.
H atos que contrariam, sim, o ordenamento jurdico, porm para o
legislador tal contrariedade no necessita das punies to severas, impostas pela lei
penal, pois no atingem a bens jurdicos de grande relevncia para a coletividade,

mas sim para o particular, to somente.

Esses ilcitos ficam restritos apreciao da esfera civil, nada tendo a ver
com a atuao do juzo criminal. Porm, ilcitos considerados pelo legislados mais
gravosos e merecedores de punies mais severas encontram-se elencados na
legislao penal e nesta esfera sero julgados.
Entretanto, o fato de um ilcito ser previsto como penal no lhe retira o
carter de ilcito civil, muito menos os seus reflexos nessa esfera. Como pudemos
esclarecer, grande parte dos ilcitos penais geram conseqncias civis, cujo principal
efeito a obrigao de reparar o dano. A distino , portanto, meramente formal.
Porm, em que pese esmagadora maioria das infraes penais gerarem
obrigao de indenizar, posto que invadem a esfera de direitos alheia, alguns poucos
delitos no ultrapassam a pessoa de seu agente.
Citemos como exemplo o delito de porte para uso prprio de substncia
entorpecente, previsto na Lei 11.343/06, a Lei Anti-Drogas. Ao cometer tal delito, o
indivduo poder at ser condenado por sentena penal definitiva. Porm o crime por
ele cometido no gera conseqncias jurdicas no que tange s reparaes civis, posto
no haver ultrapassado a esfera de direitos alheios, mas desobedeceu a normal penal
imposta.
Da mesma forma, no ocorre o interesse na reparao civil nos casos de
tentativa branca, crime impossvel, crimes contra a paz pblica etc., pois nesses casos
no se consegue vislumbrar um dano civil a ser reparado.
Portanto, podemos afirmar que, ainda que haja sentena condenatria
penal definitiva, se a ofensa lei no ultrapassar a esfera de direitos de outrem, esta
sentena ser incua em matria civil, visto no haver ilcito civil a ser reparado.
Para esclarecermos a respeito dos efeitos civis dos ilcitos penais, temos
que verificar a conduta cometida pelo agente sob os dois prismas: civil e penal.
Para averiguarmos a ocorrncia de um ilcito penal, basta que a conduta
cometida pelo agente se encaixe perfeitamente na conduta abstratamente descrita na
norma como delito. Para tanto, h que se fazer breves consideraes a respeito de
tipo penal.
Os tipos penais so, em regra, fechados, ou seja, no admitem
interpretao alm do que est descrito como fato delituoso. Para haver maior
segurana jurdica, pois o que est em joga a liberdade de um indivduo, o fato
concreto deve se encaixar exatamente ao descrito na norma. Do contrrio, a conduta
ser considerada atpica.
Por exceo, existem alguns tipos penais chamados abertos taxativos,
pois admitem uma interpretao, porm dentro do que descrito na norma, como o
caso dos crimes culposos, em que se admite a culpa pela negligncia, imprudncia ou
impercia.
Dito isto, podemos constatar que os ilcitos civis so de apurao muito
menos rigorosa que os ilcitos penais, partindo-se desde o encaixe do fato concreto
norma, pois no ilcito civil podemos dizer que a norma se amolda ao fato, para
abrang-lo, at aos princpios processuais, pois o processo penal busca a verdade real
e o processo civil, por vezes, contenta-se com a verdade formal.
Podemos perceber, portanto, que o julgamento de um ilcito na esfera
penal muito mais rgido, no tocante ao seu enquadramento norma, do que o
julgamento de um ilcito civil, pela prpria natureza das diferentes esferas.
Assim, caracterizado um delito civil, por meio de sentena transitada em
julgado, h provas suficientes e satisfatrias para a caracterizao da conduta como
sendo um ilcito civil, o que no ocorre se invertermos a ordem, pois, como vimos, o
que suficiente para a caracterizao de um ilcito civil pode no ser suficientemente
satisfatrio para enquadra-lo criminalmente.

Temos, portanto, grande parte dos ilcitos penais com conseqncias

civis, restando alguns poucos que no surtem nenhum efeito nessa esfera. Entretanto,
o fato de haver uma ao penal pendente de julgamento no obsta o direito de a
vtima
pleitear
desde
logo
uma
reparao
na
esfera
civil.
Conforme estudaremos adiante, as esferas so independentes, a exceo
da sentena penal condenatria e de algumas sentenas penais absolutrias, como
veremos.
Em conseqncia, a ao civil de reparao de danos penais pode ser
suspensa at julgamento do fato no mbito penal, com o intuito de se evitar decises
antagnicas, mas o assunte ser objeto de estudo em captulo prprio.
Os delitos penais que nos interessam para o presente estudo so aqueles
que repercutem na esfera civil, posto que geram a chamada ao civil ex delicto, tema
ora abordado.
3. A AO CIVIL EX DELICTO NO DIREITO COMPARADO
Iniciaremos, neste captulo, a anlise dos diferentes sistemas a respeito
da ao civil ex delicto, para depois passarmos a um breve relato a respeito dos
sistemas no direito comparado.
3.1 OS DIFERENTES SISTEMAS
A doutrina nos aponta quatro sistemas de aes decorrentes de crimes: o
sistema da confuso, da solidariedade, da livre escolha ou da interdependncia e o da
separao ou da independncia.
A respeito do sistema da confuso, temos que o mesmo processo visa a
imposio de pena para reparao de cunho civil e penal. muito semelhante ao
sistema da primeira fase do Direito Romano, onde havia uma nica ao para ambos
os fins.
No sistema da solidariedade, h duas aes distintas, porm ambas so
resolvidas ao mesmo tempo, em conjunto num mesmo processo. Neste sistema, o
magistrado avoca a outra ao para si, sentenciando-as no mesmo instante, dando
um mesmo fim.
No sistema da livre escolha, ou da interdependncia, h a possibilidade
de se cumularem ambos os processos, civil e penal. Trata-se, pois, de uma cumulao
facultativa, a critrio da parte.
Por ltimo, o sistema da separao, ou da independncia, o sistema
utilizado pelo direito ptrio, no qual h a separao obrigatria das aes. Porm, no
Brasil, o instituto adotou o sistema da livre escolha, por admitir a adeso facultativa,
posteriormente passando ao sistema da confuso, por ltimo, adotou o sistema da
separao.
Em nosso sistema jurdico, a competncia que se estabelece em relao
matria absoluta, sendo, portanto, absolutamente necessrio que se proponha uma
ao civil perante o juzo cvel e uma ao penal perante o juzo penal, salvo algumas
poucas situaes em que h a possibilidade de o juzo criminal resolver uma questo
prejudicial de natureza heterognea, como em caso de bigamia, em que se discute a
validade ou no do casamento anterior.
Nas palavras de Araken de Assis,
Essa separao de aes denota a consolidao histrica de
determinados fatores. Eles so trs: primeiro, a individualizao dos campos da
ilicitude em razo da natureza do interesse infringido; ademais, a dissociao das
situaes legitimadoras, cabendo a ao proveniente do ilcito, que, porventura,

envolva interesse pblico, a pessoa diversa da vtima; e, por fim, a diversidade de

sanes aplicveis em cada esfera de ilicitude.
Portanto, no Brasil, a ao civil que vise reparao de danos
decorrentes de ilcitos penais pode ser proposta antes, durante ou depois da ao
penal, ou mesmo sem que qualquer ao penal seja proposta, dada a independncia
entre ambas.
Cabe ao ofendido decidir se quer desde logo propor a ao civil, ou
aguardar o desfecho da ao penal para, ento, executar a sentena.
Portanto, no h a necessidade de uma sentena penal condenatria
para que se pleiteie a reparao de eventual dano no mbito civil. Da mesma forma,
as decises civis e penais so autnomas e independentes, o que no impede de uma
sentena criminal influenciar na deciso do magistrado no mbito civil.
Assim, o novo Cdigo Civil, em seu artigo 935, reproduzindo norma do
diploma anterior, dispe que a responsabilidade civil independente da criminal; no
se poder, porm, questionar mais sobre a existncia do fato, ou quem seja o seu
autor, quando estas questes se acharem decididas no crime.
Da mesma forma, o Cdigo de Processo Penal dispe a respeito da
matria, nos seguintes artigos:
Art. 63. Transitada em julgado a sentena condenatria, podero
promover-lhe a execuo, no juzo cvel, para o efeito da reparao do dano, o
ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros.
Art. 64. Sem prejuzo do disposto no artigo anterior, a ao para
ressarcimento do dano poder ser proposta no juzo cvel, contra o autor do crime e,
se for o caso, contra o responsvel civil.
Assim, vemos claramente que a lei brasileira adotou o sistema da
separao ou da independncia entre as aes civis e penais. Mais que isso, a
legislao brasileira no permite a cumulao das duas aes, pelo prprio sistema
jurdico ptrio, no que tange competncia em razo da matria, como vimos
anteriormente.
3.2 A AO CIVIL EX DELICTO EM DIFERENTES PASES
Assim como no Brasil, o instituto goza de peculiaridades e curiosidades
em vrios pases, posto que fora moldado de acordo com as necessidades e a cultura
de cada um.
No direito argentino, havia, at 1929, regras semelhantes s do direito
brasileiro, posto que as demandas civis e penais eram independentes, assim como as
sentenas, salvo em hiptese absolvio penal pela inexistncia do fato ou pela
ilegitimidade do ru, semelhante ao sistema ptrio, como veremos adiante.
Porm, aps tal data, o sistema passou a adotar a adeso facultativa,
posto que as aes podem ser cumuladas, a critrio do ofendido. O sistema mexicano,
a primeira vista, mostra-se adepto confuso, visto as aes civil e penal serem
indistintas, como indica a lei.
Porm, o regime legal mexicano indica divergncias, pois cabe vtima
espcie semelhante assistncia ao Ministrio Pblico, no que tange a ao
reparatria de danos civis. Sendo o ru absolvido, pode a vtima ingressar com a
chamada ao reparatria anmala, a qual no sofrer reflexos da sentena penal,
salvo em caso de absolvio do ru por excludente de ilicitude, inexistncia do fato ou
no participao do ru.
Na Colmbia, o antigo direito penal consagrava o sistema da confuso,
posto que dispunha que toda a sentena penal condenatria traria em seu bojo a
condenao pela responsabilidade de indenizar.

Hoje, porm, o sistema colombiano muito parecido com o brasileiro,

adotando o sistema da independncia entre as aes penal e civil, no interferindo a
sentena penal na ao civil, salvo nas mesmas hipteses relatadas anteriormente.
Por sua vez, o sistema portugus, que a primeira vista nos parece ainda
adotar o sistema da confuso, pois em seu sistema preconiza a conexo entre as
responsabilidades civil e penal, na opinio de consagrados juristas daquele pas, como
Jorge Figueiredo Dias.
Adota o sistema da adeso obrigatria, posto haver a faculdade da
interveno da vtima no processo criminal, sendo certo que a sua no interveno
no vincula a apreciao do juiz ao fato na esfera civil, excluindo, neste caso, a
possibilidade de se ingressar com ao no juzo cvel por fato julgado na esfera
criminal.
No atual sistema jurdico italiano, adota-se a adeso facultativa da vtima
ao penal. Anteriormente, porm, havia a prevalecncia da sentena penal sobre a
civil. Porm, o juzo penal, por incidir sobre os fatos materiais, encabea a atividade
instrutria do juzo civil. Portanto, h uma mitigao da autonomia das jurisdies.
A Alemanha adota o sistema da adeso facultativa, podendo, contudo, o
juiz criminal abster-se de julgar a ao civil por determinados motivos. Portanto, h a
desvinculao das decises penal e civil, salvo algumas excees.
4. A SENTENA PENAL CONDENATRIA
O Ttulo IV do Cdigo de Processo Penal trata da ao civil originada por
ilcito penal, ou da ao civil ex delicto. Diz o artigo 63 que transitada em julgado a
sentena condenatria, podero promover-lhe a execuo, no juzo cvel, para o efeito
da reparao do dano, o ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros.
O Cdigo fala em reparao, mas deve ser feita uma interpretao
extensiva da norma, entendendo-se o termo de forma lato sensu, abrangendo, pois, a
reparao, a restituio, o ressarcimento e a indenizao.
Por restituio entende-se a efetiva restituio da coisa, em caso de leso
em que seja possvel de ser feita, como no caso de crimes contra o patrimnio que
privam o ofendido de seu bem, como o furto, o roubo ou a apropriao indbita.
Ressarcimento, por sua vez, pode-se dizer que um complemento
restituio, visto que a devoluo do bem pode no cobrir todo o prejuzo que a vtima
experimentou pela privao do objeto. Um bom exemplo o pagamento de lucros
cessantes ao ofendido.
A reparao do dano visa a compensao da vtima pelo dano sofrido,
quando no h como se auferir um valor, por no ser o dano patrimonial. Trata-se da
reparao pelo dano moral, de valor inestimvel.
Por indenizao, stricto sensu, entende-se ser o meio utilizado pelo
Estado para compensar os danos causados por atos lcitos, porm causadores de
danos, como no caso de absolvio aps reviso criminal.
O artigo 64, caput, dispe a respeito da legitimidade passiva da ao civil
podendo ser esta intentada contra o autor do crime e, se for o caso, contra o
responsvel civil. O prprio Cdigo Civil, como vimos anteriormente, prev, no Ttulo
III Dos Atos Ilcitos, em seu artigo 186, o dever de indenizar por ato ilcito, quer seja
civil ou penal.
Temos, portanto, um instituto multidisciplinar, visto envolver vrios ramos
do direito, como o direito civil, o direito penal, o direito processual, tanto penal quanto
civil, e tambm o direito internacional, no caso de sentenas estrangeiras
homologadas pelo Supremo Tribunal Federal.

H, ainda, no Cdigo Civil, a previso de reparaes especficas para

determinados crimes, como no artigo 948, que prev a reparao especfica para o
crime de homicdio, ou no artigo 949, que prev a indenizao para o crime de leso
corporal, ou ainda no artigo 953, que prev a indenizao para o caso de crimes
contra a honra, conforme anteriormente transcrito.
O Cdigo Civil traz, portanto, para tais crimes, uma previso especfica de
indenizao, a nosso ver dispensvel, pois, ainda que no houvesse tal previso, o
ofendido poderia requerer a tutela jurisdicional civil, visando a reparao do dano
material ou moral, ou mesmo executar a sentena penal condenatria.

4. OS EFEITOS DA SENTENA PENAL CONDENATRIA

A sentena penal condenatria, seja qual for seu fundamento, possui alguns
efeitos, que podemos dividir em duas categorias: os efeitos primrios e os efeitos
secundrios. A os efeitos primrios so aqueles ligados diretamente pena, ou
seja, a restrio da liberdade do indivduo.
Trata-se do principal objetivo da sentena penal condenatria, sua razo
precpua. Os efeitos secundrios so conseqncias no penais da sentena
condenatria criminal. Esses efeitos esto descritos nos artigos 91 e 92 do Cdigo
Penal, nos termos seguintes:
Art. 91 - So efeitos da condenao:
I - tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime;
II - a perda em favor da Unio, ressalvado o direito do lesado ou de
terceiro de boa-f:
a) dos instrumentos do crime, desde que consistam em coisas cujo
fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constitua fato ilcito;
b) do produto do crime ou de qualquer bem ou valor que constitua
proveito
auferido pelo agente com a prtica do fato criminoso.
Art. 92 - So tambm efeitos da condenao:
I - a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo:
a) quando aplicada pena privativa de liberdade por tempo igual ou
superior a um ano, nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever
para com a Administrao Pblica;
b) quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a 4
(quatro) anos nos demais casos.
II - a incapacidade para o exerccio do ptrio poder, tutela ou curatela,
nos crimes dolosos, sujeitos pena de recluso, cometidos contra filho, tutelado ou
curatelado;
III - a inabilitao para dirigir veculo, quando utilizado como meio para a
prtica de crime doloso.
Pargrafo nico - Os efeitos de que trata este artigo no so automticos,
devendo ser motivadamente declarados na sentena.
Porm o que traz relevante interesse ao tema abordado o descrito no
artigo 91, inciso I, pois torna certa a obrigao do condenado em indenizar a vtima ou
seus representantes legais pelos danos causados pelo crime cometido.

Tambm, os artigos 63 a 66 do Cdigo de Processo Penal tratam do tema,

os quais estudaremos mais adiante. Trata-se, pois, de uma garantia legal
indenizao civil decorrente de fato criminoso, a qual independer de processo de
conhecimento, pois a sentena penal condenatria constitui um ttulo executivo
judicial, valendo para tal finalidade indenizatria.
Os efeitos secundrios da sentena penal condenatria so to
importantes que, mesmo que haja o abolitio criminis, esses efeitos no so apagados.
As conseqncias so curiosas, pois o indivduo no pode mais ser preso ou mantido
preso pela prtica do crime, pois a lei penal somente pode retroagir para beneficiar o
ru.
Porm, os efeitos civis da condenao perduram, posto que o fato de uma
ao ser ou no descrita como ilcito penal, em nada interfere em ser essa mesma
ao considerada, ou no, como um ilcito civil.
Lembremos que, no Brasil, adotamos o sistema da separao, portanto, a
ao civil independe da ao penal, e a absolvio no juzo penal, salvo os casos
previstos, no interfere na condenao no juzo civil.
Alm disso, o ilcito penal assim considerado por ser de maior gravidade
para a sociedade e, salvo alguns poucos casos, sempre ser um ilcito civil, antes de
ser criminal.
Assim, podemos dizer que os efeitos secundrios da sentena penal
condenatria, especialmente a obrigao de indenizar pelo dano causado pela prtica
delituosa, no so apagados, ainda que o crime o seja.
4.2 A EFICCIA DA SENTENA PENAL CONDENATRIA
Em relao eficcia da sentena penal condenatria, temos, conforme
dito anteriormente, o artigo 91, inciso I, do Cdigo Penal, que atribui esta efeitos
civis, tornando certa ao condenado a obrigao de indenizar por aquele ilcito penal
cometido.
Trata-se, conforme explicado anteriormente, de um efeito secundrio da
sentena penal, posto no estar diretamente ligado ao carter penal da sentena.
Alm disso, tal efeito secundrio nem sequer precisa ser mencionado na sentena
condenatria, visto ser ex lege, inerente condenao criminal. Trata-se, pois, de um
efeito genrico da sentena.
Entretanto, a sentena penal condenatria necessita ser liquidada, pois
vedado ao juiz penal atribuir valor de indenizao. Deveras, se h a diviso de
competncia em relao matria, tornando-a absoluta por tal diviso, como poderia
o juiz criminal ultrapassar tal limite?
Alm disso, a obrigao de indenizar nem sequer precisa ser prevista na
sentena, conforme vimos acima, visto ser inerente condenao penal, motivo pelo
qual a sentena penal tem fora de ttulo executivo judicial, passvel de liquidao.
Alm disso, a sentena penal condenatria faz coisa julgada no juzo civil,
impedindo que seja novamente discutido o mrito que gerou a obrigao de indenizar,
restando apenas a sua liquidao e execuo.
Com efeito, a sentena penal condenatria prolatada por autoridade
judiciria no exterior, se homologada pelo Supremo Tribunal Federal, goza dos
mesmos efeitos de uma sentena prolatada no Brasil, ou seja, tem fora de ttulo
executivo, tornando certa a obrigao de indenizar.

4. NATUREZA
CONDENATRIA

DA

EFICCIA

CIVIL

DA

SENTENA

PENAL

O jurista Araken de Assis, em sua obra, traz um interessante estudo a

respeito da natureza dos efeitos civis da sentena penal condenatria. Nos
baseamos em tal estudo para aprofundarmos o tema e dissertarmos a respeito do
assunto.
Deixando de lado a definio de coisa julgada material, encontramos trs
termos para a eficcia da sentena penal condenatria: eficcia natural e anexa (ou
de fato).
Falemos primeiramente a respeito da eficcia natural. H os que
defendam que o artigo 91, I, do Cdigo Penal traz uma definio que enquadra a
eficcia da sentena penal condenatria, em relao reparao do dano, como
sendo natural, posto que est includa nos efeitos ditos secundrios da sentena.
Tal idia contraria a definio dada anteriormente, posto que, se
aceitarmos tal definio, estaramos aceitando que o sistema jurdico ptrio adotou o
sistema da confuso em relao reparao dos danos civis gerados por ilcitos
penais, seno vejamos.
A idia de que a eficcia civil da sentena condenatria penal natural
nos leva aos ensinamentos de Fragoso, que em sua obra diz que a sentena
condenatria produz conseqncias de natureza civil. Tal sentena declaratria da
obrigao de reparar os danos, A condenao criminal torna certa a obrigao de
reparar o dano..
Portanto, ao aceitarmos que a sentena penal possui uma parte
condenatria, qual seja a imposio da sano penal, e outra declaratria, o que torna
certa a obrigao de indenizar, aceitaramos, equivocadamente, que o Brasil adotou o
sistema da confuso.
Desta forma, no se trata de uma eficcia natural, pois a nica parte
declaratria na sentena penal que diz respeito existncia do crime. No tem,
portanto, o juiz penal competncia para declarar a obrigao de reparar o dano,
mesmo porque este inerente condenao.
Portanto, a eficcia da sentena penal condenatria, em relao
reparao de danos, anexa, pois seus efeitos, conforme dito anteriormente,
decorrem da lei. Ora, na sentena penal condenatria, em relao reparao civil, o
an debeatur est decidido e fixado, restando apenas a fixao do quantum debeatur.
Na verdade, a sentena penal que condena pela prtica de um crime,
condena, de fato, reparao civil dos danos causados, posto haver lei prevendo.
Citando Barbosa Moreira, Araken de Assis disps que:
No se trata (...) de pronunciamento explcito ou de condenao
implcita. A explicitude requerida se limita eficcia condenatria anexa: porque
anexa, dispensa qualquer resoluo judicial; e, por decorrncia da prpria anexao,
explicitada em lei!.
Portanto, a sentena condenatria penal gera, no mbito civil, uma
eficcia condenatria anexa.

4. EXECUO CIVIL DA SENTENA CONDENATRIA PENAL

A execuo da sentena penal condenatria para fins de reparao do
dano oriundo do crime objeto da sentena se d, como dissemos, no juzo civil,
sendo um ttulo executivo judicial.
O prprio Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 475-N, inciso II, dispe
a respeito do assunto, nos seguintes termos: So ttulos executivos judiciais: (...) II a
sentena penal condenatria transitada em julgado.
Assim, segue a execuo civil da sentena penal o mesmo rito de

qualquer execuo decorrente de ttulo executivo judicial, em nada diferindo. A

propsito, nem mesmo o mrito da ao pode ser rediscutido no mbito civil, visto a
sentena penal condenatria fazer coisa julgada no juzo cvel, conforme vimos.
At mesmo a ao civil em andamento, decorrente do mesmo fato, com a
finalidade de reparao de danos, com o advento da sentena penal condenatria
transita em julgado, fica prejudicada, extinguindo-se.
Portanto, a nica discusso que resta a respeito da questo a do
quantum debeatur, estando o na debeatur decidido definitivamente, conforme
explicado anteriormente.
Da mesma forma, a sentena penal condenatria que tenha por objeto
uma contraveno penal gera os mesmos efeitos, pois o artigo 1 da Lei das
Contravenes Penais diz que aplicam-se s contravenes as regras gerais do
Cdigo Penal, sempre que a presente Lei no disponha de modo diverso. Portanto,
aplicam-se subsidiariamente as regras do Cdigo Penal, no que no forem contrrias
ou que no estiver nela disposto.
Sendo o condenado absolvido em sede de reviso criminal, ficam
prejudicados os efeitos da sentena condenatria, posto que desconstitui o ttulo.
Ficam, portanto, a instaurao da execuo, bem como o seu prosseguimento,
prejudicados.
Diferente, porm, no caso de extino da punibilidade pelo crime ou
contraveno penal, pois quando esta se opera aps o trnsito em julgado da
sentena, no apaga os efeitos secundrios desta, dentre eles, os seus efeitos civis
para fins de reparao de dano.
Quanto sentena de absolvio imprpria, ou seja, aquela que aplica a
medida de segurana ao acusado por infrao penal, no pode ser executada em sede
civil, por no constituir ttulo executivo, visto que a lei fala em sentena condenatria.
Assim sendo, h a necessidade de o ofendido, ou o seu representante
legal, ou ainda seus herdeiros, ingressarem com a ao reparatria no juzo cvel, em
sede de processo de conhecimento.
Quanto legitimidade para se ingressar com a execuo da sentena
penal no juzo civil, conforme discorremos anteriormente, pode ser do ofendido ou de
seu representante legal, bem como de seus herdeiros.
Polmica h em relao legitimidade do Ministrio Pblico para a
execuo no cvel da sentena penal condenatria, porm tal assunto ser discutido
posteriormente,
em
captulo
prprio.
5. A SENTENA PENAL ABSOLUTRIA
No apenas a sentena penal condenatria gera efeitos no mbito civil,
mas tambm a sentena penal absolutria, dependendo de sua fundamentao,
conforme veremos adiante. Trata-se de uma ressalva ao princpio da separao entre
os juzos penal e civil.
Em primeiro lugar, trataremos do disposto no artigo 65 do Cdigo de
Processo Penal, que diz faz coisa julgada no cvel a sentena penal que reconhecer
ter sido o ato praticado em estado de necessidade, em legtima defesa, em estrito
cumprimento do dever legal ou no exerccio regular de direito.
Note-se que as excludentes de ilicitude do fato tido como crime tambm
excluem a responsabilidade no juzo cvel. Pudera, pois o Cdigo Civil tambm traz em
seu bojo, no artigo 188, tais motivos como excludentes de ilicitude, conforme
transcrio
do
artigo:
no
constituem
atos
ilcitos:
I- os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito
reconhecido;

II- a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso pessoa, a fim

de remover perigo.
Portanto, em caso de absolvio por uma das hipteses acima, no mais
se poder discutir no juzo civil as excludentes, pois a sentena far coisa julgada
neste mbito tambm.
Porm, h que se ponderar em relao ilicitude do fato, que objetiva,
pois est na norma, e a responsabilidade do autor do fato ou de terceiro, que
subjetiva. Desta forma, o Cdigo Civil pondera que h, sim, o dever de indenizar o
prejudicado pelo fato, desde que este no tenha sido o culpado pelo perigo, em caso
de reconhecimento do estado de necessidade em seu favor.
A obrigao de indenizar existir, desde que o perigo tenha sido criado
pelo autor do fato, por terceiro, ou mesmo por forca da natureza. Todavia, o Cdigo
Civil garante o direito de regresso contra o causador do perigo.
O Cdigo Civil de 1916 dispunha, em seu artigo 1.540, a respeito da
legtima defesa cometida com aberratio ictus ou com aberratio criminis , nos
seguintes termos: as disposies precedentes aplicam-se ainda ao caso em que a
morte, ou leso, resulte de ato considerado crime justificvel, se no foi perpetrado
pelo ofensor em repulsa de agresso do ofendido.
Tal disposio pode gerar discusses acadmicas e doutrinrias a respeito
do tema. Entendemos, entretanto, que permanecem as regras anteriores, posto que
caber ao autor ao regressiva contra o agressor ou contra o terceiro que agiu em
legtima defesa deste
Uma ressalva se faz a respeito do estrito cumprimento do dever legal,
posto que a lei civil nada fala a respeito desta excludente em sede de excludente de
responsabilidade de reparar o dano.
Entendemos, portanto, que em matria de estrito cumprimento do dever
legal, prevalece a possibilidade de se ingressar com ao reparatria, visto a lei civil
silenciar a respeito.
Alm disso, em se tratando de pessoa jurdica de direito pblico, sempre
haver a obrigao desta indenizar pelos danos causados pelos seus agentes, posto
que a Constituio Federal, em seu artigo 37, pargrafo 6, atribui responsabilidade
objetiva ao Estado, conforme abaixo:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios
de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao
seguinte:
(...) 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa
qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Assim, como a lei processual penal fala em excludentes de ilicitude, em
texto taxativo, no far coisa julgada no mbito civil a sentena que reconhecer
excludentes de culpabilidade, como erro sobre a ilicitude do fato, coao irresistvel,
obedincia hierrquica, inimputabilidade, embriaguez fortuita completa, excludentes
do dolo, como o erro de tipo e as descriminantes putativas ou as excludentes da
punibilidade, como o disposto no artigo 181 do Cdigo Penal, conforme segue:
neste

Art. 181 - isento de pena quem comete qualquer dos crimes previstos
ttulo,
em
prejuzo:
I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal;

II - de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou

ilegtimo, seja civil ou natural.

Portanto, a sentena absolutria fundada em tais institutos no far coisa

julgada no juzo cvel.
Com efeito, a sentena absolutria, fundada em insuficincia de provas,
prevista no artigo 386, incido VI, do Cdigo de Processo Penal, que diz que o juiz
absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea:
(...) VI - no existir prova suficiente para a condenao, em nada
influencia a ao de reparao de danos na esfera cvel, posto que tal sentena
apenas se coaduna com o princpio da inocncia, ou seja, ningum ser considerado
culpado at prova em contrrio.
Sem provas, no se pode considerar o ru culpado. E a prova no processo
penal deve ser contundente, sob pena de originar uma sentena absolutria, no pela
prova de inocncia do ru ou por inexistncia do fato, mas por no se conseguir
comprovar a culpa deste, o que bem diferente.
Portanto, pelo fato de a sentena, em momento algum, reputar o ru
inocente ou que o fato criminoso no existiu, no pode tal sentena influenciar a ao
reparatria civil, pois o processo penal busca a verdade real, havendo a necessidade
de se comprovar cabalmente a culpa, e o processo civil se contenta com a verdade
formal.
Ou seja, o que no servem para incriminar um indivduo em sede de juzo
penal, pode servir para apurar a sua responsabilidade na esfera civil.
Por tal motivo, pode o ru absolvido criminalmente por insuficincia de
provas recorrer para a modificao do fundamento da sentena absolutria, visto
haver legtimo interesse na reforma, pois de outra sorte, a sentena absolutria far
coisa julgada no juzo cvel.
5.1 NATUREZA DA EFICCIA
ABSOLUTRIA E SEUS FUNDAMENTOS

CIVIL

DA

SENTENA

PENAL

Em relao sentena penal absolutria, temos de tomar um certo

cuidado, no tocante aos seus efeitos, posto que este divergem de acordo com a
fundamentao dada pelo magistrado absolvio.
Em que pese o tema principal do presente trabalho ser o estudo da ao
civil ex delicto, no seria completa a dissertao sem enfrentarmos a questo dos
efeitos da sentena penal absolutria, pois, como veremos, esta gera efeitos no
mbito civil, muitas vezes tendo eficcia de coisa julgada em tal esfera.
Para analisarmos a questo, passemos apreciao do artigo 386, e seus
incisos, do Cdigo de Processo Penal. O artigo traz a motivao para a absolvio do
ru no mbito penal, de acordo com as circunstncias do caso.
Iniciemos pelo inciso I do artigo, que diz que o juiz poder absolver o ru
desde reconhea estar provada a inexistncia do fato. A absolvio motivada em tal
inciso nos leva anlise do motivo pelo qual a sentena penal condenatria torna
certa a obrigao de indenizar, seno vejamos.
Como dissemos, a sentena penal condenatria tem o condo de gerar a
obrigao civil de indenizao, bastando a sua liquidao e execuo para concretizar
a indenizao.
Porm, dada a instruo criminal e, nesta sede, restar provada a
inexistncia do fato, bvio que esta sentena far coisa julgada no mbito civil, posto
o mrito haver sido analisado e comprovadamente perante autoridade judicial no
existir o fato alegado como ilcito.
Desta forma, inexistindo o ilcito, no h que se falar em efeitos deste,
quer sejam civis ou penais. o que dispe o artigo 66 do Cdigo de Processo Penal,
quando diz no obstante a sentena penal absolutria no juzo criminal, a ao civil

poder ser proposta quando no tiver sido, categoricamente, reconhecida a

inexistncia material do fato (grifamos).
O inciso II trata da absolvio fundada em no haver prova da existncia
do fato. Neste caso, sempre caber a ao civil ex delicto, seno vejamos.
O fundamento dessa sentena absolutria tem como alicerce a falta de
prova da existncia de um fato delituoso. Portanto, no alega cabalmente a sua
inexistncia. Ao contrrio, apenas diz que o fato pode ter existido, porm no existem
provas.
Diferente do inciso I, o inciso II, que diz no haver prova da existncia do
fato, no nega a existncia do fato, mas das provas deste. Assim sendo, o mrito do
ilcito no mbito civil no pode ser considerado como julgado, posto que no foi
apreciado em sua totalidade. Lembremos que a regra a da independncia entre
instncias civil e penal.
Para tanto, explicamos que o motivo de tal eficcia que o juzo penal
muito mais severo em relao apurao da provas, no havendo condenao por
indcios ou circunstncias.
Se h condenao criminal sinal de que o fato foi ampla e claramente
provando, no restando dvidas quanto a sua existncia. A questo de o fato no ser
considerado uma infrao penal, o que motiva a absolvio criminal, conforme o inciso
III do artigo em estudo, que diz no constituir o fato infrao penal, tambm no
obsta a propositura da ao civil, pois, conforme vimos anteriormente, h diferenas
entre a caracterizao de ilcitos civis e penais.
Portanto, o fato pode no constituir crime e, conseqentemente, no ser
considerado um ilcito penal, mas isto no impede que o mesmo fato seja considerado
como um ilcito civil, gerando a obrigao de indenizar.
Logo, no far coisa julgada no juzo cvel, nos termos do artigo 67, inciso
III, do Cdigo de Processo Penal, conforme segue: no impediro igualmente a
propositura da ao civil: (...)III - a sentena absolutria que decidir que o fato
imputado no constitui crime.
Semelhante anlise do inciso II a anlise do inciso IV. Da mesma
forma que, naquele no se alega a inexistncia do fato, neste no se alega a inocncia
do ru em relao ao fato. Apenas se coloca que as provas contidas nos autos no
hbeis condenar o ru no mbito criminal.
Portanto, a ao civil ex delicto poder ser intentada, em nada
interferindo a sentena penal absolutria.
O inciso V merece uma anlise mais criteriosa, por absolver o ru em
decorrncia de excludentes de ilicitude ou de excludentes de culpabilidade, que pese
o artigo 65 do Cdigo de Processo Penal, que diz fazer coisa julgada no cvel a
sentena penal que reconhecer ter sido o ato praticado em estado de necessidade, em
legtima defesa, em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de
direito.
Em relao aos efeitos civis das excludentes de ilicitude reconhecidas no
bojo da sentena penal absolutria, temos que o Cdigo Civil, tal como a lei penal,
contempla algumas excludentes de ilicitude, quais sejam as descritas no artigo 188 do
referido diploma legal, conforme transcrito anteriormente.
Assim, no constituem atos ilcitos civis: I os praticados em legtima
defesa ou no exerccio regular de um direito reconhecido; II a deteriorao ou
destruio da coisa alheia, ou a leso pessoa, a fim de remover perigo iminente.
Aqui, temos uma peculiaridade em relao ao inciso II. Diz o artigo 929 do
Cdigo Civil que se a pessoa lesada, ou o dono da coisa, no caso do inciso II do art.
188, no forem culpados do perigo, assistir-lhes- direito indenizao do prejuzo
que sofreram.

Nos parece um pouco injusto. Entretanto, o artigo 930 do mesmo diploma

legal garante ao autor do dano ao regressiva contra o causador do perigo, quando
dispe que no caso do inciso II do art. 188, se o perigo ocorrer por culpa de terceiro,
contra este ter o autor do dano ao regressiva para haver a importncia que tiver
ressarcido ao lesado.
Portanto, neste caso especfico, vigora a lei civil e cabe a ao reparatria
de danos. Outra curiosidade o caso da legtima defesa com aberratio ictus ou com
aberratio criminis.
Em ambos os casos, tanto no erro na execuo quanto no resultado
diverso do pretendido, haver o dever de indenizar. Portanto o autor do fato ser
obrigado a reparar o dano.
Porm, ressalvado ao autor do fato o direito de regresso contra o
agressor, no caso de erro na execuo, ou contra o terceiro contra quem agiu em
legtima defesa, no caso de resultado diverso do pretendido, nos termos do artigo 930,
pargrafo nico, do Cdigo Civil. O inciso VI do artigo em estudo trata da absolvio
quando no existir prova suficiente para a condenao.
Tal fundamento tem anlise semelhante dos incisos II e III, posto que,
em que pese o ato ilcito ser o mesmo, analisado sob diferentes prismas, em ambas
as esferas, sendo, portanto, garantida ao ofendido a obteno de um julgamento de
mrito no mbito civil, visto este ainda no estar decidido, segundo os critrios deste
juzo.
Em relao sentena penal absolutria imprpria, ou seja, aquele que
impe medida de segurana, esta no impede a propositura da ao civil ex delicto,
visto no excluir a culpa do ru (em sentido amplo), mas apenas reconhecer que este
praticara o ato ilcito, mas no criminalmente imputvel, nada tendo a ver com a
reparao civil.
Em sntese, os efeitos civis da sentena absolutria variam, de acordo
com o fundamento da sentena, permitindo ou no a propositura da ao civil ex
delicto, conquanto muitas vezes faz coisa julgada na esfera civil, nos termos da lei
aqui analisados.
6. ASPECTOS PROCESSUAIS DA AO CIVIL EX DELICTO
6.1 DA INDEPENDNCIA ENTRE AS AES CIVIL E PENAL
Conforme vimos anteriormente, a histria do direito, mais precisamente
do Direito Romano, nos mostra que, num passado remoto, no havia nenhuma
distino entre a penalidade para o ilcito penal cometido e a reparao do dano civil
por este gerado, posto que o ru era o objeto da ilimitada vingana privada, muitas
vezes pagando com a sua prpria vida.
Posteriormente, a Lei da Doze Tbuas impunha para determinados delitos
criminais uma pena pecuniria, no bojo desta prevista, mas no havia uma separao
entre as instncias.
A separao entre delitos civis e criminais, no Direito Romano,
consolidou-se com o perodo republicano, quando se passou a distinguir as
penalidades para um e outro ilcito. As punies para os ilcitos criminais passaram a
recair sobre a pessoa do agente e as sanes dos ilcitos civis, sobre o seu patrimnio.
No Brasil, temos a seguinte situao: o Cdigo Civil, em seu artigo 935,
reproduo do artigo 1.525 do Cdigo de 1916, nos traz a seguinte regra: A
responsabilidade civil independente da criminal, no se podendo questionar mais
sobre a existncia do fato, ou sobre quem seja o seu autor, quando estas questes se
acharem decididas no juzo criminal.

A primeira parte do artigo refere-se diretamente separao das esferas

cvel e penal, seguindo a tendncia demonstrada desde o advento do Cdigo Penal de
1890, que em seu artigo 31 dispunha que a iseno da responsabilidade criminal no
implica a da responsabilidade civil.
O Cdigo Penal de 1890 foi o primeiro diploma legal brasileiro a
estabelecer uma certa independncia entre as aes civis e penais, posto que o
Cdigo de Processo Penal de 1841 estipulava a adeso obrigatria da vtima ao
penal, caso esta quisesse receber reparao pelos danos que lhe foram causados.
Posteriormente, outros diplomas legais, como o Cdigo Penal e o Cdigo
de Processo Penal, incluram em seus bojos normas a respeito da independncia entre
as duas esferas, no que tange a conseqncias distintas, penais e civis, geradas pelo
mesmo fato.
Porm, veremos que esta independncia no total. H, sim, uma
relao entre as esferas civil e penal, posto que esta muitas vezes influencia nas
decises daquela, ou, indo algumas vezes aquela chega a obstar a propositura da
ao nesta.
Vimos anteriormente os efeitos da sentena penal na esfera civil, bem
como as suas conseqncias. Explicamos que a sentena penal absolutria, em alguns
casos, faz coisa julgada na esfera cvel.
Vimos tambm que a sentena penal condenatria faz coisa julgada no
juzo civil, posto que consiste em ttulo executivo judicial. H uma outra questo, ainda
no analisada, mas que a ela ser dedicado um item deste captulo: a suspenso da
ao civil em virtude da propositura da ao penal.
Ora, se h tantas influencias das decises, ou mesmo da propositura de
aes, no mbito criminal em relao ao juzo civil, como podemos afirmar que h
uma independncia absoluta entre as duas esferas?
Dissemos anteriormente que o Brasil adotou o sistema da separao, no
que tange a reparao civil dos danos penais. Porm, esta separao no absoluta e
irrestrita.
Conforme se observa no art. 935 do Cdigo Civil que estabelece que a
responsabilidade civil independente da criminal, no se podendo questionar mais
sobre a existncia do fato, ou sobre quem seja o seu autor, quando estas questes se
acharem decididas no juzo criminal.
Encontramos tal regra tambm nos artigos 63 e 64 do Cdigo de Processo
Penal, que determinam que a ao para ressarcimento do dano poder ser proposta
no juzo cvel, contra o autor do crime e, se for o caso, contra o responsvel civil.
No tocante ao artigo 63 do Cdigo de Processo Penal, transcrito
anteriormente, temos que o Projeto de Lei 4.207/01, que pretende alterar o Cdigo de
Processo Penal, inclui um pargrafo ao artigo, que determina que, transitada em
julgado a sentena condenatria, a execuo poder ser efetuada pelo valor fixado
nos termos do artigo 387, inciso VII, do aludido Projeto de Lei, sem prejuzo da
liquidao para apurao do dano efetivamente sofrido.
Por sua vez, o artigo 387, inciso VII, do Projeto de alterao para o Cdigo
de Processo Penal determina que o juiz ao proferir a sentena condenatria fixar
valor mnimo para a reparao dos danos causados pela infrao, considerando os
prejuzos sofridos pelo ofendido.
Note-se que o intuito da alterao legislativa o de tornar lquida e certa
o ttulo executivo judicial constitudo pela sentena penal condenatria, porm sem
obstar a possibilidade da propositura de ao civil ex delicto no mbito civil, visando a
majorar a reparao.
Tratas-se, portanto, da mitigao da independncia entre as aes civil e
criminal, no que tange reparao civil dos danos, posto que atribui ao juiz criminal

poderes para desde logo atribuir valor lquido e certo sentena penal, restando
apenas a execuo desta no juzo civil.
No se pode deixar de citar a questo da Lei 9.099/95, que trata das
infraes penais de menor potencial ofensivo. Esta lei impe que a composio civil
dos danos no mbito da justia penal faz coisa julgada no mbito civil, impedindo o
ofendido de propor ao de reparao civil dos danos. Tal dispositivo excepciona a
regra da independncia entre as justias, pois sequer h um processo penal, qui
uma deciso definitiva de mrito.
6.2 DA LEGITIMIDADE ATIVA
A ao civil ex delicto, conforme o artigo 63 do Cdigo de Processo Penal
pode ser proposta pelo ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros. Entendese por ofendido aquele que foi diretamente atingido pelo fato criminoso, ou seja, a
vtima do evento danoso.
A vtima, portanto, pode ser qualquer pessoa, homem, mulher, maior,
menor, capaz ou incapaz. Caso a vtima no tenha capacidade para exercer o direito
de ao, ser o seu representante legal quem propor a ao civil, na qualidade de
representante processual.
Portanto, no se confunde com o instituto da substituio processual, em
que o substituto vai a juzo pleitear em nome prprio direito alheio. Aqui, o
representante da vtima vai a juzo em nome da vtima para representar os interesses
desta, que incapaz, conforme a lei, de ingressar por si s em juzo.
Os critrios utilizados para que a vtima seja incapaz de ingressar em
juzo so a idade critrio absoluto, e a capacidade mental. Aqui, podemos citar
tambm
o
instituto
da
assistncia
processual.
Nela, o indivduo relativamente incapaz ser assistido por um
representante legal. Aqui, representante legal no ingressa em juzo, apenas assiste o
seu representado para certos atos que a lei no permite que ele pratique sozinho.
A lei traa as ntidas diferenas entre a substituio e a representao
processual. O Cdigo de Processo Civil trata da representao processual em seus
artigos 8, 9, pargrafo nico, 12, 13 e 36, nos seguintes termos:
Art. 8 Os incapazes sero representados ou assistidos por seus pais,
tutores ou curadores, na forma da lei civil.
Art. 9 O juiz dar curador especial:
colidirem

I - ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste

com
os
daquele;

II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa.
Pargrafo nico. Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes ou de
ausentes, a este competir a funo de curador especial.
Art. 12. Sero representados em juzo, ativa e passivamente:
I - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Territrios, por seus
procuradores;
II - o Municpio, por seu Prefeito ou procurador;
III - a massa falida, pelo sndico;
IV - a herana jacente ou vacante, por seu curador;

V - o esplio, pelo inventariante;

VI - as pessoas jurdicas, por quem os respectivos estatutos designarem,
ou, no os designando, por seus diretores;
VII - as sociedades sem personalidade jurdica, pela pessoa a quem
couber a administrao dos seus bens;
VIII - a pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou
administrador de sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil (art. 88,
pargrafo nico);
IX - o condomnio, pelo administrador ou pelo sndico.
1 Quando o inventariante for dativo, todos os herdeiros e sucessores
do falecido sero autores ou rus nas aes em que o esplio for parte.
2 - As sociedades sem personalidade jurdica, quando demandadas,
no podero opor a irregularidade de sua constituio.
3 - O gerente da filial ou agncia presume-se autorizado, pela pessoa
jurdica estrangeira, a receber citao inicial para o processo de conhecimento, de
execuo, cautelar e especial.
Art. 13. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da
representao das partes, o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel
para ser sanado o defeito. No sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a
providncia couber:
I - ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo;
II - ao ru, reputar-se- revel;
III - ao terceiro, ser excludo do processo.
Art. 36. A parte ser representada em juzo por advogado legalmente
habilitado. Ser-lhe- lcito, no entanto, postular em causa prpria, quando tiver
habilitao legal ou, no a tendo, no caso de falta de advogado no lugar ou recusa ou
impedimento dos que houver.
Outra assim, representao est tratada de modo genrico, como espcie
de legitimao extraordinria, na segunda parte do art. 6, do Cdigo de Processo
Civil, conforme transcrito: Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio,
salvo quando autorizado por lei.
O mais importante para o tema em estudo o artigo 8 traz a seguinte
regra: os incapazes sero representados ou assistidos, por seus pais, tutores ou
curadores, na forma da lei civil.
O Cdigo Civil, por sua vez, trata da matria basicamente no artigo 5, ao
determinar que a menoridade cessa aos 18 (dezoito) anos completos, quando a
pessoa fica habilitada pratica de todos os atos da vida civil, e nos traz as regras
para a emancipao.
Quanto incapacidade relativa, esta est descrita no artigo 4, colocando
nesta qualidade os maiores de 16 (dezesseis) anos, os brios habituais, os viciados em
txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido, os
excepcionais, sem desenvolvimento mental completo e os prdigos.
Temos, portanto, as regras legais a respeito de capacidade e
incapacidade, seja absoluta ou relativa, lembrando que o absolutamente incapaz ser
sempre representado por seus pais, tutores ou curadores, e o relativamente incapaz
ser
sempre
assistido
pelas
mesmas
pessoas
anteriormente
citadas.

Com efeito, o artigo 63 do Cdigo de Processo Penal inclui os herdeiros da

vtima como legitimados para a propositura da ao civil ex delicto. Isto ocorre, por
bvio, quando a vtima vem a falecer, quer seja em decorrncia do fato criminoso ou
de qualquer outra causa.
Aqui, temos o exerccio do direito de sucesso, posto que a ao civil ex
delicto visa a reparao civil de um dano causado em decorrncia de crime cometido.
Portanto, tendo esta o cunho patrimonial, tm os herdeiros interesse na sua
propositura, ou na continuidade de seu andamento.
Quanto legitimidade ativa do Ministrio Pblico para a propositura da
ao civil reparatria por fato criminoso, estudaremos em captulo prprio, dadas as
nuanas e polmicas que o tema nos traz.
6.3 DA LEGITIMIDADE PASSIVA
Assim como a legitimidade ativa para a propositura da ao civil ex
delicto, a legitimidade passiva tem suas regras, como no poderia deixar de ser.
Assim, a ao civil ex delicto deve ser proposta, a princpio, contra o ru condenado
por sentena penal condenatria, bem como contra o autor do fato, no caso de ainda
no haver condenao penal.
Por autor do fato entende-se quem praticou a infrao penal (crime ou
contraveno), e tambm os co-autores e partcipes. Desta forma, todos os
responsveis pelo fato criminoso podero ser includos na ao civil reparatria do
dano penal.
Temos, portanto, duas possibilidades a respeito da propositura da ao
civil. Pode ser formado um litisconsrcio passivo facultativo simples, no caso de ainda
no haver sentena condenatria.
Na aludida hiptese acima vislumbrada, ser facultativo o litisconsrcio
por haver uma mesma situao de fato unindo os rus envolvidos na ao civil.
Porm, ser simples, posto que a sentena poder ser diferente para cada um deles.
No caso de ao civil ex delicto decorrente de sentena penal
condenatria, o litisconsrcio ser necessrio, pois a execuo do ttulo executivo
judicial, no caso a sentena, ser contra todos, no cabendo opo ao autor.
No caso acima, por se tratar de uma execuo, no h que se falar em
cunho decisrio, posto que o mrito est decidido, cabendo ao juiz civil apenas a
liquidao da sentena e a sua execuo.
Alm de o autor do fato criminoso, temos tambm como legitimados
passivos na ao civil ex delicto o responsvel civil pelo agente, os seus herdeiros, o
seu esplio, ou ainda o garante, no caso de denunciao lide na interveno de
terceiros.
O princpio da intranscendncia, o qual dispe que apenas o autor do fato
pode ser processado, julgado e condenado pela prtica de um ilcito penal, no vigora
no direito civil, sendo, portanto, perfeitamente possvel que a ao civil reparatria
seja proposta contra qualquer uma das pessoas ou ente despersonalizado, como o
caso do esplio, conforme veremos adiante.
H divergncia na doutrina a respeito da possibilidade de se intentar a
ao civil ex delicto decorrente de sentena penal condenatria contra os
responsveis civis pelo ru ou seus herdeiros.
Dizem alguns doutrinadores que, em relao aos efeitos civis da sentena
penal condenatria, no que tange a obrigao de indenizar, este so de cunho
patrimonial, refletindo diretamente no patrimnio do ru, e no sobre a sua pessoa,
como no caso da condenao criminal.
Assim sendo, pode a ao civil ser proposta contra o ru ou, na falta ou

no caso de patrimnio insuficiente deste, contra o seu responsvel civil. Tambm, de

acordo com esta posio, pode a ao civil ser intentada contra os herdeiros ou o
esplio do ru condenado criminalmente, pois, como dissemos, o patrimnio deste
que responder pelos danos. Defende esta posio o jurista Hlio Tornaghi, dentre
outros.
A outra posio nos leva a uma certa distoro, seno vejamos. Dizem
alguns doutrinadores ser impossvel a propositura de ao civil ex delicto decorrente
de sentena condenatria no pode ser proposta, seno contra o sentenciado e
condenado pela infrao penal, no vinculando aos demais citados anteriormente, por
este no haverem feito parte do processo penal, o que fere o princpio do
contraditrio. Juristas como Antnio Scarance Fernandes defendem tal posio.
Ousamos discordar de tal posio, pois, conforme dissemos
anteriormente, o princpio da intranscendncia rege apenas as situaes penais e
processuais penais. Assim sendo, nada tem a ver com o processo civil.
Alm disso, conforme expusemos, a ao civil reparatria surtir efeitos
no patrimnio do autor do fato criminoso, e no sobre a sua pessoa. Portanto no h
bice alguma em se propor tal ao em face das pessoas anteriormente previstas.
H, inclusive, disposio constitucional a respeito, no artigo 5, XLV, da
Constituio Federal, o qual dispe que a obrigao de reparar o dano pode ser
estendida aos herdeiros, nos termos da lei, nos seguintes termos:
Art. 5, inc. XLV: nenhuma pena passar da pessoa do condenado,
podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser,
nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do
valor do patrimnio transferido.
Assim, os artigos 63 e 64 do Cdigo de Processo Penal esto em
conformidade com a Constituio Federal.
Quanto alegao de ferir o princpio do contraditrio, esta no pode
prosperar, posto que houve amplo contraditrio em sede processual penal, no
havendo sequer a possibilidade de ser iniciada a instruo criminal sem que o ru
tenha sido comprovadamente citado.
Portanto, sob o nosso ponto de vista, a primeira posio a respeito da
legitimidade passiva para a propositura da ao civil ex delicto deve prevalecer.
6.4 DA COMPETNCIA
Em relao competncia para a propositura da ao civil ex delicto,
devemos buscar as regras nos artigos 100, pargrafo nico, 575, inciso IV, 275 e
inciso I do mesmo artigo, todos do Cdigo de Processo Civil.
O artigo 100, pargrafo nico determina que o foro competente para a
propositura da ao civil e o domiclio do autor o do local do fato, em casos de
propositura de ao civil ex delicto decorrente de acidente de veculos, nos seguintes
termos: competente o foro: (...) pargrafo nico: nas aes de reparao do dano
sofrido em razo de delito ou acidente de veculos, ser competente o foro do
domiclio do autor ou do local do fato.
Deve, tambm, ser observado o valor da causa, pois em caso de aes
que no ultrapasse a 60 salrios mnimos, deve-se observar o rito sumrio, conforme
descrito no artigo 275, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, nos seguintes termos:
observar-se- o procedimento sumrio: I - nas causas cujo valor no exceda a 60
(sessenta) vezes o valor do salrio mnimo; (...)
Neste caso, a propositura da ao por tal rito fica a critrio do autor da
causa, visto ser mais clere e benfico a este, porm com algumas restries.
A alnea e do inciso II do artigo 275 do Cdigo de Processo Civil nos

dispe uma regra a respeito das aes cuja causa de pedir seja acidente de veculo,
pois, seja qual for o valor da causa, deve sempre ser observado o rito sumrio.
O artigo 575, inciso IV, do citado diploma legal, dispe expressamente a
respeito de ttulo executivo judicial decorrente de sentena penal condenatria. Reza o
artigo que ser o juzo cvel competente para a execuo de tal ttulo, nos seguintes
termos: a execuo, fundada em ttulo judicial, processar-se- perante: IV - o juzo
cvel competente, quando o ttulo executivo for sentena penal condenatria ou
sentena arbitral.
Podemos notar, aqui, que a lei desvinculou expressamente o juzo penal
da execuo da civil da sentena por ele proferida, como no poderia deixar de ser,
pois, conforme vimos, pelas regras processuais vigentes no sistema jurdico ptrio, h
a competncia em razo da matria.
Portanto, a ao civil ex delicto, seja ela fundada em ttulo executivo
judicial decorrente de sentena penal condenatria, ou uma ao civil num processo
de conhecimento, ser proposta conforme as regras dispostas no direito processual
civil.
6.5 DA PRESCRIO
Quanto aos aspectos processuais da prescrio na ao civil ex delicto,
temos algumas hipteses a considerar. Falaremos, portanto, em relao aos efeitos
civis da prescrio da ao penal, da prescrio da pretenso punitiva, da prescrio
da ao civil ex delicto e da prescrio da execuo da sentena penal.
Em relao a prescrio da ao penal, esta no gera reflexos na ao
civil reparatria, posto a independncia entre ambas.
O fato de um delito penal encontrar-se prescrito, no mais podendo ser
este objeto de apreciao e condenao pelo juzo criminal, no obsta o fato de a
vtima, ou de seu representante legal ou herdeiros, poderem intentar, sem sede de
juzo civil, ao reparatria dos danos ocasionados pelo delito penal.
Temos, portanto, uma hiptese em que um fato delituoso, seja crime ou
contraveno, no chegar sequer a ser apreciado pela justia criminal, porm, ainda
que o ru no tenha sido sequer processado pelo fato, poder ele ser processado,
julgado e condenado em sede de juzo civil.
Note-se, portanto, que a independncia entre ambas as instncias. De um
lado, h o juzo criminal, onde as punies so mais severas, posto que incidem
diretamente sobre a pessoa do acusado. De outro, temos o juzo civil, no qual as
sanes recaem sobre o patrimnio do ru, e no diretamente sobre este.
Porm, podemos vislumbrar a hiptese de uma pessoa sair ilesa em
relao punio criminal, posto no ter sido sequer processado, mas ter de arcar
com os danos civis decorrentes de um fato delituoso que no foi apreciado pelo crivo
do juzo criminal.
Outra possibilidade que podemos relatar aquela onde ocorre a extino
da punibilidade penal pela prescrio. Dentre vrias outras causas extintivas da
punibilidade, a prescrio est prevista no artigo 107, inciso IV, do Cdigo Penal,
conforme transcrito:
Artigo 107 - Extingue-se a punibilidade: (...) IV - pela prescrio,
decadncia ou perempo. H duas espcies de prescrio penal: a prescrio da
pretenso punitiva e a prescrio da pretenso executria.
Temos, portanto, a prescrio da pretenso punitiva, que pode ser
definida como um instituto de natureza penal, onde ocorre a perda da pretenso de
punir, criminalmente, o autor pelo delito cometido, baseada no decurso do tempo.
Trata-se, pois, de um instituto de direito penal, posto que no mais

poder o Estado punir o infrator pelo delito cometido, ainda que tenha ele sido julgado
e condenado, como veremos adiante.
A prescrio da pretenso executria se d quando h sentena
condenatria transitada em julgado, porm decorreu-se um determinado tempo sem
que o Estado conseguisse executar tal sentena, exercendo o jus puniendi, afastando
todos os efeitos penais da sentena, se esta houver sido prolatada.
Portanto, ocorrendo a prescrio da pretenso punitiva propriamente dita,
intercorrente, retroativa ou antecipada, no haver nenhum reflexo na esfera civil,
pois a prescrio penal afeta to-somente o direito de o Estado punir o acusado, e no
o direito de a vtima ser reparada pelo dano ocasionado pelo delito.
A prescrio da pretenso executria afasta todos os efeitos penais da
sentena, porm os efeitos civis permanecem. Assim, ainda que o Estado no tenha
conseguido executar, em tempo hbil, a sentena criminal, no que tange ao jus
puniendi, a vtima poder utilizar a mesma sentena como ttulo executivo judicial na
esfera civil.
Portanto, a prescrio penal, seja ela punitiva ou executria, em nada
afeta a ao civil ex delicto.
Porm h a prescrio para a propositura da prpria ao civil
reparatria, seja para a execuo da sentena penal condenatria, seja para a
propositura da ao em sede de processo de conhecimento.
O artigo 189 do Cdigo Civil dispe que violado o direito, nasce para o
titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos que aludem os arts.
205 e 206.
Note-se que, aqui, temos uma regra para o incio da contagem do prazo
prescricional. O termo inicial da prescrio civil a data da violao do direito e a sua
contagem inicia-se no dia seguinte aps a tal violao, diferente da contagem do
prazo prescricional penal.
No tocante prescrio da ao civil reparatria em sede de processo de
conhecimento, a prescrio rege-se pelo disposto no artigo 206, 3, inciso V, que diz
prescrever em 3 (trs) anos a pretenso da reparao civil, conforme segue: artigo
206: Prescreve: (...) 3o Em trs anos: (...) V - a pretenso de reparao civil.
Aqui temos um prazo nico para a prescrio, seja qual for o delito
cometido pelo autor do delito, diferente do que ocorre no processo penal, onde a
prescrio varia segundo as regras previstas no artigo 109 do Cdigo Penal.
As regras previstas no artigo supra citado so as seguintes:
Art. 109 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final,
salvo o disposto nos 1 e 2 do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da
pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se:
I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze;
II - em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no
excede a doze;
III - em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no
excede a oito;
IV - em oito anos, se o mximo da pena superior a dois anos e no
excede a quatro;
V - em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo
superior, no excede a dois;
VI - em dois anos, se o mximo da pena inferior a um ano.

Pargrafo nico - Aplicam-se s penas restritivas de direito os mesmos

prazos previstos para as privativas de liberdade.
Com efeito, a prescrio da execuo do ttulo executivo judicial, temos o
prazo prescricional descrito no artigo 206, inciso VIII, do Cdigo Civil, que trata a
respeito da prescrio para ttulos de crdito, especificando prazo tambm de 3 (trs)
anos: VIII - a pretenso para haver o pagamento de ttulo de crdito, a contar do
vencimento, ressalvadas as disposies de lei especial
Note-se que o artigo 200 do Cdigo Civil dispe que o prazo para a
prescrio para a ao de reparao civil dos danos causados por infrao penal fica
suspenso durante a pendncia da ao penal, nos seguintes termos: artigo 200 quando a ao se originar de fato que deva ser apurado no juzo criminal, no correr
a prescrio antes da respectiva sentena definitiva.
Isto significa que, sendo o ru inocentado por sentena absolutria
transitada em julgado, ressalvadas as hipteses em que a sentena absolutria faz
coisa julgada no juzo cvel, pode a vtima, ou seu representante lega ou herdeiros,
proporem a ao de reparao pelos danos causados pelo cometimento da infrao
penal, seja qual for o tempo decorrido at a sentena, pois a prescrio apenas
comear a correr a partir desta.
6.6 DA SUSPENSO DA AO CIVIL EM DECORRNCIA DA AO
PENAL
O artigo 64, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, nos traz uma
regra a respeito das aes civil e penal simultneas, referentes ao mesmo fato. Diz o
citado artigo que poder o juiz da ao civil suspender o curso desta se houver
necessidade, diante da pendncia de ao penal.
Grifamos o termo poder para frisarmos que se trata de uma faculdade
do juiz e deve ser interpretado de forma restritiva, ou seja, apenas deve ser decretada
a suspenso da ao civil em casos em que este seja imprescindvel ou com muita
cautela, para no prejudicar as partes.
Porm, a suspenso determinada pelo juiz civil no pode exceder a 1
(um) ano, nos termos do artigo 265, 5. Verificado tal prazo, o juiz ordenar o
prosseguimento do feito, ainda que no haja sentena penal proferida, conforme
segue:
Art. 265. Suspende-se o processo: (...)
IV - quando a sentena de mrito:
a) depender do julgamento de outra causa, ou da declarao da
existncia ou inexistncia da relao jurdica, que constitua o objeto principal de outro
processo
pendente;
b) no puder ser proferida seno depois de verificado determinado fato,
ou de produzida certa prova, requisitada a outro juzo;
c) tiver por pressuposto o julgamento de questo de estado, requerido
como declarao incidente;(...) 5o Nos casos enumerados nas letras a, b e c do no
IV, o perodo de suspenso nunca poder exceder 1 (um) ano. Findo este prazo, o juiz
mandar prosseguir no processo.
A possibilidade da suspenso visa a evitar decises contraditrias e
conflitantes, principalmente no tocante aos efeitos civis da sentena penal,
particularmente em relao queles que fazem coisa julgada no juzo cvel.
7. DA INTERVENO DO MINISTRIO PBLICO NA AO CIVIL EX

DELICTO
O Cdigo de Processo Penal, em seu artigo 68, dispe que quando o
titular do direito reparao do dano for pobre (art. 32, 1 e 2), a execuo da
sentena condenatria (art. 63) ou a ao civil (art. 64) ser promovida, a seu
requerimento, pelo Ministrio Pblico.
Temos, portanto, a previso da interveno do Ministrio Pblico na ao
civil ex delicto como substituto processual da vtima ou de seus herdeiros. Note-se,
porm, que a lei impe os requisitos de ser o titular do direito reparao civil pobre e
haver o requerimento deste para que o Ministrio Pblico possa atuar.
O artigo ainda prev que o Ministrio pblico poder atuar em qualquer
hiptese de ao civil ex delicto, seja em execuo de sentena condenatria, seja em
ao reparatria em processo de conhecimento.
Podemos destacar duas possibilidades de o Ministrio Pblico intervir na
ao civil reparatria, na qualidade de substituto processual: na execuo da sentena
condenatria e na propositura da ao civil em sede de processo de conhecimento.
Assim como no caso de a parte propor a ao civil ex delicto para obter a
sentena condenatria em sede de juzo civil, o Ministrio Pblico no precisar da
certeza de que o crime ocorreu, bastando a ocorrncia do crime em tese, pois,
conforme vimos, a vtima pode propor a ao civil independentemente da ao penal.
Sendo o representante do Ministrio Pblico substituto processual do
titular do direito reparao, pode este propor a ao nos mesmos moldes que o
titular o faria. O intuito da lei garantir que a reparao civil pelo delito seja
efetivada, ainda que o titular do direito reparao no tenha condies de dar
andamento na ao civil.
Muitos doutrinadores discordam da legitimidade do Ministrio Pblico
como substituto processual em ao civil reparatria, alegando ter o artigo 68 do
Cdigo de Processo Penal sido revogado pelo Estatuto da Ordem dos Advogados do
Brasil.
Entretanto, entendemos que a prpria Constituio Federal, ao dispor a
respeito das atribuies do Ministrio Pblico, em seu artigo 129, IX, combinado com o
artigo 197, se harmoniza com o artigo 68 do Cdigo de Processo Penal.
Alm disso, trata-se de medida de grande relevncia diante da
importncia da reparao para a ordem jurdica, proporcionando-se meios a que no
se frustre o ressarcimento devido vtima ou sucessores. Neste sentido, a
jurisprudncia tem se manifestado positivamente.
AO
ILEGITIMIDADE

DE

REPARAO
DEPARTE

EX

DELICTO.
ATIVA.

APELAO
CVEL.
INOCORRNCIA.

01 - O Ministrio Pblico tem legitimao extraordinria para propor ao

de reparao de dano ex delicto na qualidade de substituto processual agindo em
casos tais, em nome prprio, por interesse alheio, pretenso dos beneficirios
pobres, da vtima do ato ilcito, sendo tal condio resultante da expressa previso de
ordem legal na matria, inteligncia do art. 68 c/c o art. 64 do CPC. Apelo conhecido e
provido.
Outra divergncia encontrada na doutrina em relao a atuao do
Ministrio Pblico como custus legis em ao civil ex delicto. Podemos destacar trs
possibilidades. A primeira delas diz respeito manifestao do Ministrio Pblico nos
autos de ao civil reparatria proposta diretamente pelo titular do direito
reparao.
Aqui, temos a seguinte questo: se o titular do direito no pobre e
constituiu advogada, no h que se falar em manifestao do Ministrio Pblico como

fiscal da lei, posto no haver interesse de pessoa pobre, pressuposto para a atuao
do parquet.
Porm, se o titular do direito representado por advogado dativo, a
manifestao do Ministrio Pblico ser obrigatria, segundo a melhor doutrina.
Outra possibilidade diz respeito manifestao do Ministrio Pblico em
casos que, de um lado, temos uma vtima pobre representada por um membro do
Ministrio Pblico, e de outro temos um incapaz, o qual, segundo a lei, o Ministrio
Pblico tem o dever de atuar em qualquer processo em que haja interesses deste em
jogo.
Entendemos que, neste caso, cabe a outro representante do Ministrio
Pblico cuidar dos interesses do incapaz, posto que haver uma incompatibilidade
caso seja o mesmo representante da instituio a acompanhar processo em ambos os
plos.
Por ltimo, temos a hiptese mais polmica, que aquela em que o
Ministrio Pblico prope ao civil ex delicto como substituto processual contra a
Fazenda Pblica. Aqui tambm vislumbramos a necessidade de outro representante da
instituio atuar como custus legis do patrimnio pblico, pelos mesmos motivos
aventados na hiptese anterior.
Assim, podemos resumir a interveno do Ministrio Pblico nas aes
civis ex delicto como sendo de duas formas: como custus legis, em alguns casos
obrigatria, ou como substituto processual, quando o titular do direito reparao for
pobre a assim o requer.
CONCLUSO
Como vimos, a ao civil reparatria decorrente de ilcito penal tem suas
origens remotas no Direito Romano, evoluindo at chegar ao civil ex delicto que
conhecemos hoje.
H, segundo o sistema vigente hoje, dois tipos de ao civil reparatria
de danos por ilcito penal: a ao civil ex delicto em sede de processo de
conhecimento e a ao civil ex delicto em sede de processo de execuo.
A primeira tem por fundamento um delito criminal, cuja materialidade e a
autoria tero de ser provadas em processo de conhecimento, pois no guarda vnculo
algum com a ao penal.
obvio que a maioria dos delitos criminais geram efeitos civis, porm no
so todos, sendo certo que apenas aqueles delitos que gerem tal repercusso sero
passveis de reparao civil. A segunda decorre de uma sentena penal condenatria
transitada em julgado, posto que esta faz coisa julgada no mbito civil, conforme
visto.
Pelas pesquisas realizadas, conclumos que a ao civil ex delicto pode
ser intentada em decorrncia de dano ocasionado por ilcito penal,
independentemente da ao penal ser ou no intentada, bem como de seu resultado.
Porm, a ao civil reparatria, decorrente de ilcito penal, pode ser
suspensa pelo juiz cvel, para evitar decises divergentes. O prazo mximo de
suspenso de 1 (um) ano. parte legtima para intentar a ao civil ex delicto a
vtima
ou
seu
representante
legal,
bem
como
seus
herdeiros.
No plo passivo da ao podem figurar tanto o autor do fato criminoso,
ou seu representante legal, quanto os seus herdeiros, em que pese divergncias
apresentadas. Quanto participao do Ministrio Pblico na ao civil ex delicto,
conclumos que a Instituio participar de duas formas: como custus legis e como
substituto processual, sendo certo no haver bice sua participao em nenhum dos

casos, apesar das divergncias doutrinrias trazidas baila.

Por fim, conclumos ser a ao civil ex delicto um instrumento de grande
valia, pois viabiliza a reparao do dano ocasionado por um ilcito penal no apenas
no mbito criminal, satisfazendo sociedade e ao Estado, mas tambm a reparao
no mbito civil diretamente vtima ou aos seus herdeiros, minimizando os prejuzos
decorrentes de tal ilcito.
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Texto confeccionado por: Gisele de Lourdes Friso.