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UNIDAD 3

FORMACIÓN DE LOS CONTRATOS (Irrastorsa)
Elementos esenciales:
Aquellos elementos que sin los cuales, el contrato no existe. Los elementos
esenciales son:
o
o
o
o

Objeto
Sujeto
Causa final
Consentimiento (capacidad)

Consentimiento: Es una declaración de voluntad común, destinada a
reglar sus derechos.
En los contratos, tenemos:
Elementos ESENCIALES: estos son aquellos que si o si tienen que existir, y
que sin los cuales no podemos hablar de contratos.
Elementos NATURALES: son aquéllos que naturalmente se encuentran en
un contrato y forman parte de él por imperio de la ley, pero que las partes
pueden dejar de lado por medio de una cláusula expresa.
o
o
o
o

La garantía de saneamiento y la garantía de evicción en los contratos
onerosos.
La gratuidad en los contratos de donación.
Garantía por vicios redhibitorios
Pacto comisorio en los contratos bilaterales.

Nótese, que mientras que los elementos esenciales deben darse
siempre, por ser imperativamente impuestos por la ley, los naturales se
dan normalmente pero pueden ser excluidos por voluntad de las partes,
pues están previstos supletoriamente por la ley.
Elementos ACCIDENTALES: son elementos que normalmente no
corresponden a un contrato, pero que las partes voluntariamente pueden
incorporar por medio de una cláusula expresa.
La diferencia con los anteriores es clara. Mientras los elementos naturales
están en el contrato y las partes pueden dejarlos de lado; los
accidentales no están en el contrato, pero las partes pueden
incorporarlos.
Por ejemplo: Seña, Pactos que se agregan en la compraventa.
ELEMENTOS ESENCIALES
EL CONSENTIMIENTO
De esta manera, el consentimiento es un elemento esencial de los
contratos. Antes de entrar a estudiar qué elementos integran la teoría del
conocimiento (y como estamos hablando de declaraciones de voluntad),
vamos a realizar un repaso de las TEORÍAS DE LA DECLARACIÓN.

En principio, la declaración de la voluntad, COINCIDE entre lo que el
sujeto quiere y lo que el sujeto declara.
El problema surge cuando hay DISCORDANCIA ENTRE LO QUERIDO Y LO
DECLARADO. ¿Qué pasa cuando hay una discordancia entre lo declarado y
lo querido? Hay teorías que responden a esta pregunta.
Teorías de la declaración de voluntad:
La primera teoría que intenta dar una respuesta a esta discordancia entre lo
querido y declarado, es:

Teoría de la VOLUNTAD REAL: (“LO QUE QUISO DECIR”) Saviny
Lo que prevalece es la VOLUNTAD INTERNA, es decir que siempre
hay que analizar lo que quiere el sujeto (voluntad real del sujeto).
Dice que los efectos jurídicos de los actos, surgen siempre en base a
lo que la persona realmente quiere. En caso de controversia, la
voluntad real prevalece sobre la voluntad declarada.
Critica: a esta teoría se le critica diciendo que la voluntad interna es
muy cambiante, y que a veces es muy difícil desentrañar lo que
realmente quiere el sujeto.

Teoría de la DECLARACIÓN de la voluntad: (“LO QUE EXPRESO
EL AGENTE”)
Esta teoría sostiene que lo que prevalece es la DECLARACIÓN (“lo
que manifestó querer”). Esto es así, debido a que es a partir de esta
declaración, se producen los efectos jurídicos entre las partes. De lo
contrario, habría inseguridad jurídica.
La comunicación es interpersonal, y la voluntad solo puede ser
interpretada en base a lo que la persona dice o hace. Para que la
intención se transforme de un fenómeno de conciencia en fenómeno
volitivo, es indispensable la exteriorización.
Lo que se le critica a la teoría de la declaración, es que muchas
veces, realmente se da esta discordancia entre lo que declara y lo
que quiere.

    TEORÍAS INTERMEDIAS: En las teoría intermedias se hace una
distinción entre las declaraciones recepticias y las no recepticias:
 Declaración RECEPTICIA: son aquellas que están dirigidas a
la otra parte. La interpretación de la voluntad del sujeto, se
hace en base a lo que DECLARA, en función de proteger a la
otra parte (de lo que pudo entender o de lo que pudo
interpretar) y a los terceros. Se interpreta y respeta la voluntad
interna del sujeto (lo que quiso), pero fundamentalmente
teniendo en cuenta que es lo que declaró.
 Declaración NO RECEPTICIA: en estas declaraciones, como
no está dirigida a la otra parte, se atiende a lo que el sujeto
quiso decir. Es decir que se lo interpreta en base a lo que esa
persona quería expresar (quiso decir), y no como lo entendió la
otra parte. Hay que analizar la voluntad interna, que es lo que
prevalece ante todo.

Nuestro código civil:
Adopta una posición ECLÉCTICA que se deduce de diversos institutos que
lo contemplan. Esto es así, debido a que admite la teoría de la voluntad
declarada, pero no en forma extrema sino MODERADA. ¿Por qué?
Porque admite la revisión de los contratos, cuando existen vicios de
la voluntad. Error, dolo y violencia. Ej. art 954.
Adopta una posición intermedia. Si bien en algunas materias - ej: derecho
de familia y sucesiones- hace prevalecer la intención real del sujeto, en
el resto por lo general ninguna voluntad prevalece sobre la otra, SALVO que
se dé alguno de los siguientes casos, pues entonces prevalece lo declarado:


1) si hubo reserva mental: esto ocurre cuando
conscientemente el declarante quiere en su fuero interno algo
diferente a lo expresado. Si fuera así, “el acto vale por lo
que dice y no por lo que piensa”.
2) si hubo error inexcusable (si la equivocación o error, se
debió totalmente a la negligencia o a la imprudencia de quien
lo sufrió).
3) si hubo dolo recíproco: esto es, cuando ambas partes del
acto actuaron con dolo.
4) si hubo simulación. En este caso, lo declarado vale para
los terceros.

ELEMENTOS DEL CONSENTIMIENTO
Formación del consentimiento: la oferta y la aceptación.
Para que exista consentimiento - conf. Art. 1144- es necesario
que haya una OFERTA o propuesta de una de las partes (ofertante,
oferente) y que ella sea ACEPTADA por la otra parte (aceptante).
El consentimiento, está integrado por dos elementos:
 1) Oferta
 2) Aceptación
Tanto la oferta como la aceptación, son declaraciones de la voluntad. Tanto
el concepto de la oferta como la aceptación, se saca del concepto del
contrato (declaración de voluntad).
El art. 1144: “el consentimiento debe manifestarse por ofertas o
propuestas de una de las partes, y aceptarse por la otra”.
OFERTA:
Es la PROPOSICIÓN unilateral que una de las partes dirige a una persona
determinada para celebrar un contrato. Es una declaración de voluntad,
UNILATERAL, RECEPTICIA y tiene por finalidad, dar una propuesta de
celebrar un contrato.
 Unilateral: porque es la voluntad de una sola persona
 Recepticia: porque va dirigida a la otra parte.
 Tienen la finalidad de dar una propuesta para formar un contrato.

¿Cuál es la NATURALEZA JURÍDICA de la oferta? Es una DECLARACIÓN
DE VOLUNTAD.
Requisitos ESENCIALES para la validez de la oferta:
Son dos requisitos que tienen la finalidad de diferenciar a la oferta de
cualquier declaración de voluntad.
En principio, debe ser hecha por una persona que actúe con
discernimiento, intención y libertad, pues se trata de un acto
voluntario. Si alguno de estos requisitos faltare -sea por minoridad, error,
dolo, violencia, fraude, etc.- la oferta no tendría validez, pues no sería
voluntaria.
Requisitos esenciales de la oferta:
o

o

1) dirigida A PERSONA DETERMINADA: Debe ser RECEPTICIA
(debe tener un destinatario). Es decir, que se dirija a persona
o personas determinadas: La oferta en el ámbito civil, es muy
LIMITADO. “Art. 1148. Para que haya promesa, ésta debe ser a
persona o personas determinadas…”
3) Debe ser COMPLETA Y AUTOFUFICIENTE: tener todos los
antecedentes constitutivos de un contrato. Es decir, sobre que objeto
recae, que tipo de contrato quiere celebrar, determinación del
oferente y del destinatario, precio si lo hubiere, etc. La propuesta
debe contener los elementos necesarios como para que una
aceptación lisa llana permita tener por concluido el contrato. “Art.
1148…contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos de
los contratos.
El máximo de completividad se presenta cuando el contenido de la
proposición permite al destinatario contestar con un simple SÍ.

La OFERTA en la LEY DE DEFENSA DEL CONSUMIDOR
indeterminada).

(Persona

¿Cuál es la diferencia entre la oferta del ámbito de la Ley de Defensa al
Consumidor y la oferta del ámbito civil?
La oferta dirigida a consumidores POTENCIALMENTE
indeterminados, obliga a quien la emite, durante el tiempo que se
realice, debiendo contener la fecha de comienzo y finalización, así
como también sus modalidades, sus condiciones y limitaciones.
En este caso, la oferta está dirigida a consumidores potencialmente
INDETERMINADOS, es decir, a sujetos que pueden convertirse en
consumidores. Por lo tanto, una empresa que es parte en la cadena de
producción, no puede ser considerado consumidor.
Esta INDETERMINACIÓN en cuanto al sujeto, que plantea la LDC, es
totalmente opuesta a la oferta del código civil que plantea que la oferta está
dirigida a un sujeto determinado. Como se ve, la oferta en la LDC es muy
AMPLIA.
Entonces, ¿Cómo lo circunscribe la LDC, el concepto de consumidor?
Es obvio que si yo me obligo frente a todo el mundo, no voy a poder cumplir
con todos. Entonces, para que el oferente no torne ilusorio los derechos de

todos, debido a que no puede cumplir con todo el mundo, SE LIMITA EL
OBJETO. Por eso dice que tiene que emitirla, tiene que indicar el
tiempo (de comienzo y finalización de la oferta), sus modalidades,
condiciones y limitaciones. Es decir que lo circunscribe de alguna
manera, desde el objeto.
EFECTOS:
¿Cuáles son los efectos que tiene la oferta en el ámbito del código civil?
¿Cuál es el valor jurídico?
La oferta en el ámbito del código civil, es LIBREMENTE REVOCABLE,
hasta antes de la aceptación. Esto quiere decir que aquel que hace la
oferta al oferente, puede revocarla cuando quiera.

 ¿CUÁL ES EL LÍMITE? El límite es hasta que haya sido aceptada.
Una vez ACEPTADA, se ha perfeccionado el contrato. Pero mientras
tanto es libremente revocable.
Art. 1.150. Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan
sido aceptadas, a no ser que el que las hubiere hecho, hubiese
renunciado a la facultad de retirarlas, o se hubiese obligado al
hacerlas, a permanecer en ellas hasta una época determinada.
El mismo artículo plantea EXCEPCIONES:
o La oferta es irrevocable cuando el ofertante RENUNCIA a la
facultad de revocar la oferta.
o Cuando se hubiere obligado a mantener la oferta
durante un tiempo determinado (oferta a término).
Ley de defensa al consumidor
El tercer párrafo del ART. 7 dice: La no efectivización de la oferta será
considerada NEGATIVA O RESTRICCIÓN INJUSTIFICADA DE VENTA,
pasible de las sanciones previstas en el artículo 47 de esta ley. (Ley N°
26.361. 2008)
La oferta en el ámbito del consumidor:
 es obligatoria y tiene EFECTO VINCULANTE, por lo tanto, NO ES
LIBREMENTE REVOCABLE.
Si no cumple con la oferta, se considera que hay una NEGATIVA DE VENTA
y será pasible (el proveedor) de SANCIONES prevista en el art. 47 de la ley.
De esta manera, la oferta en el ámbito de la LDC, es obligatorio. Si el
proveedor no cumple con la oferta, por más que el consumidor no haya
aceptado, se considera que hay una negativa de venta.
¿Cuándo procede la revocación de una oferta pública en la LDC?
La revocación de la oferta hecha pública es EFICAZ una vez que
haya sido difundida, por los MEDIOS SIMILARES empleados para
hacerla conocer la oferta. Es decir que si quiere revocar, tiene que
hacerlo conocer por los mismos medios por los cuales se hizo
conocer la oferta.

ACEPTACIÓN
Es una DECLARACIÓN DE VOLUNTAD, unilateral, recepticia y tiene por
finalidad perfeccionar un contrato.
La aceptación va dirigida al oferente y es la conformidad que presta el
destinatario, a la oferta que se le ha hecho.
Técnicamente se dice PERFECCIONAR y no concluir, debido a que ésta
última se puede confundir con extinguir.
La aceptación tiene requisitos:
A los requisitos de la OFERTA, que tiene que estar dirigida a un sujeto
determinado, y ser completo y autosuficiente en cuanto al objeto, la
ACEPTACIÓN debe ser LISA Y LLANA Y OPORTUNA. Además, debe ser
hecha por persona que actué con discernimiento, intención y
liberta.
Requisitos esenciales de la aceptación
 1) LISA Y LLANA. Es decir, frente a la oferta que tiene todos los
antecedentes constitutivos de un contrato, el aceptante debe decir
“sí acepto”, y cualquier MODIFICACIÓN que se haga, importa la
PROPUESTA de un NUEVO CONTRATO (se invierten los roles).
Se dice que la aceptación debe ser lisa y llana y CONGRUENTE
con la OFERTA, en el sentido de que debe aceptar todos los puntos
que integran la oferta, sin hacer modificaciones.
Art. 1.152. Cualquiera modificación que se hiciere en la oferta al
aceptarla, importará la propuesta de un nuevo contrato.
 2) OPORTUNA y debe recaer sobre un CONTRATO VIGENTE: No
sería oportuna si ya venció el plazo de la oferta que puede ser
expresa o resultar de los usos y costumbres. Borda. Es decir, debe
darse dentro del periodo de vigencia de la oferta.
Aclaración, en nuestro régimen la oferta es libremente revocable y no
está sujeta a ningún plazo de duración. Esto hace que el sistema
argentino sea simple.
CRITICA: al no establecer un plazo de vigencia de la oferta, pude
afectar la seguridad jurídica.
MOMENTO DE CONCLUSIÓN DE LOS CONTRATOS
En la parte de OPORTUNIDAD de la aceptación, hay que distinguir el
contrato entre presentes y entre ausentes.
1) Contratos ENTRE PRESENTES
Es cuando las partes están en contacto directo, de modo que la oferta
y la aceptación se pueden producir inmediatamente, sin solución de
continuidad. En este tipo de contrato, no hay un periodo de tiempo
entre la oferta y la aceptación.
Tratándose de contrato entre presentes que se encuentran en
comunicación instantánea, la oferta debe aceptarse Inmediatamente.
Si no fuere así, se juzga como que no fue aceptada.

Art. 1.151. La oferta o propuesta hecha verbalmente NO se
juzgará aceptada si no lo fuese INMEDIATAMENTE; o si hubiese
sido hecha por medio de un agente, y éste volviese sin una
aceptación expresa.
La oferta puede estar sujeta a algunas vicisitudes:
 1) Retractación: es cuando el mismo sujeto deja sin efecto la oferta
que emitió.
 2) Caducidad: se produce por MUERTE o INCAPACIDAD
sobreviniente del oferente.
Se comprende aquí los contratos donde ambas partes se encuentren juntas,
en el mismo lugar, una frente a la otra. También comprende el caso en
donde las partes están separadas, pero una o ambas actúen por medio de
un representante (los actos del representante se consideran como
realizados personalmente por el mandante).
La doctrina moderna también incluye en esta clasificación a los contratos
celebrados por TELÉFONO, debido a que cuando se hace una oferta por
estos medios, se puede obtener de inmediato la aceptación o rechazo
de la misma.
Entran aquí los contratos celebrados:
 En forma directa (se encuentran juntas);
 Los celebrados a través de la actuación de sus representantes;
 Los celebrados por teléfono.

2) Contratos ENTRE AUSENTES
Aquellos en donde transcurre un LAPSO TEMPORAL entre la OFERTA
y la ACEPTACIÓN. Es cuando las partes no están en contacto directo, sino
que se encuentran separadas territorialmente y para transmitirse la oferta o
la aceptación, se valen de la CORRESPONDENCIA (cartas o telegramas) o
de AGENTES (no tienen representación, son simples mensajeros
intermediarios).
Los contratos por FAX, Mail etc. en donde el destinatario no puede
aceptarla inmediatamente, se considera que es un contrato entre ausentes.
Como en este tipo de contratos transcurre un tiempo prolongado entre la
oferta y la aceptación, pueden ocurrir varias cosas. Ej. Se envía la
oferta -por ej. por correo- el destinatario la recibe, la estudia, envía la
aceptación, el oferente la recibe), cabe preguntarse: ¿CUÁNDO QUEDA
PERFECCIONADO EL CONTRATO ENTRE AUSENTES?
¿Cuándo hay contrato? Hay cuatro teorías que responden a ésta
pregunta:
En cuanto al momento de perfeccionamiento del contrato entre
ausente, hay cuatro teorías:
o

Teoría de la DECLARACIÓN: esta teoría dice que queda
perfeccionado cuando el destinatario de la oferta, DECLARA que va

aceptar el contrato. Esta teoría es demasiada extrema, debido a que
NO LE HACE SABER a la otra parte, que acepta el contrato, por
ningún medio.
Se critica esta teoría por su extremidad.
o

2) Teoría de la EXPEDICIÓN: Este es el método que toma el
CÓDIGO CIVIL. Considera perfeccionado el contrato, cuando el
destinatario de la oferta ENVIA su ACEPTACIÓN. Ej. Pone en el
buzón del correo, una carta que dice “acepto”. Es decir cuando el
destinatario envía la aceptación de la oferta.
Art.1154.- La aceptación hace sólo perfecto el contrato desde que
ella se hubiese mandado al proponente.

o

3) Teoría de la RECEPCIÓN: esta teoría es receptada en el nuevo
PROYECTO DEL CÓDIGO civil. Considera que el contrato queda
perfeccionado, cuando la otra parte RECIBE la respuesta
independientemente de que la otra parte conozca o no . Este es el
destinatario de la aceptación (oferente).

o

4) Teoría de la INFORMACIÓN: considera que hay un
perfeccionamiento del contrato entre ausentes, cuando el
destinatario (oferente) toma conocimiento efectivo de la aceptación
del contrato (respuesta). Es decir, “que abra el sobre y lea la carta”.
El NUEVO CÓDIGO es más realista y acepta la TEORÍA DE LA
RECEPCIÓN. Es lo que está vigente en el ámbito judicial y
extrajudicial.
 Ej. Si yo mando una carta documento, lo plazos se empiezan a
contar desde que se RECIBE la carta documento. Nadie
cuenta los plazos desde que el cello del correo mandó la carta
documento. Es decir que se cuenta después que la recibió,
independientemente que la haya leído o no.

Nuestro CÓDIGO CIVIL adopta un SISTEMA MIXTO.
Como PRINCIPIO GENERAL, nuestro Código sigue la teoría de la
expedición de la aceptación o deenvío.
Art. 1.154. La aceptación hace sólo perfecto el contrato desde que
ella se hubiese mandado al proponente.
La expedición de la aceptación: 1) perfecciona el contrato; 2) hace
irrelevante la posterior muerte o incapacidad del aceptante; 3) Impide el
ejercicio de la facultad de retrotraerse por parte del oferente.
Pero hay dos EXCEPCIONES a favor de la teoría de la INFORMACIÓN:

1) En CASO de RETRACTACIÓN de la ACEPTACIÓN:
Art. 1.155. El aceptante de la oferta sólo puede retractar su
aceptación antes que ella haya llegado al conocimiento del
proponente. Si la retractare después de haber llegado al
conocimiento de la otra parte, debe satisfacer a ésta las pérdidas e
intereses que la retractación le causare, si el contrato no pudiese
cumplirse de otra manera, estando ya aceptada la oferta.

En este primer caso, el aceptante puede retractar su aceptación,
hasta antes que el ofertante (el que envío la oferta) haya conocido su
aceptación.
Ej. JUAN mandó la oferta y PEDRO mando la aceptación. Pero Pedro
(aceptante arrepentido), a su vez mando la retractación de la
aceptación. Esta retractación va a ser válida, si la aceptación no
hubiese llegado todavía al CONOCIMIENTO de Juan. Por eso se dice
que se adopta la teoría de la información. O sea que el aceptante
puede retractarse hasta antes de que la aceptación haya
llegado al conocimiento de la otra parte.

2) En caso de CADUCIDAD de la OFERTA:
“hay caducidad si el oferente FALLECIERE o se vuelve
INCAPAZ antes de haber conocido la aceptación.”
 Art. 1.149. La oferta quedará sin efecto alguno si una de las partes
falleciere, o perdiere su capacidad para contratar: el
proponente, antes de haber sabido la aceptación, y la otra, antes de
haber aceptado.
Si el ofertante manda la oferta y el aceptante manda la aceptación, y
el OFERTANTE se muere o cae en incapacidad ANTES de
CONOCER la ACEPTACIÓN, esa oferta queda sin ningún efecto.
(Caducidad de la oferta). Ahora, si la aceptación llega al ofertante,
tiene que cumplir el contrato.

De esta manera, el principio general adoptado es la teoría de la
EXPEDICIÓN, pero en caso de la RETRACTACIÓN de la aceptación y de
CADUCIDAD de la OFERTA, se adopta la teoría de la INFORMACIÓN,
ósea de conocimiento. Si no hay retractación del aceptante, ni muerte o
incapacidad del oferente, el contrato se perfecciona desde que se
ENVIÓ la aceptación (expedición).
EXCEPCIÓN a la LIBRE REVOCABILIDAD de la OFERTA
En principio, la oferta es libremente revocable, pero hay supuestos donde
puede reclamarse pérdidas e intereses.
Art.1156.- La parte que hubiere aceptado la oferta ignorando La
retractación del proponente, su muerte o incapacidad
sobreviniente, y que a consecuencia de su aceptación hubiese hecho
gastos o sufrido pérdidas, tendrá derecho a reclamar pérdidas e
intereses.
Es decir que la parte oferente puede retractarse, haber muerto o caer en
incapacidad. Si la parte aceptante ignora y a consecuencia de su aceptación
REALIZA GASTOS, tendrá derecho a reclamar perdidas e intereses.

Contratos PARITARIOS o DISCRECIONALES:
Los contratos paritarios o discrecionales, son aquellas en donde existe una
igualdad entre las partes. No solo una igualdad jurídica, sino que también
hay igualdad económica y social.
¿Cuáles son las diferencias entre los contratos discrecionales y paritarios?

¿Por qué PARITARIOS?
 Porque las partes se encuentran en igualdad o paridad de
condiciones.
¿Por qué son DISCRECIONALES?
 Esto es así, porque las partes libremente y discrecionalmente,
DETERMINAN las condiciones del contrato. Discrecionalmente
determinan las condiciones jurídicas, económicas y sociales, del
contenido del contrato.
Esto no es más ni menos que la aplicación de la AUTONOMÍA DE LA
VOLUNTAD.
Contratos de ADHESIÓN:
A diferencia de los contratos paritarios o discrecionales, en este falta la
igualdad económica y social, debido a que hay una parte
preponderante.
La CARACTERÍSTICA que tiene es que el destinatario de la oferta (el
aceptante) se limita a ACEPTAR o a NO ACEPTAR, pero no puede
discutir los términos y las condiciones del contrato. Es decir que NO
puede discutir los términos del contrato ni su contenido. (“Lo toma
o lo deja, pero NO puede discutir las clausulas”).
Los contratos de adhesión, enfocan su clasificación desde el punto de
vista del aceptante. Es decir, de cómo va a manifestar su voluntad.
Adhiere o no adhiere.
Entonces, cuando hablamos de contratos de adhesión, estamos hablando de
la forma en que el destinatario expresa su aceptación.
CONDICIONES CONTRACTUALES GENERALES
1) Ante-contrato
Teoría de la puntualización:
Esta teoría surge en Alemania a principios de siglo XX. En ella las partes van
determinando o poniéndose de acuerdo sobre elementos del contrato; van
“puntualizando”, pero la particularidad es que dejan constancia escrita en
varios documentos (conocidos como minutas).
Algunos autores consideran que esta teoría se desprende del acuerdo
parcial, no obstante se deriva del acuerdo total, porque el contrato solo se
podrá formar progresivamente si es que se llega a producir finalmente el
acuerdo sobre todos los elementos del contrato (esenciales y secundarios).
No obstante, pueden alcanzarse primero, acuerdos esenciales,
estipulándose la determinación de los secundarios en un momento
posterior, pero aun sin formar el contrato (en pocas palabras, no tiene
carácter vinculatorio a las partes).
Se conoce también como “estipulación de reserva” el pacto sobre el
acuerdo posterior de los elementos secundarios.

De no llegarse a un acuerdo entre las partes en el momento posterior de la
estipulación de reserva, se permite la intervención del juez como tercero
que determinará los elementos faltantes. La intervención judicial
salvaguarda la conservación, así como la formación del contrato, una vez
que se han terminado de estipular todos los elementos.
Algunos autores como López de Zavalia y Videla Escalada repudian esta
teoría ya que en los art. 1148 c.c. (exige que la propuesta lleve todos los
antecedentes constitutivos del contrato, y por la otra, el art. 1152 C.C.,
impone que la aceptación se ajuste estrictamente a la oferta).
En algunos códigos se permite que, existiendo un acuerdo parcial en
algunos aspectos, el contrato queda perfeccionado y que los jueces
sean los que terminan de completar las cuestiones secundarias.
En nuestro derecho, ¿se permite o no la teoría de la puntualización?
 En nuestro derecho, NO se recepciona la teoría de la puntualización.
No se da el requisito “COMPLETA y AUTOSUFICIENTE”, donde
el contrato debe tener todos los antecedentes constitutivos de un
contrato.
Los acuerdos parciales, no constituyen un contrato y no obliga a las
partes, debido a que tiene que haber un acuerdo e todos los puntos
del contrato (completo y autosuficiente).
2) El Auto-Contrato
Llamado también “contrato consigo mismo”. Aunque el contrato
requiere, en principio, la concurrencia de dos voluntades, puede darse el
caso de que ambas recaigan sobre una misma persona, bien porque
ésta actúe al mismo tiempo por sí y en nombre de otra, bien porque
representa dos patrimonios distintos.
Tanto en la doctrina como en la legislación, la teoría del auto-contrato ha
sido muy discutida, pues no faltan autores que niegan la posibilidad de
esa contratación.
Sin embargo, está PERMITIDO en los casos en que no esté prohibido,
SALVO que haya contradicción de intereses.
¿Cuándo hay auto-contrato?
 1) Cuando UNA MISMA PERSONA contrata por sí o en su interés, y
al mismo tiempo en representación de otra parte. (Ej. Un mandatario
adquiera para sí, los bines que le encargó vender el mandante).
 2) O cuando UNA MISMA PERSONA contrata en
REPRESENTACIÓN de DOS o mas PARTES.
En este caso, hay dos voluntades (dos declaraciones de voluntad) que
recaen sobre una misma persona, y hay dos patrimonios distintos. Y
solo puede celebrarse en los casos en que NO está prohibido. En este caso,
podemos decir que sí hay CONSENTIMIENTO.

Ej. Supongamos que un sujeto tiene una INMOBILIARIA en donde, tanto el
LOCADOR como el LOCATARIO le confieren el poder para que celebre el
contrato. En este caso, una sola persona se convierte en apoderado de las
dos partes.
¿Cuál es el problema con el CONSENTIMIENTO?
Debido a que el consentimiento tiene dos elementos (oferta y aceptación),
en este caso, tenemos una situación anómala en el consentimiento, al que
se lo llama la ESQUIZOFRENIA DEL SUJETO.
Aunque haya UN SOLO SUJETO, igualmente HAY DOS VOLUNTADES
distintas. Esto quiere decir que en un principio, se admite la validez
del auto-contrato, debido a que la voluntad no emana del sujeto
como persona física, sino que emana de DOS PARTES DISTINTAS,
que son los que van a quedar vinculadas jurídicamente.
Ej. Un mandatario de un CORRALÓN, que decide comprar ladrillos él.
En principio está permitido. El problema que se suscita en cuanto al
consentimiento, es que puede haber una CONTRADICCIÓN de interés. Ej.
Cuando el mandatario compra los ladrillos para sí, pagando el menor precio
posible, y el mandante lo quiere vender al mayor precio posible.
¿Cuándo hay contradicción de intereses?
Por ejemplo, el artículo 1359 y 1361 prohíben a los padres, tutores y
curadores, comprar los bienes de sus representados o venderles bienes
suyos. ¿Por qué? Porque un representante (tutor) que quiere vender los
bienes a su representado (pupilo), va a querer estafar a su pupilo. Entonces,
en este caso, si bien el tutor actúa en nombre propio y en representación de
su pupilo, hay contradicción de intereses. En este caso, no se respeta la
presencia de los dos elementos.
El artículo 1918, prohíbe al mandatario comprar las cosas que el
mandatario le ordenó vender, o vender cosas suyas al mandante que le
ordenó comprar, así como tomar prestado el dinero que el mandante le dio
para prestar.
El artículo 272 y 273 del código de comercio, también prohíbe comprar para
sí, cosas cuya venta se hayan encargado.
CONTRATOS que OBLIGAN a CONTRATAR:
La prelación y opción contractual, son contratos que obligan a contratar.
1) En el contrato de OPCIÓN CONTRACTUAL, una de las partes tiene un
derecho (PERFECTO) potestativo (facultativo), de celebrar o no un
contrato, según su voluntad. Es decir que en el contrato originario, una
de las partes se reserva la potestad de celebrar o no, un contrato.
 A) Venta con pacto de RETROVENTA que: “es la que se hace con
la cláusula de poder el vendedor recuperar la cosa vendida
entregada al comprador, restituyendo a éste el precio recibido, con
exceso o disminución (Art. 1.366).
 B) Pacto de REVENTA que “es la estipulación de poder el
comprador RESTITUIR al vendedor la cosa comprada, recibiendo de

él el precio que hubiese pagado, con exceso o disminución (Art.
1.367). Si el comprador quiere, puede devolver la cosa.
2) En el contrato de PRELACIÓN CONTRACTUAL (o preferencia), el
derecho que tiene una de las partes está sujeto a una condición
(MODAL).
 A) Pacto de PREFERENCIA: “es la estipulación de poder el
vendedor recuperar la cosa vendida, entregada al comprador,
prefiriéndolo a cualquier otro por el tanto, en caso de querer el
comprador venderla” (Art. 1.368).
Ej. Si yo le vendo una casa y luego de un tiempo no le gusta y la
quiere vender (esto sería la condición suspensiva), yo tengo un pacto
de preferencia en esa venta. Es decir que SI QUIERE VENDER,
tiene que PREFERIR al vendedor.
 B) Pacto de MEJOR COMPRADOR: “es la estipulación de quedar
deshecha la venta, si se presentase otro comprador que ofreciese un
precio más ventajoso” (Art. 1.369).
A diferencia de lo que pasa en la OFERTA, en donde vimos que es
libremente revocable. En este caso, no es libremente revocable, sino
surge de una la declaración unilateral de voluntad del oferente. Tanto en la
opción contractual como en la prelación contractual, hablamos de
contratos que obligan a contratar. La obligación de celebrar un futuro
contrato, surge de la voluntad primaria de las partes.
¿Cuál es la condición resolutoria? Que se presente otro comprador que
ofreciese un precio más ventajoso. Ej. Menos financiación, más plata, etc.
Contratos PREPARATORIOS de OTROS contratos
1) Contrato normativo
Es aquél que está sometido a una reglamentación impuesta por la
legislación del ORDEN PÚBLICO.
 1) Contrato de seguro: la superintendencia de seguros debe controlar
que las pólizas que utilizan las aseguradoras no contengan cláusulas
violatorias de disposiciones legales inderogables.
La ley de seguros tiene una reglamentación de orden público.
 Contrato de cuenta corriente bancaria: debido a que las entidades
financieras están sometidas a una reglamentación rigurosa.
2) Contrato marco:
Es el contrato tendiente a la conclusión, eventual y rápida, según
las modalidades previstas de antemano, de otros contratos de
aplicación (o de ejecución). En este caso, estamos frente a un verdadero
contrato, debido a que fija las reglas generales para regular la conducta de
las partes.
Tiene como finalidad de celebrar sucesivos contratos de aplicación bajo un
régimen predeterminado. Estos contratos de aplicación, son contratos
distintos, por lo cual hay un doble consentimiento: 1) el prestado al celebrar
el contrato marco; y 2) el prestado al celebrar cada contrato de aplicación.

Como se ve, se establece un marco para la celebración futura de otros
contratos, como por ejemplo el contrato de FRANQUICIA (Grido, La
Habana, compra de mercadería).
En los contratos de compraventa, el franquisiado (que es el que tiene la
franquicia), está obligado a comprarle la materia prima al franquiciante.
De esta manera, los futuros contratos de compraventa, cuyas cláusulas y
condiciones vienen establecidas en el contrato marco de franquicia, quedan
circunscriptos al contrato marco.
Entonces en el futuro, no se discute otra vez las condiciones del
contrato, las cláusulas, donde por ejemplo se discute el precio del contrato,
sino que se establece un contrato marco, para la celebración futura y rápida
de otros contratos.
3) Contrato tipo:
Es una plantilla sobre el cual se celebrar futuros contratos.
La uniformidad de la clausulas puede ser establecida unilateralmente o
bilateralmente. En este último caso, puede convenirse que tenga un mero
carácter indicativo.
RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL
Cuando se habla de responsabilidad pre-contractual, se basa esencialmente
en dos fuentes.
 1) ABUSO del derecho de NO CONTRATAR, que hace nacer la
responsabilidad precontractual por apartamiento, ya sea
intempestivo o arbitrario, o apartándose de las reglas de la
buena fe.
 2) Otra de las causas de la responsabilidad precontractual, nace EX
LEGE del código civil.
Art. 1.156. La parte que hubiere aceptado la oferta ignorando la
retractación del proponente, su muerte o incapacidad sobreviniente,
y que a consecuencia de su aceptación hubiese hecho gastos o
sufrido pérdidas, tendrá derecho a reclamar pérdidas e
intereses.
Para SPOTA, este es un caso de responsabilidad precontractual, debido
a que el contrato no se había perfeccionado todavía. Pero que está
responsabilidad precontractual, nace de la ley (ex lege).