Enfoque2 1

PRECIOS DE
TRANSFERENCIA
TRATAMIENTO TRIBUTARIO
ENFOQUE INTERNACIONAL
Anlisis Tributario
AOS
Contribuyendo
PRESENTACIN
AFRONTANDO LA GLOBALIZACIN
l fenmeno del control tributario sobre la va

loracin de precios tiene ya largo recorrido.
Surgi como una respuesta frente a determinadas necesidades de las Administraciones Tributarias
locales de controlar el precio de las operaciones internas realizadas por empresas vinculadas econmicamente
con miras a evitar la elusin tributaria (fundamentalmente en el Impuesto a la Renta). Luego, con el desarrollo de los mercados locales y contando con mejores tcnicas de medicin estadstica, se empezaron a utilizar
reglas de valoracin sobre la base de valores promedio
de mercado obtenidos a partir de clculos estadsticos.
Posteriormente, pero ya hace buen tiempo, el proceso de globalizacin econmica, al que nos hemos referido constantemente en los ltimos aos, toc las puertas
del fenmeno tributario, especialmente en materia de
precios de transferencia.
Efectivamente, la globalizacin ha venido acompaada y ha trado como consecuencia la expansin de grupos empresariales que en la bsqueda de la maximizacin del beneficio de sus actividades econmicas han
transitado hacia situaciones lmites de establecimiento
de condiciones anormales de mercado en sus relaciones econmicas y financieras, lo que ha provocado una
deslocalizacin de los beneficios empresariales de un
Estado a otro.
A su vez, las empresas han contado con la existencia de territorios que ofrecen ventajas tributarias con la
finalidad de atraer la inversin extranjera directa, a los
que se ha denominado parasos fiscales o estados de
baja tributacin, los que la OCDE y otros organismos multinacionales haban empezado a combatir tendiendo a
buscar que armonicen sus sistemas tributarios con la
media de los dems pases del mundo, proceso que ha
dado un giro a raz de los atentados terroristas en Nueva
York en setiembre de 2001 hacia una poltica de exigencia de estndares de informacin financiera y bancaria
mundiales, dejando de lado el aspecto impositivo.
En este escenario, los Estados afectados en su recaudacin a causa de la fijacin de una poltica de precios de transferencia por parte de los grupos empresariales transnacionales, que no responde al valor normal
de mercado en sus operaciones, han promovido en sus
legislaciones internas como en la red de Convenios para
evitar la Doble Imposicin Tributaria (CDI) que mantienen, el principio de plena concurrencia (Arms Length
Principle) como criterio de tributacin de las operaciones vinculadas, tomando como base legislativa las pro-
2 / Diciembre 2003
puestas de la OCDE sobre la materia. El Per no ha sido

ajeno a este proceso y cuenta con disposiciones en este
tema, aunque stas como se ver en uno de los artculos mantienen algunas incoherencias que debemos
subsanar.
Lo sealado, junto con las recientes acciones para
potenciar nuestra integracin econmica a este mundo
globalizado (que incluye estrategias de mayor vinculacin con Estados Unidos de Norteamrica, la Unin Europea, el Mercosur y la CAN; y la negociacin de nuevos
CDI adems de los firmados con Chile, Canad, Suecia
y la CAN(1) ), han motivado que promovamos el estudio
del diseo normativo sobre precios de transferencia en
los principales pases con los cuales nuestras empresas comercian o de los cuales mantenemos inversiones
directas, con la finalidad de que nuestros lectores puedan disear las acciones ms adecuadas en la materia
y para que quienes tienen la posibilidad de promover
mejoras normativas puedan plantear reglas tendentes
a la armonizacin con dichos pases.
Nuestra intencin al presentar este Suplemento Especial de Anlisis Tributario, que complementa el preparado en el mes de agosto pasado, en el escenario de
nuestra celebracin por los 15 aos de publicacin ininterrumpida, no es otra sino reafirmar nuestra propuesta
de promover la necesaria reflexin respecto a la materia
tributaria, que vaya ms all de la solucin de contingencias existentes y trate de avizorar escenarios futuros. Nos mueve a ello el convencimiento de que es necesario entender las novedades econmicas producidas por
el proceso globalizador con la finalidad de promover el
diseo de un sistema tributario que no obstaculice la
inversin privada pero que a la vez permita la obtencin
de beneficios fiscales y extrafiscales para el pas. Este
es un imperativo que debemos abordar prontamente.
Queremos agradecer la colaboracin de Alberto Mastandrea (Argentina), Ives Gandra Silva Martins y Antonio Rodrigues (Brasil), Octavio Canales (Chile), Julio
Fernndez y Diego Gonzalez-Bendiksen (Colombia), Cesar Holgun (Ecuador), ngeles Garca Fras (Espaa),
Moiss Curiel (Mxico), Enrique Freyre (Per), Daniel
Gonzlez (Uruguay) y Jess Sol y Asdrbal Villegas (Venezuela); todos ellos profesionales prestigiosos y brillantes tributaristas, quienes desinteresadamente han hecho posible la presentacin de este Suplemento.
(1) Hay negociaciones en marcha con Brasil, Espaa y

Francia.
TRIBUTACIN INTERNACIONAL: SOBRE PRECIOS DE TRANSFERENCIA
PRECIOS DE TRANSFERENCIA
EN EL PER
Enrique Freyre Romn (*)
Introduccin
Para el debido entendimiento de lo
que constituye el rgimen de precios de
transferencia (en adelante PT) vigente
en el Per, es necesario referirse primero, aunque sea escuetamente, a lo que
en trminos generales constituye PT
en el mundo.
Por razones de espacio no es posible
desarrollar en este artculo todo lo referente a los diversos aspectos legales, metodolgicos y tcnico econmicos referentes a esta importante rea de la tributacin internacional actual, por lo que nos
limitamos a presentar algunos de los ms
importantes de esos aspectos.
La razn de ser de los

regmenes legales de PT
La razn de ser de estos regmenes

est en la proteccin de la base imponible, bsicamente de los impuestos sobre
los rditos o rentas, que buscan efectuar
los fiscos del mundo, ante el posible manejo, por decirlo as, indebido, de que
puede ser objeto por parte de contribuyentes vinculados entre s, a travs del
valor de sus operaciones o transacciones
econmicas, y con el objeto de trasladar
las utilidades o beneficios resultantes de
las mismas, de una de las empresas de la
transaccin, a la otra ubicada en la misma o en diferente jurisdiccin fiscal en
beneficio del grupo econmico y con perjuicio del fisco.
Una manipulacin de los precios, hacia arriba o hacia abajo, puede obedecer
a causas como la necesidad corporativa
de reducir la carga fiscal, la cobertura de
necesidades del flujo de caja, impuestos
o restricciones a la repatriacin de utilidades y de otros conceptos, presiones
para la maximizacin de ganancias, controles de cambio de divisas, riesgo de
mantenimiento de moneda en pases con
menor estabilidad cambiaria, penetracin
de mercados, entre muchas otras.
En el desarrollo econmico mundial,
los grupos empresariales multinacionales
o nacionales, a travs de subsidiarias, afiliadas y/o sucursales, continan expandiendo sus operaciones de compra y ven-
ta de bienes fsicos, intangibles y servicios en general, lo cual origina que los

precios intercompaa de tales operaciones constituyan aspectos de principal
atencin para los funcionarios competentes de esas empresas, debido a que pueden permitir desplazar los beneficios hacia la jurisdiccin fiscal de menor tributacin, o a la empresa gozando de algn
escudo o beneficio tributario. El que ello
ocurra en detrimento del fisco, lleva a las
autoridades a buscar proteger los ingresos que les corresponden, con la implementacin de regmenes de PT.
La debida planificacin fiscal de una
empresa, requiere comprender tanto los
aspectos cualitativos (qu operaciones
realizar y cules no) como los cuantitativos, aspectos estos ltimos que en muchos casos se han venido determinando
de manera estimativa, sin un sustento tcnico internacional como el que proporciona PT.
La Organizacin para la Cooperacin
y Desarrollo Econmicos (OCDE), constituida en 1961 en base al Convenio de
Cooperacin Econmica Europea suscrito despus de la Segunda Guerra Mundial, en su Reporte Empresas Multinacionales y Precios de Transferencia de
1979, desarroll el estudio de mecanismos de control tributario de PT entre las
empresas multinacionales, basado en el
artculo 9 de su Tratado Modelo para
Evitar la Doble Imposicin de 1977, referente a los beneficios de las empresas
asociadas(1).
En su Reporte de 1995 la OCDE efectu un amplio desarrollo del denominado Principio de Libre Competencia o del
Precio Justo sin Ventaja, o del Precio Libre del Mercado (Arms Length Principle)(2) y de los lineamientos para su aplicacin, como el uso de herramientas estadsticas, mtodos de PT, procedimientos de acuerdos para evitar doble tributacin, utilizacin de mrgenes fijos o frmulas taxativas (Safe Harbors), acuerdos
anticipados de precios (APA), informacin
y documentacin requerida para sustentar las polticas de PT, entre otros aspectos.
De esta forma, el Arms Length Principle pas a ser la base de la mayora de
legislaciones sobre PT.
El Principio de Plena Competencia
otorga a los Estados la posibilidad de verificar y de ajustar slo para propsitos
fiscales y no para los comerciales o econmicos el valor de las operaciones efectuadas entre empresas vinculadas, para
determinar su correspondencia con los
valores que habran fijado empresas independientes en operaciones idnticas o
similares, bajo condiciones de libre mercado o de oferta y demanda.
El Rgimen de
PT peruano
Lo que denominaremos el rgimen

de PT propiamente dicho, rige en el Per
a partir del 1 de enero de 2001 (ejercicio
fiscal 2001) con la modificacin del art-
(*) Abogado. Socio de Deloitte & TouchePer, a cargo de la Divisin de Asesora Tributaria y Legal y del
Departamento de Precios de Transferencia.
(1) El Tratado Modelo de la OCDE, as como el Tratado Modelo de Impuestos de la ONU, de 1980, buscaron
disminuir las disputas entre pases, por conflictos de doble imposicin sobre una misma transaccin, pero no
resolvieron la necesidad de controlar el aspecto cuantitativo referente al posible manejo de los precios y de las
utilidades intercompaa.
(2) Arms Length es la distancia que separa a dos personas que se encuentran en una fila, mediante la extensin
horizontal de un brazo hacia delante o hacia el costado (como en el caso de los escolares y de los soldados,
por ejemplo). Arms Length denota pues separacin e independencia. Si bien desde el punto de vista conceptual Arms Length y Valor de Mercado no representan exactamente lo mismo, para propsitos
prcticos utilizamos ambos conceptos como equivalentes. Por ejemplo, si una empresa inicia la exportacin
de un determinado producto a una compaa vinculada establecida en un nuevo mercado, a un precio menor
al que sus competidores vienen exportando esos mismos productos a dicho mercado, la referida empresa no
estar realizando sus exportaciones al valor usual de mercado; sin embargo, podr considerarse que esas
exportaciones cumplen con el Arms Length Principle, de demostrarse que cualquier tercero independiente, en las mismas circunstancias hubiera exportado los productos al mismo precio que la empresa referida,
con el objetivo de abrir ese nuevo mercado.
Anlisis Tributario / 3
INFORME TRIBUTARIO
culo 32 de la Ley del Impuesto a la Renta(3) y la expedicin de las correspondientes normas reglamentarias (artculos
19-A y 19-B del Reglamento)(4) .
Si bien desde aos atrs, en lo que
respecta a algunas operaciones deban tenerse en cuenta precios de mercado y los
establecidos en transacciones comparables con o entre terceros no vinculados
(mtodo CUP de la OCDE), lo cierto es
que la normatividad vigente hasta el ao
2000 no inclua toda la metodologa
OCDE, ni alcanzaba a los servicios, ni
estableca la obligacin de contar con un
estudio o anlisis de PT, como ahora.
Hasta el 2000 la Ley del Impuesto a
la Renta (en adelante LIR) contena bsicamente una norma general (artculo 32)
que estableca que para efectos de la aplicacin de dicho impuesto, en todas las
transferencias de propiedad de bienes a
cualquier ttulo deban tomarse en cuenta
valores de mercado (en adelante VM).
La indicada ley, y en algunos casos su
Reglamento, definieron que se entiende
por VM para algunos tipos de operaciones o transacciones (las referentes a
existencias, bienes del activo fijo respecto de los cuales se realicen transacciones
frecuentes en el mercado, bienes del activo fijo respecto de los cuales no se realicen transacciones frecuentes en el mercado, valores cotizados y no cotizados en
el mercado burstil, y valores transados
en bolsas de productos)(5).
No obstante, usualmente se desconoce que el texto del artculo 31 de la LIR
vigente a partir del ejercicio gravable
1997, ya haba incorporado el numeral
4 referente a las transacciones entre
empresas vinculadas econmicamente(6) , sealando que en tales casos,
para efecto de lo dispuesto en dicho artculo (VM de las mercaderas u otros
bienes) se considerara VM el que normalmente obtuviera la empresa en las
operaciones que realiza con terceros no
vinculados, en condiciones iguales o similares, teniendo en cuenta todos los elementos pertinentes (mtodo CUP interno), y que de no poderse determinar dicho valor, el VM sera el que establezca
el mercado(7).
del Rgimen
peruano de PT
3 Alcances
El rgimen peruano vigente (artculo
32 de la LIR) se puede dividir en cuatro,
como sigue:
1. Rgimen aplicable a las transac-
4 / Diciembre 2003
ciones entre compaas vinculadas

(segn la definicin contenida en
el artculo 24 del Reglamento de
la LIR)(8):
Este rgimen implica la aplicacin,
en primer lugar, del mtodo CUP
interno (transacciones de la propia compaa con terceros no vinculados) y en defecto de l, la del
mtodo CUP externo (transacciones entre terceros no vinculados).
A falta o en defecto de lo anterior
la SUNAT est facultada para aplicar los mtodos de valoracin que
resulten ms apropiados para reflejar la realidad econmica de la
operacin, tales como los de Costo Incrementado, Precio de Reventa y los basados en las utilidades(9) .
Si bien las normas no lo indican,
se entiende que esta metodologa
es igualmente aplicable por los
propios contribuyentes.
Cabe tener en cuenta que este tratamiento aplica a todas las transacciones u operaciones realizadas
entre empresas vinculadas, sin excepcin, ya sea que versen sobre
bienes, servicios, intangibles, etc.,
cuando una de las partes, o las
dos, estn establecidas en el Per.
2. Rgimen para los servicios prestados a compaas no vinculadas:
Hasta el ejercicio gravable 2002
inclusive, ste implicaba, especficamente, la aplicacin de los mtodos CUP Interno, Costo Incrementado y Precio de Reventa,
habindose modificado a partir del
(3)
(4)
(5)
(6)
(7)
(8)
(9)
(10)
(11)
ejercicio gravable 2003(10) , al establecerse que en defecto del mtodo CUP se considerar VM el
que se determine mediante peritaje tcnico formulado por organismo competente, norma de redaccin poco feliz, que crea ms
de una duda.
3. Rgimen para otras transacciones
entre compaas no vinculadas
(distintas a las de servicios):
Como seran las referentes a bienes fsicos o tangibles o a bienes
intangibles, casos en los cuales se
deben aplicar los VM que establece la parte general (primer prrafo) del artculo 32 de la LIR y
el artculo 19 de su Reglamento.
Lo anterior tiene la limitacin de
slo haberse sealado VM para
determinadas transacciones (de
existencias, activos fijos y valores)
si bien el ltimo prrafo del artculo 32 de la LIR contempla que
mediante Decreto Supremo se
puedan establecer VM para transferencias de bienes y servicios distintos de los indicados en dicho artculo, lo cual an no ha ocurrido.
4. Rgimen para las transacciones
con o a travs de sujetos residentes en pases o territorios de baja
o nula tributacin:
El cual implica la observancia de
los mtodos indicados en el punto 1 anterior(11) con lo que resulta, en la prctica, que se considere estas operaciones como realizadas entre vinculadas.
Mediante Ley N 27356, del 18 de octubre de 2000.

Mediante D.S. N 045-2001-EF, del 20 de marzo de 2001.
Cabe tener en cuenta que debido a haber sufrido modificaciones a travs de los aos, el texto de algunas
de las normas que citamos, es el actualmente vigente.
Mediante Decreto Legislativo N 810, de 19 de abril de 1996.
Esta aparente verdad de perogrullo estara implicando ya la aplicacin de metodologa como la de
OCDE. Este hecho debe ser tenido en cuenta por las empresas con Convenios de Estabilidad Jurdica
Tributaria suscritos con anterioridad al ao 2001.
Este dispositivo, ampliado por D. S. N 045-2001-EF, del 16 de marzo de 2001, considera que existe
vinculacin econmica entre empresas: (a) directa o indirectamente a travs del capital social, en cinco
supuestos; (b) por la realizacin de ventas (no de compras) mayores al 50 por ciento; (c) por consolidacin
de estados financieros; (d) por administracin comn (directores, gerentes, etc., comunes, con poder de
decisin en la toma de los acuerdos financieros y comerciales); y (e) en caso de establecimientos permanentes en el pas o de contratos de colaboracin empresarial con contabilidad independiente. Para que se
configure la vinculacin econmica excepto en los casos (b) y (e)- las situaciones que la producen deben
darse en la fecha de la transaccin, en algn momento del ejercicio gravable en el que se realiza la
transaccin, o haberse dado en el ejercicio inmediato anterior.
Los mtodos transaccionales o tradicionales de la OCDE son el de Precio Comparable no Controlado
(Comparable Uncontrolled Price o CUP), Precio de Reventa (Resale Price), Costo Adicionado (Costa Plus).
Por su parte, los mtodos complementarios basados en las utilidades son el de Divisin de Utilidades (Profit
Split), Divisin de Utilidades Residuales (Residual Profit Split) y el de Margen Neto Operativo Transaccional (Transactional Net Margin).
Mediante D. S. N 017-2003-EF del 12 de febrero de 2003.
El Per considera Pases o Territorios de Baja o Nula Tributacin, a los cuarentitrs (43) listados en anexo
del Reglamento del IR, entre los cuales se incluye a Panam.
Bilateralidad o
unilateralidad de los
ajustes por PT
La norma general del primer prrafo del artculo 32 de la LIR (que por
exclusin slo resulta aplicable a las operaciones entre no vinculados, distintas a la prestacin de servicios) seala que
si el valor convenido o asignado por las
partes contratantes difiere del VM que seala dicha ley, sea por sobrevaluacin o
por subvaluacin, la SUNAT proceder
a ajustarlo, tanto para el adquirente como
para el transferente.
Obsrvese que la norma no establece
la facultad de los propios contribuyentes,
de ajustar unilateralmente para efectos del
IR (en su beneficio, se entiende) los valores asignados a una transaccin, por su
simple comparacin con el VM de la misma, sino nicamente que la SUNAT(12)
efecte el ajuste que corresponda, y lo
aplique a ambas partes.
Distinto es el caso de las operaciones
entre empresas vinculadas y de las operaciones realizadas con o a travs de sujetos domiciliados en pases o territorios
de baja o nula tributacin (numerales 4 y
5 del artculo 32 de la LIR) en que la
norma expresamente establece que los
ajustes que realice la SUNAT, slo surtirn efectos respecto del sujeto implicado.
Si bien no se indica qu debe entenderse por sujeto implicado, consideramos que ello tendra que ser determinado caso por caso. Por ejemplo, un prestador de servicios sera el sujeto implicado, si hubiera subvaluado servicios prestados a un usuario vinculado. En este caso
la SUNAT podra acotar al sujeto implicado por omisin de reconocer ingresos
para efectos del IR.
Documentacin
sustentatoria de PT
El Per an no ha establecido la obligacin de presentar declaraciones juradas, ni de desagregar informacin para

propsitos de PT. Las empresas slo deben mantener, entre otros, la documentacin e informacin sobre los mtodos
utilizados para la determinacin de sus
precios, con indicacin del criterio y elementos objetivos considerados (estudios
o anlisis de PT), respecto de sus operaciones con empresas vinculadas, de los
servicios prestados a empresas no vinculadas, y de sus operaciones con o a tra-
vs de sujetos residentes en territorios o

pases de baja o nula tributacin.
Por su propia naturaleza, para la realizacin de los estudios se requiere de profesionales economistas, abogados y contadores con especializacin en PT, que
cuenten con el software y las bases de
datos especiales requeridos para el desarrollo de los mismos.
del rgimen de
PT peruano al IGV
6 Aplicacin
Por expresa disposicin legal, las normas del artculo 32 de la LIR (esto es,
todas las normas comentadas) son igualmente aplicables para efectos del IGV, lo
cual constituye una verdadera particularidad, a nivel internacional, en cuanto a
PT se refiere.
anticipados de
precio (Advanced price
7 Acuerdos
agreements o APAs)
La LIR establece que mediante acuerdos previos (del fisco) con las empresas,
se podrn acordar los mtodos de valoracin, y que mediante Decreto Supremo se podrn dictar las disposiciones correspondientes.
Dado que tales disposiciones an no
han sido expedidas, lo referente a los APA
an no est en vigor.
Aspectos que requieren ser

contemplados en la
legislacin peruana
Como seala Tania Quispe(13) luego

de casi tres aos de vigencia del rgimen
peruano de PT, existen aspectos que deberan ser considerados en nuestra normatividad, para su mejor aplicacin. Entre stos se puede mencionar los siguientes:
La aplicabilidad supletoria o complementaria a la normatividad nacional, de lo establecido en los Lineamientos o Guas de la OCDE;
como por ejemplo:
Uso de comparables externos
extranjeros (informacin pblica de empresas potencialmen-
(12)
(13)
te comparables del exterior);

Ajustes a los estados financieros para debida comparacin;
Utilizacin del denominado
rango Arms Length, que refleja el precio o margen obtenido por las compaas comparables;
Aplicacin de la mediana del
rango intercuartil ( valor central del conjunto de datos ordenados de menor a mayor);
Explicitacin de los mtodos
basados en las utilidades, como
los Mtodos de Margen Neto
Operacional, y de Divisin o
Particin de la Utilidad;
Uso de los denominados
comparables secretos (informacin local de la cual dispone la Autoridad Tributaria);
Caso del comparable nico.
La determinacin de la prevalescencia entre las normas generales del IR (como la del artculo 26,
referente a intereses presuntos, o
la del artculo 64, referente a importaciones y exportaciones) y las
normas del rgimen de PT;
La determinacin del momento en
que los eventuales ajustes de PT
surtirn efectos en la base imponible del IR y del IGV;
El desglose de informacin en la
declaracin jurada anual del Impuesto a la Renta de Tercera Categora o la presentacin de una
declaracin ad-hoc;
Competencia en la calificacin de
nuevos refugios fiscales;
Alcance de los peritajes tcnicos
requeridos a partir del ejercicio
gravable 2003 en la prestacin de
servicios a terceros no vinculados;
Prestacin de servicios gratuitos;
Venta a compaas vinculadas
efectuadas a travs de terceras empresas.
consideraciones
en la realizacin de los
9 Algunas
estudios de PT en la
experiencia peruana
Cabe sealar, que aunque la normati-
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria.

QUISPE MANSILLA, Tania (Magster en Economa, Gerente del Departamento de Precios de Transferencia de Deloitte & TouchePer), Algunos aspectos que requieren ser incorporados en la normatividad
legal peruana sobre Precios de Transferencia. EN: Enlace, Revista de la Cmara de Comercio PeruanoMexicana, III Trimestre 2003, pgs. 21 y 22.
INFORME TRIBUTARIO
vidad legal vigente sobre PT, no es tan

detallada y amplia como la de otros pases latinoamericanos (Mxico, Argentina,
Venezuela y Colombia), como hubiera
sido deseable, permite una plena aplicacin del rgimen, sin perjuicio de que se
expidan las normas complementarias
debidas(14) . Lo indicado ha llevado, en la
prctica, a tener que aplicar en forma
supletoria o complementaria a la legislacin nacional, los lineamientos internacionales establecidos por la OCDE, e incluso determinados criterios recogidos
por la legislacin de otros pases y por la
prctica internacional, a efecto de poder
analizar algunas transacciones.
Al respecto podemos mencionar lo siguiente:
1. Uso de comparables extranjeras
La aplicacin de la metodologa
de PT implica con frecuencia la
utilizacin de empresas comparables, a fin de determinar un benchmark de rentabilidades de mercado con las cuales se pueda establecer una comparacin.
Debido a la reciente aplicacin de
la normatividad de PT en el Per,
existe la idea de que dicha comparacin se hace con empresas
competidoras locales. Sin embargo, al igual que en la mayora de
pases latinoamericanos, ello no
resulta posible, debido a que no
se cuenta con informacin pblica suficiente(15) ; o a que estas mismas empresas competidoras mantienen operaciones con sus relacionadas, con lo cual, de la misma manera, se encuentran bajo
anlisis de PT.
Por ello se requiere utilizar comparables extranjeras, principalmente de empresas que listan en
Bolsa en los Estados Unidos de
Amrica y en la Comunidad Econmica Europea, que poseen suficiente informacin pblica disponible, y que si mantienen transacciones con relacionadas, disponen
de balances consolidados que recogen el efecto de tales transacciones. Cabe mencionar que las
diferencias de mercados geogrficos son corregidas mediante ajustes econmicos.
2. Desagregacin de Estados Financieros
La informacin agregada consti6 / Diciembre 2003
tuye una gran limitante para el

anlisis de PT, cuando la empresa
mantiene diversas lneas de negocio con riesgos y funciones diferentes, o lneas de negocios en las
que las transacciones con terceros independientes representan un
porcentaje significativo de los ingresos o gastos.
Como se sabe, el tener diferentes
lneas de negocio con diferentes
niveles de riesgo, genera tambin
rentabilidades distintas. Es por ello
que presentar estados financieros
desagregados en forma confiable
por cada lnea de actividad, permite un mejor anlisis de las transacciones controladas concernientes a cada lnea, pues se compara
con transacciones similares o con
compaas comparables que involucren las mismas funciones y riesgos. Asimismo, el contar con estados financieros desagregados
por tipo de cliente (vinculado y tercero independiente) permite un
anlisis ms preciso, al compararse los mrgenes de utilidad obtenidos con partes relacionadas y
con terceros independientes.
La falta de informacin contable
desagregada de las compaas, se
puede entender en muchos casos,
por lo reciente de la aplicacin de
las normas de PT, por lo que se
espera que en lo sucesivo las compaas adapten sus sistemas contables para permitir la realizacin
de anlisis ms precisos.
3. Tasas de inters
Para comparar una transaccin
entre vinculadas con otra realizada entre terceros independientes,
es preciso considerar algunos ajustes de capital y de mercado geogrfico (en el caso de comparables del exterior). Estos ajustes son
necesarios cuando las diferencias
en las funciones (p. ej. posesin
del inventario) o en los trminos
de intercambio (p. ej. condiciones
de financiamiento otorgadas a los
clientes o por los proveedores) generan diferencias en las intensidades del uso del capital entre las
compaas comparables y la par(14)
(15)
te analizada. En la prctica internacional la tasa de inters utilizada para la realizacin de tales ajustes es la Prime (tasa de inters
para prstamos a empresas de primera lnea).
Sin embargo, en la aplicacin
prctica de estos ajustes ha surgido un problema, debido a que la
tasa Prime en el Per es baja, lo
que denotara la posibilidad de que
no est recogiendo el efecto de
Riesgo Pas. Ntese que mientras
la tasa Prime en otros pases,
como los Estados Unidos de Amrica, a diciembre de 2002 estaba
en 4.67 por ciento, en el Per
para el mismo perodo era de 4.66
por ciento, no obstante la diferencia en el Riesgo Pas.
Debido a este problema, es necesario que la Administracin Tributaria seale la tasa de descuento
que debera ser tomada oficialmente, a efecto de evitar divergencias metodolgicas en la eleccin
de la tasa a utilizar.
4. Contratos de pago de regalas
Una transaccin que generalmente puede ser analizada mediante
la aplicacin del Mtodo de Precio Comparable no Controlado
(CUP) en su versin externa (transacciones entre terceros independientes) es la de regalas por uso
de marcas, transferencia de tecnologa, y otros intangibles.
En la prctica, la aplicacin de este
mtodo ha sido posible para analizar contratos de intangibles; por
ejemplo, para comparar un contrato de regalas que otorga derecho al uso de una marca de bebidas gasificadas, en el que el pago
se establece como un porcentaje
de las ventas netas realizadas, con
contratos de pago de regalas por
el uso de marcas del sector de bebidas y alimentos en general, que
establecen tambin un porcentaje
sobre las ventas netas como retribucin por el derecho.
Ello es posible, debido a que el valor de una regala, independientemente de que la misma sea de tec-
Ver Aspectos que requieren ser incorporados en la legislacin peruana, en este artculo.
La informacin pblica disponible en Per es muy limitada y est circunscrita a lo reportado en la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV).
nologa (procesos de produccin)

o de marca, est determinado por
el valor presente de la expectativa
de utilidades que generar el uso
del intangible. Por ejemplo, pueden existir contratos de uso de
marcas valiosas (reconocidas en el
mercado) comparables con contratos de uso de marcas menos valiosas. La regala por la marca valiosa recoge la expectativa de los
beneficios extraordinarios del mayor precio o volumen, de los bienes vendidos con la marca.
Se debe considerar, sin embargo,
que en algunos casos no es posible un anlisis a travs de la aplicacin del CUP. Por ejemplo, en
el caso de intangibles de tecnologa o de procesos de produccin,
la ganancia -para el usuario- puede estar reflejada en una disminucin de costos a travs del empleo
de la tecnologa ms eficiente, por
lo que bajo esta situacin el valor
de la regala que permite el uso
de dicha tecnologa, tendra relacin directa con la magnitud de la
reduccin de costos asociada: impacto a veces difcil de medir.
5. Compaas nuevas y mercados no maduros
Se espera que una compaa en
proceso de inicio de una actividad,
o introduciendo un nuevo producto al mercado, incurra en prdidas operativas, debido a que an
no cuenta con el suficiente conocimiento (know-how) y experiencia, necesarios para minimizar
costos y gastos. Empero, una
compaa que incurre en prdidas
debido a esta situacin, mantiene
la expectativa de obtener ganancias en el futuro, que superen su
costo promedio de capital y que
le permitan salir del perodo de
inicio de operaciones o de penetracin de mercado.
Por otro lado, si el mercado en el
que se est ingresando es incipiente, se generan problemas adicionales que enfrentar, como la competencia imperfecta y reglas de
juego no definidas. Por lo tanto,
las prdidas generadas por la empresa se debern no slo a factores internos inherentes a su condicin de empresa nueva, sino a
factores propios del mercado na-
ciente, lo que hara que la empresa en cuestin obtenga ganancias

en un horizonte temporal mayor
al de una empresa que incursionara en un mercado consolidado.
Es importante por ello, tomar en
consideracin que puede requerirse la realizacin de ajustes adicionales que contemplen las particularidades de los mercados, sobre
todo cuando se efecte algn tipo
de comparabilidad externa. Un
mejor entendimiento del mercado
permitir efectuar ajustes razonables, que conlleven a una mayor
comparabilidad en el anlisis y,
como consecuencia, resultados
ms confiables.
6. Servicios Intragrupo
Este tema reviste particular significacin en virtud de lo establecido en el Captulo VII Especial
Considerations for Intra-Group
Services del Reporte de la
OCDE(16).
En efecto, un tipo de transaccin
que frecuentemente se observa a
nivel de grupos econmicos es la
prestacin de servicios, como los
contables, de control presupuestal, financieros, tcnicos, legales,
logsticos, econmicos y de mercadeo, y en general, de todos
aquellos que una empresa cualquiera tendra necesidad de adquirir de algn tercero independiente, para el normal desarrollo de
sus actividades, o realizarlos por
s misma.
Sobrentendida la efectiva prestacin de los servicios y su vinculacin con la generacin de las rentas gravables del usuario o con el
mantenimiento de su fuente generadora, el precio o contraprestacin resultar el aspecto de importancia a considerar.
Casos especiales seran el de servicios innecesariamente recibidos
de una vinculada, que podran haber sido cubiertos internamente
por la usuaria, y el de aquellos que
por su relacin con el control normal intra-grupo, no deberan generar cargo a la usuaria, como la
locacin de gastos o costos por
labores gerenciales desarrolladas
(16)
en la Principal o Casa Matriz, por

juntas de accionistas o de directores, por funciones de control corporativo presupuestal, de auditora interna u otros tipos de supervisin.
Particularidades a tener en cuenta sern si los servicios se prestan
tambin a terceros independientes, en trminos y condiciones similares, que puedan otorgar una
base para comparacin, y si la
contraprestacin del servicio podra estar incluida dentro del valor
de otros servicios o transacciones.
De acuerdo con lo establecido en
el referido Captulo VII, algunos
servicios deben ser prestados con
margen (los vinculados al giro del
negocio de la empresa que los
presta) mientras que otros pueden ser prestados al costo (principalmente los que no corresponden al giro de negocio). Cabe mencionar que en los cambios recientemente propuestos a la legislacin, por la Administracin Tributaria de los Estados Unidos de
Amrica, se especifica que ciertos servicios (aquellos que entre
otras caractersticas no presenten
traspaso de intangibles y que no
sean prestados a su vez a terceros
independientes), bajo algunas condiciones pueden ser prestados sin
cobro de margen alguno, siempre
que la mediana del rango Arms
Length, conformado por rentabilidades obtenidas por empresas
comparables para dicho servicio,
sea menor al 6 por ciento.
Como se puede observar, este es
un caso especial a considerar, contemplado en los Lineamientos de
la OCDE y reconocido ya en otros
pases.
OCDE, Reporte Empresas Multinacionales y Precios de Transferencia, 1979.
INFORME TRIBUTARIO
LOS PRECIOS DE TRANSFERENCIA EN EL

ORDENAMIENTO TRIBUTARIO ESPAOL
ngeles Garca Fras (*)
Sobre su introduccin en
Espaa
La regulacin de los llamados precios

de transferencia (transfer pricing) ha ido
cobrando una progresiva importancia en
los ltimos aos dentro del ordenamiento
jurdico espaol(1). Aunque indudablemente nos hallamos ante un clsico problema
de Derecho tributario internacional, son las
circunstancias econmicas las que han provocado que su inters se multiplique exponencialmente. Son varios los factores que
han hecho crecer la importancia de esta
materia: en el mbito internacional la llamada globalizacin y la internacionalizacin de la economa(2); en el mbito interno la formacin de grupos de sociedades,
que son en su mayor parte los que encajan
en el concepto de sociedades vinculadas.
Estos dos aspectos no son desde luego
privativos del Derecho espaol, sino que
resultan extrapolables a muchos pases. Las
normas sobre precios de transferencia (PT),
en su configuracin actual, aparecen en el
ordenamiento tributario espaol por vez
primera con la Ley del Impuesto sobre
Sociedades de 1978(3) . A partir de esta
fecha comienzan tambin a publicarse los
primeros estudios doctrinales(4) . La necesidad de que existiera esta regulacin no
viene dada ya por su mera utilidad para el
Derecho interno, sino que se trata de un
requisito del artculo 9 del Modelo de
Convenio para evitar la doble imposicin
de la OCDE (MCOCDE), que para poder
ser aplicado precisa de la existencia en los
pases firmantes de un CDI de una norma
interna relativa a la correccin de valor de
los precios de transferencia. Nos hallamos
pues ante un conjunto de normas en las
que existe una inevitable conexin entre
los Derechos tributarios internos e internacional, es ms podemos afirmar que la
importancia que hoy tienen los precios de
transferencia responde precisamente al desarrollo que han tenido dentro del Derecho tributario internacional.
Entrando ya ms de lleno en las normas espaolas sobre PT, quizs la primera
observacin que podemos realizar al respecto es que dichas normas no utilizan la
denominacin anglosajona, sino que tradicionalmente aparecen reguladas bajo el
epgrafe de operaciones entre sociedades
vinculadas(5) . La doctrina por el contrario
8 / Diciembre 2003
ha ido abandonando la terminologa legal

para acercarse ms a la traduccin del trmino transfer pricing.
Por otro lado hemos de resaltar que son
varios los impuestos en cuyo seno son aplicables las reglas especiales sobre PT, bien
por recogerse as expresamente en las leyes reguladoras de los mismos, bien por
remisin a la Ley del Impuesto sobre Sociedades (en adelante LIS), pues en el seno de
este impuesto es donde se produce un mayor desarrollo normativo. Los impuestos a
los que nos estamos refiriendo son: el Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas (artculo 42 de la Ley N 40/1998 de
9 de diciembre), el Impuesto sobre Sociedades (artculo 16 de la Ley N 43/1995,
de 27 de diciembre)(6) , el Impuesto sobre la
Renta de no Residentes(7) , el Impuesto sobre el Valor Aadido (artculo 79 de la LIVA)
y los Impuestos Aduaneros.
Pero en ninguno de los textos legales
mencionados se definen los PT, sino tan
slo se establece que las operaciones que
se realicen entre personas o entidades vinculadas no se valorarn por el precio real
que hayan convenido las partes, sino por
el precio de mercado, por el que hubieran
convenido si la operacin se hubiera realizado en condiciones de libre concurrencia
(arms length principle). Vista as la figura, procede analizar tres aspectos: quienes
(*)
(1)
(2)
(3)
(4)
(5)
(6)
(7)
(8)
(9)
(10)
son esas personas o entidades vinculadas

(aspecto subjetivo), cuales son las operaciones cuya valoracin hay que corregir
(aspecto objetivo) y cmo se realizar dicha valoracin (aspecto cuantitativo)(8) .
a los que se les

aplican los PT
2 Sujetos
Por lo que se refiere al mbito subjetivo de aplicacin de los PT la norma espaola(9) (artculo 16.2 de la LIS) se aproxima bastante a lo establecido en el artculo
9 del MCOCDE(10) y, en la misma, se elabora una enumeracin amplia y detallada
de los trece supuestos en los cuales se considera que hay una relacin de vinculacin
entre los sujetos o entes que llevan a cabo
una operacin utilizando los precios de
transferencia. Haciendo un esfuerzo sistematizador los supuestos de vinculacin podran ser reconducibles a cuatro:
La tenencia de unas participaciones financieras significativas. Existe una vinculacin socio-sociedad cuando su participacin en el capital sea igual o superior al 5 por 100 o al 1 por 100 si
se trata de valores cotizados en mercados organizados. Esta participacin se
eleva al 25 por 100 cuando se trata de
constatar la vinculacin entre dos sociedades.
Doctora en Derecho y profesora titular de Derecho Financiero y Tributario de la Universidad de Salamanca.

Ya lo vaticinaba PALAO TABOADA, C., en su artculo Los precios de transferencia, en la obra colectiva
Temas pendientes de Derecho Tributario. Ed. Cedecs, Madrid, 1977.
Ver VILLA GIL, J.M. Precios de transferencia y empresas multinacionales. IPC. Madrid, 1986.
Numeral 3 del Artculo 16 de la Ley N 61/1978, de 27 de diciembre.
Vigente esta norma se publica el clsico estudio de COMBARROS VILLANUEVA, V.E., Rgimen tributario de las operaciones entre sociedades vinculadas, Madrid, 1988.
Cfr. SANZ GADEA, E.: Operaciones vinculadas (I) (II). EN: Revista de Contabilidad y Tributacin,
Centro de Estudios Financieros, N 209-210, 2000.
Respecto a estos dos impuestos ver MORENO FERNNDEZ, J.I.: La tributacin de las operaciones
vinculadas. Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas, Impuesto sobre Sociedades e Impuesto sobre
la Renta de no Residentes. EN: Jurisprudencia Tributaria, N 16, 1999.
Conviene aclarar que en el Derecho tributario espaol, a diferencia de otros pases europeos y especialmente en comparacin con los pases de Iberoamrica, existen tres impuestos sobre la renta regulados en
leyes independientes y por tanto con su propio rgimen jurdico, cuya principal distincin no es el objeto
del gravamen, que en todos ellos es la renta obtenida, sino el sujeto pasivo de los mismos. A pesar de ello
en muchos aspectos existen preceptos comunes a los tres impuestos y remisiones entre los tres textos
legales, especialmente cuando se trata de regular las rentas empresariales. Y esto es precisamente lo que
ocurre con los precios de transferencia.
Todos estos aspectos los trata profundamente, comparando adems los preceptos de las dos leyes que han
regulado el Impuesto sobre Sociedades, ESTEVE PARDO, M.L., Fiscalidad de las operaciones entre
sociedades vinculadas y distribuciones encubiertas de beneficios. Tirant lo blanch, 1996.
Vid. FALCN Y TELLA, R.: El rgimen de operaciones vinculadas: anlisis del artculo 16 de la Ley 43/
1995 y de su desarrollo reglamentario. EN: Impuestos, vol. II, 1998.
RUBIO GUERRERO, J.J.: Una revisin de la experiencia internacional sobre la aplicacin de los precios
de transferencia y sus implicaciones para Espaa. EN: Papeles de Trabajo del IEF, N 15, 1998.
La existencia de una participacin en la

direccin o en el control de las entidades afectadas. Se trata en este caso de
una serie de situaciones en las cuales
existe un poder de decisin de una entidad sobre otra por diversos motivos, el
ms habitual es la existencia de un grupo de sociedades en el sentido del artculo 42 del Cdigo de Comercio(11) .
Pero puede ser que el control se logre
por otras vas como es el caso en el que
se produzca una coincidencia de socios,
consejeros o administradores.
La existencia de vinculaciones personales o familiares estrechas. Este supuesto se produce cuando los socios,
consejeros o administradores de una
sociedad son cnyuges, ascendientes
o descendientes de los de la otra.
La vinculacin entre una sociedad y sus
establecimientos permanentes.
mbito objetivo de
aplicacin
La norma espaola, a diferencia de lo

que sucede con el mbito subjetivo donde
se cae en un excesivo casuismo, no especifica el tipo de operaciones que podrn
ser objeto de correccin, sino que nicamente se refiere de forma genrica a las
operaciones efectuadas entre personas o
entidades vinculadas dejando as un gran
margen de actuacin a la Administracin
para revisar el valor de cualquier tipo de
operacin realizada entre estos sujetos, que
naturalmente tenga una trascendencia tributaria, puesto que un requisito para poder proceder a la correccin es que, considerando el conjunto de las personas o entidades vinculadas, se haya producido una
tributacin en Espaa inferior a la que hubiese correspondido por aplicacin del
valor normal de mercado o un diferimiento de dicha tributacin.
En definitiva la correccin afectar tanto a operaciones corrientes como de capital, podr corregirse la venta de mercaderas, prestaciones de servicios, retribuciones de prstamos y otras operaciones financieras, cesiones de propiedad industrial
e intelectual, etc.(12).
La determinacin del valor

de mercado
Sin duda el problema prctico de mayor importancia, por las dificultades que
entraa la aplicacin del mismo, es precisamente la determinacin del precio de
mercado o, mejor dicho, del precio que se
hubiera acordado entre partes independientes. Por este motivo el legislador arbi-
tra determinadas reglas para fijar este precio que, en el caso espaol, manifiestan
un evidente paralelismo con las opciones
presentadas en los acuerdos del Comit de
asuntos fiscales de la OCDE(13).
En este sentido, son cuatro los mtodos que pueden ser aplicados: el primero
de ellos ser aplicable con carcter preferente, los dos siguientes se consideran supletorios(14) y al cuarto y ltimo slo podr
acudirse en el caso de no resultar aplicables los tres mtodos anteriores.
1. El mtodo del precio comparable entre sociedades independientes (Comparable uncontrolled price method) se regula en el inciso a) del numeral 3 del artculo 16 de la LIS donde
se prev la aplicacin del precio de
mercado del bien o servicio de que se
trate o de otros de caractersticas similares, efectuando, en este caso las correcciones necesarias para obtener la
equivalencia, as como para considerar
las particularidades de la operacin. Este
mtodo podr ser empleado siempre
que existan operaciones similares o al
menos comparables a las de los bienes
o servicios que se pretendan valorar. La
norma espaola acepta pues tanto la
comparacin directa como la indirecta.
2. El mtodo del coste incrementado
(Cost plus method) aparece regulado
en el inciso b) del numeral 3 del artculo 16 de la LIS y consiste en aplicar el
precio de venta de los bienes y servicios, calculado incrementando el valor de adquisicin o coste de produccin de los mismos en el margen que
habitualmente obtiene el sujeto pasivo
en operaciones equiparables concertadas con personas o entidades independientes o en el margen que habitualmente obtienen las empresas que operan en el mismo sector en operaciones
equiparables concertadas con personas
o entidades independientes.
3. El mtodo del precio de reventa de bienes y servicios (Resale price method)
es el ltimo mtodo y se trata de aplicar el precio establecido por el com(11)
(12)
(13)
(14)
(15)
prador de los mismos, minorado en el

margen que habitualmente obtiene el
citado comprador en operaciones equiparables concertadas con personas o
entidades independientes o en el margen que habitualmente obtienen las
empresas que operan en el mismo sector en operaciones equiparables concertadas con personas o entidades independientes, considerando, en su caso,
los costes en que hubiera incurrido el
citado comprador para transformar los
mencionados bienes o servicios.
4. El mtodo de divisin del beneficio (Profit split method) est previsto para el
caso de que los dems no sean aplicables y utiliza una frmula distinta para
aproximarse al valor de mercado, puesto que se aplicar el precio derivado de
la distribucin del resultado conjunto de
la operacin de que se trate, teniendo
en cuenta los riesgos asumidos, los activos implicados y las funciones desempeadas por las partes relacionadas.
Sobre las caractersticas

de los ajustes
1. Ajuste unilateral versus ajuste bilateral

Uno de los temas que ms jurisprudencia ha generado en Espaa(15) especialmente bajo la vigencia de la Ley N 61/
1987 y por tanto de los que ha sido ms
controvertido doctrinalmente es si los ajustes que procede realizar cuando se aplican
las normas sobre precios de transferencia
son bilaterales o unilaterales, es decir, si
afectan slo a una de las partes contratantes, a la sociedad que transfiere beneficios
o si tambin habr de efectuarse en los
beneficios de la contraparte. La discusin
se sald finalmente a favor del ajuste bilateral y ello se constata ms claramente tras
la aprobacin de la vigente LIS, de modo
que hoy se admite de forma pacfica la regla establecida en el mbito internacional,
es decir, el ajuste bilateral. Se equipara de
este modo el tratamiento que se da a las
Sobre el concepto tributario y mercantil de grupo de sociedades ver nuestro artculo Los grupos de
sociedades en la Unin Europea. EN: Noticias de la Unin Europea, N 214, 2002.
Sin duda alguna una de las materias en las que la aplicacin de los precios de transferencia ha adquirido
una mayor relevancia ha sido en relacin a la infracapitacin. Sobre las normas reguladoras de la misma
ver PALAO TABOADA, Carlos: La subcapitalizacin y los convenios de doble imposicin. EN: Revista
de Contabilidad y Tributacin del Centro de Estudios Financieros, N 137-138, 1994, pgs. 79-94 y
del mismo autor Lmites a la aplicacin de la norma espaola contra la subcapitalizacin: estado de la
cuestin. EN: Revista Tcnica Tributaria, N 46, 1999.
Nos referimos al Informe sobre precios de transferencia y empresas multinacionales(1979) y Pautas
en materias de precios de transferencia para empresas multinacionales y administraciones tributarias (1995) y sus respectivas actualizaciones.
Ver ZORNOZA PREZ, JJ.: Determinacin de los precios de transferencia en ausencia de precios de
mercado comparables. EN: Crnica Tributaria, N 67, 1993.
Para el anlisis de esta jurisprudencia nos remitimos a COLLADO ARMENGOL, A. y DELGADO PACHECO, A., Pasado, presente y futuro del rgimen de los precios de transferencia en Espaa, en
PALAO TABOADA, C. y SERRANO ANTN, F., Fiscalidad Internacional, CEF, 2001, pgs. 613 y ss.
INFORME TRIBUTARIO
empresas que transfieren beneficios al extranjero con el de las que realizan estas
transferencias en el mbito interno(16) .
2. Ajuste cuantitativo versus ajuste
cualitativo
Un aspecto peculiar de la norma espaola en esta materia es que slo se proceder a la correccin de precio cuando la
valoracin convenida hubiera determinado,
considerando el conjunto de las personas o
entidades vinculadas, una tributacin en
Espaa inferior a la que hubiese correspondido por aplicacin del valor normal de
mercado o un diferimiento de dicha tributacin. En este sentido, a diferencia de lo que
sucede en otros ordenamientos como el alemn, no se corrige la operacin realizada
utilizando criterios cualitativos, sino meramente cuantitativos, en definitiva, no se
deslinda la parte del precio que corresponde al negocio jurdico y la que representa
en su caso el beneficio transferido, dndole
el tratamiento jurdico que hubiese sido adecuado si la operacin se hubiera realizado
desde un inicio en condiciones libres de mercado. Por tanto en nuestro derecho se da
una clara preferencia al inters recaudatorio de la Administracin, que es obviamente que la base imponible no aparezca minorada. La norma interna espaola no contempla pues los llamados ajustes secundarios de modo que este tipo de ajuste slo
ser posible por aplicacin de un CDI o del
Convenio de Bruselas de 1990 de Arbitraje para evitar la doble imposicin en el seno
de la Unin Europea.
Sobre la aceptacin de los

APA's
Los llamados acuerdos previos sobre

precios de transferencia (APAs advanced pricing agreement) se regulan en Espaa por vez primera tras la reforma operada en el Impuesto sobre Sociedades por
la ley actualmente vigente Ley N 43/
1995. Conviene resaltar que este tipo de
acuerdos se enmarcan dentro de una corriente innovadora en el Derecho tributario espaol que pretende introducir en
nuestro ordenamiento tributario las figuras transaccionales, teniendo una plasmacin inicial en diversas normas del Impuesto sobre Sociedades y entre ellas, de un
modo especial, en las relativas a los PT(17) .
El objetivo de este tipo de normas es, por
un lado y principalmente, evitar la conflictividad(18) en una materia como esta en la
que muchas veces resulta imposible acudir
a criterios objetivos para establecer el precio de mercado y, por otro, dotar de una
mayor certeza a los operadores econmicos que saben que por esta va evitarn ver-
10 / Diciembre 2003
se sometidos a las investigaciones de la administracin, lo cual supone en definitiva

un impulso importante para la realizacin
de determinadas actuaciones econmicas.
Los acuerdos sobre precios de transferencia gozan de una regulacin muy detallada que se contiene bsicamente en el
numeral 6 del artculo 16 de la LIS(19). Podemos predicar de los APAs las siguientes caractersticas(20) :
En primer lugar los acuerdos tienen un
carcter voluntario, puesto que son los propios sujetos pasivos quienes podrn someter a la Administracin Tributaria, si as lo
estiman oportuno, una propuesta para la
valoracin de operaciones efectuadas entre
personas o entidades vinculadas. Si bien la
propuesta deber ser aceptada por todas las
entidades vinculadas que vayan a realizar las
operaciones afectadas por las mismas.
La ley establece que dicha propuesta
habr de realizarse con carcter previo a la
realizacin de las operaciones afectadas. Por
este motivo la aprobacin de la propuesta
slo surtir efecto respecto de las operaciones que se inicien con posterioridad a la fecha en que se realice la citada aprobacin y
siempre que las mismas se efecten segn
los trminos de la propuesta aprobada. La
validez ser de tres perodos impositivos.
Las propuestas que formulen los sujetos pasivos no pueden tener un contenido
cualquiera, sino que la propia ley establece un lmite absolutamente razonable: las
mismas tendrn como fundamento el valor de mercado.
Sin embargo tambin se prev una clusula de actualizacin para el supuesto de
que se produzca una variacin significativa
de las circunstancias econmicas existentes
en el momento de la aprobacin de la propuesta, permitiendo as que la propuesta
pueda ser modificada para adecuarla a las
nuevas circunstancias econmicas.
El contenido de la propuesta podr
versar no slo sobre las operaciones que
habitualmente realicen las entidades vinculadas sino que tambin podr referirse a
los gastos deducibles en concepto de contribuciones a actividades de investigacin y
desarrollo y a los gastos deducibles en concepto de servicios de apoyo a la gestin.
(16)
(17)
(18)
(19)
(20)
Los APAs siguen adems unas normas

procedimentales que dividimos en las siguientes fases:
Fase de aportacin de documentacin e informacin previa a la propuesta:
los sujetos pasivos presentarn primero una
serie de documentacin e informacin referida tanto a los sujetos implicados como
a la operacin y su valoracin. La administracin tiene 30 das para examinar la
documentacin e informar a los sujetos.
Fase de presentacin de la propuesta: transcurrido el plazo anterior se proceder a presentar la propuesta concreta de
valoracin junto con la documentacin de
tipo tcnico tanto sobre la misma como
sobre otras operaciones conexas.
Fase de examen de la propuesta, de
pruebas y alegaciones: se trata de la fase de
instruccin del procedimiento que se produce en el seno de la administracin tributaria en la cual los sujetos tambin podrn
ser requeridos para colaborar, pudiendo
presentar incluso pruebas y alegaciones.
Resolucin: La resolucin aprobar o
desestimar la propuesta. La desestimacin
puede ser tanto expresa y, por tanto motivada, como por silencio, puesto que si no
contesta, una vez transcurrido el plazo de
resolucin de seis meses se entender desestimada. La resolucin se plasmar en un
documento que contendr una serie de especificaciones relativas al contenido de la
propuesta reglamentariamente establecidas.
Recursos: la resolucin que dicte la
Administracin no ser recurrible, ni tampoco el acto presunto desestimatorio.
No es necesario recordar que los APAs
trascienden del derecho interno, ya que
como recuerda el numeral 6 del artculo
16 de la LIS la Administracin Tributaria
tambin podr establecer acuerdos con las
Administraciones de otros Estados a los
efectos de determinar el valor normal de
mercado. En este mbito tambin en el ordenamiento espaol se regula un procedimiento especfico para lograr acuerdos con
las Administraciones de varios Estados, a
instancia del sujeto pasivo pero instruidos
por la Administracin espaola. El procedimiento vara sensiblemente en funcin
de si existe o no un CDI con los pases
afectados por el mencionado acuerdo.
Ver DELGADO PACHECO, A.: Algunas cuestiones de procedimiento en los ajustes por precios de transferencia en el Ordenamiento tributario espaol. EN: Impuestos N 21, 1998
Desde su introduccin en nuestro ordenamiento se trata de un tema que ha suscitado gran inters entre los
ms prestigiosos estudiosos de nuestra especialidad vid. FALCN Y TELLA, R.: La libertad de pactos y
los precios de transferencia: efectos de las propuestas de valoracin previa. EN: Quincena Fiscal, N 11,
1997; MARTN QUERALT, J.: Algo ms que una reforma: los acuerdos previos sobre precios de transferencia. EN: Tribuna Fiscal, N 66, 1996.
Ya hemos mencionado al inicio de este estudio que especialmente durante la vigencia de la primera LIS
hubo numerosos pronunciamientos jurisprudenciales sobre las operaciones entre sociedades vinculadas.
El desarrollo reglamentario se lleva a cabo en los artculos 16 a 28 del Reglamento de la LIS.
Analiza con profundidad los acuerdos GONZLEZ-CULLAR SERRANO, M.L. Los acuerdos previos
sobre precios de transferencia. EN: Revista Espaola de Derecho Financiero, N 103, 1999.
EL CONTROL DE LOS PRECIOS DE

TRANSFERENCIA EN BRASIL(1)
Ives Gandra da Silva Martins (*)

Antonio Carlos Rodrguez do Amaral (**)
Panorama de la situacin
en Brasil
Brasil incorpor normas especficas

para el control del denominado precio
de transferencia (PT) a travs de la Ley
N 9.430, del 27 de diciembre de 1996.
Como se sabe, el PT es aqul utilizado
entre partes relacionadas, as definidas
por la legislacin respectiva, divergente
del precio del mercado, el mismo que ser
establecido a partir de transacciones llevadas a cabo con terceros no relacionados (Arms Length Principle).
El precio pactado entre las partes relacionadas ensea la experiencia mundial, el estudio de la economa y de las
finanzas pblicas puede sufrir influencias distintas a las reglas de oferta y demanda observadas en las transacciones
entre partes independientes. De ah que
los pases busquen determinar, en sus legislaciones internas, reglas econmicas
que van a ser observadas por los contribuyentes que realicen operaciones en las
que se considera utilizado el PT, con el
fin de demostrar que este no difiere, sustancialmente, del precio del mercado.
Con ello se busca evitar la erosin en la
recaudacin por la posible manipulacin
nociva de precios acordados entre partes vinculadas o localizadas en parasos
fiscales o societarios, que podran transferir rentas a jurisdicciones de menor
carga fiscal y gastos a las de mayor incidencia tributaria.
En la perspectiva del impuesto a la
renta, desde el punto de vista histrico,
el Brasil promovi el anlisis de las eventuales distorsiones de los precios utilizados entre partes relacionadas a travs de
la legislacin concerniente a la Distribucin Disfrazada de Ganancias (DDL), establecida en el Decreto Ley N 1.598/
77. Dicha legislacin ha consagrado criterios subjetivos para la evaluacin de los
valores apropiados en las transacciones
entre las partes relacionadas, adems de
ser, de manera ms especfica, aplicable
a las transacciones domsticas. En lo concerniente al ICMS y al IPI (impuestos brasileos sobre el consumo, cobrados segn la tcnica del valor agregado), tambin se han incorporado criterios respec-
to a la formacin del precio en las operaciones llevadas a cabo entre empresas

relacionadas o interdependientes.
La Ley N 9.430/96, que ha sido
posteriormente modificada y tiene una detallada reglamentacin, ha innovado el sistema tributario brasileo al introducir criterios para el control del PT en las transacciones internacionales (importacin y
exportacin) entre partes vinculadas (definidas de forma amplia, aunque por lista
cerrada), o practicadas con personas localizadas en pases con tributacin favorecida (cuya tasa del impuesto a la renta
sea igual o inferior al 20 por ciento) o
parasos societarios.
La legislacin brasilea ha querido definir criterios objetivos para el control de
los PT, con la fijacin de mrgenes presuntos de ganancia. Sin embargo, existe
la posibilidad de que el contribuyente
compruebe la adecuacin de los precios
utilizados con partes vinculadas mediante recursos especficos a la Administracin Tributaria Federal (Secretara de
Renta Federal). Hay razonable libertad
para que el contribuyente escoja el mtodo que produzca el impacto fiscal menos gravoso, pudiendo escoger el mayor
valor que pueda ser deducido para fines
de importacin y el menor valor para fines de reconocimiento de la renta de exportacin (diferente del concepto de best
method de la legislacin norteamericana). Se ha incluido la previsin de safe
harbours, de modo de excluir de la aplicacin de los mtodos determinadas transacciones (aunque no de manera definitiva, pues puede posteriormente ser ob-
jeto de anlisis por el fisco). La determinacin del PT podr ser efectuada con
ocasin del balance del cierre del ao calendario; esto es, las transacciones sern
analizadas, de todas maneras, de acuerdo al perodo anual de determinacin,
sin embargo cada transaccin debe ser
considerada individualmente.
La cuestin de los mrgenes de ganancia fijadas por la ley podra sufrir cuestionamiento en el mbito de los tribunales, porque siendo iuris tantum, admite prueba en contrario representara
la inversin de la carga de la prueba
para el contribuyente. Eso no sera admisible, en principio, por el sistema positivo brasileo. La reglamentacin expedida por las autoridades de la hacienda ha buscado ablandar la rigidez de la
cuestin, al determinar que cabe al fisco, en el caso de que no sean presentadas informaciones por el contribuyente
o que las presentadas sean consideradas
insuficientes, determinar el PT adecuado a la transaccin realizada. La cuestin de los mrgenes fijos de ganancia,
en el que Brasil se aleja sustancialmente
de la prctica adoptada por los pases de
la OCDE y tambin de los Estados Unidos, es vista por algunos estudiosos,
como una ficcin legal, por lo tanto, absolutamente incompatible con el sistema
normativo vigente. Esas cuestiones estn lejos de ser pacficas, sea en el mbito interno o segn la experiencia comparada. Si se destaca que el establecimiento de mrgenes fijos todava puede
ser defendida bajo la ptica de tratarse
de un safe harbour, y no propiamente
(*) Profesor Emrito de las Universidades Mackenzie y Paulista y de la Escuela del Comando y Estado Mayor
del Ejrcito. Presidente del Consejo de Estudios Jurdicos de la Federacin del Comercio del Estado de Sao
Paulo. Presidente del Centro de Extensin Universitaria CEU.
(**) Profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad Mackenzie. Master of Laws (LL.M) por la Harvard Law
School. Residentado (Pos-Graduado) en tributacin comparada e internacional, con la distincin de excelencia, por la Harvard University Internacional Tax Program. Consultor de la Organizacin de las Naciones
Unidas (UNCTAD) en estudio sobre Transfer-Pricing.
(1) El presente texto aborda aspectos bsicos de la legislacin brasilea sobre esta materia. Los autores han
publicado diversos estudios doctrinarios sobre el tema, de los cuales se puede destacar el de Ives Gandra Da
Silva Martins, Precios de Transferencia (en VARIOS, Tributos y Precios de Transferencia, Dialctica, Sao
Paulo, 1997, pgs. 31 y sgtes.), en el que son mencionados aspectos sobre la constitucionalidad y legalidad;
y de Antonio Carlos Rodrguez do Amaral, El Precio de Transferencia en el Mercosur (en VARIOS, El
Sistema Tributario y el Mercosur, LTr, Sao Paulo, 1998, pgs. 19 y sgtes.).
NOTA DEL EDITOR: La traduccin del presente artculo ha sido realizada por el Equipo de Anlisis Tributario.
INFORME TRIBUTARIO
de inversin, pero s de distribucin de

la carga de la prueba, compete al Poder Judicial dar la ltima palabra sobre el
tema, a la luz de la razonabilidad o no de
tal distribucin.
Esquema legislativo sobre

Precios de Transferencia
En sentido general, la legislacin y los

reglamentos sobre el PT en el Brasil cubren los siguientes aspectos:
1. La Ley N 9.430/96, en sus artculos 18 al 24, establece reglas bsicas relativas a los PT, previendo los
mtodos a ser utilizados en la importacin y exportacin de bienes, servicios, derechos e intereses pagados
por contratos de mutuo no registrados en el Banco Central de Brasil (BACEN); establece mrgenes presuntivos de ganancia; define quienes seran considerados como personas vinculadas; y prev mecanismos para la
flexibilizacin de los referidos mrgenes de ganancia(2). En sntesis, trata
de los siguientes aspectos:
a) Mtodos para comparar el PT con
el establecimiento de mrgenes
presuntivos de ganancia, en operaciones de importacin y exportacin;
b) Fuentes de informaciones sobre
precios;
c) Hiptesis de vinculacin entre empresas;
d) Flexibilizacin de los mrgenes de
ganancias presuntas;
e) Pases con tributacin favorecida;
y
f) Safe harbour en la exportacin.
2. El Decreto Ministerial de Hacienda N
95/97, relativo al PT que trata la Ley
N 9.430/97, en sntesis prev:
(i) Permitir la alteracin de los porcentajes de mrgenes de ganancia;
(ii) Con carcter general, sectorial o
especfico;
(iii) De oficio o por solicitud de entidades representativas del sector
econmico;
(iv) En relacin a bienes, servicios o
derechos por parte de empresas
interesadas;
(v) O por inters de la propia empresa interesada.
3. Las instrucciones normativas dictadas
12 / Diciembre 2003
por el Sr. Secretario de la Secretara

de Renta Federal, a su vez, sealan:
(i) Adecuar las bases del clculo del Impuesto a la Renta de la Persona Jurdica (IRPJ) y de la Contribucin Social sobre el Lucro (CSL) relativo al
PT;
(ii) En las operaciones de compra y
venta de bienes y derechos, y en
la prestacin de servicios, y en los
intereses pagados o abonados en
base a contratos internacionales
no registrados en el BACEN;
(iii) Efectuados por personas fsicas o
jurdicas residentes en el Brasil con
partes vinculadas en el exterior o
localizadas en pases con tributacin favorecida.
Por tanto, las instrucciones normativas tratan de los siguientes aspectos:
Cuestiones generales a los mtodos;
Conceptos de similitud e identidad;
Elementos complementarios de
prueba;
Operaciones atpicas;
Alteracin de los porcentajes de
los mrgenes de ganancia que han
sido proyectados;
Mrgenes de divergencia (safe
harbour);
Pases con tributacin favorecida;
Captacin de nuevos mercados
(market penetration);
Procedimientos de fiscalizacin;
Carga de la prueba;
Disposiciones finales.
de la
normatividad de PT
3 Alcances
De manera ms especfica, la legislacin brasilea sobre PT, detallada por la
reglamentacin, dispone:
1. Concepto de persona vinculada(3) :
Se considera como tales a:
Empresas con control comn: societario o administrativo;
Consorcio o condominio de em-
presas (durante el perodo de vinculacin);

Asociado(a) del director o controlador;
Representacin exclusiva (representante, agente o concesionario);
Operaciones por intermedio de
persona.
2. Mtodos en las operaciones de

importacin:
Existe libertad de eleccin del mejor
mtodo por el contribuyente, sin la necesidad de una previa aprobacin del fisco.
Entonces, ser considerado el mejor
valor determinado, salvo si el valor sealado por el contribuyente en la declaracin de importacin es inferior.
En relacin a los casos de royalties y
servicios de asistencia tcnica, cientfica
y administrativa, el inciso 9 del artculo
18 de la Ley N 9.430/96 seala que
ellos quedan subordinados a las condiciones de deducibilidad mencionadas en
la legislacin vigente(4) .
Los mtodos aplicables son:
a) Mtodo de Precios Independientes
Comparados (PIC), que permite los
ajustes de:
Bienes, servicios y derechos iguales:
plazo de pago;
cantidades negociadas;
garanta de funcionamiento;
promocin de publicidad;
fiscalizacin de calidad, diseo de los servicios e higiene;
gastos de intermediacin (comisin y corretaje);
acondicionamiento;
flete y seguro.
Bienes, servicios y derechos similares: adems de los ajustes arriba mencionados, son permitidos
ajustes por diferencia fsica y de
contenido.
b) Mtodo del Precio de Reventa menos Ganancia (PRL):es definido
como la media aritmtica de los precios de reventa, disminuidos:
de los descuentos ilimitados concedidos;
(2) La legislacin brasilea sobre PT se aplica a transacciones internacionales. Las operaciones domsticas permanecen sometidas a las reglas de DDL.
(3) No es compatible con la definicin de persona relacionada objeto del Modelo de Convenio para evitar la doble
imposicin establecido por la OCDE.
(4) La Secretara de Renta Federal, ya en la primera reglamentacin infralegal de la Ley N 9.430/96 (IN N 38/
97), seal: Artculo 42: Las normas del precio de transferencia de que trata esa Instruccin Normativa: II. No se aplican a los casos de royalties y asistencia tcnica, cientfica, administrativa. Siendo as, en
el caso de un contribuyente brasileo que genera rentas por tales operaciones de exportacin, la ley no los
estara excluyendo del acatamiento de las reglas del precio de transferencia, pero la instruccin normativa s.
El artculo 43 de la IN N 243/02 dispone en el mismo sentido.
de los impuestos y contribuciones

que inciden sobre las ventas;
de las comisiones y corretajes pagados;
del margen de ganancia del 20
por ciento, en la hiptesis de reventa de bienes, servicios o derechos, o;
del margen de ganancia del 60
por ciento en la hiptesis de bienes, servicios o derechos aplicados en la produccin (modificacin por el artculo 1 de la Ley
N 9.959/00).
Los ajustes que deben hacerse en el
mtodo PRL (precios medios ponderados en funcin de las cantidades)
tambin llevan en consideracin:
operaciones de venta mayoristas
o minoristas, con personas no vinculadas;
valores y cantidades ponderadas
en funcin de las cantidades negociadas;
depuracin de los intereses en las
ventas a plazo (SELIC o Libor +
3% a.a. al ttulo de spread).
El margen de ganancia del 20 por
ciento ser aplicado sobre el precio
de venta del comprobante, excluidos
los descuentos incondicionales.
El margen de ganancia del 60 por
ciento ser aplicado sobre la participacin del bien, servicio o derecho
importado, en el precio de venta del
bien producido.
c) Mtodo del Costo de Produccin Incrementado (CPL): El costo segn el
CPL es definido como el costo medio de produccin de bienes, servicios o derechos, idnticos o similares, en el pas donde han sido originalmente producidos, incrementado
con los impuestos e intereses cobrados por el referido pas, en la exportacin, y del margen de ganancia del
20 por ciento, calculado sobre el costo comprobado.
El margen se aplica sobre los costos
del pas de origen, antes de los tributos.
Los valores integrantes del costo son
los mismos admitidos por el Reglamento del Impuesto a la RentaRIR
(costo de adquisicin de materia prima, productos intermedios, materiales de empaque; cualquier otro bien,
servicio o derecho aplicados o consumidos en la produccin; costo del
personal y respectivas tasas sociales;

costos de locacin, manutencin y reparacin, las tasas de depreciacin y
amortizacin; estimaciones de quiebras y prdidas razonables admitidas
por la legislacin fiscal del pas de origen del bien, servicio o derecho).
En el caso de producto similar utilizado en la base de comparacin, el costo de produccin ser ajustado en funcin de las diferencias entre el bien,
servicio o derecho adquirido y lo que
se est usando como parmetro.
3. Mtodos en las operaciones de
exportacin:
Existe libertad de eleccin del mejor
mtodo por el contribuyente, sin la
necesidad de previa aprobacin del
fisco.
La dispensa de comprobacin (Safe
harbour) opera en las ventas por exportaciones cuando el precio no sea
inferior al 90 por ciento del precio
de venta en el Brasil.
De otro lado, ser considerado el menor de los valores comprobados, salvo si el valor declarado por el contribuyente en los documentos de exportacin es superior.
Las Normas comunes a las rentas de
exportacin son:
Ajustes de bienes, servicios y derechos idnticos:
plazo para el pago;
garanta de funcionamiento;
promocin de publicidad;
fiscalizacin de calidad, diseo de servicio e higiene;
gastos de intermediacin (comisin y corretaje);
acondicionamiento;
flete y seguro;
riesgos de crdito;
Ajustes de bienes, servicios y derechos similares: adems de los
ajustes arriba referidos, son admitidos ajustes por diferencias de naturaleza fsica y de contenido.
Los mtodos aplicables son:
a) Mtodo del Precio de Venta en
las Exportaciones (PVEx): Son
considerados para la comparacin
las ventas practicadas para otros
clientes no vinculados a la empresa, en el Brasil, o para empresas
exportadoras nacionales de los
bienes, servicios o derechos.
b) Mtodo del Precio de Venta por
Mayoristas en el Pas de Destino, disminuido de la ganancia

(PVA): Margen de ganancia proyectado del 15 por ciento sobre
el precio de venta en el mercado
mayorista
c) Mtodo del Precio de Venta en
el Mercado Minorista en el Pas
de Destino, disminuido de la
ganancia (PVV): Margen de ganancia proyectado del 30 por
ciento sobre el precio de venta en
el mercado minorista.
d) Mtodo del Costo de Adquisicin o de Produccin ms Tributos y Ganancias (CAP): El margen de ganancia proyectado es del
15 por ciento sobre la suma de
los costos, ms impuestos y contribuciones.
Integran el costo de adquisicin el
flete y el seguro pagados por la empresa adquirente.
El precio determinado por la CAP
para las exportaciones directas podr ser considerado parmetro para
el precio utilizado en las exportaciones a travs de la empresa comercial exportadora (tradings).
4. Tratamiento de los intereses:
En los contratos no registrados en el
BACEN, el lmite de deduccin o
renta mnima de los intereses es la
tasa Libor ms 3% a.a. a ttulo de
spread.
En el caso de los contratos registrados en el BACEN el lmite es la
tasa del contrato.
Cuando el impuesto a la renta en
la fuente sobre los intereses sea de
cargo del remitente, no integrar
la cuota de intereses.
5. Concepto de Similitud:
Dos o ms bienes, en condiciones de
uso para la finalidad que se destinan,
sern considerados similares cuando:
Tengan la misma naturaleza y la
misma funcin;
Puedan ser sustituidos mutuamente, en la funcin para la cual estn destinados;
Tengan especificaciones equivalentes.
6. Elementos complementarios de
prueba:
a) Publicaciones oficiales del pas
comprador o vendedor.
INFORME TRIBUTARIO
b) Investigaciones efectuada por una

institucin de excelente conocimiento tcnico.
c) Publicacin de precios provenientes de Bolsas de Valores, (por
ejemplo la de Londres y Chicago)
o investigaciones de organismos
internacionales, como la OMC y
OCDE. Estos precios podrn ser
dejadas de considerar por la Secretara de Renta Federal si son
considerados inconsistentes.
7. Captacin de nuevos mercados
(market penetration): Ser admitida la exportacin para la empresa
vinculada, para captar nuevos mercados, a precios inferiores al 90 por
ciento de los precios medios utilizados en el Brasil, siempre que:
No haya existido la comercializacin del bien, servicio o derecho,
en el pas de destino, por la propia empresa exportadora o cualquier otra a ella vinculada;
Sean revendidos al consumidor,
por un precio inferior al de cualquier bien, servicio o derecho,
idntico o similar, en el pas de
destino;
Sean efectuadas en las condiciones aprobadas para el plano de
exportaciones sometido previamente a la Secretara de Renta Federal (a travs de la Coordinacin
General del Sistema de Tributacin - COSIT);
Quede demostrado, en el plano
de exportacin, que la empresa
vinculada en el pas de destino no
obtendr ganancia y, si existiera
una previsin de quebranto para
el contribuyente brasileo, el plazo proyectado para su recuperacin.
El plan de exportacin deber contener:
la denominacin de la empresa
vinculada y la respectiva direccin;
las cantidades tranzadas;
las formas de distribucin en el
pas de destino;
las empresas locales por medio de
las cuales ser efectuada la distribucin;
el margen, en porcentaje, contratado con las distribuidoras;
el perodo en que ser ejecutado
el plan;
previsin de gastos de promocin,
en el pas de destino.
14 / Diciembre 2003
Los planes de exportacin debern cubrir un perodo mximo de 12 meses.

No se aplica el plan de exportacin a
los pases con tributacin favorecida
(parasos fiscales).
8. Operaciones atpicas:
No ser admitido, como parmetro
de comparacin, el uso de operaciones atpicas, tales como: liquidaciones de almacn, cierre de actividades
o ventas con subsidios gubernamentales.
9. Alteracin de Porcentajes:
Las alteraciones de los porcentajes de
mrgenes de ganancia proyectadas
por la legislacin podrn ser discutidas con la Secretaria de Renta Federal, segn las normas aplicables a los
procesos de Consulta Administrativa
produciendo, indirectamente, un
efecto semejante del derivado de un
Acuerdo Anticipado de Precios (Advance Pricing Agreement - APA).
10.Dispensa de comprobacin
(Safe Harbours):
Aplica al precio de venta en las exportaciones no inferior al 90 por ciento del precio de venta utilizado en el
Brasil (Ley N 9.430).
Quedan dispensadas de presentacin
de los mtodos del PT las empresas:
cuya ganancia lquida en las ventas para personas vinculadas no
sea inferior al 5 por ciento de las
respectivas rentas.
cuya ganancia lquida total de exportaciones sea igual o inferior a
5 por ciento de la renta lquida
total del contribuyente.
El uso de safe harbours no implica la
aceptacin definitiva, por el fisco, de los
precios utilizados por el contribuyente.
Los safe harbours no son aplicables a
las transacciones por medio de pases con
tributacin favorecida (parasos fiscales).
11.Margen de divergencia:
Es aceptable una variacin del 5 por
ciento de ms o de menos, en la importacin o exportacin.
12.Pases con tributacin favorecida:
Son considerados como tal aquellos
pases que no tributan sobre la renta,
o tributan una alcuota igual o inferior

al 20 por ciento.
13.Parasos societarios:
Son considerados como tal los pases o dependencias cuya legislacin
interna mantenga reserva respecto a
la composicin societaria de personas jurdicas o de su titularidad (modificacin por el artculo 4 de la Ley
N 10.451/02).
14.Procedimientos de fiscalizacin
y carga de la prueba:
La informacin de la existencia de
operaciones con persona vinculada
deber ser incluida en la Declaracin
de informaciones econmico-fiscales
de la persona jurdica (DIPL).
El contribuyente sometido a fiscalizacin deber indicar el mtodo adoptado y proporcionar los documentos
que le dan soporte, en caso sean solicitados.
En caso ello ocurra, la carga de la
prueba es del fisco.
15. Otras disposiciones:
La fiscalizacin de PT ser efectuada en perodos anuales, excepto cuando ocurra el inicio o cierre de las actividades en un mismo ejercicio o cuando exista sospecha de fraude.
Las reglas de PT son aplicables a
partir del 1 de enero de 1997.
No se aplican a los casos de royalties y servicios de asistencia
tcnica, cientfica, administrativa
o semejante.
En lneas generales, esos son los principales aspectos abordados por la legislacin de PT vigente en el Brasil. Las discusiones judiciales sobre el modelo an estn inicindose, siendo difcil ver como la
jurisprudencia actuar sobre la cuestin.
Control de PT en pases en
desarrollo
Finalmente, en lo que se refiere a la

legislacin de control de PT en los pases en desarrollo, planteamos las siguientes recomendaciones que han sido adoptadas en Sao Paulo por especialistas latinoamericanos y posteriormente incorporados por la ONU (UNCTAD)(5) , para el
(5) RODRGUEZ DO AMARAL, Antonio Carlos , Recomendaciones incorporadas en la publicacin TRANSFER-PRICING - United Nations Conference on Trade and Development - Series on Issues in Internacional Agreements, Nueva York y Ginebra, 1999, pgs. 40 y 41.
delineamiento de las reglas de PT:

1. Las legislaciones nacionales, principalmente las de los Estados
miembros del Mercosur, deben ser
compatibles unas con las otras, a
fin de que prevalezca el principio
de la coordinacin tributaria entre las jurisdicciones implicadas,
en oposicin a una incompatibilidad fiscal entre los pases;
2. Teniendo en cuenta la necesidad
de preservacin de las inversiones
internacionales y la atraccin del
capital extranjero en los Estadosmiembros del Mercosur, las reglas
sobre PT que van a ser establecidas por las respectivas legislaciones locales deben seguir las lneas
bsicas adoptadas por los pases
integrantes de la OCDE, siendo
(en la medida de lo posible y adecuado a las realidades nacionales),
adoptadas igualmente las orientaciones interpretativas derivadas de
la referida organizacin;
3. Los mtodos econmicos para la
determinacin de PT deben ser
utilizados de manera consistente
y compatible con las reglas aplicables a la valoracin aduanera.
4. Con el fin de que las reglas de PT
sean compatibles con las prcticas adoptadas internacionalmente, no debern establecerse reglas
fijas de mrgenes de ganancia o
cualquier otra, tampoco la utilizacin de ficciones legales o presunciones absolutas, pero s la utilizacin de la regla Arms length
en la identificacin del valor de
mercado de una transaccin;
5. Deber ser obligacin de los respectivos fiscos nacionales comprobar que los precios adoptados
por los contribuyentes no se condicen con la legislacin aplicable;
6. Las reglas de PT en el caso de
intangibles (tales como prestacin
de servicios, utilizacin de derechos, marcas y patentes, transferencia de tecnologa, asistencia
tcnica y cost-sharing agreements), deben ser adoptadas de
forma realista, justa y eficiente,
con el fin de que los mtodos econmicos adoptados sean adecuadamente delineados por la legislacin respectiva;
7. Deber ampliarse la red de acuerdos internacionales para evitar la
doble tributacin y para permitir
el intercambio de informacin
entre las autoridades fiscales de
las jurisdicciones respectivas, recomendando a los pases del Mercosur el establecimiento de un tratado multilateral para evitar la doble tributacin, firmado conjuntamente entre los Estados miembros, cuyas reglas sean interpretadas de forma armnica con la
tradicin internacional;
8. Los pases integrantes del Mercosur deben buscar una conformacin adecuada de la estructura impositiva de sus respectivos tributos sobre la renta y la ganancia
de los contribuyentes, formulando igualmente un modelo consistente para la identificacin de los
pases denominados parasos fiscales, con relacin a su base tributable, alcuotas y administracin
fiscal;
9. Para la aplicacin adecuada de las
reglas de PT en el mbito de los
pases del Mercosur, resultara importante el establecimiento de una
organizacin supranacional para
la formacin de una amplia base
de datos (estadstica) de carcter
slo indicativo de las actividades
econmicas relevantes para las
transacciones internacionales,
siempre que sea preservada la necesaria reserva comercial de las
operaciones y prcticas de negocios adoptados por los contribuyentes;
la posibilidad de que se firmen

Acuerdos Anticipados de Precios
(Advance Pricing Agreements),
la existencia de mrgenes de divergencia, de reglas mnimas excluyendo el de la sumisin a los
mtodos del PT, operaciones que
no son materialmente relevantes,
y safe harbours;
11.Es imprescindible el establecimiento de canales eficientes de
comunicacin entre las autoridades pblicas y los contribuyentes,
con el fin de que la introduccin y
la aplicacin de las reglas relativas a PT se hagan de forma justa, adecuada y razonable, segn
los principios de justicia y de buena fe que deben necesariamente
regular las relaciones fisco-contribuyente, en especial en temas de
alta complejidad tcnica y relevante impacto econmico, como son
las cuestiones derivadas de las
prcticas de tributacin internacional; y
12.Es imprescindible que las autoridades hacendarias de los Estados
miembros del Mercosur acten de
forma consistente, con el fin de
minimizar las posibilidades de establecimiento de costosos litigios
entre las naciones, derivado de interpretaciones divergentes sobre
las reglas de PT en cada una de
las jurisdicciones consideradas, inclusive en lo que se refiere a la
aplicacin eficiente del denominado ajuste correlativo (corresponding o appropriate adjustment),
con el fin de evitarse, en la mayor
medida posible, la doble o mltiple imposicin de un mismo beneficio.
10.Las legislaciones nacionales, con

el fin de ser ms selectivas en la
aplicacin de las reglas de PT, en
beneficio de los respectivos fiscos
nacionales y contribuyentes en general, en relacin a los relevantes
costos administrativos (Administrative e Compliance Costs) provenientes de la aplicacin de las
referidas reglas, deben proyectar
INFORME TRIBUTARIO
SOBRE LOS PRECIOS DE

TRANSFERENCIA EN MXICO
Moiss Curiel Garca (*)
Antecedentes
La apertura econmica gener un
cambi en la manera de operar por parte de las grandes corporaciones multinacionales, ya que stas buscan como
objetivo primordial ensanchar su escala
de ganancias por la venta de productos
y servicios a nivel mundial, a travs del
establecimiento de filiales en aquellos
lugares donde existen consumidores y
condiciones adecuadas para la produccin con costos reducidos. Esto ha permitido una vigorosa integracin de los
diversos mercados del mundo conocida
como globalizacin.
La globalizacin busca la eliminacin
de las fronteras bajo el signo del libre
flujo de bienes, servicios y personas, en
un entorno mundial. La misma tiene
como objetivo primordial vender, y para
ello el mundo es un pequeo mercado,
donde slo existen productores, vendedores y consumidores, sin importar las
fronteras ni los intereses de los gobiernos, ya que la competencia exige estar
a la vanguardia, para no quedar fuera
del modelo globalizador. Este fenmeno
ha originado que grandes corporaciones
multinacionales acumulen un poder econmico superior al de algunos pases del
mundo; esto es, un poder superior al de
la figura jurdica del Estado.
Este cambio en la manera de operar
de las corporaciones ha marcado ms an
la necesidad de los gobiernos para establecer nuevas reglas que les permitan
capturar la porcin justa de ingresos
derivados del incremento en flujos financieros. Dicha tendencia ha contribuido a
la creciente complejidad de los regmenes fiscales y polticas tributarias a las que
se enfrentan las empresas multinacionales. Las diferentes reglas y procedimientos de cumplimiento y administracin fiscal deben ahora ms que nunca ser analizadas de forma interdependiente dentro del amplio contexto internacional.
Por lo anterior, la Organizacin para
la Cooperacin y el Desarrollo Econmicos (OCDE), organismo internacional
que tiene como principal objetivo el fomento econmico y crecimiento de sus
pases miembros, ha establecido una
16 / Diciembre 2003
serie de directrices para la regulacin de

las operaciones entre empresas relacionadas. La base de dichas directrices es
el principio de plena competencia (the
arms length principle). Este principio
considera que la relacin entre las empresas no debera afectar los trminos
de las operaciones y para ello establece
que las condiciones pactadas en operaciones entre empresas relacionadas deben ser las mismas que se hubieran acordado en operaciones comparables con
empresas independientes bajo circunstancias similares.
En un intento por incrementar la
competitividad de la economa mexicana
en el entorno global, el gobierno mexicano ha establecido normas y procedimientos que le permiten atraer y regular los
flujos de inversin y de comercio. En este
sentido, las autoridades fiscales mexicanas
han reformado las leyes fiscales incorporando las Directrices de la OCDE a la legislacin y han adoptado el principio de
plena competencia como ente regulador
para operaciones entre empresas relacionadas. La implementacin de dicho principio y la adopcin de las Directrices de la
OCDE determina la capacidad del gobierno para fiscalizar y gravar los ingresos fiscales relacionados al mayor volumen de
operaciones entre empresas de grupos
multinacionales. Por su parte, las empresas multinacionales han aprovechado la
apertura de los mercados y las condiciones ms favorables para incrementar su
presencia en Mxico. En el nuevo entorno regulatorio, las empresas enfrentan tanto desafos en el cumplimiento de los estrictos requerimientos como grandes oportunidades para planificar y estructurar sus
polticas de precios corporativas.
El principio de plena competencia
adquiri relevancia en Mxico a partir
de 1997, cuando se incorpor en la Ley
del Impuesto Sobre la Renta (LISR) la
obligacin de los contribuyentes de ce-
lebrar sus operaciones con partes relacionadas conforme a dicho principio.
de utilidades
1 Manipulacin
En un entorno mundial los precios
de transferencia pueden ser utilizados
como mecanismos que incrementen el
valor econmico del grupo multinacional en su conjunto, mediante la transferencia de recursos de una filial a otra. Es
decir, las corporaciones multinacionales
llegan a fijar sus precios de transferencia para reasignar recursos entre las diversas filiales y la casa matriz.
Sin embargo, en este entorno, las
corporaciones multinacionales tambin
se ven presionadas por las fiscalizaciones por parte de los gobiernos de cada
pas, ya que stos buscan evitar la manipulacin de los precios de transferencia,
que derive en acciones que daen la economa del pas.
Los impuestos deben cargarse a la filial en la nacin que gener las utilidades,
pero las empresas multinacionales buscan, mediante las transferencias, no slo
lograr los fines del negocio, sino en algunos casos disminuir tambin la carga tributaria a pagar. En contraposicin, los
gobiernos buscan ejercer control sobre
todas las multinacionales, para que stas
paguen los impuestos adecuadamente en
el pas en el que se genere la utilidad.
La manipulacin de los precios de
transferencia se llega a dar por diversas
causas, como pueden ser el mantener
por parte de un gobierno tasas impositivas altas, o por estrategias del grupo
multinacional para penetrar en un mercado que maneja la competencia, o incluso por desconocimiento de un precio
real ante la falta de transacciones con
empresas independientes, tambin por
reducir el pago de impuestos al comercio exterior, o por aprovechar un subsi-
(*) Contador Pblico. Socio Director de Precios de Transferencia de Ernst & Young (E&Y) para Amrica Latina
y Ex-Administrador de Resoluciones Anticipadas y Auditoras de Precios de Transferencia del SAT de la
Secretara de Hacienda y Crdito Pblico del Gobierno Mexicano. Colaboraron en la preparacin de este
artculo Mnica Cerda, Julio Fernndez y Diego Gonzlez-Bndiksen, miembros del Latin American Transfer
Pricing Group de E&Y.
dio otorgado a algn sector, etc. Lo cierto

es el hecho de que los grupos de las compaas multinacionales buscan maximizar sus beneficios en todo sentido para
poder permanecer en la competencia,
llmese a travs de la reduccin de costos de produccin, compra de materia
prima ms barata, pago de salarios en
pases de mano de obra barata, menores impuestos, etc.
Para explicar lo anterior, podemos
utilizar la situacin especfica de una filial
de un grupo multinacional en un pas con
una tasa corporativa del 35 por ciento y
un impuesto sobre dividendos del 5 por
ciento, es decir, esto arroja un costo (impuesto) para el grupo del 40 por ciento
sobre las ganancias de la filial, lo que pudiera generar un motivo por el cual el
grupo multinacional buscara aprovechar
un mecanismo de precios nter compaas (triangular la venta desde una filial
en un pas con tasa inferior), para implantar sus estrategias globales de transferencias de utilidades, considerando las oportunidades que se derivan de su naturaleza
internacional y vender ms caro el producto a la filial del pas con tasa elevada,
con objeto de que sta ltima aumente
sus deducciones, disminuya su base gravable y por ende genere un menor pago
de impuestos en el pas donde reside.
de los precios
de transferencia
2 Importancia
En el caso de las multinacionales, la
necesidad de cumplir con las leyes y con
los requisitos administrativos de cada pas
en el que se encuentran sus filiales, crea
problemas y cargas administrativas adicionales. Por su parte las administraciones
fiscales, conforme su legtimo derecho,
necesitan fiscalizar las utilidades de los contribuyentes, conforme a los ingresos y gastos que se originan dentro de su territorio
de una manera que se considere razonable, pero al mismo tiempo deben intentar
evitar una posible doble tributacin.
Por esto, las Directrices de la OCDE
son una herramienta ideal para la aplicacin de reglas de precios de transferencia, basadas en el concepto de entidad separada (principio de plena competencia o Arms Length) buscando eliminar problemas entre los grupos multinacionales y los gobiernos por las transacciones desarrolladas por stos grupos
en los diferentes pases.
La OCDE establece en sus lineamien-
tos internacionales el principio de plena

competencia o de arms length, que se
basa en los puntos bsicos de comparabilidad y los diferentes mtodos para determinar la utilidad correcta en operaciones entre empresas relacionadas, temas que se analizan a continuacin.
Principio de plena
competencia (Arms
Length)
El principio de plena competencia se

basa en el concepto de entidad separada
para las transacciones dentro de un grupo. Es decir, no obstante se trate de un
grupo multinacional donde todas las empresas se desprenden de la misma matriz,
y las ventas se realizan entre empresas
hermanas, este principio se basa en considerar a cada uno de los miembros del
grupo como si se tratara de una empresa
ajena y separada del mismo, que buscara
los mejores precios de compra y los precios ms atractivos en la venta, para obtener una utilidad similar a la generada por
empresas independientes que determinan
sus utilidades por las fuerzas del mercado
y no por condiciones especiales impuestas por el grupo multinacional.
Dicho principio busca eliminar las ventajas fiscales entre los miembros del grupo multinacional generadas por las condiciones especiales en sus relaciones entre s y con ello otorgar una paridad del
tratamiento fiscal aplicable a una empresa independiente y una empresa relacionada que de otra manera distorsionaran
la relativa posicin competitiva de cualquier tipo de entidad. Al eliminar estas
consideraciones fiscales de las decisiones
econmicas, el principio de plena competencia promueve el crecimiento del
comercio internacional y de la inversin.
Para poder aplicar el principio de plena competencia antes referido, se requieren dos (2) puntos esenciales:
1. Comparabilidad: En cuanto a comparabilidad se refiere, es indispensable que las caractersticas econmicas relevantes de las situaciones que
se estn comparando sean lo suficientemente comparables. Es decir, no
deben existir diferencias entre las situaciones que se estn comparando
que puedan afectar en forma significativa la condicin que se est examinando en la metodologa, o en caso
de que existan dichas diferencias, las
mismas se puedan eliminar mediante
la aplicacin de ajustes adecuados.

Tal como se mencion anteriormente, las Directrices sobre precios de
transferencia para empresas multinacionales y administraciones fiscales
de la OCDE consideran los puntos
bsicos de comparabilidad, que son
los siguientes:
Las caractersticas de bienes o servicios;
El anlisis funcional;
Los trminos contractuales;
Las circunstancias econmicas; y,
Las estrategias de negocios.
2. Metodologa: La metodologa es
esencial al igual que la comparabilidad, porque a travs del mtodo de
precios de transferencia se llega a la
determinacin de ingresos o deducciones aplicables a la transaccin
evaluada. Todos los mtodos que
aplican el principio de plena competencia pueden ligarse al concepto de
que las empresas independientes
consideran las opciones que tienen
disponibles y la forma en cmo determinan el resultado.
Los seis mtodos establecidos que se
encuentran en las Directrices de precios de transferencia de la OCDE y
en la ley mexicana son:
a) Mtodo de Precio Comparable
No Controlado: Este mtodo
compara el precio real de un bien
contra otro precio de bienes idnticos, que se cobra entre las partes no relacionadas por las transferencias de bienes o servicios.
b) Mtodo del Precio de Reventa: En
este mtodo se determina si la
compra realizada de productos
terminados para su distribucin
est a valores de mercado o no.
c) Mtodo del Costo Adicionado:
Este mtodo busca que el productor, fabricante o prestador de servicios obtenga al menos su costo
ms un porcentaje de utilidad bruta apropiado por la labor de manufactura de un producto o materia prima adquirido a un tercero y
vendido a una parte relacionada.
d) Mtodo de Particin de Utilidades: Este mtodo combina la utilidad o prdida operativa de las
empresas relacionadas para posteriormente repartirla entre las
mismas, dependiendo de las funciones efectuadas, activos aportados y riesgos asumidos en la
INFORME TRIBUTARIO
operacin de que se trate.

e) Mtodo Residual de Particin de
Utilidades: Este mtodo es igual
que el anterior, salvo que el remanente de la utilidad residual se
considera que es atribuible a la
propiedad econmica por una o
ambas partes duea de los activos intangibles, ahorros por ubicacin geogrfica o elementos
especiales del mercado.
f) Mtodo de Mrgenes Transaccionales de Utilidad de Operacin: Este
mtodo consiste en determinar la
utilidad de operacin que hubieran
obtenido empresas comparables o
partes no relacionadas en operaciones comparables, con base en ciertos factores de rentabilidad.
Es importante considerar que la forma de determinar el mtodo adecuado
depender de la operacin a evaluar, as
como de la informacin disponible para
llevar a cabo el anlisis respectivo.
aspectos de la Ley en
Mxico
4 Otros
En Mxico, la LISR establece tres
obligaciones para los contribuyentes:
1. Pactar a valores de mercado en sus
operaciones con sus partes relacionadas, es decir, pactar segn el principio de plena competencia;
2. Mantener documentacin comprobatoria de dichas operaciones, es decir,
realizar un estudio de precios de transferencia, incluso si las partes relacionadas se encuentran bajo regmenes
fiscales preferentes. Esta obligacin no
es para empresas que en el ejercicio
anterior hayan realizado operaciones
con vinculados en el exterior y hayan
obtenido ingresos inferiores a los 13
millones de pesos (US$ 1300,000
aproximadamente) en actividades empresariales, o 3 millones de pesos
(US$ 300,000 aproximadamente) en
prestacin de servicios; y,
3. Presentar una declaracin informativa de operaciones con partes relacionadas en el extranjero, es decir,
presentar el Formato N 55 con una
periodicidad anual. En caso de presentarla con errores u omisiones, las
multas oscilan entre 42,000 y
84,000 pesos (US$ 4,200 y 8,400,
aproximadamente).
Es de carcter obligatorio el contar
con la documentacin y con la decla-
18 / Diciembre 2003
racin, ya que en caso de no hacerlo,

la autoridad fiscal puede rechazar la
deduccin fiscal de los pagos al extranjero. A partir del ao 2002 surgi una nueva obligacin, que establece que la informacin de las operaciones con partes relacionadas debe
registrarse en la contabilidad normal.
Adicionalmente, la ley mexicana establece los siguientes puntos, a tener en
consideracin:
Intereses que se pueden considerar
dividendos: Los pagos por intereses
que se deriven de crditos entre partes relacionadas, se considerarn
como dividendos cuando el deudor
formule por escrito promesa incondicional de pago, cuando los intereses
estn condicionados a la obtencin de
utilidades o provengan de crditos respaldados, entre otros supuestos.
Ajustes efectuados en otros pases:
Tratndose de ajustes por precios de
transferencia realizados por autoridades competentes de otros pases con
los que Mxico tenga un tratado para
evitar la doble tributacin, estos podrn en su caso generar modificaciones al resultado fiscal de la empresa
mexicana, siempre que primero la autoridad fiscal mexicana acepte los
mencionados ajustes.
Precios de transferencia en la consolidacin fiscal: Tanto las empresas controladoras como las controladas deben de cumplir con el principio de plena competencia cuando
entre ellas enajenen terrenos, inversiones, acciones, y partes sociales.
Opinin del auditor externo (Dictamen Fiscal): Los auditores externos de
contribuyentes mexicanos estn obligados a manifestar ante la autoridad
en su Dictamen Fiscal el cumplimiento de las obligaciones fiscales del contribuyente, incluyendo las obligaciones
en materia de precios de transferencia. El Dictamen Fiscal se presenta
anualmente ante las autoridades fiscales. Para poder emitir el dictamen sin
salvedad de precios de transferencia,
el auditor debe verificar, entre otras
cosas, que la compaa tenga documentacin de precios de transferencia
correspondiente al ejercicio dictaminado y que dicha documentacin se haya
preparado conforme a los requerimientos de la MITL en materia.
Repercusiones por incumplimiento
y Sanciones: Es indispensable contar
con el estudio y con la declaracin de

precios de transferencia en caso de
estar obligado ya que de lo contrario
la autoridad puede rechazar la deduccin fiscal de los pagos al extranjero.
El incumplimiento con dichas obligaciones tambin determinara una salvedad en el Dictamen Fiscal, lo cual
incrementara el riesgo de revisin por
parte de las autoridades.
A pesar de que no existen multas especficas por no mantener documentacin de precios de transferencia, en
caso de determinar un ajuste a los resultados del contribuyente, las autoridades determinaran los crditos fiscales correspondientes, considerando
el impuesto omitido a juicio, la inflacin correspondiente a dicho impuesto, los recargos respectivos y la multa
aplicable. Al dejar la iniciativa a las
autoridades fiscales, el contribuyente
abandona la oportunidad de presentar los hechos relevantes para defender sus precios de transferencia. El
estudio de precios de transferencia no
slo sirve para cumplir con la obligacin de Ley, sino tambin determina
el resultado fiscal correcto de la empresa, desde el punto de vista del contribuyente, para actuar con anticipacin a una posible auditora.
Reglas de precios de transferencia
para empresas maquiladoras: Las
empresas al amparo de un programa de maquila que celebren operaciones con partes relacionadas residentes en el extranjero podrn cumplir con sus obligaciones de precios
de transferencia y liberar a dicho residente en el extranjero de ser considerado establecimiento permanente
y del pago del impuesto al activo por
los activos de su propiedad, si la maquiladora cumple con alguna de las
dos opciones establecidas en la LISR:
a) Generar una utilidad fiscal que resulte mayor entre el 6.9 por ciento en relacin con los activos utilizados en la operacin de maquila
(tanto propios como del residente en el extranjero), o el 6.5 por
ciento de los costos y gastos de
dicha operacin de maquila considerando los sueldos de los expatriados en Mxico.
b) Que la maquila solicite y obtenga
una resolucin en materia de precios de transferencia con las autoridades fiscales (APA).
SITUACIN ACTUAL EN ARGENTINA
Alberto Mastandrea (*)
La importancia de los
precios de transferencia
en el contexto actual
Frente a la absoluta necesidad de profundizar el leve crecimiento que registra

nuestra economa, aparece como un factor clave el cierre de las negociaciones con
los acreedores del exterior, el que sin lugar
a dudas exigir un aumento del esfuerzo
fiscal.
El esfuerzo al que hacemos referencia
no slo comprende mejorar la eficiencia
en la recaudacin impositiva sino tambin
la necesidad de incorporar modificaciones
en nuestro sistema tributario que permitan desarticular las maniobras que contribuyen, en mayor medida, a los niveles actuales de evasin.
Slo a partir de asumir y llevar a cabo
ese compromiso, se podr incrementar
sustancialmente los ingresos fiscales y eliminar tributos altamente distorsionantes,
que atentan contra nuestro esperado crecimiento econmico.
Frente a este escenario, el anlisis de
los precios de transferencia se convierte en
una de las piezas centrales del plan antievasin del Gobierno, es por ello que recientemente el Congreso Nacional introdujo importantes modificaciones en esta materia e
incorpor severas sanciones que son de
aplicacin exclusiva a esta temtica.
Siendo ello as, nuestro propsito es
brindar un panorama general de la cuestin e introducir en el anlisis, las recientes modificaciones aludidas.
Alcances
conceptuales
1. Concepto de Precio de Transferencia

Siguiendo los lineamientos aportados
por la Organizacin para la Cooperacin
y el Desarrollo Econmicos (OCDE), podemos afirmar que los precios de transferencia son los precios a los cuales una
empresa transfiere bienes fsicos, propiedad intangible o provee servicios a una
empresa asociada.
Por ello, los elementos que deben configurarse de manera conjunta son: (i) la
existencia de vinculacin entre empresas;
y, (ii) que se trate de operaciones, entre
empresas de distintos pases. No obstante

lo expuesto, en la legislacin argentina
como ya veremos tales consideraciones
no siempre deben verificarse para encuadrar en la normativa de los precios de transferencia.
2. El principio de Arms Length (precio normal de mercado)
Cuando los precios pactados por empresas pertenecientes a un mismo conjunto econmico no respondan a los precios
que hubieran fijado operadores independientes, las ganancias y prdidas impositivas declaradas resultarn distorsionadas.
Por lo tanto, el principio se basa en el
precio que sera aplicable a una transaccin entre empresas no vinculadas en la
cual cada una acta orientada por su propio inters.
Sin embargo, este principio se encuentra con una realidad que torna dificultosa
la aplicacin del precio de mercado, dado
que no siempre se dispone de esta informacin, ya sea por ausencia de datos, porque los precios recogidos no son comparables, o porque las operaciones adquieren caractersticas propias que invalidan
cualquier comparacin. Resultando efectivo este tratamiento slo se trate de precios commodities.
En esos casos, tanto los organismos
recaudadores como los propios contribuyentes requieren de grandes volmenes de
informacin para obtener una operacin
comparable en el mercado abierto, la que
resultar de utilidad en la medida que se
haya perfeccionado entre operadores independientes.
A pesar de las dificultades sealadas,
este principio es internacionalmente mantenido por su solidez terica y es el que
suministra una mayor aproximacin a una
operacin en condiciones normales.
precios de
transferencia en la
3 Los
Argentina
En la Repblica Argentina las normas
de precios de transferencia se encuentran
incluidas en la Ley del Impuesto a las Ganancias (LIG).

Los avances ms significativos de la
legislacin en esta materia se han introducido hacia fines de 1998, hasta su ms
reciente modificacin por la Ley N
25.784 (B.O. 22 de octubre de 2003), la
cual en lneas generales deroga obligaciones que eran excesivas a la luz de la
legislacin comparada, e introduce disposiciones tendentes a evitar la triangulacin
en las operaciones de comercio internacional.
1. Transacciones sujetas a anlisis
a) Transacciones realizadas entre empresas vinculadas
La LIG consagra el principio a tenor
del cual las transacciones realizadas por
sucursales del pas pertenecientes a sujetos del exterior y las sociedades locales de
cualquier naturaleza, vinculadas con sujetos del exterior, debern ajustarse al precio normal de mercado o a la regla del
operador independiente.
Adicionalmente, la norma comentada
establece una excepcin a la regla del operador independiente, vinculada con las retribuciones por el uso y/o explotacin de
marcas y patentes cuya deduccin en nuestro pas se limita al 80 por ciento de los
montos pagados.
Tal como lo destaca reconocida doctrina(1), las razones de dicha excepcin podran encontrar fundamento en la dificultad que conllevara a la administracin fiscal la determinacin de los precios de transferencia que involucra tales intangibles, por
lo que el legislador habra optado por excluirlas de la aplicacin de la normativa de
precios de transferencia.
Sin embargo, el Decreto N 1037/00
incorpora con buen criterio a nuestro
entender que la referida limitacin del 80
por ciento ser aplicable sobre el precio
normal de mercado abierto.
b) Transacciones realizadas con Parasos Fiscales
La LIG establece que las operaciones
de sucursales pertenecientes a sujetos del
(*) Contador Pblico por la Universidad de Buenos Aires. Director del rea de Impuestos y de Precios de Transferencia de BDOARGENTINA.
(1) CAMPAGNALE, Norberto; CATINOT, Silvia; PARRONDO, Alfredo. El impacto de la tributacin sobre las
operaciones internacionales. Editorial La Ley, Buenos Aires, pg. 457.
INFORME TRIBUTARIO
exterior y de sociedades locales de cualquier naturaleza, que realicen operaciones

con sujetos ubicados en pases de baja o
nula tributacin, taxativamente enunciados
por la reglamentacin, no sern consideradas ajustadas a las prcticas o a los precios normales de mercado entre partes independientes.
Es decir, dada la imposibilidad de conocer las verdaderas vinculaciones que
mantienen los sujetos radicados en pases
de baja o nula tributacin, la legislacin
argentina sospecha o presume una vinculacin con el sujeto local, sometiendo a
anlisis tales operaciones.
Adicionalmente, el Decreto Reglamentario (DR) de la LIG, indica que no ser
aceptada la oposicin de prueba en contrario que intente demostrar la falta de vinculacin como medio para no producir el
anlisis de los precios de transferencia,
quedando por lo tanto en estos casos
sujetos a los procedimientos de justificacin de precios de las transacciones.
Si bien desde un punto de vista pragmtico es claramente comprensible la incorporacin de la mencionada disposicin,
el Poder Ejecutivo incurre en un exceso
reglamentario al cercenar dicha posibilidad
va una norma de semejante jerarqua,
como as tambin, toda vez que la ley menciona pases y el DR incorpora dominios,
jurisdicciones, estados, territorios e inclusive, regmenes tributarios especiales.
Por ltimo, queda claramente establecido que se excluirn de la lista precedente
a aquellos que establezcan la vigencia de
un acuerdo de intercambio de informacin
suscrito con la Repblica Argentina o, que
introduzcan en su legislacin interna parmetros internacionales en el impuesto a la
renta, que le hagan perder la caracterstica de un pas de baja o nula tributacin.
c) Transacciones realizadas con operadores independientes
La LIG prev el tratamiento a dispensar en relacin a las ganancias obtenidas
por la importacin y exportacin de bienes en general.
Hasta la reforma introducida recientemente se dispona que cuando el precio
mayorista vigente en el lugar de origen o
destino, segn el caso, no fuera de pblico
o notorio conocimiento o cuando existieran dudas sobre si corresponde a igual o
anloga mercadera que la importada o
exportada, o cuando otra razn que dificulte la comparacin, se tomarn como
base para el clculo de los precios y de las
ganancias de fuente argentina los mtodos de los precios de transferencia, aun
cuando no se verifiquen los supuestos de
vinculacin.
20 / Diciembre 2003
En ese escenario, es fcil de advertir

que cuando no nos encontrbamos en presencia de operaciones que transen bienes
tales como los denominados commodities,
los sujetos radicados en Argentina se encontraban obligados al anlisis de los precios pactados, aun cuando no se verificara
los supuestos de vinculacin.
Entendemos loable el cambio introducido recientemente el que consiste en
aportar nicamente la informacin que la
AFIP disponga oportunamente toda vez
que aquella obligacin impuesta resultaba
una carga excesiva y desproporcionada
para los fines que persegua, pues carece
de razonabilidad sospechar de todas las
operaciones aludidas, y que como consecuencia de ello, todos los sujetos locales
involucrados se encuentren obligados al
anlisis de los precios.
Adems, sospechar de toda operacin
de importacin y exportacin genera como
consecuencia destruir la posibilidad de utilizar los denominados precios comparables internos. En efecto, en aquellas circunstancias en las cuales un sujeto se encontraba comercializando un mismo producto que no posee un precio de pblico o notorio conocimiento con un exportador/importador no vinculado y con otro
que s mantiene vinculacin, el operador
local deba acreditar y demostrar que ambas transacciones respondan al principio
Arms Length, no pudiendo por lo tanto
validar el precio utilizado con la parte vinculada a travs del precio pactado con la
parte independiente.
No obstante ello, esta disposicin rige
para los ejercicios que cierren a partir del
da 22 de octubre de 2003, por lo que
corresponde sealar que la citada obligacin an subsiste por los ejercicios anteriores.
2. Los criterios de vinculacin
La LIG establece los criterios de vinculacin, disponiendo que la misma quedar
configurada cuando entre un sujeto del pas
y otro del exterior se verifique:
Que estn sujetos, de manera directa o indirecta, a la direccin o
control de las mismas personas fsicas o jurdicas del exterior.
Cuando las personas fsicas o jurdicas del exterior, tengan poder de
decisin para orientar o definir la o
las actividades de las sociedades
locales.
Atento a las consideraciones de vinculacin, queda claro que la LIG ha explicitado como criterio de partes relacionadas,
(2) RG (AFIP) 1122/01.
el de vinculacin estructural y funcional.

Sin embargo por una disposicin de rango menor(2) se definen supuestos de vinculacin no comprendidos en los lineamientos legales, pudindose en tales casos
considerar inconstitucional a la referida
disposicin. Ejemplo de ello lo constituyen,
entre otros: a) Exclusividad como agente,
distribuidor o concesionario; b) Propiedad
de la tecnologa o el conocimiento tcnico
sobre los que el otro sujeto conduce sus
negocios; etc.
3. Los mtodos
En nuestro ordenamiento, los mtodos
se encuentran enunciados en el DR, los
cuales no difieren sustancialmente con los
dispuestos por la legislacin comparada.
Los mtodos previstos son:
a) Precio comparable entre partes independientes (precio comparable
no controlado);
b) Precio de reventa entre partes independientes (precio de reventa);
c) Costo ms beneficio (costo adicionado);
d) Divisin de ganancias (particin de
utilidades);
e) Margen neto de la transaccin.
Asimismo, nuestra legislacin en lnea
con las normas de la OCDE, prev la regla del mejor mtodo. Esto significa, que
el mtodo que se utilice debe ser el ms
apropiado para el tipo de operacin de que
se trate, es decir aqul que mejor refleje la
realidad econmica, como ser:
El que mejor compatibilice con la
estructura empresarial y comercial.
El que cuente con la mejor informacin disponible para su justificacin y su aplicacin.
El que permita el ms adecuado
grado de comparabilidad de transacciones vinculadas y no vinculadas.
El que requiera menor nivel de ajuste para eliminar diferencias.
Una cuestin de trascendente importancia sobre este aspecto fue incorporada
recientemente por nuestro Congreso Nacional. Dicha disposicin agrega que se
considerar como mejor mtodo a fin de
determinar la renta de fuente argentina
aplicar el valor de cotizacin del bien en el
mercado transparente en el da de la carga de la mercadera, sin considerar el precio al que hubiese sido pactado, siempre
que en forma concurrente:
Se trate de operaciones de exportacin;
Realizadas con sujetos vinculados;
Que tengan por objeto cereales, oleaginosas, dems productos de la tierra, hidrocarburos y sus derivados,
y todo bien con cotizacin conocida; y,
En las cuales intervenga un intermediario internacional que no sea el
destinatario final de la mercadera.
Lo mencionado apunta a evitar el fraude fiscal a travs de la interposicin de intermediarios ficticios o cautivos con el propsito de amputar la materia imponible
atribuible a la Repblica Argentina.
Por su parte, la actual reforma aclara
que no corresponder aplicar el precio de
cotizacin del momento de la carga, en el
supuesto de que el precio convenido con
el intermediario internacional fuera mayor,
dado que en este caso se tomara este ltimo. Tampoco ser de aplicacin este mtodo cuando el contribuyente demuestre
fehacientemente que el sujeto intermediario del exterior rena, conjuntamente, los
siguientes requisitos:
a) Tener real presencia en el territorio de residencia y cumplir con
todos los requisitos legales;
b) Su actividad principal no debe
consistir en la obtencin de rentas
pasivas, ni la intermediacin en la
comercializacin de bienes, o con
otros miembros del grupo econmicamente vinculado; y,
c) Sus operaciones de comercio
internacional con otros integrantes del mismo grupo econmico no
podrn superar el 30 por ciento del
total anual de las operaciones concertadas por la intermediaria extranjera.
4. Obligaciones formales de los sujetos
Dado el estricto esquema sancionatorio que recientemente fue convertido en
ley, las obligaciones de ste tipo adquieren una importancia fundamental; a partir
de ello, consideramos acertado enumerar
las principales obligaciones que surgen del
rgimen:
Presentar el formulario F.742 por
el primer semestre de cada ejercicio fiscal.
Presentar el formulario anual F.743
por todo el ejercicio fiscal.
Presentar junto con el F.743 antes indicado un estudio de los precios de transferencia correspondiente a las operaciones declaradas.
Presentar el soporte magntico respectivo.
Entregar una copia de los estados
contables por el perodo fiscal que

se informa, as como los correspondientes a los dos perodos fiscales
inmediatos anteriores.
Tanto el estudio de precios de transferencia como las copias de los estados contables requeridos, debern contar con la
firma del contribuyente y de un contador
pblico independiente, debiendo esta ltima estar autenticada por el Consejo Profesional o, en su caso, colegio o entidad
en la que se encuentre matriculado.
5. Rgimen sancionatorio
Recientemente el Congreso de la Nacin aprob importantes modificaciones a
nuestra Ley de Procedimientos Tributarios.
Como fuera sealado, estas modificaciones
constituyen una de las piezas claves de la
lucha sistemtica contra la evasin, revistiendo especial inters aquellas que se vinculan con el rgimen sancionatorio que ser
de aplicacin especfica para esta materia.
Como es sabido, las sanciones contenidas en la Ley de Procedimientos pueden
clasificarse, por su carcter, en sanciones
formales y materiales. Mientras que las
primeras castigan el incumplimiento a los
deberes generales de los contribuyentes,
las segundas sancionan el no ingreso de
los tributos.
Nuestro ordenamiento no tena previsto sanciones de carcter formal que resulten de aplicacin exclusiva en materia de
precios de transferencia, en tanto las de
carcter general que podan aplicarse no
lograron el propsito perseguido. En efecto, cumplir adecuadamente con la normativa requiere asumir un costo para nada
despreciable, pero sin lugar a dudas significativamente superior al que deba afrontarse precisamente si la Direccin detectaba el incumplimiento.
Por lo tanto, lejos de volver a encausar
conductas, el monto de las sanciones existentes propiciaba el incumplimiento a las
normas cuando su sujecin dependa de
los resultados que arrojara la ecuacin de
costo-beneficio.
Advertida esta situacin por las autoridades fiscales, se incorporan sanciones
cuyos montos son, ahora s, superior a los
que se deben afrontarse para cumplir con
el rgimen.
Las sanciones de carcter formal previstas son:
CONDUCTA
SANCIN
Omisin de presentar DDJJ

sobre operaciones de importacin y exportacin entre
partes independientes.
Omisin de presentar DDJJ
sobre transacciones con empresas vinculadas y parasos
fiscales.
Omisin de proporcionar
datos para el control de operaciones internacionales, requeridos por la AFIP.
Falta de conservacin de elementos justificativos de los
precios pactados en operaciones internacionales.
Resistencia pasiva a la fiscalizacin.
Contribuyentes con ingresos
brutos anuales superiores a
$10.000.000-, que incumplan 3 requerimientos de
presentar DDJJ sobre operaciones internacionales.
$150 para
empresas de
capital local.
$9.000 para
empresas de
capital extranjero.
Multa graduable entre
$150
y
$45.000.
La sancin
del 3 incumplimiento ser entre
$90.000 y
$450.000.
Con relacin a las sanciones de carcter material, recordamos las existentes que
resultan de aplicacin en esta materia:
CONDUCTA
SANCIN
Omisin de impuesto.
Multa graduable entre el 50% y

el 100% del impuesto omitido.
Perjuicio Fiscal declarando

quebrantos superiores a
los reales (siempre que
sean utilizados)(3) .
Multa graduable entre 2 y 10

veces del importe dejado de ingresar con motivo del aprovechamiento de los quebrantos.
Defraudacin fiscal.
Multa graduable entre 2 y 10

veces el tributo evadido.
A modo de conclusin
El nuevo Gobierno ha dado claras seales de que comienza a enfrentar el problema de la evasin impositiva atacando los
principales focos que contribuyen a generarla. En este entendimiento, sin lugar a
dudas, el anlisis de los precios de transferencia adquiere un papel preponderante.
Pese al ltimo cambio legislativo, el que
constituye desde nuestra ptica un importante avance en la temtica, entendemos
que an existen cuestiones pendientes de
resolver, tales como la inclusin de los
acuerdos previos entre la Administracin
y el Contribuyente, la incidencia en otros
tributos por ejemplo en el IVA y/o en los
impuestos aduaneros que pudiera tener
cualquier ajuste en estos sentidos.
En la actualidad la Direccin cuenta con
un ordenamiento en la materia acorde a la
poltica fiscal que el Gobierno intenta definir, por lo tanto estamos convencidos de que
es hora de comenzar a llevar a cabo controles sistemticos con el objeto de superar la
falta de presencia y presin en este aspecto.
(3) Incorporado con la reforma recientemente aprobada por el Congreso de la Nacin.
INFORME TRIBUTARIO
SOBRE LOS PRECIOS

DE TRANSFERENCIA EN CHILE
Octavio Canales Tapia (*)
Introduccin
Pocos temas tienen ms actualidad y
relevancia en el mbito tributario internacional que el tema de los precios de transferencia. Cada vez que existen transacciones comerciales entre empresas relacionadas, localizadas en dos o ms jurisdicciones tributarias distintas, el tema de
las transacciones entre dichas partes relacionadas toma una relevancia tributaria
que es necesario y preciso aclarar, tanto
en sus efectos ms inmediatos como en
el anlisis de las relaciones entre empresas aun de las ms remotas, para tratar
de fijar con el mximo de precisin y equidad los efectos a que dichas transacciones dan lugar, desde una perspectiva tributaria.
Dems est sealar que dentro de los
pases que han desarrollado con ms nfasis este tema, an no existe un criterio
uniforme y ampliamente aceptado por la
comunidad internacional. A modo de
ejemplo, podemos sealar el caso de los
Estados Unidos de Norteamrica, en donde despus de ms de veinte aos de intentos de fijar un criterio que sea aceptable para la mayora de las empresas multinacionales que operan dentro y fuera de
su territorio, recientemente se ha dictado
una normativa que, no obstante su complejidad y extensin y que pretende ser
definitiva, an no deja conforme a dichos
inversionistas y que, por lo dems, difiere
de aquellos criterios que, por ejemplo,
sostiene la OCDE en este campo.
Chile, no obstante su antigedad de
integracin a los mercados internacionales, slo recientemente ha venido ingresando en los bloques de integracin, a travs, principalmente, de tratados de integracin econmica y comercial. Ejemplos
de ello son el ingreso a la APEC, al MERCOSUR, recientemente al NAFTA, y a la
Comunidad Econmica Europea; lo que
muestra un cambio importante en la nueva estrategia de incorporacin al resto de
las economas.
Desde el punto de vista tributario, esta
integracin no ha mostrado a la fecha un
desarrollo acorde con la integracin internacional del pas en otras reas. En
efecto, Chile tiene, por ejemplo, slo tres
tratados para evitar la doble tributacin
internacional vigentes (con Argentina,
22 / Diciembre 2003
Canad y Mxico), uno que entrar a regir el 1 de enero de 2004 (con Per) y
varios ms en trmite legislativo, es decir
que no se encuentran vigentes pues no
han sido ratificados por el Congreso (con
Corea, el Reino de Noruega, Brasil, Polonia y Ecuador). En ese sentido, dada la
lentitud de ratificacin de los tratados, las
medidas unilaterales que ha tomado la
autoridad en temas tributarios de relevancia internacional, adquieren an ms importancia y su aplicacin debe ser an ms
cuidadosa, dado sta ser de carcter universal, afectando o beneficiando a un universo mucho mayor de contribuyentes que
si fueren establecidos a travs de convenios bilaterales.
Para intentar un anlisis del fenmeno denominado precios de transferencia en Chile, es necesario partir de la
base de la normativa tributaria vigente y
que se encuentra establecida en el artculo 38 de la Ley de Impuesto a la Renta
(LIR). En los siguientes prrafos analizaremos las disposiciones de dicho artculo;
comentando en cada caso, algunas experiencias comparadas, y daremos algunas
propuestas a la normativa vigente, que
puedan servir de base para una discusin
tcnica ms de fondo.
conceptuales
1 Aspectos
En los ltimos aos, el rol de las empresas multinacionales en el comercio
mundial, ha cambiado dramticamente,
generando una sofisticada red de relaciones comerciales internacionales, donde se
vinculan transferencias de mercaderas
con el uso o arrendamiento de marcas comerciales, licencias, regalas y otro tipo
de intangibles. El incremento de dichas
actividades ha generado un aumento significativo en la complejidad de las legislaciones tributarias, que tratan de evitar o
de cerrar vlvulas que impliquen bajas sig-
nificativas de recaudacin fiscal producto

de los precios de transferencia, pero tambin generan complejidades administrativas para los administradores tributarios
que, dado el elemento internacional involucrado, debe enfrentarse en conjunto
por la comunidad internacional.
En general los autores definen este
fenmeno como todas traslaciones de
beneficios entre sociedades y sus socios
bajo la capa de contratos en los que las
contraprestaciones difieren notablemente de las que seran acordadas en una situacin de independencia(1) .
Otros autores han definido este fenmeno como el hecho de trasladar beneficios de un Estado a otro mediante la alteracin de los precios por la transmisin
de bienes o prestacin de servicios entre
sociedades del Grupo situadas en distintos territorios(2) .
Para ilustrar este fenmeno imaginmonos por un momento que una empresa tiene una subsidiaria en otro pas con
la cual realiza intercambio comercial. Si
dicha sucursal est localizada en un pas
con una tributacin a la renta ms baja
que la de su casa matriz, existira la posibilidad que sta vendiera sus productos a
la sucursal en un precio menor que el de
mercado, con el objeto que la utilidad que
se produzca quede tributando en el pas
de la sucursal, bajando de esa manera la
carga tributaria total de la compaa. Por
el contrario, si quien tiene un rgimen tributario ms favorable fuere el pas donde
la casa matriz est localizada, entonces la
posibilidad que esta subfacture mercaderas, intangibles o servicios a su sucursal,
con el objeto de producir el mximo de
utilidad en su pas de localizacin y as
aprovechar la ventaja de una tributacin
ms baja, tambin se torna atractivo para
sta.
En general los pases con economas
emergentes con un alto nivel de incorporacin a la economa internacional, bus-
(*) Contador Pblico y Auditor de la Universidad Catlica Blas Caas, Postitulado en Legislacin Tributaria de la
Universidad de Santiago. Socio de Espinosa, Porte & Canales Abogados y Consultores.
(1) Ver al respecto COMBARROS, Victoria E., Rgimen Tributario de las Operaciones entre Sociedades
vinculadas en el Impuesto sobre Sociedades, Coleccin Ciencias Jurdicas, Editorial Tecnos S.A., Madrid,
Espaa, 1988, pg. 19.
(2) Ver: BARNADAS, Francesc, Tributacin de No Residentes y Fiscalidad Internacional, Ediciones Gestin
2000 S.A., Barcelona, Espaa, 1995, pg. 231.
can mecanismos unilaterales para evitar

la deslocalizacin de capitales y de actividades por motivos exclusivamente tributarios. En efecto, la alta proliferacin de
parasos fiscales o de pases que ofrecen
una baja tributacin con el objeto de captar inversiones de capitales, perjudica las
economas con sistemas tributarios ms
elevados. En general, para evitar esos
efectos, los Estados establecen medidas
que disminuyan la presin fiscal de los
rendimientos de capitales; normas que
obliguen a los inversionistas internacionales a informar sus inversiones afuera, y
establecen normas que refuerzan el principio de la renta mundial para las empresas residentes.
El Rgimen
chileno
La autoridad tributaria chilena, con la

reforma tributaria implantada el ao
1997, a travs de la emisin de la Ley
N 19.506, publicada en el diario oficial
el 30 de Julio de 1997, pretendi precisamente el tercer efecto sealado, cual es,
reforzar que la renta mundial que obtenga una empresa residente, no sufra erosiones en su obtencin, por la superposicin de jurisdicciones tributarias diferentes.
1. mbito personal de aplicacin
Desde luego estamos frente a una normativa de carcter amplio, que se aplica
a empresas residentes en el pas, por las
operaciones que realicen con alguna de
sus empresas relacionadas en el exterior.
Las empresas afectadas con esta disposicin, son las agencias, sucursales y otras
entidades.
Entendemos como agencias aquellas
que se mencionan en el numeral 1 del
artculo 58 de la LIR, esto es, cualquier
clase de establecimientos permanentes
tales como oficinas, agentes o representantes de sociedades o personas jurdicas
constituidas fuera del pas, incluso las que
se constituyan con arreglo a las leyes chilenas y que fijen su domicilio en Chile. Al
igual que en el caso anterior, cuando el
legislador se refiere a sucursales debemos
entender a aquellas definidas en el numeral 1 del artculo 58 de la LIR y que cumplan con las caractersticas ya mencionadas en el prrafo anterior. En este caso,
como en el anterior, el legislador se estara refiriendo a aquellas entidades con domicilio en Chile, que jurdicamente representan a una entidad que representa en
Chile a personas jurdicas constituidas fuera del pas, incluso las que se constituyan
con arreglo a las leyes chilenas.

El inciso final del artculo 38 de la
LIR seala que estarn afectadas con las
normas sobre precios de transferencia
aquellas empresas constituidas en Chile,
cuando una empresa constituida en el extranjero participe directa o indirectamente en la direccin, control o capital de las
mismas. En esta parte, el legislador hace
extensible las normas sobre esta materia
a una serie de empresas que son dirigidas
desde el exterior, sea a travs de sus rganos de administracin, sea en relacin
a su control, o a su capital.
Es interesante detenerse sobre este
ltimo concepto puesto que posiblemente en esta materia estemos frente a un
concepto genrico que puede dar pie a
una serie de interpretaciones del organismo fiscalizador chileno llamado Servicio
de Impuestos Internos (SII), que por su
importancia y amplitud, pueda abarcar
mucho ms de lo que el propio legislador
desea. Si se aplicaran las normas del derecho internacional, ste establece una
verdadera norma de reenvo cuando, a
propsito de lo que el Modelo de la OCDE
establece para las empresas relacionadas,
seala que cuando exista una participacin directa o indirecta, su concrecin se
deja premeditadamente a la ley interna
de los Estados Contratantes(3) .
Cuando se seala que una empresa
constituida en el extranjero participe
directa o indirectamente en la direccin, control o capital de una
empresa constituida en Chile, se
est estableciendo un principio demasiado vasto y subjetivo que, a no dudarlo, traer consigo un conjunto de interpretaciones por parte del SII, que pueda generar serios conflictos para los
contribuyentes.
La doctrina internacional ha entendido que existe vinculacin directa cuando existe una vinculacin entre dos empresas sin la interposicin de una tercera, como por ejemplo, la relacin que
existe entre la casa matriz y su filial; y
por vinculacin indirecta, cuando sta
se efecta a travs de uno o varios terceros, siendo el ejemplo ms claro la
vinculacin existente entre empresas filiales bajo la influencia comn de una

empresa matriz(4).
No obstante lo anterior, es cierto
que para que exista una intervencin
de la autoridad tributaria entre operaciones de empresas directa o indirectamente relacionadas, no es suficiente
que exista dicha relacin de capital, direccin o control sino que de dicha vinculacin se produzcan acuerdos empresariales o condiciones de precios especiales que no se produciran entre empresas independientes.
En relacin con el concepto de Empresa que utiliza la LIR, dado que nuestra legislacin tributaria interna nada dice
sobre el particular, debemos entenderlo
en un sentido amplio y comprensivo a
todas aquellas personas naturales o jurdicas, o los administradores y tenedores de
bienes ajenos afectados por impuestos, es
decir, lo relevante aqu es que sea al menos potencialmente, contribuyente del
Impuesto a la Renta. Sobre este tema
podemos agregar, de acuerdo con lo que
sostiene la doctrina internacional, que
debe estar dotada de una individualidad
propia e independiente.
Sobre el concepto de Empresa, es til
conocer lo que el Modelo tipo sobre Convenios Internacionales de Doble Imposicin de la OCDE define como tal. En
efecto, en el literal c) del artculo 3 se
seala que las expresiones empresa de
un Estado Contratante y empresa del
otro Estado Contratante significan, respectivamente, una empresa explotada por
un residente de un Estado Contratante y
una empresa explotada por un residente
del otro Estado Contratante(5). En consecuencia, al parecer carece de relevancia la forma jurdica que la empresa adopte, sino que importa que las empresas involucradas efecten realmente actividades
en el Estado respectivo.
Otro punto de inters en este anlisis
es definir lo ms acertadamente posible
qu debe entenderse por participacin directa o indirecta en la direccin, control o capital de una empresa
constituida en Chile. Adicionalmente, es
(3) La ltima versin del Modelo de Convenio Internacional para evitar la Doble Imposicin de la OCDE, en su
artculo 9 y a propsito de las transacciones que se realizan entre empresas relacionadas, seala tambin la
posibilidad de participacin directa o indirecta en la direccin, control o capital de una empresa del otro
Estado Contratante. En sus comentarios sobre dicho prrafo la OCDE establece en general el principio que
corresponde al Derecho Interno de cada pas establecer cuando existe una participacin directa o indirecta en
el control, direccin o capital de una empresa.
(4) Vid. COMBARROS, Victoria. Op. cit., pg. 111.
(5) La mencin que hacemos del Modelo de Convencin de la OCDE parece relevante aqu dada la explicacin
del propio Ejecutivo en su Mensaje al Congreso Nacional que sirve de base para la proposicin de las reformas a la LIR, en el sentido de adaptar nuestra legislacin interna a las tendencias modernas de los convenios
sobre doble tributacin internacional, las que segn propia declaracin de las autoridades econmicas, consideran como base el Modelo de Convencin de la OCDE, ya sealado.
INFORME TRIBUTARIO
preciso analizar la segunda hiptesis que

seala el artculo 38 de la LIR, cual
es que las mismas personas participen directa o indirectamente en la direccin, control o capital de una
empresa establecida en Chile y en
una empresa establecida en el extranjero.
En primer lugar se debe precisar qu
se entiende por participacin en la direccin de una empresa. Nuevamente nuestra legislacin tributaria no define en forma explcita qu se entiende por participacin en la direccin de una empresa.
Debemos, en consecuencia, entender que
cualquier forma de participacin en la administracin o direccin de una empresa
podra configurar esta hiptesis. As, el
numeral 6 del artculo 8 del Cdigo Tributario, de aplicacin general en materia
de impuestos, seala que son representantes de una empresa los guardadores,
mandatarios, administradores, interventores, sndicos y cualquiera persona natural
o jurdica que obre por cuenta o beneficio
de otra persona natural o jurdica. As tambin, la Ley N 18.046, sobre Sociedades Annimas, seala en su artculo 31
que la administracin de la sociedad annima la ejerce un directorio elegido por la
junta de accionistas. El artculo 40 de
dicha ley seala por su lado que el Directorio de una sociedad annima la representa judicial y extrajudicialmente y para
el cumplimiento del objeto social, lo que
no ser necesario acreditar a terceros, est
investido de todas las facultades de administracin y disposicin que la ley o el estatuto no establezcan como privativas de
la junta general de accionistas.
Sobre este punto, es interesante conocer lo que la experiencia internacional
seala al efecto. As, el modelo estadounidense de Convenio de Doble Imposicin, en sus comentarios anexos, establece que la norma en comento se aplica
tambin cuando un tercero o terceros
participan, directa o indirectamente, en
el manejo, control o capital de empresas
de diferentes Estados, incluyendo el control legal o de hecho, sea que se haya ejercido o que se pudiere ejercitar en el futuro(6) .
En el tema del control de una empresa respecto de otra, en general ste se
produce por la estructura o porcentaje de
propiedad que la primera tiene en la segunda. Este tema est bastante regulado
para el caso de las sociedades annimas
fiscalizadas por la Superintendencia de
Valores y Seguros(7). Una persona puede
controlar a una sociedad sea a travs de
24 / Diciembre 2003
la administracin normal de los negocios,

si tiene poder suficiente de administracin
ordinaria en el curso de los negocios; o si
se reserva como propietario facultades extraordinarias de decisin para cierta clase
de negocios especiales, o por operaciones superiores a ciertos montos. En el caso
de una agencia de empresa extranjera,
dicho control es evidente y emana de la
naturaleza subordinada de la primera en
relacin con la segunda.
Pensamos que este tema del control
es de tal importancia y delicadeza, que el
legislador debera explicitar en el texto
legal las distintas alternativas de control a
que podra verse sujeto una empresa en
relacin con otra empresa o persona. A
este respecto, es til ver qu sucede en
otras legislaciones sobre este punto. Un
caso interesante aunque insuficiente es el
que establece el caso espaol en la Ley
del Impuesto sobre Sociedades (LIS), en
la cual, en forma explcita se mencionan
situaciones donde existiran relaciones de
control(8) .
Una regulacin ms explcita de las
condiciones y requisitos que deben darse
para que exista relacin directa o indirecta, expresado en el propio texto legal, ayuda a los inversionistas a tener una claridad frente al tipo de operaciones que estn o no sujetas a dichas normas, as como
a la autoridad encargada de fiscalizar, ayuda a fijar el mbito de atribuciones que
tiene para proceder a fijar los precios correctos en operaciones entre relacionadas.
2. Mtodos de Transacciones Comparables propuestos
El artculo 38 bajo comentario establece una serie de mtodos para impugnar los precios que se cobren entre partes relacionadas, por las transacciones comerciales que efecten entre ellas. En dicho proyecto se distinguen los siguientes:
a) Mtodo del Precio Comparable
en el Mercado Libre (Comparable Uncontrolled Price Method):

Permite fijar un precio similar al
que se determinara en una operacin semejante entre un comprador y un vendedor distinto al de
las empresas relacionadas, en un
mercado econmicamente comparable. De existir una diferencia
entre uno u otro, esto podra indicar que las condiciones de las relaciones comerciales entre empresas relacionadas no estn basadas
en el principio que se aplica a transacciones entre empresas independientes (Arms Length Principle)
y por tanto, se hace necesario corregir dicho precio por el que se
aplicara entre transacciones de
empresas no controladas.
Para comparar ambas transacciones es preciso que se cumplan con
ciertos requisitos: (i) que no existan diferencias sustanciales entre
las transacciones que se van a comparar (la de la empresa relacionada y la de la transaccin entre empresas no relacionadas); y (ii) que
de existir diferencias de precios,
stas sean posibles de ser ajustadas en forma precisa y razonable
para eliminar dichas diferencias.
El principal problema que existe
de utilizar este mtodo es ubicar
una transaccin similar entre empresas no relacionadas de manera
que las diferencias no afecten materialmente el precio que se pretende determinar. As, por ejemplo, cambios en la propiedad, caractersticas, antigedad, volumen
u otro del bien que se est transando, podra afectar materialmente el precio de una transaccin relacionada versus una transaccin
(6) UNITED STATES MODEL INCOME TAX CONVENTION, TECHNICAL EXPLANATION, September 20,
1996, pg. 46.
(7) Sobre este tema ver Ttulo VIII de la Ley de Sociedades Annimas, su Reglamento e instrucciones que al
respecto ha dictado la Superintendencia de Valores y Seguros, relacionadas principalmente con las sociedades filiales y coligadas.
(8) En efecto, los apartados 3 al 5 del artculo 16 de la Ley N 61/1978, sealan: 3. No obstante lo dispuesto
en los nmeros anteriores, cuando se trate de operaciones entre Sociedades vinculadas, su valoracin a
efectos de este impuesto se realizar de conformidad con los precios que seran acordados en condiciones normales de mercado entre sociedades independientes. 4. Lo dispuesto en el nmero anterior se
aplicar en todo caso: (a) A las Sociedades vinculadas directa o indirectamente con otras, no residentes
en Espaa, (b) A las operaciones entre una Sociedad y sus socios, consejeros o personas que formen
parte de sus respectivas unidades familiares, definidas de acuerdo con el artculo 5 de la Ley del
Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas, (c) A las operaciones entre dos Sociedades en las cuales
los mismos socios o personas integrantes de sus respectivas unidades familiares posean al menos el 25
por 100 de sus capitales, o cuando dichas personas ejerzan en ambas Sociedades funciones que impliquen el ejercicio del poder de decisin. 5. A los efectos de lo dispuesto en los dos apartados anteriores
se entender que existe vinculacin entre dos sociedades cuando participen directa o indirectamente, al
menos en el 25 por 100, en el capital social de otra o cuando, sin mediar esta circunstancia, una
Sociedad ejerza en otra funciones que impliquen el ejercicio del poder de decisin.. (COMBARROS,
Victoria..., Op. cit., pgs. 13 y 14, nota 4).
entre no relacionadas, afectando

materialmente el precio de comparacin entre ambas transacciones. As, al comparar ambas transacciones, ser preciso analizar los
factores relevantes que afectan a
dichas transacciones (descuentos
por volumen, costo del transporte, costo de los seguros comprometidos, costo de mano de obra
para producir el bien transado,
etc.).
El uso de este mtodo puede ser
muy til cuando se comparan transacciones similares, pero muy difcil cuando no se encuentran mercados econmicamente comparables, sea porque se trate de un producto que slo se produce en el
pas, sea porque la calidad y caracterstica del producto que se
analiza es completamente diferente del que se pretende comparar.
Agreguemos a esto que las informaciones que se tengan pueden
ser inexactas o se tenga poca informacin sobre mercados similares del producto que se pretende
analizar. Existe adems, el peligro
que al utilizar informacin que
poseen otros organismos (tales
como Aduanas, Banco Central),
las bases de comparacin difieran
ya porque el dato que se tenga sea
ms bien histrico, o trabajen con
estndares diferentes, o la fuente
de informacin que se utilice sea
poco confiable o poco comparable.
b) Mtodo del Costo de Produccin
ms un Margen Razonable de
Utilidad (Costo Plus Method):
Para utilizar este mtodo, se parte
del precio de compra que se utilizara al adquirir bienes o servicios
de proveedores no relacionados,
incrementado posteriormente con
un margen de utilidad, generalmente esperado al sector econmico en el que la empresa desarrolla su actividad, considerando las
funciones realizadas y las condiciones del mercado. El resultado obtenido puede ser considerado un
precio entre empresas independientes de la transaccin entre
empresas no relacionadas. Este
mtodo se utiliza, por lo general,
cuando se analizan transacciones
de productos semielaborados, contratos de instalaciones entre empresas relacionadas, o de contra-
tos de largo plazo de compra y

aprovisionamiento, o cuando se
presta un servicio.
Para partir comparando con este
mtodo, es necesario estudiar el
margen comercial del proveedor,
incluyendo su margen de utilidad,
en transacciones con empresas
independientes o no relacionadas.
Otra forma de utilizar este mtodo es tomar el costo ms el margen de utilidad que pudiere obtener una empresa enteramente independiente, en transacciones
comparables. Utilizando este mtodo, se puede determinar si una
transaccin entre empresas relacionadas es comparable con una
transaccin entre empresas independientes, siempre y cuando se
cumpla una de las siguientes condiciones: (i) Que no existan diferencias entre ambas transacciones
que pudieran afectar materialmente el margen comercial (costo ms
utilidad), en un mercado abierto;
o (ii) Que existan diferencias entre
una transaccin relacionada y otra
independiente pero se pueden
hacer ajustes razonablemente precisos para eliminar el efecto de
cualquiera de estas diferencias(9).
En todo caso, la aplicacin de este
mtodo tiene varios inconvenientes, entre los cuales, podemos sealar los siguientes:
La comparacin entre transacciones de empresas relacionadas versus empresas independientes, depende muchas veces de grados de eficiencia en
la fabricacin o comercializacin de los productos
comparables. En efecto, los
costos asignados a uno u otro
producto idntico o comparable, pueden ser absolutamente diferentes dependiendo del
grado de eficiencia que cada
uno tenga en el manejo o asignacin de dichos costos, as
(9)
(10)
(11)
como de factores estructurales

en uno u otro sector o pas
donde dichos costos se efecten(10) .
La determinacin de los costos asociados a una determinada transaccin, tambin
puede ser relevante en la comparacin entre empresas relacionadas versus empresas independientes. En efecto, por
razones de mercado, de posicionamiento, de competencia
fuerte u otros, una empresa podra utilizar costos diferentes a
los que normalmente estara
acostumbrada a utilizar, sea
para ganar un segmento mayor del mismo, sea porque el
volumen de los bienes o servicios que se presten justifica el
mantenimiento temporal de
costos ms altos o ms bajos
que los normales; esto podra
producir distorsiones que justifiquen una variacin importante de los costos, que en un anlisis caso a caso hara distorsionar la comparabilidad entre
ambos tipos de transacciones(11) .
c) El Mtodo del Precio de Reventa (Resale Price Method): Este
mtodo, que es generalmente utilizado cuando una misma empresa tiene transacciones tanto con
una empresa relacionada como
con una empresa independiente,
parte comparando el precio al que
fue vendido un producto (precio de
reventa) a una empresa independiente, comparado con el precio
en que ese mismo producto fue
adquirido (precio de compra) a una
empresa relacionada. Al precio de
reventa se le deduce el margen de
utilidad bruta adecuada, representado por el precio que el vendedor
necesita para cubrir sus costos de
venta y otros gastos operativos,
menos la ganancia adecuada que
Por ejemplo, se podra comparar las transacciones de empresas relacionadas que venden cierto tipo de
productos agrcolas, con otra empresa que realiza transacciones con empresas no relacionadas, que venden otro tipo de productos agrcolas pero que el margen esperado, en ambos casos, son similares en un
mercado comparable.
As, por ejemplo, en el caso propuesto precedentemente, el costo que pueda obtener la empresa relacionada en producir el bien agrcola de la empresa independiente con el cual se est comparando, podra ser
substancialmente menor, generando una utilidad ms elevada para el caso que decida producir dicho bien,
situacin que generara distorsiones que si no se logran salvar con los ajustes correspondientes, generara
una duda en la aplicacin del mtodo en comento.
El uso de bienes o activos arrendados podra distorsionar la estructura de costos de una empresa; as
tambin, el costo financiero en la adquisicin de activos o el financiamiento de una operacin, tambin
podra afectar la base de comparabilidad entre transacciones de empresas relacionadas, versus empresas
independientes.
INFORME TRIBUTARIO
se pretende obtener (o margen del

precio de reventa). Lo que queda
luego de sustraer los costos y gastos asociados a la compra de dicho bien, es considerado un precio razonable o Arms Length entre empresas relacionadas.
Para los efectos de la comparacin
que debe hacerse utilizando este
mtodo, debe cumplirse una de las
dos siguientes situaciones:
Que no existan diferencias entre transferencias de empresas
relacionadas, versus empresas
relacionadas con empresas independientes, que pudieren
afectar materialmente el margen de utilidad del precio de
reventa en el mercado abierto; o,
Que existan diferencias en los
precios que se comparan pero
que se puedan ajustar en forma razonablemente precisa
para eliminar dichas diferencias.
Este mtodo, como se ve, est ms
orientado a empresas de servicio,
distribucin o marketing, donde la
retribucin por realizar funciones
similares tiende a ser comparativamente igual en las diversas actividades de que se trate. Por ejemplo, una empresa de distribucin
realiza las mismas funciones, tanto en cuanto los activos que utiliza
como por los riesgos que asume,
sea que venda un tipo de electrodomstico u otro distinto.
Para comparar las transacciones
entre empresas relacionadas, versus operaciones entre una empresa relacionada y otra independiente, probablemente sea necesario
analizar el tipo de funciones que
el vendedor efectu en ambas situaciones. Por ejemplo, cuando se
comparan labores de corretaje, en
ambos casos ser necesario considerar el precio o porcentaje de
comisin que se acostumbra cobrar a terceros.
Forma de Aplicacin de los Mtodos
En relacin con los mtodos que se
comentaron precedentemente, podemos
sealar que la LIR nada dice en cuanto al
orden de prioridad o las circunstancias
especiales en las cuales se deben aplicar
uno u otro. Esto, por lo dems, est en
concordancia con lo que la legislacin
26 / Diciembre 2003
comparada y el Modelo OCDE sealan

en la aplicacin de los mismos mtodos,
en casos especficos. Sobre este particular, la doctrina ha sealado que no existe
una preferencia en la aplicacin de uno u
otro de los mtodos analizados, pero que
deben utilizarse cualquiera de los mencionados en forma razonada y justificada.
Para que procedan los ajustes de precios
por parte de la autoridad, la doctrina internacional reconoce los siguientes tres
requisitos: (i) Que una empresa de un Estado y otra Empresa de otro Estado Contratante sean empresas asociadas; (ii) Que
los criterios aplicados por ambas en sus
relaciones financieras o comerciales difieran de aquellos que hubieran sido fijados
entre empresas independientes; y, (iii) Que
en virtud de la aplicacin de dichos criterios una de las dos empresas hubiera obtenido mayores beneficios(12) .
Otros Organismos que pueden
participar en la Fijacin de Precios
Otro aspecto relevante del artculo 38
de la LIR es la facultad que tiene el SII
para impugnar los precios de transferencia entre empresas relacionadas, cuando
una agencia no realice igual tipo de operaciones con empresas independientes y,
por tanto, no se puede aplicar algunos de
los mtodos de comparacin descritos
precedentemente. En este caso, el SII
podr impugnar dichos precios considerando los valores que en el mercado internacional tengan los productos o servicios respectivos. Para
estos efectos, el SII deber pedir informe
al Servicio Nacional de Aduanas, al Banco Central de Chile o a los organismos
que tengan la informacin requerida.
Esta facultad, (deber en realidad), est
dada en forma amplia, no exclusiva, (al
parecer debera a lo menos, oficiar a
Aduanas y al Banco Central), o elegir otro
organismo que pudiere dar una correcta
informacin sobre el valor de los precios
que un determinado producto tenga en el
mercado internacional. Sobre este particular, varios comentarios saltan a la vista:
1. En general la legislacin comparada establece los mtodos antes
comentados, como los ms comunes y relevantes para fijar precios
de transferencia, cuando existen
operaciones independientes que
sean comparables, pero se sugieren otros mtodos complementa-
(12)
rios que la autoridad fiscalizadora

pudiera utilizar para el caso que
ninguno de los anteriores pudiere
ser aplicable. As por ejemplo, se
utiliza el mtodo de divisin de utilidades; el mtodo de la utilidad
comparable; el mtodo del precio;
u otros existentes.
2. Los precios internacionales de referencia que utilice Aduanas o el
Banco Central, en general, son
aquellos que se determinan para
fijar un valor de mercado comparable por un bien o un servicio que
se transe en el mercado internacional, sin consideracin especial
de las circunstancias de una determinada transaccin. As por ejemplo, el valor de un bien en un caso
u otro puede diferir substancialmente, dependiendo del volumen
de mercadera transado, de los
costos asociados en la transaccin,
del mayor o menor nivel de integracin entre las empresas que
realizan las transacciones o sus
relacionadas, de los mrgenes esperados, los que pueden diferir de
pas en pas; de los costos de financiamiento, de la estructura de
capital de la empresa vendedora,
etc.
3. Finalmente, cuando se recurre a
los organismos mencionados precedentemente y no existe una informacin determinada (por ejemplo, alguna transaccin con intangibles o la venta de un bien escaso
o poco conocido en el mercado)
Cul ser el criterio a aplicar para
determinar el precio correcto comparable? Todas las interrogantes
no han sido aclaradas durante este
perodo por la autoridad tributaria
chilena.
Ajustes Correlativos
Un tema que se echa de menos en la
LIR es el tratamiento correlativo del ajuste que es necesario hacer cuando se fija
un precio de transferencia. Me refiero especficamente a los ajustes correlativos del
efecto de determinar un precio de transferencia distinto al que correspondera fijar en operaciones entre partes independientes. El ajuste correlativo se aplica
cuando una transaccin entre partes relacionadas es rectificada por un Estado, con
Vid. ARESPACOCHAGA, Joaqun de. Planificacin Fiscal Internacional, Marcial Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales, S.A., Madrid, 1996, pg. 208.
el fin de fijar el precio correcto que se

hubiere pactado entre empresas independientes, y el otro Estado realiza a su vez
un ajuste contrario con el fin de evitar una
doble tributacin.
Para que el ajuste correlativo opere,
es necesario que la legislacin interna de
un Estado contemple expresamente tal
posibilidad. Estos ajustes se hacen muy
necesarios para reflejar claramente el doble efecto que produce el ajuste del precio de transferencia de una determinada
transaccin. As, por ejemplo, la determinacin del precio justo en una determinada jurisdiccin puede significar generar en dicha transaccin, un exceso de
ingreso o un exceso de gasto que debe
ser tratado como tal en ambos pases involucrados. Estos ajustes correlativos que
se deben efectuar sea por la va de otorgar una exencin a dicho ingreso en el
Estado donde el efecto inverso se produce, o sea a travs de reconocer un crdito
fiscal por el impuesto pagado en el otro
Estado como consecuencia del ajuste.
Estos ajustes se hacen tanto ms necesarios cuanto que Chile no tiene una red de
Tratados Internacionales para evitar la
Doble Imposicin, y aunque tuviere una
vasta red de tratados, igual es requisito
que se autorice expresamente hacer dichos ajustes en la legislacin interna del
pas involucrado.
3. Otros aspectos relevantes incluidos en el artculo 38 de la LIR
Un aspecto relevante que contiene la
LIR es la facultad que tiene la autoridad
tributaria para rechazar como gasto necesario para producir la renta, el exceso
que se determine por las cantidades adeudadas o pagadas por concepto de intereses, comisiones y cualquier otro pago que
provenga de operaciones crediticias o financieras celebradas con la casa matriz
u otra agencia de la misma, o con una
institucin financiera en la cual tenga participacin de a lo menos un 10 por ciento del capital de la casa matriz.
Esta norma tiene su antecedente en
el Modelo de Convenio para Evitar la
Doble Tributacin de la OCDE. En efecto, el numeral 6 del artculo 11 de dicho
convenio establece una provisin con el
fin de evitar que en virtud de relaciones
especiales entre empresas relacionadas,
el monto de los intereses que se apliquen
en una determinada operacin crediticia
entre ambas empresas, exceda de los que
hubiere sido pactados en condiciones
normales en relaciones entre empresas independientes(13).
Mencin especial tiene el hecho que

la Ley, de alguna manera, presuma como
intereses y le otorgue el mismo tratamiento comentado precedentemente, a las comisiones y cualquier otro pago que provenga de operaciones crediticias o financieras celebradas entre partes relacionadas, presumiendo, en nuestra opinin, que
dichas sumas, cualquiera que sea el concepto por el cual se paguen, constituira
una forma encubierta de pago de intereses en exceso.
Es interesante notar que en este caso
concreto, la Ley propuso una base objetiva para fijar una relacin entre empresas relacionadas. As, se establece que
existe tal relacin cuando la operacin
crediticia se efecte con la casa matriz u
otra agencia de la misma, o con una institucin financiera en la cual tenga
participacin de a lo menos un 10
por ciento del capital de la casa
matriz(14).
Conclusiones
El artculo 38 de la LIR bajo comentario, obedece a la necesidad del legislador de adaptar nuestra legislacin interna
a la integracin de los mercados internacionales, reconociendo que en las transacciones internacionales entre partes relacionadas, pueden existir vacos que signifiquen transferencias de precios desde
una legislacin tributaria menos favorable a una legislacin tributaria ms favorable. Este esfuerzo parece, adems, acorde con la pronta celebracin de varios
Convenios para Evitar la Doble Imposicin Internacional, con varios pases, donde se incluyen, precisamente, provisiones
relacionadas con transacciones entre empresas relacionadas.
La redaccin de dicho artculo, en trminos amplios y claros, deja abierto un
debate en relacin a sus alcances; crite-
(13)
(14)
rios y mtodos elegidos para la fijacin

del correcto precio en una transaccin
entre empresas relacionadas; mayores o
menores atribuciones que la autoridad tributaria tendr para fijar dicho precio correcto; participacin de otros organismos
en la fijacin de dichos precios; efectos
tributarios que se derivarn de dichos ajustes; normas que fijan las relaciones, sea
en el capital, sea en la direccin o en el
control de las empresas relacionadas; etc.
Este debate se producir, a no dudarlo,
por la cantidad de temas que an deben
ser conocidos y analizados por aquellos
que pueden verse afectados con la aplicacin de dichas normas, pero tambin
porque existen, como tuvimos oportunidad de sealar, diferentes opciones y criterios para abordar este tema, de suyo
complejo y discutible.
Otro tema de relevancia en esta materia, es el hecho que la aplicacin prctica de estas normas va a generar en la
administracin tributaria una serie de desafos y requerimientos, tanto personales
como tecnolgicos y de informacin,
como nunca antes se conoca en el pas.
Esa ha sido la experiencia de otros pases
que han incorporado en sus legislaciones
internas, normas semejantes sobre precios de transferencia.
Un tercer aspecto involucrado en la
aplicacin de las normas bajo comentario, es la adaptacin que tendrn que sufrir los organismos jurisdiccionales llamados en ltima instancia a determinar las
controversias que se generen en este terreno, tanto en cuanto puedan resolver
con certeza las complejas materias tcnicas que se sometan a su resolucin cuanto que puedan resolver dichas controversias con la celeridad que el mercado internacional necesita para el necesario intercambio de bienes y servicios a nivel
internacional.
La citada disposicin establece que: Cuando, por razn de las relaciones especiales existentes entre el
deudor y el beneficiario efectivo de los intereses o de las que uno y otro mantengan con terceros, el importe
de los intereses pagados, habida cuenta del crdito por el que se paguen, excedan del que hubieran
convenido el deudor y el acreedor en ausencia de tales relaciones, las disposiciones de este artculo no se
aplican ms que a este ltimo importe. En este caso el exceso podr someterse a imposicin, de acuerdo
con la legislacin de cada Estado Contratante, teniendo en cuenta las dems disposiciones del presente
Convenio.
Por qu no se utiliz en el resto del proyecto un criterio objetivo similar para fijar la relacin de capital
entre empresas relacionadas?
INFORME TRIBUTARIO

TRANSFERENCIA EN COLOMBIA
Julio Fernndez Chiu (*)
Diego Gonzlez-Bndiksen De Zaldvar (**)
Introduccin
Dado que el comercio mundial ha aumentado vertiginosamente en las ltimas
dcadas y que muchas de las empresas
multinacionales estn involucradas en este
fenmeno, las autoridades tributarias de
distintos pases han desarrollado la forma
para no verse afectadas por el intercambio comercial de dichas multinacionales.
Esto puede explicarse de una forma
simple: si una empresa multinacional tiene una subsidiaria en un pas con una alta
tasa impositiva, es probable que lleve la
utilidad de ese pas hacia otro Estado que
mantiene una tasa impositiva menor, con
el nimo de optimizar el pago corporativo
de impuestos. Por tal razn, la reaccin
legislativa del primero ser establecer reglas para proteger su ingreso tributario.
El criterio internacionalmente aceptado
para lograr lo anterior se basa en el Principio de Plena Competencia, mediante el cual
las operaciones celebradas entre empresas
vinculadas o partes relacionadas deben pactarse bajo los mismos trminos y condiciones que las celebradas entre empresas independientes, con lo cual se lograran niveles
aceptables en el pago de impuesto sobre la
renta en las jurisdicciones fiscales involucradas.
Cabe sealar que el desvo de utilidades
no necesariamente obedece a razones tributarias. Es importante observar distintos
factores, como son: (i) Restricciones al flujo
de efectivo, (ii) Impuestos a importaciones y
exportaciones, (iii) Estrategias para ingresar
a nuevos mercados, (iv) Estrategias para alejar a la competencia, (v) Estrategias encaminadas a obtener subsidios y otros beneficios.
A pesar de que las razones anteriores no
se inclinan por la optimizacin tributaria del
Impuesto sobre la Renta, las autoridades fiscales estn interesadas en proteger las bases
gravables de sus jurisdicciones y se ha encontrado, a travs de ms de 70 aos de
existencia del principio de plena competencia, que su implementacin es una herramienta valiosa.
entre ellos los miembros de la Organizacin

para la Cooperacin y el Desarrollo Econmicos (OCDE) y algunos otros pases no miembros. Todos los pases miembros se basan en
las guas de precios de transferencia (PT) para
empresas multinacionales y autoridades fiscales, creadas por la OCDE, mientras que algunos pases no miembros utilizan las mismas como una herramienta de referencia tcnica, lo cual permite una homologacin de
reglas basada en dichas guas.
Colombia no es la excepcin. Segn la
Ley N 788 de 2002, presentada en diciembre de 2002, aprob la aplicacin del sistema de los precios de transferencia dentro de
Colombia. Dicha ley expresa que la aplicacin del principio de plena competencia se
debe observar a partir del 1 de enero de 2004,
y los procesos de fiscalizacin comenzarn a
partir del ao 2005. Lo anterior nos lleva a
tener conciencia de que las empresas que celebren operaciones con vinculados econmicos o partes relacionadas deberan ir preparando sus polticas de precios con base en el
principio de plena competencia.
La Ley de PT y otros
impuestos
Mucho se ha hablado respecto a los

alcances de la ley de precios de transferencia sobre otros impuestos. La realidad
es que precios de transferencia es un problema de fiscos, no de contribuyentes,
puesto que afecta al impuesto sobre la renta
de las empresas en distintas jurisdicciones
fiscales. La aplicacin numrica de los PT
ha demostrado que las empresas multinacionales no pagan un mayor impuesto, sino
que lo reparten entre las jurisdicciones en
las que se encuentran sus subsidiarias, tal
como se muestra en el siguiente ejemplo:
CUADRO N 1
Comparacin del IR del Grupo
SIN PT
CON PT
Otros Gastos
Empresas
100
100
Base de Utilidad
300
280
Tasa del Impuesto:

35%
105
98
Ingresos
100
120
Costos y Gastos
100
100
Base de Utilidad
20
EMPRESA
COLOMBIANA
Tasa del Impuesto:

35%
IMPUESTO TOTAL
105
105
Para efectos de Colombia, el inters

de la autoridad fiscal radica en que el principio de plena competencia sea implementado para las operaciones con vinculados
econmicos o partes relacionadas en el
exterior, partiendo del hecho de que los
distintos pases tienen distintas tasas del
impuesto sobre la renta.
Para operaciones con vinculados econmicos domiciliados en Colombia, la aplicacin sera efectiva nicamente para redistribuir los impuestos entre las dos empresas, debido a que la tasa dentro de Colombia es la misma. Una excepcin sera,
por ejemplo cuando dos empresas colombianas vinculadas se encuentran, una en
alguna zona de menor imposicin de renta, y otra sujeta al rgimen general de ley.
En este caso las tasas del impuesto sobre
la renta varan y es til la aplicacin del
principio de plena competencia dentro de
Colombia. Entendemos que lo anterior es
actualmente motivo de estudio.
Pero, cmo acreditar ante el fisco si
una empresa est llevando a cabo sus operaciones con su parte relacionada basada
en el principio de plena competencia? Para
ello, la ley permite la utilizacin de dos
herramientas fundamentales basadas en los
principios OCDE:
1. Comparabilidad: La comparabilidad consta de dos pasos. El primero busca identificar en una empresa las funcio-
SIN PT
CON PT
Ingresos
500
500
de los precios
de transferencia
1 Aplicacin
Costos Empresa en
Colombia
100
120
Muchos pases del mundo han implementado las normas de precios de transferencia,
(*) Gerente de Latin American Transfer Pricing Group de Ernst &Young (E & Y). Bogot, Colombia.
(**) Senior de Latin American Transfer Pricing Group de E & Y. Bogot-Colombia. Colaboraron en la preparacin
de este artculo Moiss Curiel y Mnica Cerda.
28 / Diciembre 2003
Empresas
CUADRO N 1
Comparacin del IR del Grupo
MATRIZ EN EL
EXTRANJERO
TRIBUTACIN: ENFOQUE INTERNACIONAL
nes, los activos y los riesgos que intervienen en el desarrollo de su operacin. El

segundo se basa en localizar empresas que
realicen las mismas funciones, utilicen los
mismos activos y se enfrenten a los mismos riesgos. Como ninguna empresa es
idntica a la otra, la ley permite realizar
ciertos ajustes, para permitir la mejor comparacin entre la empresa sujeta a anlisis, y otras empresas que se le parezcan.
La intencin es comparar a una empresa
con otras, para conocer cul es el comportamiento del precio, contraprestacin
o rentabilidad de stas en cuanto a ingresos, costos y gastos, cuentas por cobrar,
inventarios, cuentas por pagar, entre otros.
Para llevar a cabo la comparacin y
los ajustes correspondientes, la ley nos permite enfocar la comparacin a los siguientes puntos:
Caractersticas de los Bienes o Servicios.
Anlisis Funcional.
Trminos Contractuales.
Circunstancias Econmicas.
Estrategias de Negocios.
2. Metodologa: La metodologa es
utilizada para determinar los precios o mrgenes de utilidad en las operaciones celebradas entre partes relacionadas o vinculados econmicos. La aplicacin de dicha
metodologa debe tener en cuenta las operaciones que se realicen, para elegir el mtodo ms apropiado, ya que en Colombia
no existe regla del mejor mtodo. Segn la
ley vigente, son seis los mtodos aplicables:
Precio Comparable no Controlado.
Precio de Reventa.
Costo Adicionado.
Particin de Utilidades.
Residual de Particin de Utilidades.
Mrgenes Transaccionales de Utilidad
de Operacin.
El resultado de la aplicacin de alguno
de estos mtodos ser un rango de precios o
mrgenes de utilidad siempre y cuando existan dos o ms operaciones comparables. La
ciencia estadstica aporta el rango intercuartil, el cual permite determinar una medida
de tendencia central sobre dos o ms observaciones aleatorias, excluyendo los datos dispersos (outliers) y concentrando la muestra
en los valores con menor variacin.
La conclusin de un estudio de PT se basa
en si la empresa analizada se encuentra o no
dentro del rango de las empresas comparables
y por lo tanto si est en la posibilidad de cumplir con el principio de plena competencia.
Razones de inclusin de
reglas de PT
Los motivos para la inclusin de las disposiciones de PT pueden ser variadas, sin
embargo, la que tiene ms peso es la que

se refiere al aumento de la recaudacin.
Esta es una postura evidente para el incremento de los ingresos financieros del Estado
colombiano a travs de la premisa de una recaudacin ms justa. Sin embargo, las razones
pueden ir ms all.
La adopcin de principios internacionalmente aceptados, como el de plena competencia,
puede ser un motor del desarrollo econmico
ya que dichos principios otorgan reglas del juego para la inversin extranjera que busca, entre
otros factores, certidumbre jurdica.
De esta forma, la internacionalizacin
de los regmenes tributarios no solo se enfoca en modernizar y optimizar la recaudacin. Un ejemplo de lo anterior es la
celebracin cada vez ms intensa de tratados para evitar la doble tributacin en algunos pases de Latinoamrica, a raz de
la entrada en vigor de las disposiciones de
precios de transferencia en esos lugares.
Los tratados fiscales hacen evidente la
intencin de intensificar el comercio entre
los estados contratantes neutralizando las
desventajas de la doble o mltiple imposicin sobre un mismo ingreso obtenido por
el grupo multinacional. Tampoco se puede
pasar por alto la posibilidad de realizar ajustes de correspondencia de precios de transferencia, el otorgamiento de tratamientos
preferenciales para tasas de retencin a pagos en el extranjero y clusulas de nacin
ms favorecida, lo cual a la postre redunda
en un beneficio de fiscos y contribuyentes.
de las
autoridades fiscales
4 Preparacin
colombianas
Desde nuestra perspectiva, la implementacin de las reglas de PT en Colombia no es improvisada. Las autoridades fiscales se han preocupado por su capacitacin persiguiendo, en esencia:
1. La posibilidad de reformar la ley actual
para convertirla en una de las ms avanzadas de Latinoamrica;
2. hacer cmodo su cumplimiento y,
3. realizar procesos de fiscalizacin eficientes.
de la Corte
Constitucional de Colombia
5 Decisiones
La Corte Constitucional de Colombia
declar inexequible el artculo 260-6 del
Estatuto Tributario (ET) que estableca
como jurisdicciones de menor imposicin

fiscal las sealadas por la OCDE, esto con
el fin de hacer efectiva la presuncin de
que las operaciones celebradas entre vinculados econmicos o partes relacionadas
colombianas y de dichas jurisdicciones no
se encontraban a valores de mercado.
Por otra parte, se declar inexequible el
artculo 260-9 del ET, que planteaba la posibilidad de que para la interpretacin de las
disposiciones de precios de transferencia
podran ser aplicables las guas de la OCDE
en la medida en que las mismas fueran congruentes con las disposiciones colombianas;
sin embargo, se reconoci que las Guas
constituyen una herramienta interpretativa
valiosa en un tema complejo y cambiante
como el de los precios de transferencia.
posibles
reformas
6 Las
La reciente iniciativa enviada al Congreso solo contiene una propuesta de cambio a
la actual legislacin que consiste en aplazar
las disposiciones de PT hasta el ao 2005(1) .
Esto contrasta con la poltica impositiva para
los aos por venir, la cual se enfoca en abrir
nuevas fuentes de recaudacin y hace que el
tema del aplazamiento no est agotado.
Aun hoy, los posibles cambios a la ley y la
emisin de un reglamento son temas vigentes, pero la posibilidad de que stos se gesten
durante el ao 2004 es alta.
Los esfuerzos legislativos podran enfocarse en determinar a los sujetos pasivos de las
obligaciones, establecer criterios para determinar parasos fiscales y establecer el rgimen
de sanciones(2) . En la norma reglamentaria,
es probable la emisin del formato oficial de
la declaracin informativa de vinculados econmicos o partes relacionadas y la determinacin del mtodo intercuartlico, entre otros.
Conclusiones
La Ley N 788 de 2002 establece que

el principio de plena competencia se
debe observar a partir del 1 de enero
de 2004, con procesos de fiscalizacin
a partir del ao 2005. La ley recogi
los lineamientos de la OCDE en cuanto a la comparabilidad y metodologa.
Para el ao 2004 se esperan esfuerzos legislativos importantes para redeterminar a los sujetos pasivos de las
obligaciones, establecer criterios para
parasos fiscales, establecer el rgimen
de sanciones, entre otros.
(1) En caso de que esta iniciativa no prospere, la ley obligara a pactar a valor de mercado y a documentar las
operaciones celebradas con partes relacionadas o vinculados econmicos a partir del 1 de enero de 2004 y
los procesos de fiscalizacin comenzaran en 2005.
(2) A pesar de que no existe el rgimen especial de sanciones, la ley actual confiere a la autoridad fiscal la
posibilidad de ajustes de precios o de mrgenes de utilidad.
INFORME TRIBUTARIO
NUEVA REFORMA TRIBUTARIA EN ECUADOR

OPERACIONES ENTRE PARTES RELACIONADAS,
PARASOS FISCALES Y PRECIOS DE TRANSFERENCIA
Csar Holgun Espinel (*)
La legislacin tributaria
actual
Tradicionalmente, el Ecuador jams

ha tenido legislacin aplicable a las operaciones entre partes relacionadas, parasos fiscales y precios de transferencia. Ni
en la antigua Ley de Impuesto a la Renta, ni en la actual Ley de Rgimen Tributario Interno, que sustituy a la primera
en diciembre de 1989, se previeron disposiciones al respecto.
Recin en Abril del ao de 1999, a
travs de la Ley para la Reforma de las
Finanzas Pblicas, se introdujeron reformas al Cdigo Tributario, en las que
se incorporaban las primeras normas sobre precios de transferencia.
Estas reformas al Cdigo Tributario
establecan que la determinacin tributaria directa se hara sobre la base de la
declaracin del propio sujeto pasivo, de
su contabilidad o registros y ms documentos que ste poseyera, as como de
la informacin y otros datos que posea la
Administracin Tributaria en sus bases de
datos, o lo que arrojen sus sistemas informticos por efecto del cruce de informacin con los diferentes contribuyentes
o responsables de tributos, con entidades del sector pblico u otras, as como
de otros documentos que existieren en
poder de terceros, que tengan relacin
con la actividad gravada o con el hecho
generador.
El sujeto activo podra, dentro de la
determinacin directa, establecer las normas necesarias para regular los precios
de transferencia de bienes o servicios para
efectos tributarios, y el ejercicio de esta
facultad procedera, exclusivamente en los
siguientes casos:
1. Si las ventas se efectuaban al costo o a un valor inferior al costo,
salvo que el contribuyente demostrare documentadamente que los
bienes vendidos sufrieron demrito o existieron circunstancias que
determinaron la necesidad de efectuar transferencias en tales condi30 / Diciembre 2003
ciones, para lo cual el sujeto pasivo deba presentar un informe

al Servicio de Rentas Internas,
2. Tambin proceda la regulacin,
si las ventas al exterior se efectuaban a precios inferiores de los corrientes que rigen en los mercados externos al momento de la
venta, a nivel del primer importador; salvo que el contribuyente
demostrare documentadamente
que no fue posible vender a precios de mercado, sea porque la
produccin exportable fue marginal o porque los bienes sufrieron
deterioro; y,
3. Se regularan los costos si las importaciones se efectuaren a precios superiores de los que rigen
en los mercados internacionales.
La reforma tambin dispona que el
Servicio de Rentas Internas mantendra
informacin actualizada de las operaciones de comercio exterior, para lo cual
podra requerirla de los organismos que
la posean, pero en cualquier caso la Administracin Tributaria deba respetar los
principios tributarios de igualdad y generalidad, as como las normas internacionales de valoracin.
Nada ms hay en nuestra legislacin
sobre los temas de este anlisis.
de la reforma en
trmite
2 Alcances
No obstante lo sealado, el actual
Gobierno se encuentra, an, preparando una nueva Reforma Tributaria global,
que ya va por su decimotercera versin.
El motivo por el que hayan habido hasta
esta fecha tantos proyectos o borradores, es que est siendo analizada conjuntamente con los personeros del Gobierno y con los diferentes bloques de Legis-
ladores del Congreso Nacional, que son

quienes deben aprobarla, a fin de que el
proyecto definitivo sea de consenso y se
expedite su aprobacin.
El proyecto prev la eliminacin de
algunos escudos fiscales todava existentes, por lo que enfatiza reformas para el
fortalecimiento del sistema de ajustes de
resultados financieros por precios de
transferencia, mecanismo que como se
mencion fue introducido en la legislacin tributaria en 1999. De igual forma,
pretende un tratamiento ms justo y equitativo para la deducibilidad de los intereses remesados al exterior, as como la
regulacin necesaria para que se cumpla
con el principio de que son deducibles
nicamente aquellos costos y gastos directamente vinculados con la obtencin,
mantenimiento y mejoramiento de las
rentas gravadas.
Segn informaciones de prensa recientes, el proyecto ser enviado para su
aprobacin al Congreso Nacional en Enero de 2004.
1. Partes relacionadas
A pesar de que este tema ya existe en
el actual Reglamento General de Aplicacin de la Ley de Rgimen Tributario Interno, el proyecto de reforma actualiza
la reglamentacin sobre Partes relacionadas, estableciendo que se consideran
partes relacionadas aquellas personas y
sociedades en las que existe algn tipo
de vinculacin como consecuencia de la
participacin accionaria u otros derechos
sobre el patrimonio o capital de otra sociedad o cuando se ejerce el control en la
administracin de un negocio o por efecto de la proporcin de las transacciones
entre tales contribuyentes, en los siguientes casos:
a) La sociedad matriz y sus sociedades filiales o subsidiarias.
(*) Abogado, residente en Guayaquil. Presidente y Socio de Lawnetworker S.A. Asesores Legales, firma miembro de LATAXNET (The Latin American Tax & Legal Network).
b) Dos o ms sociedades subsidiarias

o filiales de la misma sociedad matriz, entre s.
c) Dos sociedades en las que una
misma persona natural o sociedad,
ya sea que resida o no en el Ecuador, tengan directa o indirectamente capacidad de control o
cuando las decisiones de todas
ellas son adoptadas por un mismo rgano directivo.
d) Dos sociedades en las que una de
ellas tenga, directa o indirectamente
la capacidad de control sobre la otra.
e) Dos sociedades en las que el mismo grupo accionarial tengan una
participacin accionaria que les d
el control en las dos sociedades.
f) Un socio o accionista respecto de
la sociedad en la que por su participacin accionaria integre o tenga derecho a participar en los rganos directivos de la sociedad.
g) Una persona natural respecto de
la sociedad en la cual desarrolla
funciones directivas con poder de
decisin.
h) Salvo prueba en contrario, se considerar la existencia de partes relacionadas cuando una persona natural o sociedad venda el 50 por ciento o ms de su produccin, o perciba ms del 50 por ciento de ingresos por prestacin de servicios a una
misma sociedad o a contribuyentes
relacionados entre s, ya sea que stos residan o no en el Ecuador.
Bajo las reglas precedentes, si un contribuyente est relacionado con otro que
a su vez lo est con una persona natural
o sociedad, se considerar que tal contribuyente tambin est relacionado con
estas ltimas.
Para establecer la existencia de algn
tipo de relacin o vinculacin entre contribuyentes, la Administracin Tributaria
atender de forma general a la participacin accionaria u otros derechos societarios sobre el patrimonio de las sociedades, los tenedores del capital, la administracin efectiva del negocio, la distribucin de utilidades, la proporcin de las
transacciones entre tales contribuyentes,
los mecanismos de precios usados en tales operaciones.
Se considera sociedad nacional, la
constituida en el Ecuador de conformidad con la legislacin ecuatoriana y sociedad extranjera, la constituida de acuerdo con leyes extranjeras y cuyo domicilio
est en el exterior.
Se entender como filial o subsidiaria

a aquellas cuyas decisiones se encuentran
sometidas al control y ratificacin de otra
sociedad que constituye la matriz.
Se entienden legtimas las operaciones entre partes relacionadas, entre personas domiciliadas en el Ecuador y sociedades o personas ubicadas o domiciliadas en territorios con regmenes fiscales
preferentes, a menos que la Autoridad
Tributaria establezca lo contrario cuando
se demuestre que los precios y montos
de las contraprestaciones no se pactaron
conforme a los que hubieren utilizado
partes independientes en operaciones
comparables. (pura esencia del Arms
LengthTransaction).
El proyecto de reforma tambin establece que las transferencias de bienes y
derechos y la prestacin de servicios en
sus distintas modalidades se presumirn
retribuidas por su valor normal de mercado, salvo prueba en contrario.
2. Operaciones con Partes Relacionadas
En lo que se refiere a Operaciones
con Partes Relacionadas, el proyecto de
ley contempla una disposicin por la cual
los contribuyentes que celebren operaciones o transacciones con partes relacionadas residentes en el extranjero, estn
obligados a determinar sus ingresos y sus
costos y gastos deducibles, considerando
para esas operaciones los precios y valores de contraprestaciones que hubiera
utilizado con o entre partes independientes en operaciones comparables. En caso
contrario, la administracin tributaria
podr determinar los ingresos y los costos y gastos deducibles de los contribuyentes, mediante la determinacin del
precio o valor de la contraprestacin en
operaciones celebradas entre partes relacionadas, considerando para esas operaciones los precios y valores de contraprestaciones que hubieran utilizado partes independientes en operaciones comparables, ya sea que stas se hayan realizado con sociedades residentes en el pas
o en el extranjero, personas naturales y
establecimientos permanentes en el pas
de residentes en el exterior, as como en
el caso de las actividades realizadas a travs de fideicomisos.
3. Concepto de operaciones comparables
Segn el proyecto, se entender que
las operaciones o las empresas son comparables, cuando no existan diferencias
entre stas que afecten significativamen-
te el precio o valor de la contraprestacin o el margen de utilidad a que hacen

referencia los mtodos establecidos en la
Ley, y cuando existan dichas diferencias
stas se eliminen mediante ajustes razonables. Para determinar dichas diferencias, se tomarn en cuenta los elementos
pertinentes que se requieran, segn el
mtodo utilizado, considerando entre
otros, los siguientes elementos:
a) Las caractersticas de las operaciones, incluyendo:
En el caso de prestacin de servicios, elementos tales como
la naturaleza del servicio, y si
el servicio involucra o no una
experiencia o conocimiento
tcnico;
En el caso de uso, goce o enajenacin de bienes tangibles,
elementos tales como las caractersticas fsicas, calidad y
disponibilidad del bien;
En el caso de que se conceda
la explotacin o se transmita
un bien intangible, elementos
tales como: si se trata de una
patente, marca, nombre comercial o transferencia de tecnologa, la duracin y el grado
de proteccin; y,
En caso de enajenacin de acciones, se considerarn elementos tales como el capital
contable actualizado de la sociedad emisora, el valor presente de las utilidades o flujos
de efectivo proyectados o la
cotizacin burstil registrada
en la ltima transaccin cumplida con estas acciones.
b) Las funciones o actividades, incluyendo los activos utilizados y riesgos asumidos en las operaciones,
de cada una de las partes involucradas en la operacin;
c) Los trminos contractuales;
d) Las circunstancias econmicas; y,
e) Las estrategias de negocios, incluyendo las referidas a la penetracin, permanencia y ampliacin
de mercado.
4. Mtodos sobre precios de transferencia
De acuerdo al proyecto, los contribuyentes para el registro de sus operaciones
con partes relacionadas en el exterior, previa aprobacin de la Administracin Tributaria, aplicarn cualquiera de los siguientes mtodos. Estos mtodos sern tambin
aplicados por la Administracin TributaAnlisis Tributario / 31
INFORME TRIBUTARIO
ria en los procesos de determinacin, cuando sea pertinente:

a) Mtodo de precios comparables
no controlado: Consiste en considerar el precio o valor de las contraprestaciones que se hubieren
pactado con o entre partes independientes en operaciones comparables.
b) Mtodo de precio de reventa:
Consiste en determinar el precio
de adquisicin de un bien, de la
prestacin de un servicio o de la
contraprestacin de cualquier otra
operacin entre partes relacionadas, multiplicando el precio de
reventa o de la prestacin del servicio o de la operacin de que se
trate por el resultado de disminuir
de la unidad, el porcentaje de la
utilidad bruta que hubiere sido
pactado con o entre partes independientes en operaciones comparables. Para los efectos de esta
fraccin, el porcentaje de utilidad
bruta se calcular dividiendo la
utilidad bruta entre las ventas netas.
c) Mtodo de costo adicional: Consiste en determinar el costo de
venta de un bien, de la prestacin
de un servicio o de la contraprestacin de cualquier otra operacin,
entre partes relacionadas, multiplicando el costo del bien del servicio o de la operacin de que se
trate por el resultado de sumar a
la unidad el porcentaje de utilidad
bruta que hubiera sido pactada con
o entre partes independientes en
operaciones comparables. Para
los efectos de esta fraccin, el porcentaje de utilidad bruta se calcular dividiendo la utilidad bruta
entre el costo de ventas.
d) Mtodo de particin de utilidades:
Consiste en asignar la utilidad de
operacin obtenida por partes relacionadas, en la proporcin que
hubiera sido asignada con o entre
partes independientes, conforme
a lo siguiente:
(i) Se determinar la utilidad de
operacin global mediante la
suma de utilidad de operacin
obtenida por cada una de las
partes relacionadas involucradas en la operacin y,
(ii) La utilidad de operacin global se asignar a cada una de
las partes relacionadas consi32 / Diciembre 2003
derando elementos tales

como: activos, costos y gastos
de cada una de las partes relacionadas, con respecto a las
operaciones con dichas partes
relacionadas.
e) Mtodo residual de particin de
utilidades.- Consiste en asignar la
utilidad de operacin obtenida por
partes relacionadas, en la proporcin que hubiera sido asignada con
o entre partes independientes,
conforme a lo siguiente:
(i) Se determinar la utilidad de
operacin global mediante la
consolidacin de la utilidad
de operacin obtenida por
cada una de las partes relacionadas involucradas en la
operacin.
(ii) La utilidad de operacin global se asignar de la siguiente manera:
Se determinar la utilidad
mnima que corresponda
en su caso, a cada una de
las partes relacionadas,
mediante la aplicacin de
cualquiera de los mtodos
a que se refiere este artculo, sin tomar en cuenta
la utilizacin de intangibles
significativos.
Se determinar la utilidad
residual la cual se obtendr
disminuyendo la utilidad
mnima a que se refiere el
numeral anterior, de la utilidad de operacin global.
Esta utilidad residual se distribuir entre las partes relacionadas involucradas en
la operacin tomando en
cuenta, entre otros elementos, los intangibles significativos utilizados por cada una
de ellas, en la proporcin
en que hubiera sido distribuida con o entre partes independientes en operaciones comparables.
f) Mtodo de mrgenes transaccionales de utilidad de operacin.Consiste en determinar en transacciones entre partes relacionadas, la utilidad de operacin que
hubieran obtenido empresas o
partes independientes en operaciones comparables, con base en
factores de rentabilidad que toman
en cuenta variables tales como:
activos, ventas, costos, gastos o

flujos de efectivo.
De la aplicacin de algunos de los
mtodos sealados en este artculo, se
podr obtener un rango de precios, de
montos de las contraprestaciones o de
mrgenes de utilidad cuando existan dos
o ms operaciones comparables. Estos
rangos se ajustarn mediante la aplicacin
de mtodos estadsticos. Si el precio, valor de la contraprestacin o margen de
utilidad del contribuyente se encuentra
dentro de estos rangos dichos precios,
valores o mrgenes se considerarn como
pactados o utilizados entre partes independientes. En caso de que el contribuyente
se encuentre fuera del rango ajustado, se
considerar que el precio o monto de la
contraprestacin que hubieran utilizado las
partes independientes es la mediana de
dicho rango.
Para efectos de la Ley, los ingresos,
costos, utilidad bruta, ventas netas, gastos, utilidad de operacin, activos y pasivos se determinarn sobre la base de los
Principios de Contabilidad Generalmente Aceptados y los sujetos pasivos que
realicen operaciones con sujetos pasivos
vinculados o partes relacionadas, debern presentar a la Administracin Tributaria, en la misma fecha de su declaracin de Impuesto a la Renta, la informacin sobre tales operaciones, en los formularios que, para el efecto, determine
el Servicio de Rentas Internas.
Conclusin
A diferencia de otros temas de la proyectada Reforma Tributaria, que han sido
cuestionados por la opinin pblica y por
los propios legisladores, tales como el aumento en la Tarifa del ICE, Impuesto a los
Consumos Especiales, eliminacin de ciertas exoneraciones al IVA, Incremento del
Impuesto a los Vehculos, etc., los cambios o innovaciones a introducirse con respecto a los temas arriba analizados, no han
tenido mayor resistencia, por lo que es de
esperarse que sern aprobados tal como
han sido concebidos y redactados.
No obstante, dada la ninguna experiencia del Ecuador en temas tan sensitivos, es de esperarse que la aplicacin de
tan novedosas y sofisticadas normas, especialmente de aquellas sobre precios de
transferencia, generen conflictos interpretativos entre el sector productivo y el Servicio de Rentas Internas del Ecuador. Esto
se vislumbra inevitable.
EN EL URUGUAY
Daniel Gonzlez Cotelo (*)
Introduccin
El objetivo del presente artculo es brindar una visin bsica acerca de la normativa tributaria aplicable en Uruguay referente a precios de transferencia, con especial
acento en las hiptesis que dichos precios
obedecen a operaciones entre empresas
vinculadas, aunque la aludida normativa no
se aplica nicamente en tales hiptesis.
Uruguay no cuenta con un sistema de
normas que se refieren en forma especfica al tpico sealado. Sin embargo, la regulacin del mismo resulta de la interpretacin y aplicacin a este concreto campo
de una serie de reglas que terminan por
conformar su marco jurdico-fiscal.
Para abordar el objeto de nuestro estudio, brindaremos en primer lugar, una breve resea del sistema tributario uruguayo,
especialmente del Impuesto a la Renta y
del Impuesto al Valor Agregado en Uruguay, as como del concepto de empresas
vinculadas, para luego desarrollar las diversas normas que constituyen la regulacin tributaria de los precios de transferencia. Por ltimo, presentaremos sucintamente las sanciones aplicables y recursos de impugnacin disponibles en la legislacin uruguaya.
bsicos de la
tributacin uruguaya
1 Aspectos
El sistema tributario uruguayo est basado en impuestos indirectos, tales como
el Impuesto al Valor Agregado y el Impuesto Especfico Interno, que coexisten con
impuestos directos de menor recaudacin
(principalmente, Impuesto a la Renta e Impuesto al Patrimonio).
Nuestro sistema tributario se rige por
el principio de la fuente, por lo cual, en
general, los distintos tributos gravan slo
las actividades desarrolladas en el territorio nacional, la tenencia de bienes situados en el mismo y las correspondientes
rentas generadas en Uruguay.
El Impuesto a la Renta en
Uruguay
1. Principales caractersticas
El Impuesto a las Rentas de la Industria y Comercio (IRIC), de acuerdo con la
legislacin uruguaya, grava, con la tasa del

35 por ciento, la renta real anual de las
empresas que desarrollan actividades industriales y comerciales en territorio nacional.
El Impuesto a las Rentas Agropecuarias (IRA) grava, con la misma tasa, las rentas derivadas de actividades agropecuarias;
si bien, los productores agropecuarios pueden optar entre tributar el IRA o el Impuesto a la Enajenacin de Bienes Agropecuarios (IMEBA), que se calcula aplicando una
tasa que vara entre el 0 y el 2 por ciento
sobre la venta de bienes, dependiendo de
la naturaleza del producto.
En Uruguay no existe el Impuesto a la
Renta de las personas fsicas.
2. El Impuesto a las Rentas de la Industria y Comercio (IRIC)
Como expresamos anteriormente, el
IRIC grava con la tasa del 35 por ciento
las rentas obtenidas por las empresas,
entendindose como tales a las unidades
productivas que combinan capital y trabajo para la obtencin de un resultado econmico.
En consecuencia, este tributo no alcanza a las ganancias obtenidas por la utilizacin exclusiva de uno de los mencionados
factores, las cuales son denominadas rentas puras de capital (ejm. ganancias por
inversin de capital) o de trabajo (ejm. prestaciones de servicios).
Sin perjuicio de lo anterior, las Sociedades Annimas y las sucursales uruguayas de personas jurdicas del exterior estn gravadas por todas sus rentas, incluyendo tanto aquellas originadas en actividades industriales y comerciales como las
rentas provenientes nicamente de la prestacin de servicios o de la inversin de capital.
En funcin de lo expuesto, son sujetos
pasivos del IRIC: (i) las sociedades y las
empresas unipersonales que obtienen ganancias a travs de la combinacin de los
factores capital y trabajo, y, (ii) las sociedades annimas y las sucursales uruguayas
de personas jurdicas del exterior, por todas sus rentas independientemente de que
deriven o no de la combinacin de capital
y trabajo.
Ahora bien, por aplicacin del Principio de la Territorialidad (o de la Fuente)
mencionado anteriormente, el IRIC grava

nicamente las rentas de fuente uruguaya,
definidas por nuestra legislacin como
aquellas rentas provenientes de actividades desarrolladas, bienes situados o derechos utilizados econmicamente en la
Repblica, con independencia de la nacionalidad, domicilio o residencia de
quienes intervengan en las operaciones
y el lugar de celebracin de los negocios
jurdicos.
En cuanto a la liquidacin del Impuesto, debe tomarse en cuenta:
Ejercicio Fiscal: En principio, el
impuesto se liquida al cierre del ejercicio econmico anual de la empresa. Sin embargo, cuando la empresa no posee contabilidad suficiente, el impuesto debe necesariamente ser liquidado al cierre del ao civil.
En ciertos casos, ante determinadas situaciones especficas referentes a la naturaleza de la explotacin
u otras circunstancias especiales, la
autoridad fiscal est facultada para
fijar el cierre de ejercicio fiscal en
una fecha que puede no coincidir
con el ao civil.
Determinacin del Monto Imponible: El monto imponible del IRIC
se determina por diferencia entre
la renta bruta y los gastos necesarios para obtenerla, con algunas
restricciones en cuanto a las posibilidades de deduccin de determinados gastos, establecidas por la
normativa aplicable.
La renta bruta se compone principalmente de los ingresos provenientes de la venta de bienes y servicios, de la tenencia de activos en
Uruguay y, en general, de todo otro
aumento de patrimonio ocurrido en
el ejercicio econmico, con excepcin de los que resulten de aportes
de capital y de la revaluacin de
bienes de Activo Fijo.
3. IRIC instantneo por retencin en
la fuente
La normativa uruguaya establece que
determinadas rentas obtenidas en Uruguay
por quienes no son sujetos pasivos del
(*) Contador Pblico. Socio del Estudio Posadas, Posadas & Vecino (Uruguay).
INFORME TRIBUTARIO
Impuesto a la Renta anual, estn alcanzadas por este impuesto por va de retencin, siendo el responsable del pago del
tributo el sujeto pasivo de Impuesto a la
Renta en el cual se origina la renta. Ellas
son:
a) Dividendos o utilidades girados o
acreditados a personas del exterior: En este caso la retencin procede, nicamente, si se cumplen
acumulativamente las siguientes
condiciones: (i) que las utilidades o
dividendos se hallen gravados en el
pas del beneficiario; (ii) que dicho
pas reconozca al beneficiario un
crdito fiscal por el impuesto pagado en Uruguay, y; (iii) que el beneficiario de los dividendos, siendo
persona jurdica del exterior, pueda hacer uso de dicho crdito por
haber obtenido renta fiscal positiva.
b) Servicios tcnicos recibidos de
personas del exterior: Estn exentos de esta retencin cuando se
hallan gravados en el pas del prestador del servicio y ste no otorgue
crdito fiscal por el impuesto abonado en Uruguay.
c) Regalas y derechos de autor.
d) Arrendamiento de equipos industriales, comerciales o cientficos.
Impuesto al Valor
(IVA)
3 ElAgregado
El Impuesto al Valor Agregado, de
acuerdo con la legislacin uruguaya, grava
la circulacin interna de la mayora de los
bienes y servicios, as como su importacin.
Su tasa bsica es del 23 por ciento y
existe una tasa mnima del 14 por ciento
que alcanza, entre otros, a los productos
de primera necesidad.
Las exportaciones de bienes no estn
alcanzadas por este tributo al igual que las
exportaciones de determinados servicios.
La empresa debe tributar la diferencia
entre el IVA facturado por ella y el IVA incluido en las adquisiciones de bienes y servicios que integren, directa o indirectamente, el costo de las ventas de bienes y servicios gravadas por este impuesto.
Existe en nuestro pas otro tributo de
similares caractersticas al IVA, denominado Impuesto de Contribucin al Financiamiento de la Seguridad Social (COFIS) que
grava, con una tasa del 3 por ciento, la
importacin y enajenacin de bienes industrializados cuando el adquirente es contribuyente de impuestos.
34 / Diciembre 2003
El concepto de empresas
vinculadas
Si bien en el Derecho Tributario no

existe una definicin expresa del concepto de vinculacin de empresas, la Administracin Fiscal podr determinar si existe o no vinculacin entre las partes que
intervienen en un negocio mediante la
aplicacin de las normas anlogas y los
principios generales de derecho tributario y, en su defecto, las de otras ramas
jurdicas que ms se avengan a su naturaleza y fines (artculo 5 del Cdigo Tributario).
En los Tratados firmados por Uruguay
para evitar la doble imposicin, nuestro
pas ha adoptado la definicin sugerida por
el modelo de Tratado de la OCDE.
En lo que refiere a las normas de derecho comercial nacional, debe tenerse en
cuenta especialmente dos artculos de la
Ley de Sociedades Comerciales N 16.060
que se expiden sobre el punto:
1. El artculo 48 de la Ley N 16.060,
segn el cual existe vinculacin
entre sociedades cuando una sociedad participe en ms del 10%
(diez por ciento) del capital de la
otra y
2. El artculo 49 que considera como
sociedades controladas a aquellas
que se encuentren bajo la influencia dominante de otra u otras sociedades en virtud de participaciones sociales o accionarias o en
mrito de especiales vnculos.
El principio Arms Length

en el Uruguay
La normativa fiscal uruguaya no contiene normas expresas que regulen el principio del Arms Length. Sin embargo es
de aplicacin el artculo 6 del Cdigo Tributario, que consagra el Principio de la
Realidad Econmica.
Efectivamente, el inciso segundo de la
mencionada norma establece la predominancia de la sustancia sobre la forma jurdica, por lo cual el hecho generador de los
impuestos debe definirse atendiendo a la
realidad econmica y no a la forma jurdica adoptada por los contribuyentes.
Este principio permite a la Administracin Fiscal realizar los ajustes correspondientes en caso de operaciones entre partes vinculadas que provoquen economas
tributarias ilegtimas a travs de situaciones que no se produciran entre partes independientes.
Adems de la aplicacin del Principio
de la Realidad Econmica, existen dispo-
siciones que evitan de alguna manera la

reduccin de la carga fiscal a travs de
operaciones entre partes vinculadas.
A efectos de simplificar nuestro anlisis dividiremos estas disposiciones en cuatro grupos: (i) Normas con respecto a la
determinacin de la renta; (ii) Normas que
limitan la deduccin de gastos; (iii) Normas
sobre valuacin; y, (iv) Normas sobre retencin del IRIC.
A continuacin realizamos un breve
anlisis de cada uno de dichos grupos de
normas que constituyen, en definitiva, las
reglas sobre precios de transferencia existentes en la legislacin uruguaya.
1. Normas con respecto a la determinacin de la renta
En primer lugar la normativa establece
varias pautas referentes a la determinacin
de la renta que resultan especialmente relevantes cuando se trata de analizar operaciones entre empresas vinculadas:
a) Operaciones de Comercio Exterior: La renta gravada de las operaciones de importaciones y exportaciones se determina en principio
segn los precios declarados por las
partes (valor FOB o CIF de los bienes comercializados).
Cuando no exista precio, o cuando el declarado no se ajuste a los
que rijan en el mercado, el mismo
se determinar, en el caso de exportaciones, atendiendo el precio
de venta mayorista en el lugar de
destino.
Con respecto a las importaciones:
en principio, salvo que existan dudas con respecto al precio, la ganancia que obtienen los exportadores extranjeros por sus ventas a
Uruguay no estn alcanzadas por
el Impuesto a la Renta. De existir
dudas con respecto al precio se
comparar con el precio mayorista en el lugar de origen incrementado por los gastos de transporte y
seguro, si este ltimo fuera menor,
la diferencia se computar como
ganancia del importador (artculo
19 del Decreto N 840/1988).
En lo que refiere al IVA, el impuesto se aplica en principio sobre el
valor CIF declarado por las partes
ms los recargos de importacin.
Sin embargo, si en una operacin
entre partes vinculadas el precio no
se ajustara a la realidad entre personas independientes, la Administracin Fiscal tiene facultades para
determinar el precio de oficio.
b) Rentas de Sucursales y Agencias:
La renta neta de fuente uruguaya
de Sucursales y Agencias uruguayas de empresas extranjeras debe

ser determinada tomando como
base la contabilidad separada de las
mismas y efectuando las rectificaciones necesarias para fijar el beneficio real de estos establecimientos.
Sin perjuicio de lo anterior, cuando la contabilidad no refleje los resultados reales, la Administracin
Fiscal est facultada para realizar
estimaciones de oficio de la renta
de fuente uruguaya, teniendo en
cuenta el volumen de negocios y
los ndices que se consideren adecuados para su determinacin (artculo 35 del Decreto N 840/
1988).
c) Adjudicacin o Dacin en Pago
de Bienes a Socios y Accionistas:
El literal C del artculo 10 del
Ttulo 4 del Texto Ordenado 1996
establece que la renta bruta por la
adjudicacin o dacin en pago de
bienes a socios y accionistas se determina por la diferencia entre el
precio de venta en plaza y el valor
fiscal de los bienes adjudicados o
dados en pago.
d) Intereses ganados: En caso de
prstamos o colocaciones con no
contribuyentes, se debe computar
como renta gravada por Impuesto
a la Renta el monto mayor que surja
de la comparacin de la tasa de
inters pactada y la tasa de inters
media cobrada por las instituciones
financieras que operan en la plaza
uruguaya (Literal I del artculo 10
del Ttulo 4 del Texto Ordenado
1996 y artculo 18 del Decreto N
840/1988).
Corresponde aclarar que esta disposicin no se aplica en caso de
prstamos o colocaciones en el
exterior, ya que por el principio de
la territorialidad que rige en nuestro sistema tributario, las ganancias
obtenidas por activos situados fuera del pas no son computables a
efectos de la liquidacin del Impuesto a la Renta.
2. Normas que limitan la deduccin
de gastos
En segundo lugar, la legislacin uruguaya establece una serie de restricciones a la
deducibilidad de gastos. As:
a) Retiros de Socios: Los importes
retirados por los dueos, socios y
accionistas por cualquier concepto
que supongan una participacin en
las ganancias no son deducibles
b)
c)
d)
e)
(Literal E del artculo 15 del Ttulo

4 del Texto Ordenado 1996).
Arrendamiento de Inmuebles a No
Contribuyentes: La deduccin
anual en concepto de arrendamiento de inmuebles est limitada al 25
por ciento del valor del inmueble
arrendado fijado por la Direccin
Nacional de Catastro al inicio de
cada ejercicio. Esta limitacin no es
de aplicacin si el arrendador es un
sujeto pasivo del Impuesto a la Renta (Literal del artculo 13 del
y artculo 30 del Decreto N 840/
1988).
Comisiones por Exportaciones: La
deduccin de las comisiones pagadas o acreditadas a personas del exterior por operaciones de exportacin est limitada al 5 por ciento
del valor FOB de los bienes exportados (Literal O del artculo 13 del
y artculo 33 del Decreto N 840/
1988).
Deduccin de intereses: La deduccin de intereses generados por
prstamos recibidos de no contribuyentes del Impuesto a la Renta
no podr superar los intereses que
surjan de aplicar la tasa de inters
anual abonada por el Banco Repblica por depsitos a plazo fijo (artculo 32 del Decreto N 840/
1988).
Asimismo, no se admite la deduccin de intereses sobre saldos de
las cuentas de dueos, socios, Casa
Matriz o sucursales (artculo 32 del
Decreto N 840/1988).
Gastos realizados en el Extranjero:
Esta clase de gastos son, en general, deducibles del Impuesto a la
Renta, pero existen dos restricciones al respecto: (i) deben ser imprescindibles para la obtencin de
rentas gravadas por el impuesto y
(ii) deben ser razonables a juicio
de la Direccin General Impositiva (Literal L del artculo 13 del
Ttulo 4 del Texto Ordenado 1996).
3. Normas de valuacin
a) Enajenacin de Establecimiento
Comercial: Con respecto a la valuacin de activos y su incidencia
para el clculo del IRIC, la norma
ms importante relacionada con
este tema es la referente a los casos de enajenacin de establecimientos o casas de comercio que
realicen actividades gravadas por
Impuesto a la Renta. En tales ca-
sos el adquirente deber mantener

el mismo valor fiscal de los bienes
de la empresa al momento de la
enajenacin (artculo 20 del Ttulo 4 del Texto Ordenado 1996).
4. Normas sobre retencin del Impuesto a la Renta
Por ltimo, otro mecanismo que tiende a evitar las economas ilegtimas de
impuestos a travs de operaciones entre
compaas vinculadas es el rgimen de retencin de Impuesto a la Renta, que tiene
como finalidad casi exclusiva evitar abusos
en cuanto a la realizacin de gastos cuyos
beneficiarios no son contribuyentes del
impuesto. Con respecto a los hechos generadores del Impuesto a la Renta instantneo por retencin en la fuente nos remitimos a lo expresado en el apartado II.3
anterior.
Sanciones y recursos de
impugnacin
En caso que la Administracin Tributaria determine que existe omisin en el pago

de tributos como consecuencia de un incorrecto tratamiento tributario de operaciones entre empresas vinculadas, el organismo procede a realizar un avalo de las
diferencias detectadas, que debe ser notificado al contribuyente.
Al respecto cabe anotar que la omisin
en el pago de tributos se sanciona con un
20 por ciento de multa sobre el impuesto
impago y con recargos mensuales calculados hasta el momento de la cancelacin.
Si se omite el pago de impuestos adeudados en carcter de agente de retencin
responsable por deuda ajena, la multa alcanza al 100 por ciento.
Finalmente, si existiera defraudacin
por parte del contribuyente, la multa podr ascender a 15 veces el monto del tributo impago.
Los contribuyentes a quienes la Administracin Tributaria haya imputado omisiones de pago de tributos, pueden impugnar el avalo realizado por este organismo
ante el propio organismo y el Ministerio
de Economa y Finanzas (recursos administrativos de revocacin y jerrquico). De
ser rechazados expresa o fictamente los
recursos interpuestos se puede accionar
ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo (TCA), quien podr aceptar el
reclamo del contribuyente, anulando el acto
administrativo por el que se estableci el
avalo, o confirmando la posicin de la
Administracin Tributaria.
INFORME TRIBUTARIO

TRANSFERENCIA EN VENEZUELA
Jess Sol Gil (*)
Los precios de
transferencia
En Venezuela se incluy expresamente las regulaciones de Precios de Transferencia de los bienes y servicios, as
como prstamos entre empresas vinculadas, en la reforma de la Ley de Impuesto sobre la Renta de 1999, a partir
de lo que nuestro pas pas de un rgimen en donde slo se gravaban las rentas de fuentes territoriales a un sistema
de rentas mundiales.
Los precios de transferencia de bienes y servicios no estaban regulados expresamente en nuestra legislacin hasta
ese ao, sin embargo algunas normas
contenidas en leyes tributarias vigentes
hasta entonces prevean que las transacciones u operaciones de venta deban determinarse sobre la base de valores de
mercado, entre esas normas estaba la
propia Ley de Impuesto sobre la Renta
derogada en ese ao y la vigente Ley de
Impuesto al Valor Agregado. Sin embargo las normas que regan la imposicin
a la renta hasta ese ao, slo hacan una
mera referencia y quedaban a interpretaciones subjetivas por parte de los contribuyentes, la Administracin Tributaria
y los tribunales el determinar los valores
de mercados cuando se presentaban
conflictos sobre este particular.
As las cosas, nuestra Ley de Impuesto sobre la Renta en el pargrafo primero de su artculo 23 contiene el principio general de normalidad de los precios en los trminos siguientes: El costo de los bienes ser el que conste en
las facturas emanadas directamente
del vendedor, siempre que los precios
no sean mayores que los normales en
el mercado.
Ahora bien, la ltima reforma de la
Ley de Impuesto sobre la Renta venezolana, del 28 de diciembre de 2001 que
modific la Ley de 1999 establece que
Los contribuyentes que celebren operaciones con partes vinculadas estn
obligados, a efectos tributarios, a determinar sus ingresos, costos y deducciones considerando para esas operaciones los precios y montos de contraprestaciones que hubiere utilizado con
36 / Diciembre 2003
o entre partes independientes en operaciones comparables(1) .

La promulgacin en forma expresa
del Arms Length Principle en los trminos antes explicados, la encontramos
complementada en el artculo 114 de
la referida Ley que prev que Cuando
las condiciones que se aceptan o impongan entre partes vinculadas en sus
relaciones comerciales o financieras
difieran de las que seran acordadas
entre partes independientes, los beneficios que habran obtenido por una de
las partes de no existir estas condiciones, y que de hecho no se han producido a causa de las mismas, sern incluidos en los beneficios de esta empresa y sometidos a imposicin en consecuencia.
En este sentido, podemos afirmar
que nuestra legislacin adopta el principio de operador independiente o
valores arms length que implica comparar los precios de transferencias de
bienes y servicios entre partes vinculadas con operaciones similares realizadas
entre partes independientes.
De acuerdo con los artculos citados,
en la materia de determinacin de costos y gastos deducibles se debe determinar que son acordes con los precios de
mercado o similares a los realizados entre partes independientes.
Estas normas en materia de costo
referente a que los precios deben ser los
corrientes de mercados son aplicables
inclusive en operaciones realizadas entre partes independientes, pero aquellas
en cuanto ingresos, costos y gastos por
importacin o exportacin aplicable a
partes o empresas vinculadas, que deriva del citado artculo 112, el cual requiere que los precios sean fijados como
si la operacin se hubiera efectuado en-
tre partes independientes (Arms length) es slo aplicable en operaciones entre entes vinculados.
En este sentido, podemos definir, en
trminos generales como Precios de
Transferencia, todos aquellos lineamientos y procedimientos orientados a
evitar, que por acto de naturaleza comercial o contractual provoquen efectos fiscales nocivos en el pas donde se generen las utilidades o prdidas reales en
actividades empresariales.
Se debe destacar que en Venezuela,
aun cuando la Ley no regulaba, hasta el
ao 1999, expresamente aspectos sobre precios de transferencias y slo se
limitaba a prever que el costo de los bienes y servicios deba estar acorde a precios de mercados, la jurisprudencia haba sentado lo siguiente: ... la renta
efectiva de una empresa cuyas utilidades estn sometidas a la Ley de Impuesto sobre la Renta no puede ser
arbitrariamente determinada por convenios, particularmente por convenio
entre... y una filial, para determinar
por anticipado y con prescindencia de
los precios normales del mercado, es
precisamente el tipo de convenios particulares entre filiales que la Administracin no podra permitir, por ser violatorio de la verdadera naturaleza de
la renta, de las utilidades que caen
dentro de las disposiciones legales(2).
Como se desprende de la transcripcin parcial de la sentencia, ya para el
ao de 1952 en Venezuela la jurisprudencia deja el criterio de no permitirse
la manipulacin de los precios en operaciones entre partes vinculadas, pues
esto desvirta la naturaleza de la imposicin a la renta.
Sin embargo, como ya explicamos,
no es sino hasta 1999 cuando se inclu-
(*) Abogado, Especialista en Derecho Financiero y Tributario, Profesor de Postgrado de Derecho Tributario de la
Universidad Central de Venezuela, de la Maestra en Gerencia Tributaria de las Universidades Metropolitana y
de los Andes, miembro y exSecretario General de la Asociacin Venezolana de Derecho Tributario, miembro
del Directorio del Instituto Latinoamericano de Derecho Tributario. Socio de KPMG Escritorio Jurdico (Venezuela). El presente trabajo y las opiniones contenidas en el mismo pertenecen al autor y no representan
opiniones o puntos de vista de KPMG.
(1) Artculo 112 de la Ley de Impuesto sobre la Renta del 28 de diciembre de 2001.
(2) Sentencia de la Junta de Apelaciones N 382 del 23 de mayo de 1952. Caso The Venezuelan Oil Concessions LTD.
ye expresamente la obligacin a los contribuyentes de aplicar metodologas para

demostrar que las operaciones entre
entes vinculados cumplen con el principio Arms Length, es decir, que los precios por la transferencia de bienes y servicios u operaciones financieras entre
empresas filiales o vinculadas son similares a las realizadas con partes independientes.
Posteriormente en la Reforma del 28
de diciembre de 2001 se modifican aspectos importantes en cuanto a las normas referentes a Precios de Transferencia entre partes vinculadas, que es la
norma vigente actualmente, respecto de
la que pasamos a realizar una sntesis
que la pueda ilustrar en forma general.
de precios de
transferencia en la Ley de
2 Normas
Impuesto sobre la Renta
venezolana
La reforma de la Ley de Impuesto
sobre la Renta de 2001 adopt, en materia de Precios de Transferencia, lineamientos internacionales contenidos en
el reporte de la OCDE del ao 1995.
El nuevo texto legal introdujo cambios importantes con respecto a la Ley
de 1999, entre los cuales se encuentra:
el principio de plena competencia, los
mtodos, la sujecin al rgimen de precios de transferencia de los contratos de
asistencia tcnica, servicios tecnolgicos
y regalas y el anlisis funcional, entre
otros.
El rgimen venezolano de precios de
transferencia est orientado a lineamientos internacionales, permitiendo a las
empresas multinacionales tener relativa
uniformidad con respecto a otros pases
donde realizan operaciones.
Al efecto las empresas que realizan
operaciones de importacin, exportacin suministro de servicios con empresas vinculadas estn en la obligacin de
realizar y tener a disposicin de las autoridades tributarias el estudio de precios
de transferencia.
A los efectos de la legislacin venezolana, se entiende por parte vinculada
la empresa que participe directa o indirectamente en la direccin, control o
capital de otra empresa, o cuando las
mismas personas participen directa o
indirectamente en la direccin, control
o capital de ambas empresas.
En cuanto a los mtodos, son los
mismos propuestos por la Organizacin

para la Cooperacin y el Desarrollo Econmicos (OCDE) en el Informe del ao
1995, estos mtodos son:
Mtodos del Precio Comparable

no Controlado;
Mtodo del Precio de Reventa;
Mtodo del Costo Adicionado;
Mtodo de Divisin de Beneficios;
Mtodo de Margen Neto Transaccional.
Nuestra legislacin establece la obligacin de considerar el Mtodo del Precio Comparable no Controlado como
primera opcin a los fines de determinar si los precios de transferencia entre
partes vinculadas son razonables y en su
defecto, debe seleccionar el mtodo que
represente la medida ms adecuada que
en forma objetiva y confiable resulte a
las transacciones bajo estudio.
Otro aspecto contenido en la legislacin venezolana (artculo 116) es que
remite en forma expresa, para todo lo
no previsto, a las guas sobre precios de
transferencia para las empresas multinacionales aprobadas por el Consejo de la
OCDE en el ao de 1995, o aquellas
que las sustituyan, lo cual por una parte
brinda uniformidad, pero por otra podra violar el principio de legalidad tributaria, por cuanto deja en manos de un
organismo multinacional el establecimiento de normas de control fiscal que
conlleva a la determinacin de la obligacin tributaria; aspecto este que conllev a la Sala Constitucional de nuestro
vecino pas de Colombia a declarar nula
una norma similar.
Por otra parte, la Ley venezolana
obliga a presentar una declaracin a la
Administracin Tributaria a ttulo informativo de las operaciones realizadas
entre partes vinculadas, que debe consignarse en el mes de junio de cada ao,
en los trminos que establezca esta Administracin.
Tambin obligan a los contribuyentes a conservar la documentacin y estudio de precios de transferencia contentiva de una lista de documentacin
soporte, con el objeto de poder realizar
los anlisis al momento de fiscalizar a
los mismos.
anticipados de
precios de transferencia
3 Acuerdos
(APA)
El Cdigo Orgnico Tributario venezolano y la reforma de la Ley de Impuesto sobre la Renta prevn la posibilidad,
tanto para el contribuyente como para
la Administracin Tributaria, de suscribir Acuerdos Anticipados de Precios de
Transferencia ( APA).
Este programa es concebido en Venezuela como un mecanismo por medio
del cual, el contribuyente acude a la Administracin Tributaria, en forma voluntaria, para proponer una metodologa o
poltica que aplicar en una o varias transacciones a celebrarse con partes vinculadas en un perodo determinado.
Esta propuesta, debe contener los
elementos necesarios para verificar que
los trminos y condiciones de tales transacciones se correspondan con el principio de plena competencia.
En cuanto a los elementos de anlisis y estudios que deben presentar en la
solicitud son similares a las legislaciones
de otros pases, pero la Administracin
requiere informaciones y documentaciones adicionales.
La Ley venezolana prev que el perodo mximo de vigencia de un APA es
de tres (3) aos, dejando abierta la posibilidad de extensin de la misma previa
presentacin de una solicitud del contribuyente.
Particularmente critico las normas
que sobre esta materia tiene la Ley venezolana, por la discrecionalidad excesiva dada a la Administracin Tributaria
para aprobar o rechazar una propuesta
de APA, lo cual ha originado que a dos
aos de su vigencia no haya sido propuesto ninguno por parte de los contribuyentes, por lo que considero que esto
debera llevar a una posible reforma legislativa en esta materia.
INFORME TRIBUTARIO
VALOR DE MERCADO Y PRECIOS

DE TRANSFERENCIA EN VENEZUELA
Asdrbal Villegas (*)
Los precios de
transferencia
En las empresas que poseen filiales

o unidades descentralizadas ubicadas en
otros pases, por lo general, existe la
necesidad de intercambiar bienes y servicios entre las distintas divisiones de la
organizacin; esta necesidad a menudo
crea el problema de fijar en forma justa
y correcta el precio de transferencia
ya que, adems de la necesidad legtima
de cada divisin, tambin existe el deseo de maximizar las medidas de desempeo global de la organizacin por
medio de la compra y venta entre las
distintas divisiones de la misma.
El problema administrativo del intercambio de productos entre las divisiones involucra la decisin de adquirir o
no, los productos e insumos necesarios
a las filiales o unidades descentralizadas.
Cuando el producto transferido cuenta
con un mercado externo, la divisin vendedora puede o no vender el producto
dentro de la organizacin, de la misma
forma, la divisin compradora puede
comprar el producto interna o externamente.
El principal problema de los precios
de transferencia se da cuando las divisiones actan de acuerdo al beneficio
global y no al de su propio inters, es
decir, puede existir la manipulacin del
precio de transferencia en beneficio de
la corporacin como un todo en detrimento de una unidad determinada. La
complejidad del problema de los precios
de transferencia depende de lo extensa
que sea la relacin de intercambio entre
las divisiones de la empresa, adems de
su grado de independencia.
Por lo tanto, siempre existe el inters de manipular el precio de transferencia porque ste afecta la forma en
que se distribuyen los ingresos y la generacin de los mismos y en consecuencia, se afecta la carga tributaria en funcin de los intereses de la empresa.
Los precios de transferencia se usan
cuando se realiza un intercambio entre
divisiones casi independientes de una
misma organizacin. Por lo tanto el pre-
38 / Diciembre 2003
cio de transferencia es el valor interno

asignado a un producto o servicio que
una divisin provee a otra.
Para corregir los efectos perjudiciales de esta situacin, muchas Administraciones Tributarias han optado por
establecer legislaciones inherentes a regular la valoracin de las operaciones
entre entes vinculados; y que en definitiva persiguen que dichas operaciones
estn valoradas acorde a los precios vigentes en el mercado en operaciones
entre partes independientes
Lo anterior nos conduce a manifestar que el precio de transferencia debe
representar el punto de equilibrio entre
el costo de oportunidad representado por
el precio mnimo que la divisin vendedora est dispuesta a aceptar y el precio
mximo que la divisin compradora est
dispuesta a pagar. Por cada divisin se
define como sigue:
El precio de transferencia mnimo es el precio que no dejar a

la divisin vendedora en peores
condiciones de las que se encontrara de realizar el intercambio
en forma interna en vez de externa.
El mximo es el precio que no
dejar a la divisin compradora
en peores condiciones de las que
se encontrara de realizar el intercambio de forma interna en
vez de externa.
Los precios de transferencia aluden a la tcnica en la instrumentalizacin de las relaciones econmicas (comerciales, financieras, etc.) para alterar
los precios de las mismas y transferir beneficios de unos sujetos a otros en la
cuanta en la que el precio concertado
difiere del usual de mercado. La tipologa de estas operaciones es muy variada: puede darse tanto en la compra de
mercancas a precios superiores a los de

mercado (o su venta a precios inferiores), como en pagos muy elevados por
la transferencia de tecnologa o la prestacin de servicios o en el pacto de intereses reducidos o elevados por prstamos
Hasta ahora hemos visto que los precios de transferencia son los valores que
establecen partes vinculadas a los bienes y servicios que se transfieren, y que
en muchas ocasiones son utilizados para
obtener un beneficio global en detrimento de una unidad o dependencia determinada. Asimismo manifestamos que
algunos pases han adoptado medidas
para regular la determinacin del precio
de transferencia y asimilarlo lo ms posible al precio corriente en el mercado,
al respecto debemos agregar que tales
regulaciones persiguen, entre otras cosas:
Evitar estrategias tendentes a dirigir las utilidades o prdidas generadas en un pas, hacia otro
con mayor libertad en el manejo
de cifras.
Evitar el traslado de utilidades o

prdidas por medio de operaciones artificiales tales como intereses, dividendos, o en su caso simplemente a travs de los costos
de oportunidad.
Cerrar brechas que permitan la

manipulacin de operaciones, a
fin de cambiar la concepcin tributaria de la operacin realizada.
Crear elementos que permitan

verificar que las operaciones de
los contribuyentes sean reales y
se apeguen a las circunstancias
que en el momento influenciaron
a celebrar una operacin por debajo de los estndares normales.
(*) Abogado, Coordinador Internacional de Impuesto para BDO Venezuela. Profesor de Postgrado en la Universidad de los Andes y de los cursos de extensin profesional de la Universidad Central de Venezuela.
Antecedentes de las
regulaciones sobre precios
de transferencia en
Venezuela
La primera regulacin sobre esta

materia en Venezuela la encontramos en
la Ley Orgnica de Aduanas, en donde
se estableci la determinacin del Valor Normal en Aduanas para utilizarlo
como base imponible en los tributos
aduanales; asimismo encontramos las
Normas de Valoracin del GATT adoptadas por Venezuela las cuales contienen los llamados ajustes por vinculacin.
Hasta 1999, ao en que es reformada la Ley de Impuesto Sobre la Renta y
se incorpora por primera vez normas
sobre precios de transferencia, no exista en el pas otra regulacin expresa
sobre la materia, por lo tanto la valoracin de las transacciones entre partes
vinculadas se encontraba a discrecin de
los contribuyentes. No obstante, algunas
leyes incluan en su contenido la exigencia que las operaciones sean reflejadas a
Valores de Mercado, sin establecer
parmetros vlidos o mtodos de determinacin.
Con la reforma de la Ley de Impuesto Sobre la Renta en octubre de 1999,
se incorpora un nuevo captulo referido
a los precios de transferencia. Dicha regulacin es modificada en diciembre de
2001 y se establecieron normas ms
acordes con las regulaciones internacionales y con las Directrices de la OCDE
sobre precios de transferencia, con las
cuales:
Se aplica el principio del operador independiente.
Se aplican los mtodos internacionalmente aceptados.
Se utiliza la definicin de vinculacin de la OCDE.
Se aplican a todas las transacciones entre partes vinculadas (sin

excluir asistencia tcnica, servicios tecnolgicos y regalas, tal
como lo haca la Ley de 1999).
Se aplican en gran medida las

directrices de la OCDE.
Se establecen deberes formales,
entre los que destaca la obligacin que tienen los contribuyentes que efecten operaciones entre partes vinculadas de elaborar
una declaracin informativa durante el mes de junio siguiente al
cierre del ejercicio.
Se incluye la posibilidad de celebrar Acuerdos Anticipados de

Precios de Transferencia (APAS).
Se elimina la utilizacin de mrgenes establecidos por la Administracin Tributaria, en atencin
a lo dispuesto en la Ley de Impuesto Sobre la Renta de 1999.
El Principio de Arm's
Length en Venezuela
Con la finalidad de evitar el efecto

nocivo de los precios de transferencia
en la recaudacin tributaria, la legislacin venezolana adopt parmetros que
permitan a las autoridades fiscales determinar cul habra sido el precio fijado
si las partes no hubieran sido vinculadas. Los cuales cumplen con el Principio Arms Length, que es el establecimiento de patrones de referencia indicativos de un precio normal y objetivo,
que fluira de una transaccin en condiciones de plena concurrencia. Este principio, en la legislacin venezolana tiene
las siguientes caractersticas:
Se parte de la premisa que en

condiciones de libre competencia,
el precio es fijado por el mercado, entendiendo por tal un mercado abierto, sin limitaciones.
Se debe hacer referencia a una

transaccin concreta (identificada
y nica).
Debe considerar todas las obligaciones legales asumidas por las

partes contratantes.
Estrategias de captacin de mercados y costo de oportunidad.
Debe cotejarse las caractersticas

de la operacin (bienes o servicios ofrecidos, actividades y riesgos asumidos por las partes, estructura de costos, clusulas con-
tractuales, circunstancias econmicas de las partes, estrategia empresarial, patrn de comportamiento, valor intangible asociado
a la empresa que produce o comercializa el producto, momento en que se produce la operacin).
Cuando el precio entre empresas

vinculadas difiere del usual de
mercado pueden hacerse ajustes
para evitar distorsiones, siempre
que pueda determinarse el valor
de mercado en operaciones similares y bajo circunstancias similares. Debe considerarse por lo tanto razones objetivas y subjetivas.
Desde 1999, ao en que Venezuela

adopt las primeras normas sobre precios de transferencia la evolucin de las
mismas ha sido notoria, las primeras,
atribuan a la Administracin Tributaria
facultades para fijar los mrgenes en que
deberan ubicarse los contribuyentes para
evitar reparos fiscales, asimismo, las derogadas reglas contenan para el anlisis de las operaciones nueve mtodos:
cuatro (04) para las ventas y cinco (05)
para las compras.
La legislacin vigente, unific los
mtodos de anlisis y los redujo a cinco
(05) vlidos tanto para las operaciones
de compras como a las de ventas; aunque an conserva algunas imprecisiones
legales, en lneas generales su contenido se adapta ms a las tendencias internacionales y est notoriamente orientado a cumplir con el Principio Arms
Length representando de este modo un
avance en la legislacin que regula la
materia.

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Los planes de exportacin debern cubrir un perodo mximo de 12 meses.

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