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Unidad n 1: La Sociedad en General:

Sociedades comerciales. Concepto.


El artculo 1 de la ley 19.550 brinda la definicin de sociedades
comerciales. Dicho artculo dispone: Habr sociedad comercial
cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de
los tipos previstos en esta Ley, se obliguen a realizar aportes para
aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios
participando de los beneficios y soportando las prdidas.
De la definicin surgen
sociedades comerciales:

las

caractersticas

esenciales

de

las

a) Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas: En nuestro


derecho la sociedad surge de un contrato, y uno de los elementos de
esenciales de los contratos, segn la definicin del art. 1137 del
Cdigo Civil, es la pluralidad de partes. Por eso, el art. 1 de la ley de
sociedades exige la presencia de dos o ms personas ara cualquier
tipo social.
Esto representa un avance con relacin al rgimen anterior, pues
segn el Cdigo de Comercio, para la constitucin de una sociedad
annima era necesario un nmero mnimo de diez socios.
No obstante ello, las nuevas orientaciones del derecho societario a
nivel mundial permiten la conformacin de sociedades unipersonales.
b) De forma organizada: Esta expresin hace referencia a la sociedad
como unidad partcipe de la actividad econmica y como modo y
tcnica de organizacin de la empresa.
c) Conforme a uno de los tipos previstos: Tipos previstos son los
regulados expresamente por la ley de sociedades. De la correlacin
entre esta norma y el art. 11 y 17 surge el principio de la tipicidad en
las sociedades comerciales.
d) Se obligue a realizar aportes: El obligarse a realizar los aportes
hace a la condicin de socio y a la esencia del contrato asociativo: en
el primer aspecto, slo se es socio en cuanto se asuma
concretamente la obligacin de realizar aportes, amn de que es el
aporte la medida de la participacin econmica y poltica del socio en
la estructura societaria; as en lneas generales determina la
participacin en las ganancias y prdidas, en la cuota de liquidacin y
en el establecimiento de la mayora de los rganos deliberativos.
En el segundo aspecto, los aportes de los socios constituyen el fondo
comn indispensable a la consecucin del objeto y determinan el
capital social.
La obligacin asumida contractualmente por el socio en cuanto a
cumplir con la aportacin estipulada, determina la figura relativa a la
suscripcin del capital, mientras que el efectivo cumplimiento de esa
obligacin poniendo a disposicin de la sociedad la aportacin en
1

dinero, especie o en prestaciones personales prometida, constituye la


integracin del capital.
e) Para aplicarlos a la produccin e intercambio de bienes y servicios:
Esta expresin representa la razn de ser de la constitucin de la
sociedad comercial, que no es otra cosa que emplear el patrimonio
social para el desarrollo de una actividad productiva: producir,
comprar, vender y distribuir bienes y prestar servicios.
f) Participando de los beneficios y soportando las prdidas: La palabra
beneficios fue introducida por la ley 19.550 y representa un
concepto ms amplio que ganancia; es algo ms que lucro. Si bien es
cierto que en la mayora de los casos las sociedades se constituyen
para ganar dinero, pueden darse casos en que tenga otra finalidad,
por ejemplo, ahorrar costos, participar del resultado de una
investigacin, etc.
Todos los socios deben participar de los beneficios y en caso de que
se convenga lo contrario, dicha clusula ser nula en virtud del inc. 1
del art. 13.
A dems, los socios deben siempre participar de las prdidas, an
cuando esta obligacin est limitada al aporte que efectuaron.
Personalidad de las sociedades
El artculo 2 de la ley 19.550 dispone que La sociedad comercial es
un sujeto de derecho con el alcance que la misma ley le fija.
Mediante esta categrica definicin, en concordancia con lo dispuesto
por el artculo 33 del Cdigo Civil, las sociedades comerciales son
consideradas personas, en el sentido del artculo 30 del Cdigo Civil,
esto es, como un ente susceptible de adquirir derechos y contraer
obligaciones.
La atribucin del carcter de personas a las sociedades comerciales
constituye el efecto ms caracterstico del contrato de sociedades,
pues al reconocer la ley 19.550 el carcter de sujeto de derecho a las
mismas, ha considerado a la sociedad como una persona diferente a
la de sus miembros, de manera tal que los derechos y obligaciones
que aqulla adquiera son imputados a la propia sociedad y no a cada
uno de sus integrantes ni a todos ellos.
Del mismo modo, el reconocimiento de la personalidad jurdica
implica atribuirle a las sociedades ciertas cualidades o propiedades de
que gozan todas las personas, tanto fsicas como jurdicas, que se
denominan atributos de la personalidad.
El concepto de persona es siempre el mismo, pese a que
aparentemente la personalidad se manifiesta con efectos y
modalidades diferentes. Ello deviene de la apariencia exteriorizante
que es otorgada por los diversos tipos. Estos son los que tienen
diversa modalidades y efectos. La personalidad es nica: el centro
imputativo con capacidad autogenerativa de relaciones una vez
concretado.

Atributos
Constituyen atributos de la personalidad aquellos elementos que
deben darse necesariamente en toda persona por ser inherentes a su
condicin de tal. Ellos son: capacidad (de derecho), patrimonio propio,
nombre, domicilio y nacionalidad.
Atributo
Capacidad

Nombre

Patrimonio

Domicilio

Consiste
Es la aptitud potencial que tiene toda persona para ser titular de
derechos y deberes.
La capacidad vinculada a las personas jurdicas se refiere solo a la
capacidad de derecho o aptitud para ser titular de derechos y
obligaciones. La nocin de capacidad de hecho es absolutamente
ajena a las personas jurdicas, que siempre actuarn a travs de
sus rganos o representantes.
En el derecho anglosajn la Cmara de los Lores resolvi que la
capacidad de la sociedad est circunscripta por el objeto social
establecido en su estatuto, y que las estipulaciones realizadas
fuera de esos lmites deban considerarse ultra vires. Nuestra
Ley de Sociedades nunca recept esta teora. En nuestro sistema
tiene vigencia el principio de la capacidad plena de la sociedad,
que puede realizar todos los actos en forma genrica. Si el
administrador obrase fuera del objeto social ello no podra afectar
a los terceros de buena fe, aunque internamente los socios
puedan reclamar al administrador por ese comportamiento.
Es la denominacin con que se distingue en el mundo de los
negocios la persona jurdica. La denominacin de las sociedades
se clasifica en subjetiva y objetiva.
La denominacin subjetiva, tambin llamada razn social, es el
nombre de aquellas sociedades que por su propia naturaleza
incluyen la garanta legal de la responsabilidad de los socios que
la integran (si el socio figura en ella habr que modificarla si se
retira).
En cuanto a las sociedades de capital, pueden llevar el nombre de
una o ms personas, integrantes o no de la sociedad, pero jams
con funcin de razn social, sino que su denominacin es siempre
objetiva. Como consecuencia de ello, dicha denominacin no
debe ser cambiada por alteracin del elenco de socios ya que no
es representativa de la participacin social. Tambin por ello es
transferible.
La sociedad comercial, dada su condicin de persona jurdica,
tiene un patrimonio propio distinto al individual de cada uno de
los socios; de ah que los bienes son adquiridos por ella y no por
los socios. Siempre la sociedad responde con todo su capital.
El capital social se genera con los aportes formulados y
prometidos por los socios y se extingue al concluirse la
liquidacin social.
El art. 11, inc. 2, de la LSC, exige que el instrumento constitutivo de la sociedad
contenga su domicilio. La reforma introducida por la ley 22.903 recepto la

Nacionalidad

distincin entre domicilio social como sinnimo de la ciudad, pueblo, distrito en


que se constituye la sociedad y cuya autoridad judicial es competente para
autorizarla en el Registro Pblico de Comercio. En cambio sede significa el lugar
determinado con indicacin de la calle y nmero en donde funciona la
administracin de la sociedad.
A dems, el domicilio social es determinante de la ley aplicable y de la
competencia jurisdiccional.
La doctrina y la legislacin se han dividido en dos grandes
corrientes:
a) la afirmatoria, de quienes sostienen que es la idea de
dependencia respecto de las autoridades que gobiernan tal pas;
b) la negatoria, sosteniendo que las sociedades carecen de
nacionalidad, puesto que sta es un vnculo jurdico poltico que
une al individuo con el Estado.
Lo cierto es que la expresin nacionalidad de las sociedades es
en el derecho privado una comodidad verbal para expresar el
sometimiento del ente a determinado rgimen legal para su
constitucin y funcionamiento.

Teora del rgano: Aspecto Subjetivo y Objetivo; Distintos


rganos
La ley 19.550 ha adherido a la moderna doctrina que predica la
inexistencia de la relacin de mandato entre los administradores y la
sociedad. Tal manera de pensar ha sido denominada como doctrina
del rgano o doctrina orgnica. En virtud de esta teora, los
administradores no son mandatarios de la sociedad, sino sus
funcionarios, por lo que es la sociedad misma la que acta frente a
terceros, mediante un persona fsica.
El rgano se integra con dos elementos:
a) Objetivo: es un elemento jurdico que determina el conjunto de
facultades, funciones y atribuciones que el ordenamiento legal y el
contrato constitutivo le atribuyen.
b) Subjetivo: este elemento designa la persona o personas que
integran el rgano y lo ejercen, aplican y usan las facultades,
funciones y atribuciones que el ordenamiento legal y el pacto de las
partes le atribuye.
Existen distintos tipos de rganos:
1. De gobierno: genera la revisin de conducta.
2. De administracin: ejecuta el objeto de la sociedad
3. De representacin: est incluido en el rgano de administracin y
exterioriza el actuar de la sociedad con los terceros.
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4. De fiscalizacin: lleva a cabo el control.


El principio de la tipicidad
La tipicidad implica la obligacin de ceirse a una de las formas
expresamente reguladas en la ley, dado que el derecho argentino
tiene un nmero cerrado de sociedades comerciales tpicas.
La tipicidad es un rgimen jurdico que instituye formas rgidas en
cuanto a la extensin y organizacin estructural de las sociedades. Es
una disciplina legislativa particular impuesta a las sociedades, que
permite diferenciar una de otras a travs de ciertos requisitos
esenciales que le son propios. La tipicidad es una herramienta que
permite manejarse rpidamente en el trfico negocial moderno con el
conocimiento de ciertas normas de responsabilidad, de determinada
forma de administracin, etc.
La omisin de elementos tipificantes, o la lisa y llana constitucin de
sociedades de distinta caracterizacin dan lugar a la atipicidad,
causal de nulidad absoluta cuando es originaria y a la disolucin de la
sociedad, si es sobreviniente.
La tipicidad reviste el carcter de esencial, dado que atae a la
seguridad jurdica en tanto previsibilidad del rgimen legal aplicable
que deben conocer los terceros.
Con relacin a la tipicidad se da un fenmeno singular: en los
regimenes jurdicos en donde no existi por muchos aos, no
aparecieron nuevos tipos sociales. El ejemplo tpico es el Cdigo
Albertino espaol de 1827, que deca que los ciudadanos eran libres
de crear los tipos sociales en la forma que ellos quisieran. En rigor, el
nico tipo social que apareci en Espaa a partir de 1920 es la SRL,
copiada de la legislacin alemana, francesa e italiana.
Algunos de los caracteres de la tipicidad son:
1. Es una norma imperativa, que fija un marco estable.
2. No es modificable por los socios.
3. La autonoma de la voluntad opera slo en casos no reglados.
4. El inters ms protegido es el de los terceros, ya que brinda
seguridad jurdica.
5. Homogeiniza estructura.
6. Da certeza, reduce costos y aumenta estmulos para contratar.
Abuso de la personalidad

La personalidad jurdica se reconoce para facilitar el cumplimiento de


ciertos fines de naturaleza prctica, por lo que resulta de toda lgica
sostener que, cuando la utilizacin de ella se desva de tales fines o
cuando se abusa de esa personalidad para fines no queridos al
otorgarla, es lcito atravesar o levantar el velo de la misma para
5

aprehender la realidad que se oculta tras ella y aplicar la normativa


correspondiente a quienes pretendieron eludirla mediante tan
ilegtima manera de proceder.
Tales maniobras son concretadas generalmente a travs de
sociedades annimas, pues en estas los socios asumen una
responsabilidad estrictamente limitada a las acciones suscriptas,
manteniendo indemne su propio patrimonio de los resultados de la
actividad de la sociedad.
Estas maniobras abusivas del recurso de la personalidad jurdica han
encontrado justo correctivo, luego de la ley 22.903, en la norma del
artculo 54 in fine.
La ley 22.903 vino a reglamentar de alguna manera, la amplia
formula prevista por el artculo 2 de la ley 19.550, el cual si bien
reconoca el carcter de sujeto de derecho de las sociedades
comerciales, tal separacin patrimonial resultaba vigente en tanto y
en cuanto se respetaran los alcances fijados por la ley.

El nuevo artculo 54 in fine, bajo el ttulo de inoponibilidad de la


persona jurdica complement aquel principio general, describiendo
los presupuestos de aplicacin de la doctrina de la inoponibilidad y
reglamentando sus efectos. Prescribe textualmente esta disposicin
legal que: La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin
de fines extrasocietarios constituya un mero recurso para violar la
ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de
terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes
que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e
ilimitadamente por los perjuicios causados.
El aporte ms importante efectuado al ordenamiento societario es la
extensin de los efectos del artculo 54 in fine a la actuacin de
quienes se han valido de la estructura societaria para lograr con ello
fines extrasocietarios, es decir, cuando no hay ilegitimidad ni dolosa
frustracin de los derechos de terceros, sino simplemente provecho
de los beneficios que la ley a las sociedades mercantiles o a sus
integrantes, cuando aquella no cumple ninguna actividad productiva
o intermediaria de bienes y servicios ni es titular de una hacienda
empresaria, lo cual constituye el fin societario, cuyo desarrollo
determina el mantenimiento y el alcance de la personalidad jurdica a
que hace referencia el artculo 2 de la ley 19.550.
7) Unipersonalidad:
Actualmente las sociedades unipersonales son ampliamente
admitidas en el derecho comparado. Se pasa del concepto de
sociedad como contrato al de sociedad como tcnica de organizacin
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jurdica. Este es un fenmeno bastante generalizado; ya lo han


receptado las legislaciones de Espaa, Francia, Alemania, Italia y los
Estados Unidos.
La ley 19.550 dispone que la sociedad es un contratos de dos o ms
personas, y excepcionalmente el art. 94 inc. 8 regula transitoriamente
la unipersonalidad, estableciendo que durante este periodo la
responsabilidad del socio ser solidaria e ilimitada y habilitando su
disolucin si no se reconstituye la pluralidad de socios en el plazo de
tres meses.
Sin embargo, la cuestin de la unipersonalidad se ha activado como
polmica en la Argentina a raz de la sancin del decreto 677/01,
porque posibilita por va excepcional que exista la sociedad abierta
unipersonal cuando se produce la toma del control absoluto.
Unidad n 2: El Acto Constitutivo:
1) Naturaleza del acto constitutivo:
El acto que vincula a los socios entre si y del cual sobrevendr de la
sociedad es un contrato, con todas las cualidades y caractersticas de
esta fuente de obligaciones. Empero, donde aparece un aspecto
especialsimo, propio de las sociedades es en la circunstancia de
producirse el nacimiento de una institucin, un sujeto de derecho con
todas las consecuencias que derivan de ello.
En la sociedad concurren dos problemas: coexistencia de las normas
de los contratos con las normas y problemas de la persona jurdica. A
raz de ello, desde principio del siglo XX, en Alemania e Italia se
comenz a discutir cual era la naturaleza jurdica del acto
constitutivo; es decir cual es el encuadramiento normativo que posee.
Si haba un contrato donde los socios eran tres, y alguno mora o no
cumpla con su obligacin de aportar deba necesariamente
extinguirse el ente, o poda este continuar con los socios restantes?
Todo esto fue generando distintas teoras, como la que recepta la ley
de sociedades vigente dice la sociedad
nace de un contrato
plurilateral de organizacin. Las consecuencias de esto se
encuentran normadas en la propia ley, cuando regula el rgimen de la
invalidez vincular en el art. 16, permitiendo que la sociedad contine
con los socios restantes. Lo propio acontece con la muerte de un
socio.
En los contratos plurilaterales las partes unen sus prestaciones para
la consecucin de un fin comn mediante el desarrollo de una
actividad conjunta. Hay un inters convergente, abarcativo tendiente
a la constitucin de la persona jurdica, dentro de un marco jurdico
predispuesto. Dicha constitucin debe hacerse dentro de un marco
predeterminado en virtud de la tipicidad.
La prestacin (que tiene un contenido jurdico preestablecido) de los
socios se realiza a favor de la persona jurdica. Estos derechos y
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deberes estn fijados en la ley, no hay autonoma de la voluntad,


salvo en la modalidad de cumplimiento
2) Elementos esenciales y generales:

Esenciales
Elementos del
contrato constitutivo
Especiales

Sujetos
Capacidad
Consentimiento
Objeto
Causa
Forma
Aportes
Participacin en

ganancias y prdidas
Affectio societatis

Elementos esenciales
a) Capacidad: Es la aptitud jurdica de ser titular de derechos y
obligaciones que le permite obrar por si y realizar actos jurdicos.
El menor de edad, pero mayor de 18 aos, puede asociarse con
terceros, asumiendo una responsabilidad limitada o ilimitada, siendo
necesario, en este caso, que con carcter previo haya sido autorizado
a ejercer el comercio, pues esta autorizacin o emancipacin
mercantil lo reputa mayor para todos los actos y obligaciones
comerciales. Si estos menores no estuvieran autorizados ni
emancipados legalmente, pueden ellos constituir sociedad, siempre y
cuando asuman una responsabilidad limitada por las obligaciones
sociales. Ello surge de lo dispuesto por el artculo 128 del Cdigo Civil,
que reconoce a los menores una capacidad limitada a la
administracin y disposicin de los bienes adquiridos con su trabajo,
por lo que no pueden contraer responsabilidades que excedan el
producto de su actividad.
Respecto de los cnyuges, slo pueden integrar entre si sociedades
por acciones y de responsabilidad limitada. La finalidad de esta
limitacin consiste en evitar la superposicin de dos rgimen
distintos, como son el societario y el patrimonial de matrimonio, en el
cual el cnyuge no responde por las obligaciones asumidas por el otro
cnyuge.
Respecto de la capacidad de las sociedades comerciales para integrar
otras sociedades mercantiles debemos decir que:

1. Las sociedades annimas y en comandita por acciones solo pueden


formar parte de sociedades por acciones.

2. La cuanta de la participacin de una sociedad en otra u otras, se


rige por el artculo 31, que en proteccin del objeto social de la
sociedad participante y en defensa de los socios de esta compaa,
prohbe tomar o mantener participacin en otra u otras sociedades
por un monto superior a sus reservas libres y a la mitad de su capital
y de las reservas legales, salvo cuando el objeto de la participante
fuera exclusivamente financiero o de inversin.

3. Finalmente, el artculo 32 prohbe las participaciones recprocas


entre sociedades, proscripcin que tiende a proteger a los terceros,
pues con ello se evita el aguamiento del capital social de las
sociedades participantes y participadas, impidindose as la confusin
de patrimonios y capitales.
b) El consentimiento de los socios: El consentimiento se da cundo las
partes se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad
comn. En el contrato de sociedad existe un acuerdo de voluntades
de las partes que lo otorgan, que establece las condiciones en que la
sociedad desarrollar su actividad, y que conforme al art. 1197 del
Cdigo Civil, debe ser respetado por las partes como la ley misma.
Esta voluntad debe ser manifestada con discernimiento, intencin y
libertad. Por lo tanto, no debe existir lo que tradicionalmente se
denominan vicios de la volunta como el error, el dolo y la violencia,
ni los llamados vicios de los actos jurdicos como la simulacin, el
fraude y la lesin.
Debe destacarse que, si bien para la constitucin de una sociedad
debe mediar el consentimiento de todos los socios, la ley 19.550
prev dos supuestos de sociedades obligatorias:

1. Para los herederos del socio fallecido, en las sociedades colectivas


y en comandita simple, cuando el ingreso de ellos se hubiera pactado
en el contrato social.

2. En la SRL si el contrato previera la incorporacin de los herederos


del socio, el pacto ser obligatorio para stos y para los socios.
c) El Objeto: Al hablar de objeto se hace necesario distinguir entre
objeto del contrato social y objeto social.

El objeto del contrato de sociedad son las prestaciones de dar o


hacer, que cada uno de los socios se a obligado a hacer.
Por su parte el objeto social es la categora o categoras de actos
para cuyo ejercicio se constituyo la sociedad. El objeto debe ser
fsicamente posible. Su imposibilidad preexistente y absoluta es
causal de la nulidad de la sociedad. Si es sobreviniente, es causal de
disolucin de la sociedad.
Tambin debe ser lcito, siendo su ilicitud causal de nulidad absoluta
de la sociedad, por aplicacin del art. 18 de la L.S.
Finalmente, el objeto debe ser preciso y determinado, como lo
dispone el inc. 3 del art. 11 de la ley 19.550.
d) Causa: La causa fin en materia societaria est dada por la
participacin en las ganancias y las prdidas. Esta participacin es la
funcin objetiva del negocio jurdica y significa, por una parte, el
derecho al goce exclusivo de una porcin de las ganancias comunes,
y por otra, la obligacin de soportar una deuda contrada en comn,
limitada o no al aporte.
e) Forma: La forma es el conjunto de las prescripciones legales
referidas a las solemnidades que deben observarse al tiempo de la
formacin del contrato de sociedad.
Las sociedades comerciales requieren para su constitucin un
conjunto de formalidades que se exigen para establecer la
autenticidad del acto, precisar la voluntad de los socios y garantizar
los intereses de los terceros.
Elementos especficos
a) Aportes: Escuti dice que el aporte se puede definir como el
compromiso de integrar bienes, de colocar dinero, etc., asumido por
el socio en el contrato social. Por su parte, Muio sostiene que por
aporte se debe entender aquello con que cada socio contribuye a la
formacin del fondo social de la nueva persona jurdica.
b) Participacin en los Beneficios y Prdidas: El art. 1 de la ley 19.550
no determina que la sociedad deba tener por fin obtener un lucro o
una utilidad apreciable en dinero y, en este sentido, se reemplazan
con ventaja las expresiones empleadas por el Cdigo de Comercio y el
Cdigo Civil, porque los beneficios no necesariamente deben ser un
lucro o una ganancia a repartir. El concepto de beneficio tiene un
significado y alcance
mucho ms amplio que el de lucro, y
comprende o designa toda ventaja patrimonial de origen social que
aumenta la fortuna particular de los socios o les disminuye las cargas.
A la par de la participacin en las utilidades, debe analizarse el
soporte de las prdidas. Esto ltimo, se da en todos los tipos sociales
pues si llegara a establecerse que algn socio no soportar las
prdidas que pudieran derivarse de la gestin social, se presentar la
siguiente alternativa: no se estar ante un negocio de sociedad sino
frente a algn otro negocio jurdico de naturaleza distinta, o la
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clusula que exonere al socio de tal soportacin ser nula (por


aplicacin de las previsiones del art. 13).
c) Affectio societatis: Escuti la define como la forma especfica del
consentimiento en materia societaria. Los socios prestan
consentimiento para formar una determinada sociedad
en un
particular momento y con ciertas caractersticas. Por su parte, Muio
sostiene que la affectio societatis es la intencin de los socios de
trabajar todos juntos y en un plano de igualdad para el xito de la
empresa comn. Por otro lado, Halperin la define como una
voluntad de colaboracin positiva de los socios jurdicamente
igualitaria con la intencin de sujetarse al orden jurdico de la
sociedad.
3) Acto constitutivo, contrato y estatutos:

Hay quienes dicen que una cosa es el acto constitutivo, otra el


contrato y otra los estatutos. Algunos postulan que el acto
constitutivo es el acto de voluntad mediante el cual los socios deciden
constituir una sociedad de determinadas caractersticas. Los mismos
socios, en ese acto constitutivo deciden que la sociedad se rija por
determinadas normas, denominndose esto ltimo estatuto. En este
momento est firmando un contrato.
Es decir, el contrato es el acto constitutivo y a su vez contiene el
estatuto. Para algunos hay diferencias. Para Escuti conceptualmente
no tienen mayor importancia y menos en la prctica.
El acto constitutivo integra el inters de los socios y lo va
actualizando de acuerdo a las variaciones que se produzcan.
El acta constata el cumplimiento de cnones legales y su vigencia
est acotada a la constitucin de la sociedad.

4) Contenido intrnseco del acto constitutivo: el artculo 11:

El artculo 11 de la ley 19.550 dispone: El instrumento de


constitucin debe contener, sin perjuicio de lo establecido para
ciertos tipos de sociedad:
1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y
nmero de documento de identidad de los socios;
2) La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad.
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Si en el contrato constare solamente el domicilio, la direccin de su


sede deber inscribirse mediante peticin por separado suscripta por
el rgano de administracin. Se tendrn por vlidas y vinculantes
para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede
inscripta;
3) La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado;
4) El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y
la mencin del aporte de cada socio;
5) El plazo de duracin, que debe ser determinado;
6) La organizacin de la administracin de su fiscalizacin y de las
reuniones de socios;
7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En
caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la
forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las
prdidas y viceversa;
8) Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con
precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s y respecto
de terceros;
9) Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin
de la sociedad.

En este artculo se enumeran los datos y previsiones que deben


contener
obligatoriamente
el
instrumento
constitutivo,
determinndose tambin la forma en que quedan suplidas algunas
eventuales omisiones, como sucede en el inc.2 y 7. Esta enumeracin
no es taxativa porque deja a salvo otras exigencias segn el tipo de
sociedad.
Se enumeran los requisitos esenciales no tipificantes, cuya omisin
hace anulable el contrato en los trminos del art. 17.
La sociedad debe tener un nombre y adems una sede fsica. Esta
ltima es el domicilio social el cual determina las leyes a la que est
sometida la sociedad y el juez competente para entender en los
asuntos que se susciten. Tambin la ley dispone que si en el contrato
constitutivo no se fijare el barrio, calle, nmero, etc., de la sociedad,
lo cual constituye la sede social, se deber hacer un acto
complementario del contrato social e inscribirlo en el Registro Pblico
de Comercio. Esta habilitacin se hace a los efectos de facilitar los
cambios de la sede, dentro de la misma jurisdiccin, sin que haga

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falta modificar el contrato social para este cambio. Favorece a la


operatividad.
El objeto social es la actividad o las actividades para cuya realizacin
se constituye la sociedad. Es una o ms actividades y no uno o ms
actos jurdicos. La ley dice que el objeto debe ser preciso y
determinado, y esto apunta fundamentalmente a la proteccin de los
socios y de los terceros. De los socios por cuanto se les garantiza que
el aporte que realizaron se emplear para la actividad prevista en el
contrato constitutivo. La proteccin de los terceros en cambio radica
en que la sociedad va a quedar obligada por todos los actos que no
sean notoriamente extraos al objeto social.
Tambin se exige un capital social. Este es la expresin numrica del
conjunto de los aportes efectuados por los socios. Mientras que el
patrimonio es algo totalmente variable, el capital es un componente
tcnico fijo que determina la posicin de los socios, de los derechos y
deberes que estos tienen.

5) Requisitos formales:

Los aspectos formales para constituir una sociedad comercial se


encuentran en los artculos 4, 5, 7, 12, 165 de la ley 19.550.

El artculo 4 dispone: El contrato por el cual se constituya o


modifique una sociedad, se otorgar por instrumento pblico o
privado. Toda sociedad regular tiene que ser instrumentada por
escrito. A partir de esta premisa, corresponde destacar que las
sociedades por acciones deben constituirse por instrumento pblico,
quedando para la restante la opcin del art. 4.
Respecto de la modificacin del contrato constitutivo, la opcin de
efectivizarlos por instrumento pblico o privado vale incluso para las
sociedades por acciones. La doctrina es prcticamente unnime en
este aspecto a la luz de los siguientes fundamentos:

a) El artculo
constitucin;

165

siguientes

aluden

exclusivamente

la

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b) El art. 4 de la ley es una norma especial que, por ende, sustituye


la de carcter general que representa el artculo 1184, inc. 10 del
Cdigo Civil (recordemos que el art. 1184 establece: Debern
hacerse por escritura pblica: Todos los actos que sean accesorios
de contratos redactados en escritura pblica).

Por su parte, el artculo 5 dispone: El contrato constitutivo o


modificatorio se inscribir en el Registro Pblico de Comercio del
domicilio social, en el trmino y condiciones de los artculos 36 y 39
del Cdigo de Comercio. La inscripcin se har previa ratificacin de
los otorgantes ante el Juez que la disponga, excepto cuando se
extienda por instrumento pblico, o las firmas sean autenticadas por
escribano pblico u otro funcionario competente.
La inscripcin debe ser efectuada dentro de los 15 das, que han de
computarse de corridos desde la fecha de otorgamiento del acto, caso
en que ser oponible a terceros desde la fecha de otorgamiento y no
desde la fecha de registro. En caso de inscripcin tarda, la inscripcin
procede si no ha mediado oposicin, aunque produce sus efectos
desde la fecha de la efectiva inscripcin.
En cuanto a los efectos de la constitucin, el artculo 7 establece: La
sociedad solo se considera regularmente constituida con su
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. En este caso la
inscripcin es constitutiva de derecho: la sociedad estructurada segn
alguno de los tipos autorizados, pero que funcionare sin cumplir con
el requisito de inscripcin, lo har como sociedad irregular
aplicndosele el rgimen del art. 21 y siguientes. Adems de lo
expuesto, la inscripcin otorga fecha cierta al acto en los trminos del
art. 1035 del Cdigo Civil.
El artculo 12 agrega: Las modificaciones no inscriptas regularmente
obligan a los socios otorgantes. Son inoponibles a los terceros, no
obstante, estos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios,
salvo en las sociedades por acciones y en las sociedades de
responsabilidad limitada. La norma aplica la categora de
inoponibilidad, de lo cual resulta que la inscripcin de las
modificaciones tiene carcter declarativo y no constitutivo.

Para las SRL y las annimas, a parte del contrato constitutivo, hay
que hacer una publicacin de edictos por un da con determinados
requisitos que exige el art. 10, que reza: Las sociedades de
responsabilidad limitada y las sociedades por acciones deben publicar
por un da en el diario de publicaciones legales correspondiente, un
aviso que deber contener:

14

a) En oportunidad de su constitucin:
1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio,
nmero de documento de identidad de los socios;
2. Fecha del instrumento de constitucin;
3. La razn social o denominacin de la sociedad;
4. Domicilio de la sociedad;
5. Objeto social;
6. Plazo de duracin;
7. Capital social;
8. Composicin de los rganos de administracin y fiscalizacin,
nombres de sus miembros y, en su caso, duracin en los cargos;
9. Organizacin de la representacin legal;
10. Fecha de cierre del ejercicio;
b) En oportunidad de la modificacin del contrato o disolucin:
1. Fecha de la resolucin de la sociedad que aprob la modificacin
del contrato o su disolucin;
2. Cuando la modificacin afecte los puntos enumerados de los
incisos 3 a 10 del apartado a), la publicacin deber determinarlo en
la forma all establecida.

Luego de haberse realizado la publicacin es preciso concurrir ante la


autoridad judicial competente, para que esta disponga la toma de
razn. En tal sentido dispone el art. 6: El Juez debe comprobar el
cumplimiento de todos los requisitos legales y fiscales. En su caso
dispondr la toma de razn y la previa publicacin que corresponda.
El control judicial, segn la doctrina, no sanea los vicios de
constitucin de la sociedad. Pero se ha resuelto que si el juez ordena
la publicacin de edictos que dispone el art. 10 de la ley, ello implica
conformidad con la inscripcin de la sociedad.
La toma de razn es la inscripcin que, previa publicacin cuando
corresponda, se efecta generalmente en libros distintos para cada
tipo societario.

15

Finalmente, una vez que se ha producido la inscripcin se formara un


legajo para cada sociedad. As lo dispone expresamente el art. 9 que
reza: En los Registros, ordenada la inscripcin, se formar un legajo
para cada sociedad, con los duplicados de las diversas tomas de
razn y dems documentacin relativa a la misma, cuya consulta
ser pblica. El legajo en cuestin se forma con los duplicados de los
contratos y dems documentacin complementaria cuyos originales
integran los denominados protocolos formados por las distintas
tomas de razn o inscripcin. Esto permite una mayor facilidad de
consulta en cuanto a los antecedentes de la sociedad, sus sucesivas
modificaciones, etc.

Entonces, podemos resumir el procedimiento en los siguientes pasos:

4
Los socios firman
el contrato social
y cumplen con los
recaudos
especficos de
cada tipo. Ej.: en
las SA o en las
SRL se requiere
una integracin
mnima de
aportes en dinero

Hay que
comparecer
ante la
autoridad
judicial
respectiva
haciendo una
presentacin
con el
instrumento
constitutivo.

Ante la
autoridad
judicial o el
organismo
de control
se debe
pedir la
inscripcin
en el
Registro
Pblico de
Comercio.

La autoridad de
fiscalizacin realiza
u control de
legalidad del
contrato social,
revisando si
cumple con los
requisitos exigidos
por la ley y ordena
la inscripcin en el
Registro pblico de
comercio.

6) Carcter de la inscripcin:

En cuanto a los efectos de la inscripcin, el artculo 7 considera que la


sociedad est regularmente constituida slo a partir de la inscripcin
en el Registro Pblico de Comercio. Esto da lugar a distintas
interpretaciones:

16

La inscripcin es:

Fundamento

Constitutiva

Esta teora se basa en el artculo 7, el cual expresamente


dispone que hasta que no este inscripta, la sociedad no se
considera regularmente constituida.

Declarativa

El artculo 5 hace referencia a los artculos 38 y 39 del Cdigo


de Comercio, que disponen que los actos deben inscribirse en
el Registro Pblico de Comercio en el plazo de 15 das
posteriores de su otorgamiento, en cuyo caso los efectos de la
inscripcin se retrotraen al momento del otorgamiento del
acto. Transcurridos esos 15 das, frente a los terceros el acto se
considera otorgado a partir de la inscripcin. Por lo tanto,
segn el Cdigo de Comercio la inscripcin es declarativa

Constitutiva de la
regularidad de la
sociedad

Esta teora intermedia considera que la inscripcin es


constitutiva, no de la existencia de la sociedad sino
constitutiva de su regularidad. Puede ser considerada una
sociedad antes de la inscripcin, con la particularidad de que
ser una sociedad irregular o de hecho. Las primeras son
aquellas que fueron instrumentadas pero nunca inscriptas. Las
sociedades de hecho, por su parte, son la excepcin al
principio de la tipicidad, puesto que son comerciales no por su
estructura sino por su objeto que es comercial.

7) Modificaciones estatutarias:

La ley tiene normas especficas que ataen al cambio del rgimen de


administracin o al cambio de administradores. Estas normas son el
artculo 12 y 60. El primero establece que: Las modificaciones no
inscriptas regularmente obligan a los socios otorgantes. Son
inoponibles a los terceros, no obstante, estos pueden alegarlas contra
la sociedad y los socios, salvo en las sociedades por acciones y en las
sociedades de responsabilidad limitada. En la prctica, el 90 % de la
doctrina entiende que esta excepcin es contraria al sistema de
inscripcin registral e incompatible a dems con los artculos 7 y 60
de la ley. A dems se colocan como fundamentos:

a) Los efectos publicitarios: en el caso del artculo 12 la inscripcin es


declarativa.

17

b) Es inconcebible e inadmisible en el derecho argentino que alguien


pueda alegar su propia torpeza.

Por lo tanto, la doctrina considera que la excepcin debe tenerse por


no escrita, y se sustenta tambin en la interpretacin sistemtica que
realiza el art. 60 de la ley. Dicho artculo dispone: Toda designacin o
cesacin de administradores debe ser inscripta en los registros
correspondientes e incorporada al respectivo legajo de la sociedad.
Tambin debe publicarse cuando se tratare de sociedad de
responsabilidad limitada o sociedad por acciones. La falta de
inscripcin har aplicable el artculo 12, sin las excepciones que el
mismo prev.

Unidad n 3: De los socios y la sociedad:


1) Socios y terceros:
Conforme al artculo 1711 del Cdigo Civil son socios aquellos que
firmaron el contrato social invocando la calidad de partes y
obligndose a realizar aportes para dotar a la sociedad de un
patrimonio con el cual poder desenvolver una actividad productiva.
La posicin jurdica del socio ha sido clasificada como un status,
estado que supone un ncleo de derechos y obligaciones de carcter
individual, indisponible por la sociedad.
Sin embargo, el estado de socio no es uniforme en todos los tipos
sociales, pues en las denominadas sociedades de inters o de
persona (sociedades colectivas, de capital e industria y en comandita
simple) e incluso en las sociedades de responsabilidad limitada en
algunos casos, la relacin personal entre el socio y la sociedad es
mucho ms intensa y directa que en otros tipos societarios, a punto
tal que el grave incumplimiento de sus obligaciones puede acarrearle
al socio la exclusin de la entidad, lo que no sucede en las sociedades
annimas, en las cuales, al haberse privilegiado el capital aportado
por sobre la persona de su aportante, los derechos de sus integrantes
no siempre se ejercen en forma directa y se encuentran adems
mucho ms reglamentados. Por otra parte, y tambin a diferencia de
las sociedades de personas, el grave incumplimiento de las
obligaciones que pesan sobre el accionista no le provoca la exclusin
del ente.
La calidad de socio puede ser adquirida:
a) Por fundacin o intervencin en el acto constitutivo.
b) Por adquisicin de participaciones sociales.
18

c) Por sucesin mortis causa, toda vez que el fallecimiento de un


socio produce la transmisin en principio- de esa calidad a sus
herederos, quienes se incorporan a la sociedad.
d) Por resolucin judicial, en la hiptesis de indivisin hereditaria
forzosa.
La calidad de socio cesa por diversas circunstancias:
a) Por causas voluntarias, como enajenacin de la participacin social
o ejercicio del derecho de receso o separacin anticipada, en los
casos habilitados por la ley.
b) Por causas naturales, como la muerte del socio.
c) Por causas derivadas, como la finalizacin del trmite de
disolucin.
d) Por causas forzadas, como la exclusin del socio.
e) Por ejecucin forzada de la parte social, o sea por la accin de un
acreedor individual del socio, en las sociedades que esto es posible.

Conforme al artculo 36: Los derechos y obligaciones de los socios


empiezan desde la fecha fijada en el contrato de sociedad.

Sin perjuicio de ello responden tambin de los actos realizados, en


nombre o por cuenta de la sociedad, por quienes hayan tenido hasta
entonces su representacin y administracin, de acuerdo con lo que
se dispone para cada tipo de sociedad. Por supuesto que estas
disposiciones estn sujetas a la constitucin regular de la sociedad
pues, en caso contrario, los socios no pueden invocar derechos o
defensas nacidas del contrato social. Tambin es de tener en cuenta a
los efectos del prrafo 2 de este artculo, que tratndose de un ente
irregular cualquiera de los socios representa a la sociedad en sus
relaciones con terceros.
Por su parte, los terceros son aquellos que contratan con la sociedad.
No tienen relacin con la persona jurdica en su organizacin interna,
sino que se vinculan con ella para la celebracin de un acto jurdico
que nada tiene que ver con la organizacin societaria.
Los socios y los administradores pueden actuar como terceros, por
ejemplo, en el caso de que quieran comprarle un vehculo a la
sociedad. Pero a raz de la relacin especial que existe entre los
socios o administradores y la sociedad, la LS establece determinadas
normas y limitaciones para este tipo de contratos.
2) Obligaciones de los socios:

19

Las obligaciones que integran el estado de socio son las siguientes:

a) Realizar los aportes comprometidos: La importancia del


cumplimiento de esta obligacin es fundamental, pues sin aportes la
sociedad carecera de capital para el desarrollo de su objeto social, a
punto tal que se ha sostenido que sin aportes no puede haber socio y,
por ende sociedad.

b) Adecuar su conducta y sus intereses personales al inters social y a


las necesidades de la sociedad: Tal manera de actuar y desempearse
dentro del contexto societario ha sido denominado comnmente
como affectio societatis. La obligacin de adecuar la conducta
personal del socio a los intereses de la entidad se concreta, en las
sociedades de intereses o personas, con la prohibicin que pesa sobre
aqul de realizar actividades en competencia con la sociedad. En las
sociedades de responsabilidad limitada y annimas, tal prohibicin
slo es impuesta a sus administradores.
El deber de lealtad tambin es impuesto a los socios cuando al
participar en un determinado acto societario (asamblea o reunin de
socios), los intereses personales los intereses personales de ste
pueden encontrarse en colisin con el inters de la sociedad. En tal
caso, el artculo 248 de la ley 19.550 obliga al accionista o su
representante a abstenerse de votar en los acuerdo relativos a
aqulla y si bien esta disposicin est incluida dentro de la normativa
propia de la SA, ello no significa que el socio de los restantes tipos
societarios pueda emitir libremente su voto cuando tuviera inters
contrario al de la entidad, pues de hacerlo, el socio incurrira
flagrantemente en una conducta antisocial.
Finalmente, el deber de lealtad se concreta tambin a travs de la
obligacin del socio de abstenerse de utilizar la estructura societaria
con fines extrasocietarios, en su propio provecho o para defraudar a
terceros, as como abstenerse tambin de aplicar los fondos o efectos
de la sociedad a uso o negocio de cuenta propia o de tercero: caso
contrario, est obligado a traer a la sociedad las ganancias
resultantes, siendo las prdidas de su exclusiva cuenta. (art. 54 de la
ley 19.550).

c) La contribucin en las prdidas: La obligacin de soportar las


prdidas es una obligacin que pesa en cabeza de todos y cada uno
de los socios y que rige para cualquier tipo de sociedad, aunque con
diferente intensidad, en la medida de que los acreedores sociales
pueden agredir el patrimonio personal de los socios en las sociedades
20

personales o de inters. Por el contrario, en las sociedades de


responsabilidad limitada y en las sociedades annimas, los
acreedores de la sociedad no pueden enderezar sus pretensiones
contra los integrantes de estos tipos societarios, atento su
responsabilidad restringida, lo cual no significa que stos no deban
contribuir con las perdidas del ente, pues la perdida de los aportes
implica tambin la asuncin del riesgo empresario.
Esta obligacin est ntimamente vinculada con las contribuciones
debidas que impone el artculo 106 a los socios durante el periodo
liquidatorio, cuando los fondos sociales fueran insuficientes para
satisfacer las deudas.

3) Derechos de los socios:

Los derechos de los socios pueden ser clasificados como de


naturaleza poltica o patrimonial. Los de naturaleza poltica estn
relacionados con la actuacin del socio dentro de la sociedad
mientras que los de ndole econmica se relacionan con el propsito
de lucro que ha inspirado a cada uno de los socios al momento de
constituir el ente.
Los derechos que la ley 19.550 ha otorgado a favor de los socios o
accionistas tienen carcter esencial e inderogable, lo que significa
que el contrato o estatuto slo puede reglamentar su ejercicio, pero
nunca derogarlos ni disminuir su eficacia.
Son derechos polticos los siguientes:

a) El derecho de informacin: Este derecho ha sido asegurado por el


legislador a travs de diversas normas:

1. Mediante la facultad de los socios de examinar los libros y papeles


sociales y recabar del administrador los informes que estimen
pertinentes. Este control individual, previsto en el artculo 55 de la ley
19.550 rige para todos los tipos sociales, con excepcin de la
sociedad annima incluida en el artculo 299 o en aquellas sociedades
por acciones en las cuales el estatuto haya previsto la actuacin de
un rgano especfico de control (sindicatura y consejo de vigilancia),
en las cuales el derecho de informacin debe ser canalizado debe ser
canalizado a travs de dicho rgano.

21

2. A travs de la presentacin de los estados contables que es


obligacin que pesa sobre todos los administradores sociales,
cualquiera fuere el tipo social que se trate.

3. A travs de la exhibicin y/o obtencin de las actas de los rganos


colegiados.

b) El derecho de receso: Es el derecho que le asiste a todo socio o


accionista de retirarse de la sociedad cuando por decisin del rgano
de gobierno (reunin de socios o asamblea de accionistas) se
resuelve modificar de manera sustancial el contrato social o estatuto.
Pero no cualquier modificacin del contrato es susceptible de generar
el derecho de receso, sino slo aquella que implique una modificacin
sustancial de la sociedad o suponga un cambio fundamental en la
posicin que el socio tena de la misma.

c) El derecho de voto: Mediante el ejercicio de este derecho el socio


participa activamente e el gobierno de la sociedad.

d) El derecho de mantener intangible su participacin societaria: Es


otro derecho que la ley otorga a los integrantes de toda sociedad
comercial, aunque con mayor nfasis a los integrantes de sociedades
por acciones, en las cuales el ejercicio de ciertos derechos
fundamentales est subordinado a la tenencia de un determinado
porcentaje accionario, que, de perderlo, imposibilitaran el ejercicio de
los mismos.

El derecho a la intangibilidad de la participacin societaria est


garantizado de la siguiente forma:

1. Mediante el ejercicio del derecho de preferencia en los casos de


aumento de capital con efectivos desembolsos de los socios (artculo
194).

22

2. Mediante el derecho de recibir el mismo porcentaje de acciones


que era titular, en casos de aumento de capital por capitalizacin de
cuentas del balance (artculo 189).

3. A travs del derecho de receso cuando se resuelve por decisin


asamblearia un aumento de capital con efectivo desembolso de los
socios y estos no contaran con los fondos necesarios para efectuarlo
o simplemente no quisieran hacerlo.

e) El derecho de acrecer: Consiste en suscribir e integrar las acciones


de otro u otros socios, en caso de aumento de capital, cuando estos
no hubieran suscripto tales participaciones. Este derecho fue
otorgado para preservar el elenco original de los socios y evitar el
ingreso de terceros a la sociedad.

Son derechos econmicos los siguientes:

a) Derecho al dividendo: Este derecho constituye la causa final del


contrato de sociedad, pues el nimo de lucro en las sociedades
comerciales se obtiene con la percepcin del mismo.
Atento constituir la percepcin del dividendo un derecho inalienable e
inderogable de todos los socios, la ley 19.550 a debido garantizar el
mismo a travs de una serie de normas protectoras (artculos 66, 70,
244, 261, etc.), pues la realidad ense que, por lo general, los
dividendos son retaceados a los socios o accionistas que no integran
el grupo de control, a los fines de forzar su alejamiento de la sociedad
mediante enajenaciones poco convenientes para stos. Por ello la ley
ha impuesto una serie de requisitos a la constitucin de reservas
libres o facultativas y ha limitado las remuneraciones a los
administradores, para evitar que ellos se queden con todas las
ganancias de la sociedad.

b) Derecho a la cuota de liquidacin: Consiste en el derecho del socio


al reembolso de una suma de dinero proporcional a la participacin
societaria, en caso de existir un remanente luego de la realizacin del
activo y la cancelacin del pasivo durante la etapa liquidatoria. Pero
en proteccin de los terceros, la ley 19.550 requiere como requisito
previo el pago de dicha cuota la confeccin de un balance final.

23

4) Socio aparente, socio oculto y socio del socio:


El socio aparente puede ser un testaferro del verdadero socio o
aparentar ser socio para cumplir una formalidad, como por ejemplo,
fingir ser socio para cumplimentar la formalidad de integrantes
mnimos en una SA de un nico socio real.

Con relacin al socio aparente y al socio oculto el artculo 34 dispone:


El que no prestare su nombre como socio no ser reputado como tal
respecto de los verdaderos socios, tenga o no parte en las ganancias
de la sociedad; pero con relacin a terceros, ser considerado con las
obligaciones y responsabilidades de un socio, salvo su accin contra
los socios para ser indemnizado de lo que pagare.
La responsabilidad del socio oculto es ilimitada y solidaria en la forma
establecida en el artculo 125.

Por su parte, con relacin al socio del socio el art. 35 establece:


Cualquier socio puede dar participacin a terceros en lo que le
corresponde en ese carcter. Los partcipes carecern de la calidad
de socio y de toda accin social; y se les aplicarn las reglas sobre
sociedades accidentales o en participacin. Esta es una modalidad
de sociedad accidental o en participacin, ajena a la principal. Lo
fundamental es que la participacin que un socio confiere a terceros
implica la constitucin de una comunidad de intereses inoponible a la
sociedad que aqul integra. En otras palabras, el socio del socio
carece de toda injerencia y participacin en los negocios sociales que
ste ltimo integra, an cuando, para hacer efectivo sus derechos,
como tercero respecto de la sociedad, pueda obtener medidas
precautorias que permitan garantizar sus derechos contra el socio.

5) Aportes:

Concepto: El trmino aporte se define como el compromiso de


integrar bienes, colocar dinero, etc. Este compromiso es asumido por
el socio en el contrato constitutivo.
El aporte se define jurdicamente como la obligacin de hacer o dar
algo. El cumplimiento de tal promesa se llama integracin.

24

Es el aporte la medida de la participacin econmica y poltica del


socio en la estructura societaria; as en lneas generales determina la
participacin en las ganancias y prdidas, en la cuota de liquidacin y
en el establecimiento de la mayora de los rganos deliberativos.
De lo que se puede aportar: El artculo 38 primera parte dispone: Los
aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo
para los tipos de sociedad en lo que se exige que consistan en
obligaciones de dar. Por su parte, el artculo 39 establece: En las
sociedades de responsabilidad limitada y por acciones, el aporte debe
ser de bienes determinados, susceptibles de ejecucin forzada. Al no
existir en estos casos la posibilidad de responsabilidad ilimitada como
en otros tipos, se exige la formacin de un capital que sea prenda
comn de los acreedores en forma tangible.
Se pueden aportar derechos, crditos, ttulos cotizables y bienes
gravados. Veamos al respecto la regulacin legal:

a) Aporte de derechos: El artculo 40 dispone: Los derechos pueden


aportarse cuando debidamente instrumentados se refieran a bienes
susceptibles de ser aportados y no sean litigiosos. Tomando posicin
en un problema de vieja data, la ley 19.550 establece que cualquier
bien incorporal (patente de invencin, derecho al nombre, marcas
industriales, etc.) y todo otro derecho comercializable pueden
aportarse en sociedad si rene los requisitos exigidos por la norma:
a) estar debidamente instrumentados; b) ser bienes susceptibles de
ser aportados en cada caso; c) no ser litigiosos.
En el acta constitutiva se establece el contrato de cesin, se fija cual
es el derecho, su magnitud, se lo determina econmicamente. Luego
de precisado en el acta constitutiva, el derecho se considera
propiedad de la sociedad sin perjuicio de que con posterioridad deban
cumplirse las modalidades de cada derecho (ejemplo: patentes).

b) Aporte de crditos: El artculo 41 reza: En los aportes de crditos


la sociedad es cesionaria por la sola constancia en el contrato social.
El aportante responde por la existencia y legitimidad del crdito. Si
ste no puede ser cobrado a su vencimiento, la obligacin del socio
se convierte en la de aportar suma de dinero, que deber hacer
efectiva en el plazo de treinta (30) das. En el acta constitutiva se
debe determinar el crdito, es decir su cuanta y liquidez. Luego de
vencido el plazo fijado en el artculo, se aplica lo dispuesto en el
artculo 37 (mora del acreedor: sanciones). Se produce, en el
supuesto del artculo, un tpico caso de conversin del objeto del
aporte, que permite su ejecucin forzada contra el obligado a
realizarla. De otro modo no podra aplicarse la norma del art. 37 que
25

confiere la opcin a la sociedad entre excluir al socio moroso o


exigirle que cumpla con el aporte.
Si el crdito no fuere pagado, pero es cobrable, la sociedad puede
accionar, como cesionaria, contra el obligado a pagarlo. Claro que,
respecto a este, la oponibilidad de la cesin exigir la correspondiente
notificacin.

c) Aporte de ttulos cotizables: Conforme al art. 42: Los ttulos


valores cotizables en bolsa, podrn ser aportados hasta por su valor
de cotizacin.

d) Aporte de bienes gravados: El artculo 43 dispone: Los bienes


gravados slo pueden ser aportados por su valor con deduccin del
gravamen, el cual debe ser especificado por el aportante. El valor del
gravamen a calcular tiene que ser integral, incluyendo intereses,
gastos, etc. Del mismo modo, la especificacin del gravamen se
refiere a su monto, naturaleza, forma de pago, intereses, etc.

e) Aporte de fondo de comercio: El artculo 44 establece: Tratndose


de un aporte de un fondo de comercio, se practicar inventario y
valuacin, cumplindose con las disposiciones legales que rijan su
transferencia. En caso de transferirse un fondo de comercio, el valor
llave integrar el capital de la sociedad y por lo tanto debe ser
computado en el valor del aporte.
Forma del aporte: Con relacin a la forma en la que se debe realizar el
aporte, el artculo 38 de la ley 19.550 dispone: El cumplimiento del
aporte deber ajustarse a los requisitos impuestos por las leyes de
acuerdo a la distinta naturaleza de los bienes.

Inscripcin preventiva.

Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripcin en


un registro, sta se har preventivamente a nombre de la sociedad
en formacin. La inscripcin preventiva se refiere a los bienes
registrables, para evitar posibles transferencias de terceros
acreedores en la etapa de formacin del ente.

26

La inscripcin preventiva debe ser ordenada por el juez del registro,


fijndose un plazo de duracin de la misma, vencido el cual queda sin
efecto. En cambio, si la sociedad en ese plazo, se constituye
regularmente y se inscribe, los bienes pasarn al dominio definitivo
de ella.

Calidad en la que se aportan los bienes

El artculo 45 dispone: Se presume que los bienes se aportaron en


propiedad si no consta expresamente su aporte de uso o goce. El
aporte de uso o goce solo se autoriza en las sociedades de inters. En
las sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades por
acciones slo son admisibles como prestaciones accesorias. Por su
parte, el artculo 49 establece: Si el aporte es de uso o goce, salvo
pacto en contrario, el socio soportar la prdida total o parcial cuando
no fuere imputable a la sociedad o a alguno de los otros socios.
Disuelta la sociedad, puede exigir su restitucin en el estado en que
se hallare. La solucin es coherente con el principio de que las cosas
se pierden para su dueo, admitindose, no obstante, el pacto en
contrario.

Prestaciones accesorias

Mediante el artculo 50 la ley 19.550 incorpor una til institucin de


vieja data a nivel internacional, estableciendo la posibilidad de que
los socios efecten otro tipo de prestaciones que surgen de una
previsin estatutaria o de su reforma, distintas del aporte, razn por
la cual no integran el capital. No puede ser en dinero, es un servicio
remunerado por la sociedad, es decir el socio acta como un tercero
que se obliga a ejecutar una obligacin. As, la prestacin de
servicios personales, asistencia tcnica, usufructo de bienes de uso,
etc.
No pueden establecerse fuera del contrato ni son exigibles si no se las
prev en l.
Estas prestaciones accesorias, que son de cumplimiento discrecional,
no dan derecho de participacin a los socios.

27

Expresamente el artculo 50 dispone: Puede pactarse que los socios


efecten prestaciones accesorias.
Estas prestaciones no integran el capital y:
1) Tienen que resultar del contrato; se precisar su contenido,
duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso de
incumplimiento.
Si no resultaren del contrato se considerarn obligaciones de terceros
2) Deben ser claramente diferenciadas de los aportes;
3) No pueden ser en dinero;
4) Slo pueden modificarse de acuerdo con lo convenido o, en su
defecto, con la conformidad de los obligados y de la mayora
requerida para la reforma del contrato.
Cuando sean conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad
limitada, su transmisin requiere la conformidad de la mayora
necesaria para la modificacin del contrato, salvo pacto en contrario;
y si fueran conexas a acciones, stas debern ser nominativas y se
requerir la conformidad del directorio.

Valuacin de los Aportes

En este punto es necesario distinguir segn que sea aquello que se ha


aportado:

a) Valuacin de aportes en especie: Establece el artculo 51: Los


aportes en especie se valuarn en la forma prevenida en el contrato
o, en su defecto, segn los precios de plaza o por uno o ms peritos
que designar el juez de la inscripcin. En las sociedades de
responsabilidad limitada y en comandita simple para los aportes de
los socios comanditarios, se indicarn en el contrato los
antecedentes, justificativos de la valuacin.
En caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, los acreedores
pueden impugnarla en el plazo de cinco (5) aos de realizado el
aporte. La impugnacin no proceder si la valuacin se realiz
judicialmente. En tutela del inters de terceros y el propio de los
socios, se precisa sobre el modo de valuacin del aporte en especie.
En razn de tal fundamento, la frmula es menos estricta respecto de
28

los socios con responsabilidad ilimitada, mientras que respecto de las


SRL y de los aportes de los comanditarios en las sociedades en
comandita simple se exige, adems, la indicacin en el contrato de
los antecedentes justificativos de la valuacin, establecindose la
facultad de los acreedores a impugnarla en caso de insolvencia o
quiebra de la sociedad en un plazo de 5 aos de realizado el aporte,
salvo en los casos de valuacin judicial.
El artculo 52 establece que: El socio afectado por la valuacin
puede impugnarla fundadamente en instancia nica dentro del quinto
da hbil de notificado y el juez de la inscripcin la resolver con
audiencia de los peritos intervinientes.

b) Valuacin de los aportes en las sociedades por acciones: El artculo


53 dispone: En las sociedades por acciones la valuacin que deber
ser aprobada por la autoridad de contralor, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 169, se har;
1) Por valor de plaza, cuando se tratare de bienes con valor corriente;
2) Por valuacin pericial, cuando a juicio de la autoridad de contralor
no pueda ser reemplazada por informes de reparticiones estatales o
Bancos oficiales.
Se admitirn los aportes cuando se efecte por un valor inferior a la
valuacin, pero se exigir la integracin de la diferencia cuando fuere
superior. El aportante tendr derecho de solicitar la reduccin del
aporte al valor resultante de la valuacin siempre que socios que
representen tres cuartos (3/4) del capital, no computado el del
interesado, acepten esa reduccin.

Mora en el aporte

El artculo 37 establece: El socio que no cumpla con el aporte en las


condiciones convenidas incurre en mora por el mero vencimiento del
plazo, y debe resarcir los daos e intereses. Si no tuviere plazo fijado,
el aporte es exigible desde la inscripcin de la sociedad.
La sociedad podr excluirlo sin perjuicio de reclamacin judicial del
afectado o exigirle el cumplimiento del aporte. En las sociedades por
acciones se aplicar el artculo 103.

29

El artculo recoge el principio general de mora automtica, con lo cual


la obligacin se hace exigible desde el vencimiento del plazo
convenido o, en su defecto, desde la inscripcin de la sociedad.
El incumplimiento en la aportacin genera a favor de la sociedad el
derecho a exigir el efectivo cumplimiento o resolver el contrato
respecto del moroso por va de la exclusin. En las sociedades por
acciones no opera la exclusin, ya que los ttulos en mora pueden
enajenarse en el mercado continuando el accionista en la calidad de
tal por las acciones efectivamente integradas.

Eviccin: La eviccin es una garanta legal que procede


automticamente. El artculo 46 dispone: La eviccin autoriza la
exclusin del socio, sin perjuicio de su responsabilidad por los daos
ocasionados. Si no es excluido, deber el valor del bien y la
indemnizacin de los daos ocasionados.

Eviccin: reemplazo del bien aportado.

ARTICULO 47. El socio responsable de la eviccin podr evitar la


exclusin si reemplaza el bien cuando fuere sustituible por otro de
igual especie y calidad, sin perjuicio de su obligacin de indemnizar
los daos ocasionados.

Eviccin: usufructo.

ARTICULO 48. Si el aporte del socio fuere el usufructo del bien, en


caso de eviccin se aplicar el artculo 46.
La sociedad debe notificar al socio la situacin en la que se encuentra
para que l pueda tomar alguna de las dos alternativas.

Capital y Patrimonio Social

El capital social es la expresin numrica del conjunto de los aportes


que han comprometido los socios. Es un concepto tcnico-jurdico, un
30

componente fijo que determina la posicin de los socios, de los


derechos y deberes que estos tienen.
La importancia del capital social est fuera de toda discusin, pues
adems de servir como fondo patrimonial para la obtencin de
beneficios a travs del ejercicio por la sociedad de una determinada
actividad empresarial (funcin productiva) o como parmetro para
medir matemticamente la participacin del socio en la sociedad,
cumple el capital social una trascendentalsima funcin de garanta
frente a los terceros, en especial en las sociedades de responsabilidad
limitada y en la sociedad annima, donde los accionistas limitan su
responsabilidad a las cuotas o acciones suscriptas, pues la cifra del
capital brinda a los terceros un dato de fundamental importancia al
permitirles conocer los bienes con que cuenta la sociedad para
afrontar sus obligaciones.
El patrimonio social es el conjunto de derechos y obligaciones de la
sociedad, que se modifica continuamente en ms o en menos
conforme a las alternativas favorables o desfavorables de la actividad
societaria. Esta concepcin dinmica del patrimonio contrasta con la
del capital social, cuyo concepto normativo implica un monto
dinerario esttico.
El patrimonio neto de la sociedad resulta contablemente de restar a
su activo el pasivo; jurdicamente indica la cantidad resultante
detraer el valor total asignado a los bienes y derechos de que es
titular la sociedad, el total de las deudas y obligaciones por las cuales
debe responder.

Partes de inters, cuotas y acciones

Los aportes que los socios hacen al capital social, determinando los
derechos que le corresponden sobre el patrimonio de la sociedad
reciben distintos nombres segn el tipo social.
Parte de inters es la participacin de cada socio en el capital de las
sociedades personalistas o de los socios personalistas en las
sociedades en comandita. No son enajenables por los acreedores
individuales del socio, que slo las pueden embargar para expropiar
la cuota de liquidacin que le corresponda a su deudor, o impedir la
prrroga de la sociedad. El acreedor si puede cobrarse de las
utilidades que generen las partes de inters que hubiese embargado.
El embargo se efectivizar en el Registro pblico de comercio, con
noticia al administrador de la sociedad para asegurar el ejercicio de
sus derechos.

31

Cuota es la divisin del capital social en porciones de igual valor en


diez pesos o sus mltiplos, en las sociedades por responsabilidad
limitada, por lo que cada socio podr tener una o varias. Las cuotas
son embargables y pueden ser enajenadas coactivamente.
Accin es la divisin igual del capital social, denominndose tambin
de la misma forma su ttulo representativo. Son embargables y
enajenables. El embargo debe efectivizarse sobre el ttulo valor
representativo, salvo que fuesen nominativas o escriturales, en cuyo
caso deben efectivizarse con noticia a la sociedad o al tercero que
lleve los registros.

Sentencia contra la sociedad y efectos contra los socios

El artculo 56 de la LSC dispone: La sentencia que se pronuncie


contra la sociedad tiene fuerza de cosa juzgada contra los socios en
relacin a su responsabilidad social y puede ser ejecutada contra
ellos, previa excusin de los bienes sociales, segn corresponda de
acuerdo con el tipo de sociedad de que se trate. La sentencia
pronunciada contra la sociedad tiene fuerza ejecutiva de cosa juzgada
respecto de los socios en relacin a su responsabilidad social. A
consecuencia de esto, la sentencia puede ser ejecutada directamente
contra los socios sin necesidad de nuevo juicio.
Los socios respondern solidariamente, pero tal solidaridad lo es
entre ellos y no respecto de la sociedad; de aqu que gocen del
beneficio de excusin, es decir, la facultad (pues no opera de pleno
derecho) de exigir que el acreedor ejecute primero los bienes de la
sociedad para recin, ante su insuficiencia o inexistencia, dirigirse
contra el patrimonio personal de ellos.

Bolilla n 4: De la gestin social:


La Gestin Social: Concepto
La gestin es la realizacin concreta del objeto social, de los actos
que ataen al desarrollo de la actividad societaria prevista en el
contrato, estatuto o acto constitutivo. No es solamente la firma en
nombre y representacin de la sociedad sino la actuacin concreta. Es
una funcin impuesta por la ley que se asienta sobre un deber, el de
administrar. Este deber no es potestativo de la voluntad de las partes,

32

sino que se debe llevar a cabo para crear un beneficio (valor) para los
socios, que es la finalidad perseguida por la sociedad.
La gestin tiene dos proyecciones; una interna vinculada con la
administracin y otra externa vinculada con la representacin.

Administracin y Representacin: Concepto y Diferencias

Sin perjuicio de que en algunos artculos de la ley 19.550 los vocablos


administracin y representacin sean utilizados indistintamente, en
rigor de verdad son conceptos distintos. Administracin se refiere a la
gestin interna de los negocios sociales; en tanto que representacin
es la facultad de actuar frente a los terceros en nombre de la
sociedad a los fines de que sta adquiera derechos y contraiga
obligaciones.
La diferencia entre administracin y representacin se advierte con
mayor nitidez en las sociedades annimas, donde el rgano de la
administracin es el directorio en tanto que el rgano de
representacin est materializado en el presidente del directorio.
En los restantes tipos sociales los administradores revisten tambin la
calidad de representantes de la sociedad, confundindose en la
misma o mismas personas fsicas ambas calidades.
Ya dijimos que los actos de la administracin se refieren a la gestin
interna de los negocios sociales y estn constituidos por distintas
facetas:

a) Gestin Operativa del Administrador: Es la ejecucin lisa y llana del


objeto social. Consiste en cumplir con el mandato estatutario.

b) Gestin Empresaria del Administrador: Son actos que apuntan a la


organizacin, conservacin y desarrollo de la empresa de la sociedad.
Es la conduccin de la empresa mercantil, en donde se pone en juego
la habilidad tcnica del administrador.

c) Gestin Contable del Administrador: Consiste en la ejecucin de los


cnones impuestos por la ley 19.550 a partir del art. 61. Asimismo se
deben respetar las disposiciones generales del Cdigo de Comercio.

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d) Gestin Financiera: Son las diligencias que debe adoptar el


administrador para que la ejecucin del objeto social genere
beneficios y no ponga en peligro la solvencia del patrimonio social.

Organizacin de la Administracin

La organizacin de la administracin, de acuerdo a los tipos previstos


por la ley es, en virtud de artculo 11, una exigencia indispensable sin
la cual la sociedad no podr funcionar. Es un requisito sine qua non
para que pueda exteriorizarse la persona fsica que acta como
rgano de la sociedad.
En el nico caso en donde puede funcionar una sociedad sin que se
haya regulado la administracin en el contrato social es en la
sociedad colectiva, en la que, segn el art. 127, si nada dice el
contrato social respecto al rgimen de la administracin y
representacin, cualquiera de los socios est habilitado para
administrarla.
En las SA hay que tener no slo organizada la administracin sino que
adems hay que tener designado todo el rgano al momento de la
constitucin de la sociedad e incluso aceptado el nombramiento por
parte de quien ha sido designado.
Los administradores son nombrados por el rgano de gobierno y su
remocin se resuelve sin necesidad de expresin de causa, dado que
impera en este caso un criterio de oportunidad.
Tanto la designacin como la remocin de los administradores debe
inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, a tenor de lo dispuesto
por el artculo 60, el cual prescribe: Toda designacin o cesacin de
administradores debe ser inscripta en los registros correspondientes
e incorporada al respectivo legajo de la sociedad. Tambin debe
publicarse cuando se tratare de sociedad de responsabilidad limitada
o sociedad por acciones. La falta de inscripcin har aplicable el
artculo 12, sin las excepciones que el mismo prev. Esta inscripcin
es declarativa. El acatamiento de este artculo se impone como carga
a la saciedad, a pesar de que el administrador tambin tiene inters
en que se inscriba su renuncia, fundamentalmente porque constituye
un lmite temporal de su responsabilidad.

Diligencia y lealtad de los administradores


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El artculo 59 dispone: Los administradores y los representantes de


la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen
hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son
responsables, ilimitada y solidariamente, por los daos y perjuicios
que resultaren de su accin u omisin. Estos deberes deben
ejercitarse para con la sociedad; hay por lo tanto un solo beneficiario
de ellos, un solo foco diferenciado de inters. Es importante poner de
manifiesto que los deberes que la LSC impone a los administradores
son fiduciarios, pues se los tiene con relacin a una persona, es decir
con relacin a la sociedad a la cual administra.
Nuestra legislacin ha adoptado un sistema de delimitacin de tipo
abstracta frente a otras que han optado por una enumeracin
casustica de supuestos concretos.
En el artculo 59 se ha establecido una pauta de conducta objetiva.
Obrar con lealtad significa que debe desempearse con honradez y
sinceridad; importa que el administrador deba actuar postergando los
intereses personales que vayan en desmedro de los intereses
sociales, ya que su actividad debe redundar en beneficio de la
sociedad. En este punto podemos decir que el deber del
administrador tiene un contenido negativo pues deber dejar de lado
sus propios intereses en aquellos casos en que se genere un conflicto
de intereses. Es un componente deontolgico.

La lealtad tiene los siguientes componentes:

a) Prevenir un inters contrario: El inters contrario se puede dar


cuando el administrador compite con la sociedad, ya sea realizando el
mismo la actividad o por medio de un tercero, para su provecho
personal.

b) Prohibicin de utilizar las oportunidades del negocio para su propio


inters.

c) No utilizar los activos de la sociedad, salvo que est autorizado.

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d) Celebrar contrato con la social dentro de las condiciones del


mercado (art.271).

Por su parte, la diligencia de un buen hombre de negocios es la


aptitud profesional para el exitoso desempeo de la actividad que
constituye el objeto social. Se exige al administrador idoneidad y
eficiencia en el desarrollo de su labor, con especificidad en la
competencia para los negocios que hacen al objeto social.

Existen una serie de elementos relacionados con la diligencia que


debe poseer el administrador:

a) Pericia: El administrador debe tener solvencia tcnica; debe estar


formado y capacitado para poder desarrollar el objeto social. Debe
estar formado antes o inmediatamente despus de asumir su cargo.

b) Informacin: El administrador debe conocer la estructura de la


sociedad. Debe organizar procesos internos tendientes a anoticiarse
sobre el funcionamiento de la persona jurdica que tiene a su cargo.

c) Planificacin: El administrador debe establecer un plan de negocios


teniendo en cuenta el estado actual de la sociedad y el objeto que
procuran realizar los socios. No hay planificacin sin control.

d) Fiscalizacin: Se debe llevar el control financiero de la sociedad,


del estado y funcionamiento del activo de la sociedad as como
tambin el de las actividades de los socios.

Rgimen General de Representacin

El punto de partida es el artculo 58 de la ley 19.550 que dispone: El


administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o
por disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad,
obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente extraos
36

al objeto social. Este rgimen se aplica aun en infraccin de la


organizacin plural, si se tratare de obligaciones contradas mediante
ttulos valores, por contratos entre ausentes, de adhesin o
concluidos mediante formularios, salvo cuando el tercero tuviere
conocimiento efectivo de que el acto se celebra en infraccin de la
representacin plural.
Estas facultades legales de los administradores o representantes
respecto de los terceros no afectan la validez interna de las
restricciones contractuales y la responsabilidad por su infraccin.
Se debe administrar dentro de lo establecido en el marco social, es
decir segn la pauta que instituye el objeto social, el cual fija un
lmite de eficacia externa. Esto quiere decir que el objeto determina
cuando un administrador acta dentro de los trminos de la sociedad.
En virtud de este artculo la sociedad queda obligada incluso por los
actos y extraos al objeto social, en tanto no sean notoriamente
extraos. Si se trata de un acto aislado, que no tiene persistencia o
permanencia y cuya esencia es extraa al objeto social (no
notoriamente extraa), pero que causa un beneficio a la sociedad en
tanto mantiene la indemnidad patrimonial, el acto no necesita ser
ratificado por el rgano de la administracin (nico con potestad para
ratificar un acto). Recin al presentar el balance, los socios tendrn la
oportunidad de evaluar la conducta del administrador.
En cambio, cuando el acto es notoriamente extrao al objeto social,
este debe ser ratificado por el rgano de la administracin, porque es
compatible con el inters social ya que no hay perjuicio para ninguna
de las partes. Esta ratificacin puede ser expresa o implcita, no
siendo necesaria su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
Si bien se puede ratificar actos que sean notoriamente extraos, no
sucede lo mismo con la sustitucin del objeto social. Frente a esta
situacin, encontramos dos alternativas:

a) Se modifica y cambia el objeto social

b) Se agrega la nueva actividad al objeto ya previsto.

En ambos casos se deben inscribir las modificaciones al estatuto en el


Registro Pblico de Comercio.

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La ley sostiene que este rgimen se aplica aun en infraccin de la


organizacin plural, si se tratare de obligaciones contradas mediante
ttulos valores, por contratos entre ausentes, de adhesin o
concluidos mediante formularios. tal rgimen se justifica
plenamente atento al carcter circulatorio de los ttulos valores, en
los cuales no es dable exigir a los terceros una investigacin profunda
d todos los obligados cambiarios; de la misma manera tampoco
puede exigirse a los terceros las consultas a registros pblicos lejanos
a la jurisdiccin donde residen.
Es importante en este punto detenernos en la teora del Ultra Vires.
En el derecho anglosajn, la Cmara de los Lores resolvi que la
capacidad de la sociedad est circunscripta por el objeto social
establecido en su estatuto, y que las estipulaciones realizadas fuera
de esos lmites deban considerarse ultra vires y, por lo tanto, eran
nulas y no ratificables, salvo el voto unnime de los socios.
Sin embargo, en la actualidad la misma Cmara ha determinado que
aunque los administradores ejerciten sus poderes para una finalidad
impropia, esto es para una relacin no autorizada explcita o
implcitamente por el objeto social, la convencin as concluida ser
igualmente vinculante para la sociedad, salvo que el tercero haya
sido de mala fe.
La LSC no recept la teora del ultra vires. En nuestro derecho tiene
vigencia el principio de la capacidad plena de la sociedad, que puede
realizar todos los actos en forma genrica. Si el administrador obrase
fuera del objeto social ello no podr afectar a terceros de buena fe,
aunque internamente los socios puedan reclamarle al administrador
por ese comportamiento.

Representacin Aparente

Hay empleados que llevan a cabo las actividades de la sociedad y


generan frente a terceros la apariencia de ser administradores, aun
careciendo de poder y mandato. Si bien estas actuaciones carecen de
sustento legal y estatutario, la sociedad est facultada para
convalidar tales actividades.
Es la perdurabilidad en las tareas lo que otorga representacin. Es
decir, estn legitimados por el uso.
Sucede con frecuencia en el mundo de los negocios que la sociedad
ha generado la apariencia de su propia actuacin, a travs del actuar
de determinadas personas, que sin tener las facultades de obligar a la
sociedad, han contratado en nombre de ellas, sin ningn reparo por
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parte del ente, que ha tolerado dicha manera de proceder, para luego
invocar el desconocimiento de tal actuacin, cuando es demandada
para el cumplimiento de las obligaciones asumidas por el
representante rehecho.
En este caso, la jurisprudencia ha priorizado la seguridad de los
terceros ajenos al ente societario sobre los intereses de los socios o
sobre las limitaciones internas que ellos han establecido en el
contrato constitutivo. En tal sentido ha sido sostenido que
corresponde excluir la oponibilidad a terceros de las reglas
estatutarias de representacin cuando la conducta del mandante ha
sido idnea para crear una apariencia en la atribucin de las
facultades que invocan los suscriptores. Ha de computarse a tal
efecto el silencio guardado por el mandante que no impidi, como
lgicamente hubiera podido y debido, que el firmante del documento
cumpliera una actuacin idnea para crear una apariencia de la que
los terceros pudieran prevalecerse, al generarse la certidumbre de
que la sociedad quedaba obligada. Y esta confusin no puede recaer
sobre los terceros de buena fe, sino sobre la sociedad misma que
diere lugar a ella.

Cese y Remocin de los Administradores

El administrador en el ejercicio de sus funciones puede desviarse y


lesionar los intereses de la sociedad, y como derivacin el de los
socios y los terceros.
Ante esta situacin, procede la remocin del rgano administrativo. Si
bien el procedimiento de remocin es similar en los diferentes tipos
sociales, tiene algunas particularidades en cada uno de ellos. Veamos
a continuacin la situacin en las diferentes tipologas.

Tipologa

Procedimiento

Sociedades El artculo 129 dispone: El administrador, socio o no, aun designado en el contrato
colectivas social, puede ser removido por decisin de mayora en cualquier tiempo sin invocacin de
causa, salvo pacto en contrario.
Cuando el contrato requiera justa causa, conservar su cargo hasta la sentencia judicial,
si negare la existencia de aquella, salvo su separacin provisional por aplicacin de la
Seccin XIV del Captulo I (intervencin judicial). Cualquier socio puede reclamarla
judicialmente con invocacin de justa causa. Los socios disconformes con la remocin del
administrador cuyo nombramiento fue condicin expresa de la constitucin de la
39

sociedad, tienen derecho de receso.


SRL

En estas sociedades no puede limitarse la remocin de los gerentes,


excepto cuando la designacin fuese condicin expresa de constitucin
de la sociedad. En este caso, los socios disconformes tendrn derecho
de receso.
La revocacin o remocin del gerente se adoptar por mayora del
capital presente, salvo que el contrato exija una mayora superior. Si las
partes han estipulado que debe exigirse justa causa para la remocin, y
resistida sta o no admitida por la mayora reunida, el socio que la alega
(a la justa causa) podr recurrir a la accin judicial de remocin, pero el
gerente conservar su cargo hasta la sentencia judicial, salvo
separacin provisional por intervencin judicial.

SA

En estas sociedades, la revocacin de directores corresponde


exclusivamente a la asamblea ordinaria, incluso en el caso de que esa
designacin hubiera sido realizada por el consejo de vigilancia.
Empero, si fracasa la revocatoria o la asamblea no accede a la remocin
peticionada del director incurso en las causales de inhabilidad, el
accionista disidente podr promover la accin de remocin y pedir la
intervencin judicial como medida precautoria.

Intervencin judicial como medida cautelar

La ley 19.550 regula en los artculos 113 a 117 la intervencin judicial


de la sociedad. Se trata de una medida cautelar dentro del juicio de
remocin, de carcter general y excepcional, que se adopta sobre el
rgano de la administracin en los casos de urgencia y necesidad que
denoten una gravedad tal que se vea afectado el inters social. Es
una interferencia en el normal funcionamiento de la sociedad.

Debido a su estructuracin predominantemente contractualista, la ley


instaura esta medida atendiendo exclusivamente al inters de la
sociedad y de los socios ante la actuacin de los administradores que
ponga en grave peligro sus derechos. Las medidas cautelares en
beneficio de terceros quedan circunscripta a
los cdigos de
procedimiento.

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Las medidas cautelares son medidas judiciales que anticipan los


resultados de la sentencia partiendo de la base de que quien
peticiona tiene razn. Con ellas se apunta fundamentalmente a
asegurar los resultados del pleito. Supongamos el caso de un
administrador que sustrae ilegtimamente el dinero de la sociedad; si
los socios tuvieran que esperar la sentencia definitiva para removerlo
de su cargo, cuando llegare esta sentencia, sus efectos seran
ilusorios y posiblemente los daos muy grandes. Se evita que esto
suceda a travs de la intervencin judicial.

a) Procedencia: La intervencin judicial de una sociedad debe ser


dispuesta con criterio restrictivo, lo que obliga al tribunal a buscar el
justo equilibrio entre los intereses en juego.

El artculo 113 dispone: Cuando el o los administradores de la


sociedad realicen actos o incurran en omisiones que la pongan en
peligro grave, proceder la intervencin judicial como medida
cautelar con los recaudos establecidos en esta Seccin, sin perjuicio
de aplicar las normas especficas para los distintos tipos de
sociedad. Slo los socios o en su caso la autoridad de control (IGJ)
pueden requerir esta medida, cuyo requisito esencial de asta
procedencia es el peligro grave en que se encuentre el inters o los
derechos de la sociedad y/o los socios por acciones u omisiones de los
administradores en el cumplimiento de su funcin.
No hace falta que haya mala fe; aqu el problema de la buena o mala
fe slo es relevante a los efectos de la graduacin de la culpa en las
acciones de responsabilidad. Tampoco es necesario que los actos u
omisiones de los administradores sean ilcitos en s mismo, ms all
de que por su conexin y por su consecuencia si lo sean.
Para la procedencia de la intervencin, basta con el anlisis objetivo
del peligro y su gravedad.

b) Requisitos y prueba: El artculo 114 de la ley 19.550 dispone: El


peticionante acreditar su condicin de socio, la existencia del peligro
y su gravedad, que agot los recursos acordados por el contrato
social y se promovi accin de remocin. Por su parte el artculo 116
establece: El peticionante deber prestar la contracautela que se
fije, de acuerdo con las circunstancias del caso, los perjuicios que la
medida pueda causar a la sociedad y las costas causdicas.

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Conforme a los artculos mencionados, son medidas de procedencia:

1) Demostrar que se promovi la accin de remocin del


administrador societario. Esto es as, porque la intervencin judicial es
una medida cautelar accesoria a la solicitud de remocin, que tiene
por fin la sustitucin del administrador mientras se desarrolle el
proceso de remocin.

2) Que el peticionante acredite su carcter de socio al interponer la


accin. Ello porque la intervencin atendiendo exclusivamente al
inters de la sociedad y de los socios. Debe en consecuencia
desecharse la peticin de un acreedor social o de un socio.

3) Que los administradores por medio de sus actos u omisiones hayan


puesto en peligro grave a la sociedad, tanto en su existencia como en
su integridad patrimonial.
Se debe acreditar sumariamente el grave peligro como as tambin el
periculum in mora, es decir demostrar que la demora en la adopcin
de la medida puede derivar en la mayor gravedad, profundizando la
crisis en la administracin.

4) Debe demostrarse que se han agotado los recursos internos


previstos en el contrato y los establecidos por la ley para el tipo social
de que se trate. Por ejemplo, que se ha solicitado al rgano de la
administracin, y en su defecto al sndico o a la autoridad de
contralor, la convocatoria a asamblea para tratar el problema que
pone en estado de gravedad la administracin.

En muchas ocasiones intentar agotar los recursos internos es a todas


luces inconducente. Si bien la ley no dice nada al respecto, pero la
jurisprudencia ha sostenido que excepcionalmente no hace falta
acreditar este extremo si de los antecedentes del caso resulta que es
imposible tal agotamiento.

5) El artculo 116 estatuye que el peticionante deber presentar


contracautela suficiente, la que ser fijada por el juez interviniente.
Este requisito es exigido para cubrir los eventuales perjuicios que la
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medida pueda acarrear, como las costas causdicas, para el caso de


que la medida haya sido solicitada sin derecho.
El artculo 22 dispone que la SA no puede recibir sus propias acciones
en garanta. Esto, en algunos casos, se lo ha pretendido trasladar a la
intervencin judicial, diciendo que no se puede ofrecer las propias
acciones como contracautela. Pero la doctrina y jurisprudencia han
sostenido que lo que se pretende con esta norma es slo impedir que
la propia sociedad pueda aceptar tal garanta contractualmente.

c) Clases: El artculo 115 establece: La intervencin puede consistir


en la designacin de un mero veedor, de uno o varios
coadministradores, o de uno o varios administradores.

Misin. Atribuciones:

El juez fijar la misin que debern cumplir y las atribuciones que les
asigne de acuerdo con sus funciones, sin poder ser mayores que las
otorgadas a los administradores por esta ley o el contrato social.
Precisar el trmino de la intervencin, el que solo puede ser
prorrogado mediante informacin sumaria de su necesidad. Este
artculo 115 establece las clases de intervencin judicial, las que se
diferencian por las atribuciones y funciones del interventor, saber:

1. El nombramiento de un administrador judicial, en forma


provisoria, es la medida ms extrema, puesto que implica la
sustitucin anticipada del administrador natural por uno judicial. Este
es investido de las mismas facultades que tiene el administrador
social, no pudiendo ser ms extensas que las otorgadas por la ley o
por el contrato social.
Su funcin especfica es de administracin ordinaria y salvo casos de
necesidad y urgencia, no podr efectuar actos de administracin
extraordinaria o de disposicin.

2. Designacin de un coadministrador. Este acta juntamente con


los administradores designado por decisin de los socios, con
intervencin necesaria en todos los actos de la gestin social.

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3. Finalmente el veedor, cuya misin es simplemente controlar,


fiscalizar y vigilar la gestin de los administradores. Tiene potestad
suficiente como para examinar la documentacin contable y libros
sociales, a fin de informar al tribunal acabadamente sobre la situacin
social y econmica de la sociedad.

d) Recurso Contra la Decisin: La ley 19.550 establece que la decisin


judicial que dispone la intervencin de la sociedad es recurrible, pero
el recurso contra ella no tiene efecto suspensivo.

Lo normal es que las decisiones judiciales no se ejecuten mientras no


queden firmes; por lo tanto, mientras se tramita algn recurso contra
una decisin judicial se suspenden los efectos de la aplicacin de la
sentencia. Pero si la funcin de las medidas cautelares es garantizar
los resultados de un pleito, si la contraparte tuviera la posibilidad de
neutralizar los efectos de la decisin de intervencin judicial,
interponiendo un recurso, se estara en la misma situacin. Por eso es
que la ley ha dispuesto que los administradores pueden cuestionar la
intervencin y plantear un recurso judicial en contra de ella, pero
mientras se tramita dicho recurso, no se paralizar los efectos de la
intervencin.

Unidad n 5: De la Documentacin y Contabilidad

Principios Generales

La contabilidad es la expresin numrica de los resultados de la


actividad empresarial a los efectos empresarios y del derecho. No slo
es expresin monetaria de las operaciones que hizo la sociedad sino
que es expresin monetaria de lo que fueron las ganancias y las
prdidas por la actividad de los administradores.
La contabilidad aunque parezca un fenmeno que nada tiene que
ver con el derecho- es fundamental para el funcionamiento efectivo
de los derechos y obligaciones dentro del esquema societario. Sirve
tambin a los efectos tributarios y a los concursales.

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La importancia de la contabilidad puede ser advertida desde


numerosos puntos de vista:

1. En beneficio de la comunidad y del trfico mercantil, por dos


razones fundamentales:

a) Porque le permite a los terceros conocer la evolucin de los


negocios de la sociedad as como su estado patrimonial y
financiero en un momento determinado.

b) Porque permite la reconstruccin del patrimonio del


comerciante, lo que cobra especial importancia en caso de
concursos o quiebras.

2. En inters de la sociedad, pues adems de permitirle el


conocimiento del estado y evolucin de sus negocios, la ley
permite valerse de ellos, cuando la contabilidad es llevada en
legal forma.

3. En inters del socio, pues slo una regular contabilidad les


permite ejercer con plenitud sus inderogables derechos de
informacin sobre la marcha de los negocios sociales y sobre la
gestin de los administradores.

El sistema creado por la LSC presupone y respeta el sistema del


Cdigo de Comercio en cuanto a los principios generales orientadores,
forma de confeccin del balance y de llevar los libros, manteniendo el
sistema tradicional de libros de comercio y agregando la posibilidad
de utilizar sistemas modernos de contabilizacin.
Los administradores de las sociedades regularmente constituidas
rinden cuenta de su gestin mediante la formulacin de los estados
contables, cuyo contenido ha sido minuciosamente reglamentado por
la ley 19.550, y que se integran con los balances, los estados de
resultado, los cuadros e informacin complementaria, la memoria del
ejercicio y el informe de la sindicatura.

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Hay que tener en cuenta de que, si bien los administradores rinden


cuenta de su gestin mediante la formulacin de los estados
contables, la ley dispone que: La aprobacin de los estados
contables no implica la de la gestin de los directores,
administradores, gerentes, miembros del consejo de vigilancia o
sndicos, hayan o no votado en la respectiva decisin, ni importa la
liberacin de responsabilidades.

Libros de Comercio

La LSC ha respetado los lineamientos del Cdigo de Comercio en


materia de libros y en especial en la forma de llevarlos.
Se les aplican las reglas del Cdigo de Comercio, donde estos libros
deben mostrar el fiel reflejo de la sociedad en su situacin econmica,
financiera y tributaria. Los libros sociales se deben llevar con
numeracin correlativa y como todo papel de comercio no pueden
tener espacios en blancos, tachaduras, raspaduras, enmiendas, sin
estar expresamente salvados. Si son llevados en legal forma, la
sociedad puede presentarlos en juicio y se presume la verdad de las
operaciones que por ellos constan.

Las sociedades comerciales deben llevar obligatoriamente los


siguientes libros:

1. El Libro Diario: Es el libro en el cual deben asentarse las


operaciones que haga la sociedad, ttulos o papeles de comercio
que hubiese emitido o que hubiese recibido, y en general todo
cuanto recibiere o entregare de su cuenta o de la ajena. El
rgimen de derecho societario incluye innovaciones en relacin
al trmino de asientos globales que deben hacerse en el libro
diario. De acuerdo con lo que dispone el artculo 45 del Cdigo
de Comercio, los asientos globales deben ser diarios. En cuanto
a las sociedades, el artculo 61 autoriza asientos globales por
periodos no superior a un mes, o sea que autoriza a globalizar
asientos
mensuales,
sin
perjuicio
de
su
adecuada
individualizacin y posibilidad de control individual con los otros
libros obligatorios. En este sentido dispone el artculo 61: El
libro Diario podr ser llevado con asientos globales que no
comprendan perodos mayores de un (1) mes.

46

El sistema de contabilizacin debe permitir la individualizacin


de las operaciones, las correspondientes cuentas deudoras y
acreedoras y su posterior verificacin, con arreglo al artculo 43
del Cdigo de Comercio.

2. Libro de Inventarios y Balances: Es un registro cronolgico en


el cual se deben anotar el conjunto de bienes y derechos de
propiedad de la sociedad, as como las obligaciones que esta
fuere responsable de cumplimiento. Dicha informacin debe ser
asentada al cierre de cada ejercicio econmico.

3. Libro de Actas de rganos Colegiados: Estos libros estn


requeridos genricamente por el artculo 73 de la LSC y son:

a) Libro de Actas
resumen de las
accionistas en el
votaciones y sus
decidido.

de Asamblea, en el cual deben volcarse el


manifestaciones hechas por los socios o
seno de las mismas, las formas de las
resultados, con expresin completa de lo

b) Libro de Actas de Directorio, donde deben transcribirse


resumidamente las manifestaciones y votaciones de los
directores presentes, as como las decisiones adoptadas en el
seno del rgano de la administracin.

Si bien la ley 19.550 se refiere a las actas de directorios, sus normas


son aplicables tambin para el caso de que, tratndose de otro tipo
societario, se haya organizado la administracin en forma colegiada,
pues el artculo 73, primer prrafo, impone la obligacin de labrar
acta de las deliberaciones de cualquier rgano colegiado sin
distincin.

4. El Libro de Registro de Asistencia a Asamblea de Accionistas:


Que tambin debe ser llevado con las formalidades previstas
por el Cdigo de Comercio y cuya existencia est prevista en el
artculo 238 de la ley 19.550. En dicho libro se deben registrar
los accionistas que hubiesen manifestado su voluntad de
concurrir al acto asambleario, mediante comunicacin dirigida a
47

la sociedad con tres das hbiles de anticipacin a la fecha


fijada. Este libro debe ser completado por el directorio y
suscripto por los accionistas que concurran a la asamblea,
dejando constancia de sus domicilios, documento de identidad,
nmero de votos que corresponda e identificacin de su
representante asambleario, en su caso.

5. El Libro de Registro de Accionistas: En este libro debe


inscribirse la transferencia de las acciones y las clases de
acciones en que se divide el capital, los derechos y obligaciones
que ellas comportan as como tambin el estado de integracin
de las mismas.

El artculo 61 de la LSC autoriza los sistemas mecnicos o de hojas


mviles para la realizacin de los asientos contables (libros), aunque
mantiene el sistema tradicional respecto de dos libros esenciales:
balances e inventarios. Dicho artculo dispone: Podr prescindirse
del cumplimiento de las formalidades impuestas por el artculo 53 del
Cdigo de Comercio para llevar los libros en la medida que la
autoridad de control o el Registro Pblico de Comercio autoricen la
sustitucin de los mismos por ordenadores, medios mecnicos o
magnticos u otros, salvo el de Inventarios y Balances.
La peticin deber incluir una adecuada descripcin del sistema, con
dictamen tcnico o antecedentes de su utilizacin, lo que, una vez
autorizada, deber transcribirse en el libro de Inventarios y Balances.
Los pedidos de autorizacin se considerarn automticamente
aprobados dentro de los treinta (30) das de efectuados, si no
mediare observacin previa o rechazo fundado.

El Balance

El inventario es una descripcin detallada del activo y el pasivo del


sujeto de derecho, en tanto que el balance es un cuadro sinptico del
inventario, una suerte de representacin sinttica del inventario en
que se expresa el estado econmico de la sociedad. En efecto, el
balance exterioriza el estado patrimonial de la sociedad en un
momento dado y permite constatar si a travs de los distintos
ejercicios transcurridos, el patrimonio ha ido incrementndose
(beneficios) o reducindose (perdidas), o si de las reiteradas
compensaciones entre beneficios y perdidas, el resultado presente
48

arroja un excedente o un dficit del patrimonio y, consecuentemente,


se mantiene o no la integridad del capital social.

El balance constituye una pieza fundamental de la que surge con


claridad y exactitud la situacin econmica de la sociedad. Contiene
un doble contenido: por una parte recoge el activo, y por la otra, el
pasivo de ella, al cual debe sumarse el capital social, para determinar
en esa compensacin la existencia o no de utilidades.
La ley ha dejado limitado el sistema de libertad de formas del balance
y ha tomado como modelo legislativo la forma ms habitual. Existen
una serie de conceptos que son tiles precisar:

a) Activo: comprende todos los bienes y derechos de que sea titular la


sociedad, as como aquellas erogaciones que se aprovecharn en
ejercicios futuros. El activo puede ser corriente o no corriente. Son
activos corrientes aquellos cuya realizacin se producir dentro de los
doce meses a partir de la fecha del balance general. Se entiende por
realizacin la conversin del respectivo activo en dinero o su
equivalente.

b) Pasivo: Comprende todos los derechos, ciertos o contingentes que,


a la fecha de cierre de balance, los terceros tengan adquiridos o
puedan llegar a adquirir contra la sociedad. El pasivo puede ser
corriente o no corriente. El primero es el que deviene exigible y
lquido en el ejercicio de los doce meses. El no corriente difiere su
exigibilidad ms halla del ejercicio contable y determina el riesgo
financiero.

c) Patrimonio Neto: es el resultado de la relacin entre activo, pasivo


y reservas legales y estatutarias.

Actas

La forma de exteriorizar la voluntad de una sociedad a los efectos


internos y externos es un acta. El contenido del acta se refleja en un
documento que obra en un libro rubricado como libro de comercio.

49

El artculo 73 dispone: Deber labrarse en libro especial, con las


formalidades de los libros de comercio, acta de las deliberaciones de
los rganos colegiados.
Las actas del directorio sern firmadas por los asistentes. Las actas
de las asambleas de las sociedades por acciones sern
confeccionadas y firmadas dentro de los cinco (5) das, por el
presidente y los socios designados al efecto. El artculo no deja lugar
a dudas en cuanto a que los libros de acta deben ser llevados con las
formalidades de los libros de comercio.

Los libros de actas deben estar rubricados y firmados por todos los
asistentes, salvo el Rgimen Especial de las SA, en donde la ley
dispone que las asambleas deben constar en acta suscripta por el
presidente de la asamblea y por dos accionistas. Esto es por razones
prcticas, y a los efectos de la simplificacin, porque es un tipo social
pensado para una gran cantidad de accionistas.

Notas Complementarias e Informes

El artculo 65 de la LSC se refiere a las notas complementarias.


Constituyen la informacin complementaria integrada con notas
ampliatorias y cuadernos explicativos de los estados contables.
Puesto que los estados contables deben contener toda la informacin
bsica y adicional para su adecuada interpretacin, si esa informacin
no surge de los libros y balances, debe contenerse en las notas e
informes complementarios.
La diferencia que existe entre notas y los cuadros anexos es que las
primeras se refieren a aclaraciones expresadas en redaccin comn
en prosa; en tanto que los segundos son aclaraciones de carcter
numrico, comparativo, ordenado en columnas o casilleros.

Memorias

El legislador ha impuesto la obligacin de presentar una memoria


para informar a los accionistas en las sociedades por acciones, en
atencin a lo restringido de la participacin asociativa en este tipo de
sociedades. Se ha querido brindar un derecho complementario, cual
50

es que los accionistas se informen adecuadamente no slo de lo


acaecido sino tambin de lo proyectado por la administracin de la
sociedad. Mediante el uso de esta informacin el socio se debe
encontrar en condiciones de determinar la congruencia de lo actuado
y o proyectado para la consecucin del objeto social.
El legislador ha pretendido evitar que esas memorias sean elaboradas
con frases imprecisas sobre el ejercicio cerrado o diluidas en torno a
la actividad futura. Se ha querido evitar las memorias sintticas que
durante la vigencia del Cdigo de Comercio no eran otra cosa que un
saludo a los accionistas y un deseo, en el mejor de los casos, de un
futuro mejor. Para ello, ha dado pautas para su confeccin, apuntando
a una veraz, sincera y completa informacin.
La memoria debe contener una valoracin sinttica y concreta del
balance, en apreciacin general sobre la situacin actual y el destino
de la sociedad.
Con relacin a las memorias, el art. 66 de la LSC dispone:

Los administradores debern informar en la memoria sobre el


estado de la sociedad en las distintas actividades en que se haya
operado y su juicio sobre la proyeccin de las operaciones y otros
aspectos que se consideren necesarios para ilustrar sobre la situacin
presente y futura de la sociedad. Del informe debe resultar:
1) Las razones de variaciones significativas operadas en las partidas
del activo y pasivo;
2) Una adecuada explicacin sobre los gastos y ganancias
extraordinarias y su origen y de los ajustes por ganancias y gastos de
ejercicios anteriores, cuando fueren significativos;
3) Las razones por las cuales se propone la constitucin de reservas,
explicadas clara y circunstanciadamente;
4) Las causas, detalladamente expuestas, por las que se propone el
pago de dividendos o la distribucin de ganancias en otra forma que
en efectivo;
5) Estimacin u orientacin sobre perspectivas de las futuras
operaciones;
6) Las relaciones con las sociedades controlantes, controladas o
vinculadas y las variaciones operadas en las respectivas
participaciones y en los crditos y deudas;

51

7) Los rubros y montos no mostrados en el estado de resultados


artculo 64, I, b, por formar parte los mismos parcial o totalmente,
de los costos de bienes del activo.

Estado de Resultados

La LSC trata muy particularmente en su artculo 64 el estado de


resultados; este es la cuenta de ganancias y prdidas.
El cuadro de ganancias y prdidas permite a los interesados conocer
el resultado de cada una de las cuentas que integran el balance, es
decir, cuales son las que han producido ganancias y cuales prdidas.
El estado de resultado suministra un resumen analtico de los
hechos y factores significativos que durante el periodo considerado
dieron lugar a un aumento o disminucin de los recursos econmicos
netos de la empresa.
El artculo 64 de la LSC reglamenta el estado de resultados y asegura
que cumpla con la funcin de suministrar una visin dinmica del
patrimonio de la sociedad, destacando las variaciones operadas en l
durante el ejercicio de la sociedad.
Los gastos se agrupan segn produccin (jornal, materia prima, etc.),
comercializacin (distribucin), administracin (honorarios de los
administradores), previsiones y contingencias por incobrabilidad e
investigacin y desarrollo.
Expresamente el artculo 64 dispone:

El estado de resultados o cuenta de ganancias y prdidas del


ejercicio deber exponer:

a) El producido de las ventas o servicios, agrupado por tipo de


actividad. De cada total se deducir el costo de las mercaderas o
productos vendidos o servicios prestados, con el fin de determinar el
resultado;
b) Los gastos ordinarios de administracin, de comercializacin, de
financiacin y otro que corresponda cargar al ejercicio, debiendo
hacerse constar, especialmente los montos de:

52

1) Retribuciones de administradores, directores y sndicos;


2) Otros honorarios y retribuciones por servicios;
3) Sueldos y jornales y las contribuciones sociales respectivas;
4) Gastos de estudios e investigaciones;
5) Regalas y honorarios por servicios tcnicos y otros conceptos
similares;
6) Los gastos por publicidad y propaganda;
7) Los impuestos, tasas y contribuciones, mostrndose por separado
los intereses, multas y recargos;
8) Los intereses pagados o devengados indicndose por separado
los provenientes por deudas con proveedores, bancos o instituciones
financieras, sociedades controladas, controlantes o vinculadas y
otros;
9) Las amortizaciones y previsiones.
Cuando no se haga constar algunos de estos rubros, parcial o
totalmente, por formar parte de los costos de bienes de cambio,
bienes de uso u otros rubros del activo, deber exponerse como
informacin del directorio o de los administradores en la memoria;
c) Las ganancias y gastos extraordinarios del ejercicio;
d) Los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores.
El estado de resultados deber presentarse de modo que muestre por
separado la ganancia o prdida proveniente de las operaciones
ordinarias y extraordinarias de la sociedad, determinndose la
ganancia o prdida neta del ejercicio a la que se adicionar o
deducir las derivadas de ejercicios anteriores.
No podrn compensarse las distintas partidas entre s;
El estado de resultados deber complementarse con el estado de
evolucin del patrimonio neto. En el se incluirn las causas de los
cambios producidos durante el ejercicio en cada uno de los rubros
integrantes del patrimonio neto.

53

Dividendos, Ganancias, Beneficios y Utilidades; Ganancias


cuando hay Prdidas Anteriores:

Es necesario distinguir con claridad los vocablos ganancias,


beneficios y utilidades, para luego poder comprender el concepto
de dividendos.

El vocablo ganancia se utiliza para identificar el resultado positivo de


la cuenta de ganancias y prdidas. Por su parte, el vocablo
beneficio designa el real y efectivo incremento patrimonial acusado
por el balance.
El beneficio pertenece a la sociedad y no al accionista, de donde se
deduce que si bien la existencia de beneficios es presupuesto
esencial para que la sociedad pueda distribuirlos entre sus
accionistas, ello no implica que todo beneficio deba ser distribuido
necesariamente como dividendo. Para que esto ocurra es preciso un
acto declarativo de los propios accionistas, reunidos en asamblea,
aprobando la distribucin de los mismos, en totalidad o en parte.
El concepto de utilidad se utiliza para designar la parte de los
beneficios que la asamblea aprueba distribuir entre las acciones en
circulacin.

La idea de dividendo se vincula estrechamente a las ganancias


(beneficios) y utilidades que resulten de estados contables
formalizados anualmente (realizadas y lquidas).

El derecho del socio a las utilidades, individualizado como el derecho


al dividendo, constituye uno de los elementos caracterizadores de la
relacin societaria que surgen de su definicin y, por lo tanto,
comportan un derecho individual inderogable del socio.
No obstante ser el derecho al dividendo un derecho inderogable, la
ley 19.550 establece en el artculo 68 que:

Los dividendos no pueden ser aprobados ni distribuidos a los socios,


sino por ganancias realizadas y lquidas resultantes de un balance
54

confeccionado de acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado por el


rgano social competente, salvo en el caso previsto en el artculo
224, segundo prrafo.
Las ganancias distribuidas en violacin a esta regla son repetibles,
con excepcin del supuesto previsto en el artculo 225.

Slo se pueden repetir las ganancias realizadas, es decir, la utilidad


neta devengada (diferencia entre ganancias y prdidas), las cuales
deben ser liquidas. La LSC impone la repetibilidad del dividendo o
ganancia distribuidas en violacin a las reglas fijadas por el prrafo 1
del artculo. Es el reconocimiento del principio de la intangibilidad del
capital social y la tutela de los intereses de los terceros acreedores de
la sociedad, evitando la disminucin de su garanta.

Finalmente, con relacin a las ganancias cuando hay prdidas, el


artculo 71 establece:

Las ganancias no pueden distribuirse hasta tanto no se cubran las


prdidas de ejercicios anteriores.
Cuando los administradores, directores o sndicos sean remunerados
con un porcentaje de ganancias, la asamblea podr disponer en cada
caso su pago aun cuando no se cubran prdidas anteriores.

Aunque el ejercicio arroje ganancias, no se las puede distribuir como


dividendos en beneficio de los socios, si no se ha cancelado las
prdidas de ejercicios anteriores, recomponiendo la cifra nominal del
capital social y las reservas legales que se hubiesen ocasionado,
hasta que se produjera la prdida.
Otro derecho inderogable con el que cuentan los socios, es el derecho
a la aprobacin o impugnacin de los estados contables. En este
sentido, la ley dispone que:

El derecho a la aprobacin e impugnacin de los estados contables y


a la adopcin de resoluciones de cualquier orden a su respecto, es
irrenunciable y cualquier convencin en contrario es nula.
A dems, el artculo 72 establece:
55

La aprobacin de los estados contables no implica la de la gestin de


los directores, administradores, gerentes, miembros del consejo de
vigilancia o sndicos, hayan o no votado en la respectiva decisin, ni
importa la liberacin de responsabilidades.

Reserva Legal y Reserva Facultativa

El artculo 70 de la LSC contiene un precepto destinado a las


sociedades por acciones y de responsabilidad limitada que tiende a
asegurar a los terceros acreedores de la sociedad. Se trata de la
formacin de una reserva legal u obligatoria que tiene una direccin
comn con el artculo 71 de la LSC, directiva que es la intangibilidad
del capital social. Dicho artculo dispone en su primera parte:

Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por


acciones, deben efectuar una reserva no menor del cinco por ciento
(5 %) de las ganancias realizadas y lquidas que arroje el estado de
resultados del ejercicio, hasta alcanzar el veinte por ciento (20 %) del
capital social.
Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier razn, no
pueden distribuirse ganancias hasta su reintegro.
Frente a las reservas legales existen las facultativas que son las
determinadas por los socios, contenidas en el patrimonio social y que
no son repartidas como dividendos, cuando podran haberlo sido.
A diferencia de las reservas legales, pueden constituirse en cualquier
tipo societarios, siempre que respondan a una prudente
administracin y sean razonables. En la SA y en la SRL, la ley exige
que la constitucin de este tipo de reservas sea aprobada por
determinadas mayoras cuando superen el monto de su capital y
reservas legales. Sin duda que esta exigencia tiende a proteger a los
socios, evitando que su derecho a la obtencin de dividendos se vea
frustrada.
Las reservas facultativas estn reguladas en la segunda parte del
artculo 70 de la LSC que establece:
En cualquier tipo de sociedad podrn constituirse otras reservas que
las legales, siempre que las mismas sean razonables y respondan a
una prudente administracin. En las sociedades por acciones la
decisin para la constitucin de estas reservas se adoptar conforme
56

al artculo 244, ltima parte, cuando su monto exceda del capital y de


las reservas legales: en las sociedades de responsabilidad limitada,
requiere la mayora necesaria para la modificacin del contrato.

Frente al derecho en abstracto de los socios a las utilidades, surge


como limitacin la obligacin de la reserva legal. De ah que la
formacin de otras reservas, en cuanto implican otra limitacin a
aquel derecho del socio, deba encuadrarse en un estricto marco de
razonabilidad. En todos los tipos sociales, al decidirse reservas
voluntarias debe formalizarse un juicio de razonabilidad de ellas,
juicio que debe responder a una prudente administracin, que
deber juzgarse a la luz de los parmetros contenidos en los artculos
59 y 274 en su congruencia con la consecucin del objeto social.
Las reservas facultativas deben estar necesariamente relacionadas a
un plan de empresa que tiene que formalizar todo administrador
para que la sociedad no quede infracapitalizada materialmente
(patrimonio insuficiente para desarrollar su actividad), aunque
mantenga su capital formal (capital social).

En las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada, adems


de la norma general del artculo 70 se deber tener presente lo
prescripto por el artculo 66 inciso 3, en cuanto dispone que los
administradores debern dar las razones por las cuales se propone la
constitucin
de
reservas,
explicadas
de
forma
clara
y
circunstancialmente.

Unidad n 6: Resolucin Parcial y Disolucin


Resolucin Parcial
a) Concepto: La resolucin parcial del contrato social entraa la
extincin del vnculo social limitadamente a uno o alguno de los
socios, mantenindose vigente la estructura societaria. La resolucin
parcial del contrato social es, pues, una forma de evitar la disolucin,
liquidando al saliente el valor de su participacin social y continuando
la empresa societaria en el cumplimiento normal de su objeto, previa
modificacin del contrato social.
La resolucin parcial se funda en el principio de la preservacin de la
empresa y se apoya en la naturaleza del negocio constitutivo
societario como contrato plurilateral de organizacin.
La exclusin y la muerte del socio son los supuestos clsicos de
resolucin parcial, a los que corresponde agregar la renuncia o retiro
57

voluntario que, auque no est prevista en la ley 19.550, puede ser


pactada en el contrato constitutivo en virtud del artculo 89 que
expresa: Los socios pueden prever en el contrato constitutivo
causales de resolucin parcial y de disolucin no previstas en esta
ley. Se deja as a la autonoma de la voluntad el agregar supuestos y
causales de resolucin parcial y de disolucin no previstos en la ley.
La libertad instituida, no obstante, tiene sus lmites en principios de
orden pblico y en el respeto a los cnones legales.

b) Causales Enumerados en la Ley: Los causales previstos por la LSC


se encuentran en los artculo 90 y 91. El primero de ellos dispone:

En las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e


industria y en participacin, la muerte de un socio resuelve
parcialmente el contrato.
En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lcito pactar
que la sociedad contine con sus herederos. Dicho pacto obliga a
stos sin necesidad de un nuevo contrato, pero pueden ellos
condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en
comanditaria.

El supuesto regulado por este artculo es propio de las sociedades


intuitu personae toda vez que, tradicionalmente, eran las que deban
disolverse ante este evento, dada la particular relacin personal que
constituye su basamento; las sociedades por acciones, en cuanto
organizan capitales, aceptan desde su concepcin histrica la
variabilidad en el elenco de socios. Por lo tanto, este artculo permite
que, a la muerte de un socio, las sociedades intuitu personae no se
tengan que disolver en su totalidad.
El prrafo 2 del artculo
instrumenta una solucin destinada a evitar los efectos naturales de
la resolucin parcial por acuerdo entre los socios en el cual se
disponga el ingreso de los herederos del causante. La inteligencia se
justifica a la luz de los siguientes argumentos:

a) Al existir un pacto entre los socios, se entiende que ha sido


voluntad del causante que sus sucesores hereden un puesto de socio
y no la suma de dinero que ello pudiera significar.

58

b) No perjudica el inters de los herederos porque ellos pueden


condicionar su ingreso a la transformacin de su parte en
comanditaria, limitando entonces su responsabilidad a la
participacin social heredada, sin contar, adems, que por principio
general toda herencia se presume efectuada bajo beneficio de
inventario.

c) Amn de lo expuesto, pueden tambin los herederos repudiar la


herencia.

El artculo 91 establece: Cualquier socio en las sociedades


mencionadas en el artculo anterior, en los de responsabilidad
limitada y los comanditados de las de en comandita por acciones,
puede ser excluido si mediare justa causa. Es nulo el pacto en
contrario.

Justa Causa

Habr justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento


de sus obligaciones. Tambin existir en los supuestos de
incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil,
salvo en las sociedades de responsabilidad limitada.

Extincin del Derecho

El derecho de exclusin se extingue si no es ejercido en el trmino


de noventa (90) das siguientes a la fecha en la que se conoci el
hecho justificativo de la separacin.

Accin de exclusin

Si la exclusin la decide la sociedad, la accin ser ejercida por su


representante o por quien los restantes socios designen si la
exclusin se refiere a los administradores. En ambos supuestos
59

puede disponerse judicialmente la suspensin provisoria de los


derechos del socio cuya exclusin se persigue.
Si la exclusin es ejercida individualmente por uno de los socios, se
sustanciar con citacin de todos los socios.

El grave incumplimiento de sus obligaciones por parte de uno o


alguno de los socios puede determinar su separacin forzosa
mediando accin en tal sentido por parte de la sociedad o de los
socios individualmente, ante la inaccin de aqulla. Tambin son
causales de exclusin la incapacidad, inhabilitacin, declaracin en
quiebra o concurso, siempre que sean sobrevinientes a la constitucin
de la sociedad o al ingreso del socio, pues de ser originaria importara
el supuesto de nulidad del vnculo.

c) Efectos: Los efectos de la resolucin parcial se encuentran en los


artculos 92 y 93. El primero dispone: La exclusin produce los
siguientes efectos:

1) El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que


represente el valor de su parte a la fecha de la invocacin de la
exclusin;

2) Si existen operaciones pendientes, el socio participa en los


beneficios o soporta sus prdidas;

3) La sociedad puede retener la parte del socio excluido hasta


concluir las operaciones en curso al tiempo de la separacin;

4) En el supuesto del artculo 49, el socio excluido no podr exigir la


entrega del aporte si ste es indispensable para el funcionamiento de
la sociedad y se le pagar su parte en dinero;

5) El socio excluido responde hacia los terceros por las obligaciones


sociales hasta la inscripcin de la modificacin del contrato en el
Registro Pblico de Comercio.
60

Por su parte, el artculo 93 regula los efectos de la exclusin de un


socio en las sociedades de dos socios. Este artculo reza:

En las sociedades de dos socios procede la exclusin de uno de ellos


cuando hubiere justa causa, con los efectos del artculo 92; el socio
inocente asume el activo y pasivo sociales, sin perjuicio de la
aplicacin del artculo 94, inciso 8).

La solucin se compadece con la estructura de la ley y el principio de


preservacin de la empresa. El socio que logra la exclusin tiene que
recomponer la pluralidad en el plazo de tres meses, caso contrario la
sociedad se disolver. Por las obligaciones contradas hasta la
efectiva recomposicin, el socio nico responder en todos los casos
solidaria e ilimitadamente.

Disolucin: Concepto

La disolucin determina la extincin de la empresa societaria y de su


instrumento (sociedad) como persona jurdica y como contrato,
liquidndose el haber social para repartir el eventual remanente entre
los socios y cancelar la inscripcin.
La disolucin implica una profunda mutacin del fin societario, pues
como consecuencia del acaecimiento de una causal disolutoria, la
sociedad deber dejar de realizar, como actividad especfica, la
operatoria descripta en el objeto social, para reemplazarla por una
actuacin encaminada a la venta de los bienes sociales, la
cancelacin del pasivo y la eventual distribucin del remanente entre
los socios.
La disolucin, abre, pues, el camino la liquidacin de la sociedad,
pero no importa de suyo el cese abrupto de sus actividades ni la
extincin de su personalidad jurdica, que debe mantenerse,
precisamente, a los fines liquidatorios.

Causales de disolucin. El Art. 94.

61

Efectuamos a continuacin un somero anlisis del artculo 94 de la


LSC. Veamos al respecto el siguiente cuadro.

Inc.

Establece

Explicacin

Por decisin de los


socios;

El estatuto debe contener un plazo de duracin


determinado por lo que esta causal importa la
posibilidad de la disolucin anticipada.
La resolucin pertinente en las sociedades
personalistas deber ser adoptada por
unanimidad, salvo pacto en contrario.
En las SRL la decisin deber ser adoptada por
mayora que como mnimo represente ms de
de la mitad del capital social, y si no hubiese
regulacin estatutaria, por las partes del
capital.
En las sociedades por acciones la resolucin
debe adoptarse por asamblea extraordinaria
mediante el voto favorable de la mayora de los
accionistas con derecho a voto.

Por expiracin del


trmino por el cual se
constituy;

Por cumplimiento de la
condicin a la que se
subordin su existencia;

Por consecucin del


objeto para el cual se
form, o por la
imposibilidad
sobreviniente de
lograrlo;

El vencimiento del plazo de duracin previsto


en el contrato constitutivo, que deba ser
determinado ab initio conforme al artculo 11
inc.5, produce la disolucin de la sociedad. Pero
esta puede evitarse con la reconduccin o con
la prrroga oportuna.

Este inciso establece dos posibilidades de


disolucin de la sociedad, ntimamente ligadas
entre si:
a) Por consecucin del objeto social: el caso
se refiere nicamente y exclusivamente cuando
el objeto social es de ejecucin instantnea,
como por ejemplo la construccin de un
determinado camino.
b) Por la imposibilidad sobreviniente de logar

62

el objeto: aqu la imposibilidad debe ser total y


definitiva,
no
meramente
temporaria
o
pasajera; y adems dicha imposibilidad debe
ser sobreviniente.
5

Por prdida del capital


social;

La causal se vincula con la infracapitalizacin


material o patrimonio insuficiente para el
cumplimiento del objeto social vinculndose
con el inciso anterior.
La prdida del capital social es posible de ser
superada por el reintegro total o parcial del
capital social.
El reintegro es un recuso financiero que entraa
la obligacin de los socios de integrar nuevos
aportes con la nica finalidad de engrosar el
patrimonio social, sin modificar la cifra nominal
del capital, por lo que no se entregan nuevas
acciones o participaciones, siendo invariable,
por ende, la situacin poltica y/o patrimonial
del socio.

Por declaracin en
quiebra. La disolucin
quedar sin efecto si se
celebrare avenimiento o
concordado resolutorio;

La declaracin en quiebra de una sociedad


provoca su disolucin. Para su procedencia es
necesario que la sociedad se encuentre en
estado de cesacin de pagos y su patrimonio
ser insuficiente para hacer frente a sus
obligaciones.

Por su fusin en los


trminos del artculo 82;

Por reduccin a uno del


nmero de socios,
siempre que no se
incorporen nuevos
socios en el trmino de
tres (3) meses. En este
lapso el socio nico ser
responsable ilimitada y
solidariamente por las
obligaciones sociales
contradas;

En este lapso el socio nico ser responsable


ilimitada y solidariamente por las obligaciones
sociales contradas. Se trata de un supuesto
diferente al previsto en el art. 16 de la LSC,
pues aqu la sociedad ya est constituida y
durante su funcionamiento se produce la
reduccin a un socio. Fenecido ese el plazo de
tres meses que la ley establece, si la situacin
sigue inmodificada la causal se produce.

Por sancin firme de


cancelacin de oferta

El supuesto resulta aplicable solamente a las


sociedades accionarias y procura la proteccin

63

10

pblica o de la cotizacin
de sus acciones. La
disolucin podr quedar
sin efecto por resolucin
de asamblea
extraordinaria reunida
dentro de los sesenta
(60) das, de acuerdo
con el artculo 244,
cuarto prrafo;

del socio-inversor, ante la sancin de la


autoridad correspondiente. Si en el plazo
estipulado la asamblea extraordinaria, no la
dejar sin efecto recin se produce la causal.

Por resolucin firme de


retiro de la autorizacin
para funcionar cuando
leyes especiales la
impusieren en razn del
objeto.

Esta causal fue incorporada por la reforma de la


ley 22.903 y contempla la disolucin producida
ante el retiro de la autorizacin para funcionar
previsto para ciertas actividades especiales.

Demanda Judicial de Disolucin

La disolucin de la sociedad puede tambin ser declarada


judicialmente y la sentencia que se dicte tendr efecto retroactivo al
da en que tuvo lugar su causa generadora
Con ello se prev la tan frecuente hiptesis que se presenta cuando,
incurrida la sociedad en una causal disolutoria, los socios continan
desarrollando la actividad habitual a pesar de la oposicin de uno o
varios socios, que han promovido la accin judicial tendiente a
obtener una declaracin en tal sentido. Se explica entonces el efecto
retroactivo previsto por el legislador, pues en tal caso, los
administradores resultan responsables ilimitada y solidariamente
frente a los terceros y socios por los actos que son ajenos al estricto
trmite liquidatorio.

Eficacia Respecto de Terceros

64

Dispone el artculo 98 de la LSC:

La disolucin de la sociedad se encuentre o no constituida


regularmente, slo surte efecto respecto de: terceros en su
inscripcin registral, previa publicacin en su caso.

Respecto de las relaciones internas, la disolucin produce sus efectos


desde el momento en que se constata (y como tal, se declara) el
acaecimiento de una causal determinada o desde que sta se
produce, si es de las que operan de pleno derecho. Respecto de
terceros, no obstante, slo surte efecto desde su inscripcin registral.
La ley 22.903 introdujo modificacin de forma, incluyendo en el
precepto la mencin a las sociedades irregulares.

Facultades
y
Deberes
De
Los
Administradores.
Responsabilidad de los Administradores y Socios

A tenor del artculo 99 de la LSC, los administradores, con


posterioridad al vencimiento del plazo de duracin de la sociedad o al
acuerdo de disolucin o a la declaracin de haberse comprobado
alguna de las causales de disolucin (sea social o judicialmente), slo
pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar las medidas
necesarias para iniciar la liquidacin.
Resulta preciso aclarar que en esta situacin continan rigiendo las
disposiciones del artculo 58 de la LSC, resultando inoponibles a los
terceros los actos realizados en su violacin.
Adems, la norma impone la responsabilidad solidaria e ilimitada por
las operaciones ajenas a esos fines, de los administradores respecto
de terceros y de los socios, sin perjuicio de la responsabilidad de
stos ltimos por las obligaciones que derivaren de su carcter de
socio conforme al tipo social de que se trate.

Prorroga y Reconduccin

El inc. 2 del artculo 94 contempla la disolucin de la sociedad por la


expiracin del trmino por el cual se constituy. ntimamente
65

vinculado con ello aparece la prrroga y la reconduccin de la


sociedad. Son dos hiptesis distintas reguladas en el artculo 95 de la
LSC; la prrroga tiende a evitar la disolucin mediante la ampliacin
del plazo de vigencia y la reconduccin apunta a revitalizar una
sociedad cuyo plazo de duracin ha vencido.
El artculo 95 dispone:

La prrroga de la sociedad requiere acuerdo unnime de los socios,


salvo pacto en contrario y lo dispuesto para las sociedades por
acciones de responsabilidad limitada.
La prrroga deber resolverse y la inscripcin solicitarse antes del
vencimiento del plazo de duracin de la sociedad. Con sujecin a los
requisitos del primer prrafo puede acordarse la reconduccin
mientras no se haya inscripto el nombramiento del liquidador, sin
perjuicio del mantenimiento de las responsabilidades dispuestas por
el artculo 99.
Todo ulterior acuerdo de reconduccin
unanimidad, sin distincin de tipos.

debe

adoptarse

por

El vencimiento del plazo de duracin de la sociedad produce su


disolucin ipso iure a menos que se haya resuelto la prorroga y
solicitado su inscripcin antes de dicho vencimiento.
Debido al carcter de la disolucin operada por vencimiento del plazo,
y teniendo en cuenta la posibilidad de que el evento pudiera pasar
inadvertido para los socios, la ley 22.903 institucionaliza la posibilidad
de reconduccin del ente, es decir, que los socios puedan remover los
efectos de la disolucin operada para que la sociedad retorne al
ejercicio normal de su actividad. La diferencia con la prrroga es,
pues, evidente: mientras sta ltima determina la continuacin
normal del ente siendo instrumentada para evitar la disolucin, la
reconduccin es un remedio para revertir los efectos de la disolucin
ya operada.

Liquidacin

a) Definicin: La liquidacin es la finalizacin de las operaciones


pendientes, tendientes a pagar el pasivo y distribuir el activo
remanente.
66

Conforme al artculo 101 de la LSC:

La sociedad en liquidacin conserva su personalidad a ese efecto, y


se rige por las normas correspondientes a su tipo en cuanto sean
compatibles.

El mantenimiento de la personalidad jurdica y la aplicacin de las


normas relativas a su tipo social a los efectos y bajo los lmites que
impone el estado de liquidacin, es un recurso tcnico y a la vez una
explicacin dogmtica tendiente a permitir que la misma sociedad
pueda encarar el trmite de liquidacin.

b) Designacin y Remocin de los Liquidadores: Sobre el respecto


dispone el artculo 102

La liquidacin de la sociedad est a cargo del rgano de


administracin, salvo casos especiales o estipulacin en contrario.
En su defecto el liquidador o liquidadores sern nombrados por
mayora de votos dentro de los treinta (30) das de haber entrado la
sociedad en estado de liquidacin. No designados los liquidadores o si
stos no desempearen el cargo, cualquier socio puede solicitar al
juez el nombramiento omitido o nueva eleccin.
El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro Pblico
de Comercio.
Los liquidadores pueden ser removidos por las mismas mayoras
requeridas para designarlos. Cualquier socio, o el sndico en su caso,
puede demandar la remocin judicial por justa causa.

c) Obligaciones de los Liquidadores: En primer lugar, el artculo 108


reza:

Las obligaciones y la responsabilidad de los liquidadores se rigen por


las disposiciones establecidas para los administradores, en todo
cuanto no est dispuesto en esta Seccin.

67

Los liquidadores, una vez asumido su cargo debern:


1. Tomar posesin de los documentos y bienes de la sociedad.
2. Confeccionar, dentro de los 30 das a partir de la asuncin del
cargo, un inventario y balance del patrimonio social.

Conforme al art. 103 el incumplimiento de estos requisitos es causal


de remocin y lo hace perder el derecho a la remuneracin as como
tambin lo grava cobn la responsabilidad por los daos y perjuicios.
El art. 105, tercera parte, dispone que:

Actuarn empleando la razon social o denominacin de la sociedad


con el aditamento "en liquidacin". Su omisin lo har ilimitada y
solidariamente responsable por los daos y perjuicios.

Por su parte, el artculo 104 establece:

Los liquidadores debern informar a los socios, por lo menos


trimestralmente, sobre el estado de la liquidacin; en las sociedades
de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por
el artculo 299, inciso 2), y en las sociedades por acciones el informe
se suministrar a la sindicatura.
Si la liquidacin se prolongare, se confeccionarn adems balances
anuales.

El artculo 109 prescribe:

Extinguido el pasivo social, los liquidadores confeccionarn el


balance final y el proyecto de distribucin: reembolsarn las partes
de capital y, salvo disposicin en contrario del contrato, el excedente
se distribuir en proporcin a la participacin de cada socio en las
ganancias.

68

d) Facultades: Estn reguladas en el artculo 105 que dispone:

Los liquidadores ejercen la representacin de la sociedad. Estn


facultados para celebrar todos los actos necesarios para la realizacin
del activo y cancelacin del pasivo.
Se hallan sujetos a las instrucciones de los socios, impartidas segn
el tipo de sociedad, so pena de incurrir en responsabilidad por los
daos y perjuicios causados por el incumplimiento.

e) Procedimiento Liquidatorio: Esta regulado en los artculos 109 a


112 de la ley 19.550 que disponen:

ARTICULO 109: Extinguido el pasivo social, los liquidadores


confeccionarn el balance final y el proyecto de distribucin:
reembolsarn las partes de capital y, salvo disposicin en contrario
del contrato, el excedente se distribuir en proporcin a la
participacin de cada socio en las ganancias.

ARTICULO 110: El balance final y el proyecto de distribucin


suscriptos por los liquidadores sern comunicados a los socios,
quienes podrn impugnarlos en el trmino de quince (15) das. En su
caso la accin judicial correspondiente se promover en el trmino de
los sesenta (60) das siguientes. Se acumularn todas las
impugnaciones en una causa nica.
En las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el
importe fijado por el artculo 299, inciso 2), y en las sociedades por
acciones, el balance final y el proyecto de distribucin suscriptos
tambin por los sndicos, sern sometidos a la aprobacin de la
asamblea. Los socios o accionistas disidentes o ausentes, podrn
impugnar judicialmente estas operaciones en el trmino fijado en el
prrafo anterior computado desde la aprobacin por la asamblea.

ARTICULO 111: El balance final y el proyecto de distribucin


aprobados se agregarn al legajo de la sociedad en el Registro
Pblico de Comercio, y se proceder a la ejecucin.

69

Los importes no reclamados dentro de los noventa (90) das de la


presentacin de tales documentos en el Registro Pblico de
Comercio, se depositarn en un banco oficial a disposicin de sus
titulares, Transcurridos tres (3) aos sin ser reclamados, se atribuirn
a la autoridad escolar de la jurisdiccin respectiva.

ARTICULO 112: Terminada la liquidacin se cancelar la inscripcin


del contrato social en el Registro Pblico de Comercio.

f) Contribuciones Debidas: Cuando los fondos sociales fueran


insuficientes para satisfacer las deudas, los liquidadores estn
obligados a exigir de los socios las contribuciones debidas de acuerdo
con el tipo de sociedad o del contrato constitutivo. Esta obligacin
slo es exigible en las sociedades en las cuales los socios responden
en forma solidaria e ilimitada por las deudas sociales o cuando
aquella ha sido impuesta en el contrato constitutivo, an cuando, tal
obligacin debi haber sido impuesta para todos los tipos sociales.

Unidad n 7: Rgimen de Nulidades

Rgimen de Nulidad General y el Societario

La nulidad debe ser entendida como una sancin genrica de


invalidez prevista por la ley, por adolecer el acto jurdico de un vicio o
por la inobservancia de ciertas prescripciones legales.
Debe
distinguirse los trminos ineficacia, invalidez y nulidad. De estos
conceptos, la ineficacia es el trmino jurdico ms amplio, que
comprende en su seno todas aquellas situaciones en las cuales los
negocios jurdicos carecen de vigor, fuerza o eficacia para lograr sus
efectos. Dentro de este concepto, quedan incluidas no slo la nulidad
y la invalidez, sino que comprende tambin otros supuestos que
afectan la validez del acto, como lo son la caducidad, inoponibilidad,
rescisin, resolucin o revocacin del acto.
La invalidez, constituye una sancin legal que priva al acto de sus
efectos propios por causas existentes desde su mismo origen,
incluyendo en su seno el concepto de nulidad. Por lo tanto entre
invalidez y nulidad existe una relacin de gnero a especie.

70

Cuando hablamos de nulidades societarias enfrentamos un vicio de


invalidez de carcter sustancial que afecta total o parcialmente la
estructura del acto mismo, en cuanto contiene vicios o deficiencias en
su forma estructural.
En materia civil, las nulidades se asientan sobre los siguientes
principios:
1. Principio de Especificidad: En virtud de este principio, no hay
nulidad sin un texto legal que la conmine o que la declare.
2. Principio de Trascendencia: Este principio esta plasmado en la
mxima las nulidades no existen en el mero inters de la ley: no hay
nulidad sin perjuicio. Se requiere que quien invoque el vicio formal,
alegue y demuestre que tal vicio le produjo un perjuicio cierto e
irreparable que no puede subsanarse sino con el acogimiento de la
sancin de nulidad
3. Irretroactividad: Las nulidades no pueden generar efecto.

El Cdigo Civil distingue entre a) actos de nulidad absoluta y relativa


segn sea el inters tutelado por la norma violada, y b) actos nulos y
anulables, segn el vicio sea manifiesto o no. En los actos nulos, la
nulidad existe de pleno derecho desde el instante mismo de la
celebracin del acto, aunque su nulidad no haya sido juzgada. Los
actos anulables, en cambio, en principio tienen la apariencia de un
acto perfecto y se reputan vlidos mientras no sean anulados y slo
se tendrn por nulos desde el da de la sentencia que los anulase. La
declaracin de nulidad tiene efectos retroactivos ya que sta es
constitutiva y no declarativa.
Las particularidades que presenta el contrato de sociedad, en
comparacin con las tradicionales figuras contractuales, y su inclusin
en la categora de contratos plurilaterales de organizacin, traen
como consecuencia la escasa adaptacin al mismo de las normas que
el Cdigo Civil ha previsto en materia de nulidad de actos jurdicos.

Los efectos que supone la declaracin de nulidad de una sociedad


mercantil son:

1. No tiene efecto retroactivo al momento de constitucin del


ente, la declaracin de nulidad no importa la retroaccin de los
efectos cumplidos, sino que rige ex nunc. Esta ausencia de
efectos retroactivos vale para las relaciones vale para las
71

relaciones internas como externas de la sociedad.


La
retroactividad de la sancin de nulidad al momento de la
celebracin del acto viciado es sencillamente impensable al
contrato de sociedad, pues el nacimiento de un sujeto de
derecho distinto a los socios otorgantes, y la evidente
presuncin de validez que debe gozar la actuacin de quien
contrata a nombre de la sociedad, impone otorgar plena
legitimidad, frente a terceros, a los actos celebrados por aquella
en cumplimiento de su objeto social. Por ello, mal podra
retrotraerse la nulidad del contrato social al momento de la
constitucin de la sociedad pues se afectaran los derechos de
los terceros de buena fe y se atentara contra la seguridad
jurdica y la estabilidad de las operaciones comerciales.
2. Opera como una causal de disolucin de la sociedad, dando
paso, en forma automtica, al proceso liquidatorio.
3. La declaracin de nulidad no puede afectar los contratos
celebrados frente a terceros, salvo el caso de sociedades de
objeto ilcito, en las cuales los terceros de mala fe no pueden
alegar la existencia de la sociedad.
4. La declaracin de nulidad no borra la actuacin asociativa
desarrollada, pues la irretroactividad tambin rige para las
relaciones intrasocietarias. La actuacin interna ha de juzgarse
por las mismas reglas que las previstas para las sociedades no
regularmente constituidas, pues es de toda evidencia que la
nulidad del contrato traer aparejada un supuesto de actuacin
asociativa de hecho.

Sujetos que pueden intentar la accin de nulidad

La accin de nulidad puede ejercerse por va de accin o excepcin.


Son sujetos legitimados para su ejercicio:

1. El socio afectado, en caso de un vicio que le atae.

2. Cualquier socio si la sociedad fuere atpica o si el contrato careciera


de un elemento esencial no tipificante, antes de la subsanacin.

72

3. El acreedor de la sociedad, dado que su inters radica en la


responsabilidad personal, solidaria e ilimitada de los socios que de tal
nulidad deriva.

4. El acreedor particular de un socio cuando la nulidad es absoluta, a


fin de posibilitar el cobro de su crdito sobre el remanente que le
corresponde a su deudor (salvo el caso de la sociedad con objeto
ilcito). En cambio, debe negarse este derecho al deudor de la
sociedad pues an cuando esta sea nula, de nulidad absoluta, deber
pagar su debito, por cuanto la sociedad se rige por las normas de la
liquidacin.

En cuanto a la legitimacin pasiva, o sea, en contra de quin se ejerce


la accin, la regla general ser que debe ejercer contra todos los
socios y la sociedad.

Invalidez Vincular

El artculo 16 de la LSC establece:


La nulidad o anulacin que afecte el vnculo de alguno de los socios
no producir la nulidad, anulacin o resolucin del contrato, salvo que
la participacin o la prestacin de ese socio deba considerarse
esencial, habida cuenta de las circunstancias.
Cuando se trate de una sociedad de dos socios, el vicio de la voluntad
har anulable el contrato. Si tuviese ms de dos socios, ser anulable
cuando los vicios afecten la voluntad de los socios a los que
pertenezca la mayora del capital.

Se recogen as, los principios derivados del contrato plurilateral de


organizacin como naturaleza jurdica del negocio constitutivo
societario.
El rgimen del artculo 16 se refiere al contrato constitutivo de
sociedades, pues otras vicisitudes en torno al vnculo con
posterioridad tienen otro rgimen. As se explica la aparente
contradiccin de esta norma con la de los artculos 93 y 94, inc. 8, de
la LSC, que aceptan la continuacin de la sociedad de un solo socio.

73

Omisin de Requisitos Esenciales

Dispone el artculo 17 de la LSC:

Es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados


por la ley. La omisin de cualquier requisito esencial no tipificante
hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su
impugnacin judicial.

La primera parte del artculo confirma el requisito de tipicidad como


principio rector. Los vicios que afecten los elementos tipificantes
determinan la atipicidad; la consecuencia es la nulidad absoluta,
insubsanable, inconfirmable, que obviamente afectar la existencia
de la sociedad.
Por su parte, la omisin de requisitos esenciales no tipificantes, es
decir, aquellos que no hacen a la existencia de la sociedad como
estructura tipificada, pero que son esenciales por exigencia legal, slo
determina la anulabilidad del contrato, lo que significa que podr
subsanarse el vicio. En este sentido, el vicio puede ser subsanado
hasta el momento de la demanda judicial de declaracin de nulidad.

Objeto Ilcito

El artculo 18 de la LSC establece:

Las sociedades que tengan objeto ilcito son nulas de nulidad


absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la
existencia de la sociedad, sin que stos puedan oponer la nulidad.
Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, ni an para
demandar a terceros o para reclamar la restitucin de los aportes, la
divisin de ganancias o la contribucin a las prdidas.

Liquidacin
74

Declarada la nulidad, se proceder la liquidacin por quien designe el


juez.
Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios
causados, el remanente ingresar al patrimonio estatal para el
fomento de la educacin comn de la jurisdiccin respectiva.

Responsabilidad De Los Administradores y Socios

Los socios, los administradores y quienes acten como tales en la


gestin social respondern ilimitada y solidariamente por el pasivo,
social y los perjuicios causados.

Si bien este supuesto es de prctica poco frecuente porque, en todo


caso, la actividad ilcita tratar de ser encubierta en la modalidad
sancionada por el artculo 19, la norma tiene un sentido moralizador;
es una norma meramente preventiva pues trata obsta a que
mediante el ejercicio del comercio se puedan alcanzar fines ilcitos.
Los terceros quedan exonerados de cualquier ilicitud del objeto y
pueden reclamarle a cualquiera de los socios, porque aqu se impone
una obligacin solidaria.
En cambio, el socio no puede alegar ni la existencia de
mancomunidad ni refugiarse en la limitacin mayor o menor, perfecta
o imperfecta, de responsabilidad derivada de la figura escogida. El
socio no puede alegar las defensas propias de la tipicidad, porque el
error de derecho es inexcusable y porque adems tampoco pueden
repetir entre si lo que han pagado al tercero dado que en tal caso
habra un enriquecimiento sin causa por parte del socio que quiere
repetir en contra de los terceros. De la ilicitud no surge repeticin. Es
un axioma capital del derecho de las obligaciones; no hay pago sin
causa.
Una vez que se ha constatado la causal de disolucin, el juez nombra
al liquidador. En este caso no hay forma de liquidacin alguna por los
rganos societarios, porque se supone que todos los rganos estn
viciados por la misma nulidad.

Sociedades de objeto lcito, con actividad ilcita


75

El supuesto est regulado en el artculo 19 que reza:

Cuando la sociedad de objeto lcito realizare actividades ilcitas, se


proceder a su disolucin y liquidacin a pedido de parte o de oficio,
aplicndose las normas dispuestas en el artculo 18. Los socios que
acrediten su buena fe quedarn excluidos de lo dispuesto en los
prrafos 3ro. y 4to. del artculo anterior.

Este artculo sanciona el ejercicio efectivo de una actividad ilcita por


parte de la sociedad, no obstante la licitud formal del objeto
declarado en el contrato social.
En el supuesto de este artculo, algunos autores ven un supuesto
autnomo de disolucin y no de nulidad, ya que lo sancionado es el
ejercicio de una actividad ilcita, lo que de por s implica juzgar
acontecimientos sobrevinientes a la constitucin de la sociedad
(aunque tal actividad ilcita haya figurado como propsito inicial). Tan
es as, que la norma en cuestin, si bien remite los preceptos del
artculo 18, no presume iure et de iure la mala fe de todos los
otorgantes del acto, permitiendo acreditar la buena fe para eximirse
quien as lo haga de lo preceptuado en los prrafos 3 y 4 del
antedicho artculo 18.

Objeto prohibido. Liquidacin.

Artculo 20 de la LSC:

Las sociedades que tengan un objeto prohibido en razn del tipo,


son nulas de nulidad absoluta. Se les aplicar el artculo 18, excepto
en cuanto a la distribucin del remanente la liquidacin, que se
ajustar a lo dispuesto en la Seccin XIII.

Es una norma excepcional porque afecta a sectores de la economa


muy determinados, aquellos donde existe una regulacin formal
estatal permanente en funcin de la especialidad de la actividad

76

empresaria que se lleva adelante (ejemplo: bancos, compaas, AFJP,


ART).
En todos estos casos hay una asignacin de tipicidad explcita por
parte de la ley; en la mayora de los casos deben constituirse bajo
forma de SA.

Sociedades entre cnyuges. Herederos menores.

Conforme al artculo 27 de la LSC:

Los esposos pueden integrar entre s sociedades por acciones y de


responsabilidad limitada.
Cuando uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad
de socio del otro en sociedades de distinto tipo, la sociedad deber
conformarse en el plazo de seis (6) meses o cualquiera de los
esposos deber ceder su parte a otro socio o a un tercero en el
mismo plazo.

El fundamento legal de esta solucin es no someter a la totalidad del


patrimonio de la sociedad conyugal a los avatares o riesgos
empresarios que surgen del desarrollo de una actividad por parte de
los cnyuges. Cualquiera de estos tres tipos (SA, SRL, sociedad en
comandita por acciones) se puede conformar; si no es as, si se ha
buscado alguna de las figuras de neto corte personalista hay una
obligacin legal de transformacin. Si no se transforma, la sociedad
debe liquidarse previa su disolucin a pedido de cualquiera de los
cnyuges, de otros de los socios o de un tercero.
Por su parte, el artculo 28 establece:

Cuando en los casos legislados por los artculos 51 y 53 de la ley


nmero 14.394, existan herederos menores de edad, stos debern
ser socios con responsabilidad limitada. El contrato constitutivo
deber ser aprobado por el juez de la sucesin.
77

Si existiere posibilidad de colisin de intereses entre el representante


legal y el menor, se designar un tutor ad hoc para la celebracin del
contrato y para el contralor de la administracin de la sociedad si
fuere ejercida por aqul.

La ley 14.394 regula la situacin de los establecimientos comerciales


e industriales, disponiendo, para los casos de muerte del socio, un
sistema de indivisin hereditaria por 5 a 10 aos de los bienes de esta
empresa, a los efectos de mantener intangible el patrimonio de
sucesin y permitir que los herederos explotaran el establecimiento
bajo pautas semejantes a lo que se vena haciendo.
Finalmente, el artculo 29 dispone:

Es nula la sociedad que viole el artculo 27. Se liquidar de acuerdo


con la Seccin XIII. La infraccin del artculo 28, sin perjuicio de la
transformacin de la sociedad en una de tipo autorizado, hace
solidaria e ilimitadamente responsables al representante del menor y
a los consocios mayores de edad, por los daos y perjuicios que sufra
el menor.

Se entiende que la nulidad es hacia el futuro y la sociedad debe


liquidarse. La solucin del prrafo 2 protege a los menores.
En cuanto a la nulidad de la sociedad integrada por ambos cnyuges,
la norma que comentamos, es inconsecuente con en principio
sentado por el artculo 16. Porque
la incapacidad afecta
exclusivamente al vnculo de los cnyuges socios y no el acto
constitutivo de la sociedad.

Participaciones recprocas

Conforme al artculo 32 de la LSC:

Es nula la constitucin de sociedades o el aumento de su capital


mediante participaciones recprocas, an por persona interpuesta. La
infraccin a esta prohibicin har responsable en forma ilimitada y
solidaria a los fundadores, administradores, directores y sndicos.
78

Dentro del trmino de tres (3) meses deber procederse a la


reduccin del capital indebidamente integrado, quedando la sociedad
en caso contrario, disuelta de pleno derecho.

Tampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante


ni en sociedad controlada por esta por un monto superior, segn
balance, ni de sus reservas, excluida la legal.
Las partes de inters, cuotas o acciones que excedan los lmites
fijados debern ser enajenadas dentro de los seis (6) meses
siguientes a la fecha de aprobacin del balance del que resulte la
infraccin. El incumplimiento ser sancionado conforme al artculo
31.

El fundamento es de orden pblico, pretendindose evitar la creacin


de un capital social aparente, su aguamiento o el cruzamiento de
capital destinado a realizar reembolsos o reservas en contradiccin
con expresas disposiciones legales.
Si se constituyen simultneamente dos sociedades o se aumenta el
capital de una y otra sociedad al mismo tiempo, la situacin se presta
a fraude. Si la sociedad A es socia de la sociedad B, y la sociedad B es
socia de la sociedad A, y esto se hace simultneamente, al momento
de la constitucin de las sociedades, en realidad se aportan $10 nada
ms para constituir A, y esos mismos $10 se utilizan para constituir B.
La sociedad A es duea de la sociedad B y con esos $10 de su
patrimonio suscribe la totalidad del capital social de B, y esta suscribe
la totalidad del capital social de A; entonces con $10 se crearon dos
sociedades de $10 cada una, cuando en realidad deberan haberse
aportado $20.
Lo que est prohibido es la constitucin o el aumento del capital con
participaciones recprocas, porque en definitiva se aporta la mitad, y
se hace jugar la misma cifra dos veces.

Nulidad de las Clusulas del Contrato

El artculo 13 de la ley enumera algunos supuestos de nulidad parcial


del contrato de sociedad, refirindose a algunas clusulas
denominadas leoninas. Tales clusulas son las siguientes:

79

1) Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o


se les excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las
prdidas;

2) Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con


un premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional,
haya o no ganancias;

3) Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales;

4) Que la totalidad de las ganancias y aun en las prestaciones a la


sociedad, pertenezcan al socio o socios sobrevivientes;

5) Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de


la parte de un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor
real al tiempo de hacerla efectiva.

Unidad n 8: Sociedades No Constituidas Regularmente


Generalidades
Conforme al artculo 7 de la LSC, las sociedades regularmente
constituidas son aquellas que hicieron los trmites de inscripcin en
el Registro Pblico de Comercio y de esta forma culminaron con las
formalidades determinadas por la ley. Cuando se estudia la temtica
de la sociedad no constituida regularmente, se llega a un mbito
donde no se cumplieron (total o parcialmente) esos trmites. La
categora general es sociedad no regularmente constituida, y
dentro de sta se encuentran la sociedad de hecho, que es aquella
que necesariamente debe tener un objeto comercial, y la sociedad
irregular, que es aquella que empez los trmites constitutivos y no
los termin.
El artculo 21 de la LSC dispone:
Las sociedades de hecho con un objeto comercial y las sociedades
de los tipos autorizados que no se constituyan regularmente, quedan
sujetas a las disposiciones de esta Seccin.

80

De esta norma resulta, con arreglo a la jurisprudencia y doctrina


dominantes, que se reconoce personalidad a estas sociedades. Esta
personalidad, no obstante, ser precaria y limitada: lo primero porque
habrn de disolverse cuando cualquiera de los socios lo requiera (art.
22); lo segundo porque ella no producir la plenitud de sus efectos
normales. A este ltimo respecto cabe mencionar lo siguiente:
a) Cualquiera de los socios representa a la sociedad (art. 24)
b) Los socios y quienes contraten en nombre de la sociedad quedan
solidariamente obligados por las operaciones sociales sin poder
invocar los beneficios que resultan del artculo 56, ltima parte, ni las
limitaciones que se funden en el contrato social (art. 23).
Representacin, Prueba y Efectos
Representacin: La regla bsica del rgimen de representacin de las
sociedades no constituidas regularmente est determinada por el
artculo 24 de la LSC, al prescribir que: En las relaciones con los
terceros, cualquiera de los socios representa a la sociedad. Sobre
esta base, podemos establecer las siguientes premisas:
a) Todos los socios tienen poder de representacin de la sociedad y
por ende, todos administran.
b) Cualquiera de los socios puede representar en juicio a la sociedad,
debiendo actuar en esa calidad (y no por derecho propio), con detalle
de todos los integrantes de la sociedad.
c) Ese poder de representar y administrar debe encuadrarse dentro
de las pautas que establece el artculo 58 de la LSC, sin perjuicio de
que tambin resulte aplicable el estndar de conducta que contiene
el artculo 59.
d) El rgimen de administracin contractual que pudiere haberse
establecido no obliga a terceros.
Si bien el artculo 24 de la LSC dispone que, en sus relaciones con
terceros, cualquiera de los socios representa a la sociedad, ello no
implica que las operaciones realizadas por los componentes de la
entidad vinculen necesariamente a sta; pues importara sostener
que los socios han perdido toda posibilidad de realizar transacciones
en forma individual o particular. En caso de duda sobre si el socio de
un ente irregular actu por si o en representacin de la sociedad,
quien afirma la existencia del hecho tiene la carga de la prueba.
Prueba: Para imputar una relacin jurdica a ste sujeto de derecho,
es necesario acreditar no slo la existencia de la sociedad y de
quienes la integran, sino tambin que las actuaciones de uno de sus

81

integrantes corresponde a la sociedad. La LSC brinda libertad


probatoria en tanto que dispone en el artculo 25:
La existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier medio
de prueba.
Por lo tanto, conforme a este artculo, los medios de prueba
procesales comunes pueden utilizarse para probar la existencia de
estas sociedades. Sin embargo, parte de la jurisprudencia entiende
que la existencia de la sociedad requiere principio de prueba por
escrito. Probada dicha existencia, las relaciones societarias, las
actividades llevadas a cabo por los socios, etc., pueden acreditarse
por cualquier medio. Es necesario recordar que, conforme con el art.
1192 del Cdigo Civil, se considera principio de prueba por escrito,
cualquier documento pblico o privado que emane del adversario, de
su causante o de parte interesada en el asunto, o que tendra inters
si viviera y que haga verosmil el hecho litigioso.
El derogado artculo 298 del Cdigo de Comercio da una serie de
pautas presuncionales, que doctrinariamente siguen siendo tiles. Tal
artculo rezaba:
Se presume que existe o ha existido sociedad siempre que alguien
ejercita actos propios de sociedad, y que regularmente no hay
costumbre de practicar, sin que la sociedad exista. De esta naturaleza
son especialmente:
1) Negociacin promiscua y comn.
2) Enajenacin, adquisiciones o pago hecho en comn.
3) Si uno de los asociados se declara socio y los otros no lo
contradicen de un modo pblico.
4) Si dos o ms personas proponen un administrador o gerente
comn.
5) El uso del pronombre nosotros o nuestro en la correspondencia,
libros, facturas, cuentas u otros papeles comerciales.
6) El hecho de recibir o responder a cartas dirigidas a nombre o
firma social.
7) El uso del nombre con el aditamento y compaa.
8) La disolucin de la asociacin en forma de sociedad.
Efectos: Podemos mencionar los siguientes efectos que surgen de las
sociedades no constituidas regularmente:
a) Los socios responden solidaria e ilimitadamente por
obligaciones sociales, sin contar con el beneficio de excusin.

las

b) Quien fue designado en el contrato como gerente para obligar a la


sociedad tambin queda obligado personalmente cuando contrata.
c) En las relaciones con los terceros, cualquiera de los socios
representa a la sociedad.
82

d) El contrato social es inoponible entre los socios; ellos no pueden


reclamarse nada en funcin del contrato, el que solamente adquiere
virtualidad cuando se produce la disolucin de la sociedad.
e) La sociedad puede ejercer los derechos emergentes de los
contratos celebrados.
Regularizacin
El artculo 22 de la LSC admite expresamente la posibilidad de la
regularizacin de las sociedades irregularmente constituidas.
Comienza la norma dando el concepto de regularizacin:
La regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos
previstos en esta ley.
La regularizacin no altera la continuidad de la personalidad de la
sociedad. El artculo 22 advierte que la sociedad regularizada
contina en los derechos y obligaciones que tena antes de la
regularizacin, y contina la responsabilidad solidaria, ilimitada y
directa de los socios por las obligaciones contradas hasta el
momento de inscribirse la regularizacin en el Registro Pblico de
Comercio.
Trmite: El artculo 22 reconoce como una facultad de cada socio de
la sociedad irregular el poder exigir a sus consocios la regularizacin;
y es justo que as sea, pues una sociedad regular implica una mejor
tutela para los derechos del socio.
Dice el prrafo 2 del art. 22:
Cualquiera de los socios podr requerir la regularizacin
comunicndolo a todos los socios en forma fehaciente.
La decisin de regularizar debe adoptarse por mayora de socios. La
ley es clara en el sentido de que no es mayora de capital lo que se
requiere sino mayora de socios, por lo que deber contarse un voto
por persona. Decidida la regularizacin por decisin de la mayora,
deber otorgarse el pertinente instrumento y cumplirse con las
formalidades y requisitos del tipo adoptado.
La inscripcin registral ha de solicitarse dentro de los sesentas das
de recibida la ltima comunicacin.
La redaccin del texto legal no es muy clara; pero la doctrina
entiende que al decir los sesenta das de recibida la ltima
comunicacin se est refiriendo a la fecha del recibo de la
comunicacin por la cual el socio que toma la iniciativa de regularizar
lo hace saber a sus consocios. A partir de esa fecha, la ley concede 60
das corridos para que se cumplan los trmites necesarios y se solicite
la inscripcin registral. Vencido este plazo sin haberse solicitado la

83

inscripcin, cualquiera de los socios puede provocar la disolucin sin


que los dems consocios puedan requerir nueva regularizacin.
El plazo de 60 das no es de orden pblico, sino que est a favor de
los socios, de modo que el Registro Pblico de Comercio no podr
negarse de oficio a inscribir la regularizacin por hallarse vencido el
plazo si no media oposicin formal de alguno de los socios.
Derecho del Socio Disidente: El socio disconforme con la
regularizacin puede optar entre continuar la sociedad o bien
retirarse de ella. En este ltimo caso, los socios que votaron contra
la regularizacin tienen derecho a una suma de dinero equivalente al
valor de su parte a la fecha del acuerdo social que la dispone,
aplicndose el artculo 92 salvo su inciso 4.
Facultad disolutoria. Liquidacin: El prrafo 3 del artculo 24 dispone:
Cualquiera de los socios de sociedad no constituida regularmente
puede exigir la disolucin. Esta se producir a la fecha en que el socio
notifique fehacientemente tal decisin a todos los consocios salvo
que la mayora de stos resuelva regularizarla dentro del dcimo da
y, con cumplimiento de las formalidades correspondientes al tipo, se
solicite su inscripcin dentro de los sesenta (60) das, computndose
ambos plazos desde la ltima notificacin.
Sociedades en Formacin
El artculo 183 de la LSC establece:
Los directores solo tienen facultades para obligar a la sociedad
respecto de los actos necesarios para su constitucin y los relativos al
objeto social cuya ejecucin durante el perodo fundacional haya sido
expresamente autorizada en el acto constitutivo. Los directores, los
fundadores y la sociedad en formacin son solidaria e ilimitadamente
responsables por estos actos mientras la sociedad no est inscripta.
Por los dems actos cumplidos antes de la inscripcin sern
responsables ilimitada y solidariamente las personas que los hubieran
realizado y los directores y fundadores que los hubieren consentido.
En las sociedades irregulares todos responden solidaria, ilimitada y
directamente por los actos celebrados por los socios o los
administradores de la sociedad, y el contrato social es inoponible
durante la vida de la sociedad. La del artculo 183 es una situacin
distinta, pues se trata de una sociedad que est en el inter formativo,
que comienza a actuar y despus termina inscribindose.
En las sociedades en formacin hay un rgimen distinto de
responsabilidad. Este rgimen est razonablemente regulado en el
contexto de dividir clases de actos. As se distingue entre actos
necesarios para la constitucin de la sociedad, actos expresamente
autorizados y dems actos.

84

Conforme al art. 184, inscripto el contrato constitutivo, los actos


necesarios para la constitucin y los realizados en virtud de expresa
autorizacin se tendrn como originariamente cumplidos por la
sociedad. Los promotores, fundadores y directores quedan liberados
frente a terceros de las obligaciones de las obligaciones emergentes
de esos actos, liberacin que se produce una vez inscripta la
sociedad. El director podr resolver, dentro de los tres meses de
realizada la inscripcin la asuncin por la sociedad de las obligaciones
resultantes de los dems actos cumplidos antes de la inscripcin,
dando cuenta a la asamblea ordinaria. Si esta desaprobase lo
actuado, los directores sern responsables de los daos y perjuicios
aplicndose las normas sobre responsabilidad de los directores en las
S.A.
Unidad No. 9: Sociedades de Personas
En las sociedades personalistas, lo fundamental es el socio y no el
aporte que este realiza.
Sociedad Colectiva
Concepto: Apareci en Italia medieval como consecuencia de la
decisin de los familiares de continuar juntos explotando el negocio
del causante.
Art. 125: Sociedad personalista en la que los socios responden
personal, solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales,
pero gozan del beneficio de excusin.
Es una responsabilidad subsidiaria, solamente tienen que pagar los
socios si se ha excutido previamente el patrimonio social, lo que
significa que se han ejecutado los bienes sociales o que se ha
demostrado la imposibilidad de que pague la sociedad- los socios son
garantes naturales por las obligaciones sociales. El pacto en contrario
en materia de responsabilidad que hayan realizado los socios no es
oponible a terceros.
Denominacin Social: Art. 126. Se integra con las palabras sociedad
colectiva o su abreviatura.
Si acta bajo una razn social, se formar con el nombre de alguno/os
o todos los socios. Debe contener las palabras y compaa o su
abreviatura, si ella no figuran los nombres de todos los socios.
Administracin: En el contrato social puede regularse el rgimen de
administracin y si nada se dispone en el, administrar cualquiera de
los socios indistintamente (Art. 127). En el caso de pluralidad de
representantes de la sociedad la administracin puede ser pactada
para ejercerse en forma indistinta o conjunta.

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Si se encarga la administracin a varios socios sin determinar sus


funciones, se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier
acto de la administracin (Art. 128).
Si se ha estipulado que nada puede hacer el uno sin el otro, ninguno
puede obrar de manera individual (Art. 128)
El administrador puede ser removido por decisin de la mayora en
cualquier tiempo sin invocacin de causa, salvo pacto en contrario
(Art. 129). Cuando el contrato requiera justa causa, debe actuarse
judicialmente y el administrador conservaba su cargo hasta la
sentencia judicial, si negare la existencia de aquella, se decrete como
medida cautelar la intervencin judicial. Cualquier socio puede
reclamar judicialmente la remocin con invocacin de justa causa. Los
socios disconformes tienen derecho de receso.
El administrador puede renunciar en cualquier tiempo, salvo que lo
contrario se haya dispuesto en el contrato, pero responde de los
perjuicios que ocasiona si la renuncia fuere dolosa o intempestiva
(Art. 130). Los socios pueden ser excluidos sin media justa causa y
adems la muerte del socio produce la resolucin parcial del contrato
social.
El rgimen societario de mayoras normal esta dado por la
unanimidad.
Resoluciones Sociales: Normalmente la sociedad esta compuesta por
dos socios, que en general se ponen de acuerdo y por unanimidad
deciden sobre la marcha de la sociedad.
Toda modificacin del contrato requiere el consentimiento de todos
los socios, salvo pacto en contrario. Las dems resoluciones se
adoptaran por mayora (Art. 131). Se entiende la mayora absoluta del
capital, salvo que se fije un rgimen distinto por va contractual.
Actividades en Competencia: Los socios no pueden realizar por
cuenta propia o ajena actos que importen competir con la sociedad,
salvo consentimiento expreso y unnime de los socios, su remocin
como administrador y la incorporacin de los beneficios obtenidos y el
resarcimiento de los daos y perjuicios sufridos por la sociedad
derivados de la actividad en competencia.
Se puede ejercer la terica accin judicial que impida la actividad en
competencia.
Sociedad en Comandita Simple
Concepto: Origen en l medioevo. Siempre se caracterizo por la
existencia de un socio oculto y de un socio ostensible, que inicio su
actividad ejerciendo el comercio a titulo individual. Se popularizaron
en la poca medieval, donde existia la prohibicin del ejercicio de la
usura para los nobles y el clero, la manera de burlar esta proscripcin
era el pacto de comenda y el prstamo a la gruesa, en los cuales
permaneca oculto un socio mientras el otro desarrollaba los negocios.
En Argentina se rechaza la figura del socio oculto.

86

El comanditado, responde solidaria, subsidiaria e ilimitadamente por


las obligaciones sociales, al comanditario le esta vedada la
administracin, que es quien aporta el dinero, tiene limitada su
responsabilidad.
El comanditado es un responsable solidario, el comanditario es un
responsable limitado.
El socio comanditario no puede intervenir en la administracin y no
puede ser mandatario de la sociedad.
En lo dems se aplica las normas de la sociedad colectiva.
Caracterizacin: Hay dos clases de socios: uno que responde con todo
su patrimonio por todo el pasivo total y el otro que tiene limitada su
responsabilidad al aporte que comprometi, pero no puede
inmiscuirse en la administracin societaria bajo pena de responder de
manera solidaria e ilimitada.
Denominacin social: Se integra con las palabras sociedad en
comandita simple o su abreviatura. Si la sociedad acta bajo una
razn social, esta se formara exclusivamente con el nombre o
nombres de los comanditados, y de acuerdo con lo dispuesto sobre el
tema para las sociedades colectivas.
Aportes: Se integra solamente con el aporte de obligaciones de dar
(Art. 135) y el de los comanditados puede ser de cualquier naturaleza
admitida por la ley.
Administracin y Representacin: Es ejercida por todos los socios
comanditados o terceros que se designen. El socio comanditario no
puede inmiscuirse en la administracin: si lo hace ser responsable
ilimitada y solidariamente. Su responsabilidad se extender a los
socios en que no hubiera intervenido cuando su actuacin
administrativa fuere habitual. Le esta vedado ser mandatario de la
sociedad. La violacin har responsable al socio comanditario como
en los casos en que se inmiscuya sin perjuicio de obligar a la sociedad
de acuerdo con el mandato.
Se habilita que los comanditarios realicen libremente actos de
examen, inspeccin, vigilancia, verificacin, opinin o consejo de las
cuestiones sociales. (Art. 138)
El socio comanditario puede realizar los actos urgentes que requiera
la gestin de los negocios sociales, mientras se regulariza la situacin
creada, sin incurrir en responsabilidad solidaria e ilimitada. Si la
sociedad no se regulariza o trasforma en el trmino de tres meses
queda disuelta (Art. 140)
Rgimen de Mayoras: Es aplicable el rgimen de la sociedad
colectiva (Arts. 131 y 132).
El socio comanditario se le concede voto en la consideracin de los
estados contables y para la designacin de administrador.
Sociedad de Capital e Industria
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Concepto: Tiene dos clases de socios:


a. Capitalista: responde solidaria, subsidiaria e ilimitadamente por
las obligaciones sociales
b. Industrial: responde ante terceros por las ganancias no
percibidas.
Denominacin Social: Se integra con las palabras sociedad de capital
e industria o su abreviatura. Si la sociedad acta bajo una razon
sociales, no podr figurar en ella el nombre del socio industrial. La
violacin de las disposiciones relativas a la razon y a la denominacin
social har responsable solidariamente al firmante con la sociedad
por las obligaciones contradas.
Administracin y Representacin: Podr ejercerla cualquiera de los
socios, conforme a lo dispuesto para sociedades colectivas. La parte
del socio industrial en los beneficios sociales debe fijarse en el
contrato, cuando este guarde silencio, ella se fijara judicialmente.
Resoluciones Sociales: Lo dispuesto para la sociedad en comandita
simple es de aplicacin a este tipo social computndose a los efectos
del voto como capital del socio industrial el del capitalista con mejor
aporte.
Para los supuestos de muerte, incapacidad, inhabilitacin del socio
administrador o quiebra, cuando el socio industrial no ejerza la
administracin, se aplicar lo dispuesto en el Art. 140.

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