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INTRODUCCIN
El objeto del presente trabajo pretende abordar la dimensin objetiva de los derechos
fundamentales en nuestro pas. Concebir a los derechos fundamentales en su dimensin
objetiva trae consigo tres consecuencias principales, el efecto irradiacin de los derechos, los
mandatos de accin al Estado y la eficacia horizontal de los derechos. El aspecto que parece
ms problemtico es este ltimo, y no tanto desde su construccin teora sino sobre todo
desde su solucin adjetiva, toda vez que el Juicio de amparo parece seguir siendo
improcedente contra las violaciones a los derechos fundamentales que procedan de tercero.
Como el tema es eminentemente alemn se recurre de manera reiterada a la doctrina
de este pas, que adems ha influenciado a casi todos los pases europeos, por lo que
recurrimos tambin a la doctrina y a la jurisprudencia de Espaa. Al tiempo que analizamos
los aportes de estos pases, estudiamos nuestro texto constitucional y nuestra jurisprudencia
constitucional a efectos de identificar la forma en que estamos adoptando estas teoras.
2.
Es por todos sabido que los derechos fundamentales nacieron como prerrogativas de
las personas frente a interferencias por parte del poder estatal y que se materializan en la
medida en que el Estado se abstiene de intervenir en la esfera privada del individuo 1. A esta
funcin originaria de los derechos fundamentales se le ha denominado dimensin subjetiva,
pero aunado a sta, despus de la Segunda Guerra Mundial los derechos fundamentales
adquieren una dimensin o funcin objetiva (Die objektiv-rechtliche Funktion der
Grundrechte)2, que se refiere a su entendimiento como principios y valores del ordenamiento
jurdico3, lo que constituye en palabras de E.W. BCKENFRDE ya no un complemento sino
una cualidad de los derechos4 mientras que para R. ALEXY se trata del ... instrumento ms
*
frente al Estado, sino que a un mismo tiempo incorporan un orden axiolgico objetivo que, en
su condicin de decisiones constitucionales bsicas, vale para todos los mbitos del derecho,
proporcionando directrices e impulsos para la legislacin, la administracin y la
jurisprudencia.
En Espaa, la dimensin objetiva de los derechos fundamentales se reconoci de
manera expresa en el art. 1. de la Constitucin de 1978 al sealar que: Espaa se
constituye en un Estado social y democrtico de Derecho, que propugna como valores
superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo
poltico. Tambin su art. 10.1 seala que la dignidad de la persona, los derechos inviolables
que les son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la Ley y a los
derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social.
Por su parte, la jurisprudencia espaola ha reconocido en varias ocasiones esta
dimensin objetiva de los derechos fundamentales. As lo hizo el Tribunal Constitucional de
este pas al sealar en su Sentencia 25/1981, de 14 de julio, (F.J. 5.) que: ... los derechos
fundamentales son derechos subjetivos, (). Pero al propio tiempo, son elementos
esenciales de un ordenamiento creativo de la comunidad nacional, en cuanto esta se
configura como marco de una convivencia humana justa y pacfica, plasmada histricamente
en el Estado de derecho y, ms tarde, en el Estado social de derecho o Estado social y
democrtico de derecho.... De igual forma, la sentencia 53/1985, de 11 de abril (F.J. 4.)
seal que: ... los derechos fundamentales son los componentes estructurales bsicos,
tanto del conjunto del orden jurdico objetivo como de cada una de las ramas que lo integran,
en razn de que son expresin jurdica de un sistema de valores que, por decisin del
constituyente, ha de informar el conjunto de la organizacin jurdica y poltica; son, en fin,
como dice el artculo 10 de la Constitucin espaola, el fundamento del orden jurdico y la
paz social11.
En Mxico, la dimensin objetiva de los derechos fundamentales no se reconoce
expresamente en nuestro texto constitucional, en ningn lugar se seala que el Estado
mexicano se fundamenta en la Dignidad de la persona, ni se menciona a los derechos
fundamentales como principios y valores de su ordenamiento jurdico, como lo hacen otras
constituciones de otros pases12. Pero si hacemos una interpretacin armnica de los
artculos 1., 2, 3 y 25 de nuestra Constitucin, donde se recoge el trmino dignidad,
parece que sta si es el fundamento de todo nuestro ordenamiento jurdico. Esto es as al
prohibir toda conducta, sin importar que provenga de un particular o de una autoridad estatal,
que atente contra la dignidad; es as al reconocer en el art. 2 que somos un Estado plural,
compuesto por comunidades indgenas, pero que esta pluralidad no puede atentar contra la
11
aislada del Segundo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Cuarto Circuito al
sealar que se tratan de principios (que) representan criterios de optimizacin interpretativa
de los derechos fundamentales, porque conducen a su realizacin y observancia plena e
inmejorable a favor del individuo, (y que orientan) el proceder de toda autoridad en el
cumplimiento del mandato de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos
humanos reconocidos en la Constitucin y los tratados internacionales de la materia... 17.
Aunado a lo anterior la Sala Primera de la SCJN reconoci que la igualdad se configura
como uno de los valores superiores del orden jurdico, lo que significa que ha de servir de
criterio bsico para la produccin normativa y su posterior interpretacin y aplicacin, y es
importante destacar que ms adelante la tesis hace la distincin de la igualdad como
principio y como valor, como aspecto valioso en s mismo y por tanto como un fin a ser
alcanzado18.
De todo lo anterior, podemos afirmar que, aunque de manera aun no consolidada, en
nuestro pas se reconoce la dimensin objetiva de los derechos fundamentales, el problema
es que esta dimensin trae consigo tres consecuencias que vienen a cambiar por completo el
tradicional entendimiento que se tena de los derechos fundamentales. Estas consecuencias
son: 1) los mandatos de accin o conductas positivas por parte del Estado; 2) el efecto
irradiacin de los derechos fundamentales; y 3) su eficacia en las relaciones particulares.
2.1.
constitucional de derechos, sino que es preciso, adems, que existan estructuras pblicas,
administrativas, a travs de las cuales se ejerzan los derechos () 24., a travs de los cuales
se hagan verdaderamente efectivos25. En este sentido, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos indic en el caso Velsquez Rodrguez v.s. Honduras (1987) que: La obligacin
de garantizar el libre y pleno ejercicio de los humanos no se agota con la existencia de un
orden normativo dirigido a hacer posible el cumplimiento de esta obligacin, sino que
comporta la necesidad de una conducta gubernamental -organizacin y procedimientoque asegure la existencia, en la realidad, de una eficaz garanta del libre ejercicio de los
derechos humanos26.
En el caso del poder judicial, los mandatos de accin que nacen para los jueces se est
manifestando con especial fuerza en el caso del control difuso de convencionalidad,
entendindose que la obligacin que recae sobre ellos consiste en observar los derechos
humanos contemplados en nuestro texto constitucional pero tambin en los tratados
internacionales de los que Mxico es parte.
Para que todas las autoridades cumplan debidamente con los mandatos de accin que
los derechos fundamentales representan se ha ideado por parte de la doctrina alemana,
principalmente, el denominado principio de prohibicin de defecto (Untermassverbot)27, que
se diferencia del clsico principio de proporcionalidad o prohibicin de exceso
(bermassverbot) en la medida en que, mientras ste tiene como funcin restringir la
potestad de las autoridades (principalmente al legislador) para limitar los derechos, aquel
impone un mnimo de accin que la autoridad debe satisfacer para proteger esos mismos
derechos fundamentales, para que sus medidas sean suficientemente protectoras.
La prohibicin de defecto se articula mediante tres subprincipios que se correlacionan,
en cierto modo, con los conocidos subprincipios del test de proporcionalidad: stos son el
principio de efectividad, el principio de indispensabilidad y el principio de racionalidad. El
principio de efectividad supone que la medida ha de ser adecuada para alcanzar la
proteccin del derecho; el principio de indispensabilidad sirve para medir la suficiencia de la
proteccin desarrollada por el legislador, o sea que no deben existir medidas que respondan
a idnticas finalidades pero que consigan una proteccin mejor; y el principio de racionalidad,
implica el anlisis de la medida de proteccin y su efectividad en relacin con la finalidad
perseguida.
En esta tnica, si bien nuestra jurisprudencia todava no hace suyo este principio de
prohibicin de defecto, s que ha reconocido que las autoridades se ven obligadas a realizar
conductas positivas determinadas a efectos de garantizar el real ejercicio de los derechos
fundamentales y que su omisin significa su transgresin. As, en una Tesis aislada del
Primer Tribunal Colegiado en Materias Administrativa y del Trabajo del Dcimo Primer
Circuito se seal que la omisin por parte de la autoridad para garantizar el real ejercicio del
derecho fundamental de circulacin y la libertad de trabajo del quejoso representaba su
violacin directa28. En otra Tesis asilada del Pleno de la SCJN se reconoci que ... as como
24
oportunidad de ofrecer pruebas que respalden su versin de los hechos; as como procurarle
la posibilidad de alegar lo que a sus intereses convenga y deber dictarse una resolucin
debidamente fundada y motivada; de lo contrario, -seala la tesis- se vulneraran sus
derechos humanos31.
Otro claro efecto del efecto irradiacin puede observarse tambin en materia fiscal a
partir de la resolucin del Primer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa eel Segundo
Circuito en la que seala que los ACUERDOS EMITIDOS POR EL GOBERNADOR DEL
ESTADO DE MXICO QUE CONCEDAN SUBSIDIOS Y ESTMULOS FISCALES NO
PUEDEN ANALIZARSE A LA LUZ DE LOS PRINCIPIOS DE JUSTICIA FISCAL, SINO
DESDE UNA PERSPECTIVA MS AMPLIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES QUE
LA LEY SUPREMA ESTABLECE, COMO ES EL DE IGUALDAD 32. Y otra Tesis en la que se
observa el efecto irradiacin de los derechos ligado con los mandatos de accin al legislador
es aquella que impone la obligacin de observar la dignidad humana de las personas
afectadas en una juicio familiar33.
2.3. LA EFICACIA HORIZONTAL
Ligado estrechamente al efecto irradiacin se encuentra la eficacia horizontal de los
derechos fundamentales (Drittwirkung der Grundrechte), que es la teora construida por H.C.
NIPPERDAY (primer magistrado del Tribunal Federal del Trabajo de Alemania occidental) que
reconoce que los derechos fundamentales no despliegan su eficacia slo frente al poder del
Estado (eficacia vertical) como originalmente fueron concebidos, sino que adems,
despliegan una eficacia frente a los particulares, es decir de ciudadano a ciudadano 34. Y es
que si la dignidad y la libertad de la persona constituyen la base del Estado, su observancia
obliga no slo a los poderes pblicos, sino a todas las personas.
Su reconocimiento qued manifiesto en la ya citada sentencia Lth del Tribunal
Constitucional Federal de Alemania, en la que se consider que la sentencia del juez
ordinario vulneraba el derecho fundamental a la libertad de expresin del seor Lth toda vez
que el juez se encontraba vinculado por los derechos fundamentales y deba tenerlos en
cuenta a la hora de interpretar y aplicar las normas de Derecho privado; al no valorar en su
justa medida el efecto de un determinado derecho fundamental en una relacin privada, el
juez incurri en su vulneracin.
Es un hecho que los derechos fundamentales surten efectos en las relaciones
31
particulares. Para nadie pasa desapercibido que los derechos fundamentales se desarrollan
en el seno de la sociedad y que afectan de forma habitual las relaciones civiles, mercantiles,
laborales y en general, la vida social de las personas 35. Y es que no tendra ningn sentido
hablar de un derecho de libertad o de igualdad contra el Estado, si la verdad es que la
libertad, la igualdad y casi todos los derechos fundamentales se desenvuelven en el marco
de las relaciones sociales. Como afirma NARANJO DE LA CRUZ, si las libertades no se ostentan
frente a los particulares, nunca podrn ser reales, ni mucho menos efectivas 36.
Es cierto, no obstante, que como sostiene H.C. NIPPERDEY la eficacia horizontal no es
predicable de todos los derechos, por lo que en cada caso, habr que analizar si procede o
no hablar de ella37, aunque no por eso, la proyeccin horizontal de los derechos es
descartable. Ser la delimitacin del mbito protegido por cada derecho fundamental, lo que
indique si despliega o no, sus efectos en las relaciones particulares y, en su caso, hasta
donde llegue dicha eficacia 38. Hay derechos que por su propia naturaleza, despliegan ms
una eficacia frente a terceros, que frente al mismo Estado, como es el caso de los derechos
de la personalidad, (honor, intimidad e imagen) que colisionan directamente con la libertad de
expresin y el derecho a la informacin de otras personas; el derecho de reunin y
manifestacin se ostenta no slo frente a las autoridades pblicas sino tambin y
principalmente frente a otros particulares que ven limitada su libertad de circulacin; el
derecho de asociacin se ostenta la mayora de las veces frente a las asociaciones a las que
se pertenece, ni que decir de los derechos laborales de sindicacin y huelga que constituyen
un lmite a la libertad de empresa.
Por el contrario, existen otros derechos fundamentales que son oponibles, en principio,
slo frente al Estado, como suele ocurrir con los derechos de seguridad jurdica, el debido
proceso judicial, la garanta de irretroactividad de la ley, el derecho a la exacta aplicacin de
la ley penal, los derechos de los legalmente privados de la libertad, el derecho a la
administracin de justicia por parte de tribunales previos y determinados por ley, el derecho a
la readpatacin social del delincuente o los derechos de los acusados y de los procesados.
Pero en realidad, lo que se ha discutido de la eficacia horizontal de lo derechos no ha
sido tanto si surten sus efectos frente a particulares, sino la forma en que lo han de hacer, y
al respecto, la doctrina se ha enfrascado en una discusin un tanto acalorada entre dos
corrientes principales: la teora de la eficacia horizontal mediata y la teora de la eficacia
horizontal inmediata.
La teora de la eficacia horizontal mediata, cuyo principal representante fue G. DRIG39
trata de ser fiel al origen histrico de los derechos fundamentales como lmites al poder del
Estado y considera en consecuencia que los derechos deben permanecer con esta
naturaleza y esta finalidad, ya que extender sus efectos a las relaciones particulares sera
desvirtuar su origen. A esta postura le preocupa tambin la autonoma de la voluntad de los
particulares y considera que si los individuos pudieran invocar directamente sus derechos
fundamentales en los compromisos que han asumido a travs de pactos privados 40, se
atentara contra la autonoma de la voluntad, alterando la estructura del ordenamiento
35
jurdico privado41.
Sin embargo, esta corriente no niega que los derechos fundamentales surten efectos en
las relaciones particulares, que la vida, la libertad, la integridad, la privacidad, la libertad de
expresin y otros derechos fundamentales surten sus efectos frente a terceros; y como los
derechos fundamentales son principios y valores de todo el ordenamiento jurdico, el Estado
tiene la obligacin de garantizar su proteccin en las relaciones particulares.
Debido a lo anterior, esta teora considera que la eficacia que surten los derechos
fundamentales frente a terceros es considerndolos siempre como principios y valores del
ordenamiento jurdico42 y para su concrecin en las relaciones particulares es necesario que
el Estado determine esta eficacia a travs de sus rganos 43. El rgano pblico a travs del
cual el Estado responde con su mandato constitucional de proteger los derechos
fundamentales garantizando los valores y bienes jurdicos que ellos representan, es el
legislativo44; lo que obedece a legitimidad democrtica que posee en tanto es el
representante de la soberana nacional 45. Segn H.H. KLEIN slo a travs de la ley o sobre la
base de una ley el Estado se encuentra facultado para combatir activamente las conductas
privadas que suponen una amenaza para un bien jurdico 46. La forma en que el legislador
concretizar la eficacia horizontal de los derechos fundamentales ser tomando en cuenta
los valores objetivos que estos representan y los adaptar a la propia estructura de las
relaciones privadas debiendo moverse entre el contenido esencial de los derechos y la
40
U. SCHEUNER, Fundamental rights and the protection of the individual against social groups
and powers in the constitutional system of the Federal Republic of Germany, en VVAA, Ren Cassin
amicorum discipulorumque liber, t. III, cit., p. 265.
41
C.W. CANARIS en contraposicin a la teora de la eficacia inmediata sostiene que: la
presencia de un poder social no constituye un problema independiente, sino que se inscribe dentro de
la cuestin, mucho mas amplia, de la vulneracin de la paridad contractual, para cuya solucin el
Derecho facilita un gran nmero de instrumentos (desde los mecanismos clsicos del Derecho
privado dirigidos a garantizar la autonoma de las partes, hasta la proteccin de la competencia o la
regulacin de los derechos de los consumidores pasando por los convenios colectivos). En
consecuencia, no resulta necesario (ni aconsejable) recurrir a una aplicacin directa de los derechos
fundamentales. Grundrechte und Privatrecht, Archiv fr die civilistische Praxis, 3, 1984, p. 207 No
obstante, al defender la autonoma de la voluntad de las partes, tampoco debemos olvidar que, como
dice K. HESSE, un derecho civil que descansa sobra la proteccin de la personalidad y sobre la
autonoma privada forma parte de las condiciones fundamentales del orden constitucional de la Ley
Fundamental. La libertad privada de la persona, que el Derecho civil presupone y para cuya
salvaguardia y desarrollo dispone normas y procesos jurdicos, es requisito indispensable para las
decisiones responsables y para la posibilidad misma de decidir. Y esta ltima sustenta a su vez el
libre desarrollo de la personalidad recogido como derecho fundamental en la constitucin. K. HESSE,
Derecho Constitucional y derecho privado, traduccin al espaol de I. GUTIRREZ, Madrid, Civitas,
1995, p. 86.
42
Ver al respecto T. MAUNZ y G. DRIG, Grundgesetz Kommentar, Band, V, Lfg. 20, marginal 29,
p. 102.
43
T. QUADRA-SALCEDO, El recurso de amparo... cit., p. 51.
44
Vase C.W. CANARIS, Grundrechte und Privatrecht, cit., p. 225.
45
T. QUADRA-SALCEDO, El recurso de amparo..., cit., p. 52.
46
H. H. KLEIN, Die grundrechtliche Schutzpflicht, Deutsches Verwaltungsblatt, nm. 9, 1 de
mayo de 1994, p. 491. P. CRUZ VILLALN de igual forma cree que: es (...) el legislador el llamado a
determinar, en la medida de lo posible, cules son las consecuencias que para las relaciones entre
particulares se derivan del hecho de que la Constitucin haya reconocido como derechos
fundamentales, por ejemplo, la libertad de expresin, el derecho a la intimidad o el principio de
igualdad, La llamada Drittwirkung de los derechos fundamentales, p. 2219.
J.M. BILBAO UBILLOS, La eficacia de los derechos fundamentales... cit., p. 290 y 291.
T. QUADRA-SALCEDO, El recurso de amparo... cit., pp. 53 y 54.
49
T. QUADRA-SALCEDO, El recurso de amparo... cit., pp. 54 y 55.
50
J.M. BILBAO UBILLOS, La eficacia de los derechos fundamentales... cit., p. 318.
51
En el caso Lth, por ejemplo, si bien la solucin que se dio, se debi a que segn el Tribunal
Constitucional, el juez ordinario no contempl la normativa civil desde la perspectiva de los valores
que los derechos fundamentales representaban, lo que import para el seor Lth fue que la violacin
de su derecho fundamental fue reconocido y el dao resarcido.
52
J.M. BILBAO UBILLOS, La eficacia de los derechos fundamentales... cit., p. 313.
53
Ibidem, p. 321.
54
Ibidem, p. 297.
48
Ibidem. p. 295; ver tambin la STC 112/1989 F.J. 2., de 19 de junio, en la que el Tribunal
Constitucional reconoci que la intervencin del legislador no siempre es necesaria.
56
E.W. BCKENFRDE, Sobre la situacin de la dogmtica de los derechos fundamentales tras
40 aos de Ley Fundamental, cit., p. 113.
57
T. QUADRA-SALCEDO, El recurso de amparo, cit., p. 70.
58
En el mismo sentido vase M. VENEGAS GRAU, Derechos fundamentales y Derecho privado...
cit., pp. 198 y 199.
59
Coincidimos con J.M. BILBAO UBILLOS en que la intervencin del legislador no es un trmite
indispensable (como no lo es en el campo de la relaciones individuo-Estado). No parece compatible
la afirmacin de que los derechos fundamentales slo operan (frente a particulares) cuando el
legislador as lo decide, La eficacia de los derechos fundamentales frente a particulares. cit., p. 297.
[TA]; 9a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXX, Agosto de 2009; Pg. 1597
DERECHOS FUNDAMENTALES. SU VIGENCIA EN LAS RELACIONES ENTRE
PARTICULARES. [J]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro XIII, Octubre de 2012, Tomo 2;
Pg. 798
62
La sentencia tiene por Rubro: SUCESIN EN MATERIA AGRARIA. AUN CUANDO LE ES
APLICABLE LA TEORA DE LA LIBERTAD DE LA VOLUNTAD, CUANDO GENERA SITUACIONES
DE EXCLUSIN QUE AFECTAN LOS DERECHOS FUNDAMENTALES, NO DEBE
DESVINCULARSE DE LA TEORA DE LA EFICACIA HORIZONTAL DE STOS. [TA]; Amparo directo
707/2009. Agustn Roque Ortega. 18 de febrero de 2010. Unanimidad de votos. Ponente: Vctorino
Rojas Rivera. Secretario: Vctor Ruz Contreras.
63
DERECHOS FUNDAMENTALES DE IGUALDAD Y DE NO DISCRIMINACIN. GOZAN DE
EFICACIA EN LAS RELACIONES ENTRE PARTICULARES. [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su
Gaceta; Libro XVI, Enero de 2013, Tomo 1; Pg. 627.
64
DERECHOS FUNDAMENTALES CONTENIDOS EN TRATADOS INTERNACIONALES.
GOZAN DE EFICACIA EN LAS RELACIONES ENTRE PARTICULARES. [TA]; 10a. poca; 1a. Sala;
S.J.F. y su Gaceta; Libro XVII, Febrero de 2013, Tomo 1; Pg. 799.
61
rgano judicial superior conocer del recurso y declarar, si as lo considera, la nulidad del
acto judicial por haber transgredido el derecho en cuestin, en tanto que no lo protegi,
obligando al rgano judicial a reparar dicha violacin 67, y as en ltima instancia se reparar
la violacin del derecho fundamental que se cometi en una relacin privada.
La asuncin judicial supone la obligacin de jueces y tribunales ordinarios de prestar
una proteccin efectiva a los derechos fundamentales frente a violaciones cometidas por
sujetos privados68. Se imputa la violacin de un derecho al rgano judicial en la medida en
que, a juicio del perjudicado, no se repar la infraccin sometida a su conocimiento 69
El origen de la asuncin judicial se remonta otra vez al caso Lth, en el que el Tribunal
de Karlsruhe consider que el juez ordinario no tom en cuenta el efecto irradiacin de los
derechos fundamentales en las relaciones privadas, incurriendo as en su vulneracin, y al
ser la resolucin judicial un acto del poder pblico, se pudo impugnar ante el Tribunal
Constitucional Alemn70.
En Espaa, el Tribunal Constitucional ha adoptado esta solucin en numerosas
ocasiones, pero el que se considera el caso Lth espaol, segn J. GARCA TORRES, y A.
JIMNEZ-BLANCO71 es la Sentencia 18/1984 en la que el Tribunal Constitucional de ese pas
seala que: La sujecin de los poderes pblicos a la Constitucin (art. 9.1) se traduce en un
deber positivo de dar efectividad a tales derechos en cuanto a su vigencia en la vida social,
del poder pblico que ha desconocido un derecho fundamental. Por este medio podran acceder al
TC todas las violaciones de derechos fundamentales originadas en las relaciones entre particulares y
formalizadas procesalmente ante un Tribunal El recurso de amparo y los derechos fundamentales en
las relaciones entre particulares, cit. pp. 14 y 15; por su parte, J. GARCA MURILLO es muy claro
cuando dice: "los ciudadanos estn sujetos a la Constitucin y, por tanto, a los derechos
fundamentales, que tienen obligacin de respetar; los jueces y tribunales, por su parte, estn
obligados a respetar los derechos fundamentales, de suerte que el incumplimiento, por parte de los
particulares, de su obligacin de respetarlos puede dar lugar a una accin sin pretensin de tutela o
reparacin ante los rganos jurisdiccionales; por ltimo, el eventual incumplimiento por los rganos
judiciales de su obligacin de amparar el derecho permite acudir al amparo constitucional; La
proteccin judicial de los derechos fundamentales, cit., p. 201. J. GARCA TORRES y A. JIMNEZBLANCO son todava mas concretos: todas las controversias sobre derechos de los particulares son
residenciables ante el juez; y el juez es, ahora ya sin duda, un poder pblico que puede violar
derechos fundamentales y por tanto se justifica un recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional;
Derechos fundamentales y relaciones entre particulares, cit., p.37.
67
J. GARCA TORRES y A. JIMNEZ-BLANCO, Derechos fundamentales y relaciones entre
particulares..., cit., p. 84.
68
J.M. BILBAO UBILLOS, La eficacia de los derechos fundamentales frente a particulares..., cit., p.
154.
69
Ibdem, p.169. J. GARCA TORRES sostiene que: Si al rgano judicial le es imputable un dficit
de proteccin del derecho fundamental es porque el derecho fundamental deba ser protegido, lo que
es tanto como dar por supuesto que deba ser canon de valoracin y pauta de medida en las
relaciones entre particulares. Aunque el dficit de proteccin del derecho sea imputable al juez, <<la
lgica obliga a aceptar que la lesin inicial u originaria del derecho se produjo en la relacin Inter
privatos>>. J. GARCA TORRES, Reflexiones sobre la eficacia vinculante de los derechos
fundamentales, Poder Judicial, Nm. 19, 1988, p. 28.
70
El caso Lth puede ser analizado desde dos perspectivas: en sentido sustancial o de fondo,
en la medida en que el Tribunal Constitucional alemn adopt la teora de la mittelbare Drittwirkung
para reconocer de alguna forma la eficacia horizontal de los derechos fundamentales; y en sentido
adjetivo o procesal, para apreciar que el Tribunal Constitucional recurri a la teora de la asuncin
judicial como el instrumento procesal a travs del cual pudo entrar a conocer el caso en cuestin.
71
J. GARCA TORRES y A. JIMNEZ-BLANCO, Derechos fundamentales y relaciones entre
particulares... cit., p. 87.
deber que afecta al legislador, al ejecutivo y a los Jueces y Tribunales, en el mbito de sus
funciones respectivas. De donde resulta que el recurso de amparo se configura como un
remedio subsidiario de proteccin de los derecho y libertades fundamentales, cuando los
poderes pblicos han violado tal deber. Aunque segn J.M. BILBAO UBILLOS72 la sentencia
con la que el Tribunal Constitucional ha alcanzado su madurez en este tema es la 55/1983 de
22 de junio, que en su F.J. 5. afirma: Entiende esta Sala (la Segunda) que, cuando se ha
pretendido judicialmente la correccin de los efectos de una lesin de tales derechos
(fundamentales) y la sentencia no ha entrado a conocerla (....), es la sentencia la que
entonces vulnera el derecho fundamental en cuestin 73.
En Mxico, la teora de la asuncin judicial parece ser tambin la forma en que se
protege y se han protegido o resarcido la violacin de los derechos fundamentales en las
relaciones inter privatos. Ya hemos sealado que prcticamente el Juicio de Amparo sigue
siendo improcedente en contra de actos emitidos por particulares.
La SCJN ha ratificado a lo largo de los aos aquella postura que fortaleca la
improcedencia del Juicio de Amparo contra actos de particulares, como en aquella de rubro:
AMPARO IMPROCEDENTE (CONTROVERSIAS ENTRE PARTICULARES), en la que sealaba
expresamente que Si los conceptos de violacin se enderezan exclusivamente a sostener la
existencia de ciertos derechos provenientes de pactos contractuales entre particulares, su
desconocimiento por una de las partes, no es un acto decisivo, ni da lugar a ejercitar, en
forma directa, el juicio de amparo, sin que previamente se decida en controversia ante las
autoridades competentes, sobre dichos derechos 74. De igual forma, en la Tesis aislada de
rubro AUTORIDAD PARA LOS EFECTOS DEL AMPARO. TIENE ESE CARCTER UN
RGANO DEL ESTADO QUE AFECTA LA ESFERA JURIDICA DEL GOBERNADO EN
RELACIONES JURIDICAS QUE NO SE ENTEBLAN ENTRE PARTICULARES, se seala
claramente que la autoridad para efectos del juicio de amparo no debe tratarse de un
particular, sino de un rgano del Estado que unilateralmente impone su voluntad en
relaciones de supra o subordinacin, regidas por el derecho pblico, afectando la esfera
jurdica del gobernado75.
72
J.M. BILBAO UBILLOS, La eficacia de los derechos fundamentales frente a particulares..., cit., p.
152.
73
Tambin es muy clara la STC 51/1988 de 22 de marzo F.J. 1. al sealar que: por las
exigencias tcnico procesales referidas el recurso de amparo slo es viable si en caso de lesin de la
libertad sindical por persona o entidad privada, media un acto judicial que no repare las lesiones
supuestamente verificadas. De igual forma, la STC 171/1990 de 12 de noviembre F.J. 4., seala:
cuando se ejerce una accin civil para proteccin del bien jurdico honor o intimidad frente al
ejercicio del derecho reconocido en el art. 20 CE la decisin judicial ha de fundarse necesariamente
en una determinada concepcin de estos bienes y derechos y de su recproca relacin. Si esta
concepcin no es la constitucionalmente adecuada, la decisin judicial, como acto del poder pblico,
habr de reputarse lesiva de uno u otro derecho fundamental, sea por haber considerado ilcito su
ejercicio, sea por no haberle otorgado la proteccin que debera otorgarle. La STC 178/1993 de 31
de mayo F.J. 2., dice: la funcin del Tribunal en este tipo de recursos consiste en dilucidar si la
ponderacin judicial de los derechos en presencia ha sido realizada de modo que se respete su
correcta valoracin y definicin constitucional.
74
No. Registro: 321,865. Tesis aislada. Matria(s): comn. Quinta poca. Instancia: Segunda
sala. Fuente: Seminario Judicial de la Federacin. Tomo LXXXIX. Tesis: Pgina 3156. Amparo
administrativo en revisin 5892/46. Camiones de Celestn, S.C.L. 26 de septiembre de 1946.
Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Alfonso Francisco Ramrez. La publicacin no menciona el
nombre del ponente.
75
No. Registro 194,367. Tesis aislada. Materia(s): Administrativa. Novena poca. Instancia
Segunda Sala. Fuente. Seminario Judicial de la Federacin y su gaceta. Tomo IX, Marzo 1999. Tesis:
Pero como sealan J.N. SILVA MEZA y F. SILVA GARCA, en Mxico los derechos
fundamentales s han sido protegidos en las relaciones particulares de manera indirecta 76
(que no debe confundirse con la eficacia horizontal indirecta o mediata) cuando el agraviado
demanda o denuncia a un particular en la va ordinaria correspondiente, ya sea penal, civil,
mercantil, familiar, laboral conforme a las causales de ilegalidad o nulidad referentes de la ley
de la materia y en caso de no recibir sentencia favorable demanda en amparo directo al
juzgador por la violacin a los artculos 14 y 16 de la CPEUM.
En efecto, desde que se abri la posibilidad de que el amparo procediera contra actos
del Poder Judicial, con el caso Miguel Vega, estos han procedido contra las violaciones
cometidas por el juzgador en contra de las garantas del debido proceso contenidas entre
otros, en los artculos 14 y 16 de nuestra Constitucin, cuando quiz el origen de la litis
hubiera sido la violacin de un derecho fundamental en una relacin jurdica entre
particulares77. Pero con la reforma de 2011, el juzgador, en tanto autoridad, est obligado a
velar por todos los derechos fundamentales en todas las relaciones privadas por lo que
ahora el amparo directo procede no solo por la violacin de los arts. 14 y 16 CPEUM sino por
la inobservancia o la tutela deficiente por parte del juzgador de cualquier derecho
fundamental que haya sido transgredido en una relacin jurdica particular 78.
Precisamente por ello la SCJN ha reconocido que el amparo Directo es la va idnea
para proteger la violacin de los derechos fundamentales en las relaciones particulares. As,
en su resolucin de rubro: AMPARO DIRECTO. RESULTA LA VA ADECUADA PARA QUE
LOS TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO CONOZCAN DE AQUELLAS
SENTENCIAS DE LOS TRIBUNALES ORDINARIOS QUE DESCONOZCAN UNA
VIOLACIN DE DERECHOS FUNDAMENTALES COMETIDA POR UN PARTICULAR 79, la
Primera Sala de la SCJN seala precisamente la obligacin de los Tribunales para proteger
los derechos fundamentales en las relaciones particulares en tanto principios objetivos del
2a. XXXVI/99. Pgina: 307. Contradiccin de tesis 71/98. Entre las sustentada por el Tercer y el Sexto
Tribunales Colegiados en Materia Administrativa del Primer Circuito. 19 de febrero 1999. Unanimidad
de cuatro votos. Ausente: Jos Vicente Aguinaco Alemn. Ponente: Mariano Azuela Gitrn.
Secretario: Ariel Albero Rojas Caballero.
76
J.N. SILVA MEZA y F. SILVA GARCA, Derechos fundamentales, Porra, Mxico, 2013, p. 148.
77
Vanse entre otras muchas la Tesis aislada de rubro: SALARIO. COMPRENDE LAS
GRATIFICACIONES ANUALES, en la que precisamente se seal que la Junta viol la exacta
aplicacin de la ley consagrada en los arts. 14 y 16 CPEUM. Localizacin: [TA]; 6a. poca; 4a. Sala;
S.J.F.; Volumen LXXXVIII, Quinta Parte; Pg. 27. Registro No. 162 465 SENTENCIAS EN EL
SISTEMA DE JUSTICIA PENAL ACUSATORIO. DEBEN EMITIRSE EN FORMA ESCRITA Y ESTAR
DOCUMENTADAS EN CONGRUENCIA CON LOS ARTCULOS 14, 16, 20 Y 133 DE LA
CONSTITUCIN FEDERAL Y 2, INCISO C, 47, 65, 66 Y 393 DEL CDIGO DE PROCEDIMIENTOS
PENALES PARA EL ESTADO DE MXICO. Localizacin: [TA]; 9a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta;
Tomo XXXIII, Marzo de 2011; Pg. 2459. II.2o.P.255 P.; Registro No. 176 453 SENTENCIA
DEFINITIVA EN MATERIA PENAL. SI AL DICTARLA LA AUTORIDAD JUDICIAL ANALIZA
NICAMENTE EL CUERPO DEL DELITO Y OMITE EL ESTUDIO DE LOS DEMS ELEMENTOS
DEL TIPO, DE LA ANTIJURIDICIDAD Y LA CULPABILIDAD VIOLA LOS ARTCULOS 14, 16 Y 17 DE
LA CONSTITUCIN FEDERAL., Localizacin: [TA]; 9a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXII,
Diciembre de 2005; Pg. 2764. I.7o.P.72 P.
78
En este sentido vase la Tesis de Rubro: GARANTAS INDIVIDUALES. EL RETARDO,
OMISIN O INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE LAS AUTORIDADES PUEDE DAR LUGAR A
LA VIOLACIN GRAVE DE AQULLAS.[TA]; 9a. poca; Pleno; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXVI,
Diciembre de 2007; Pg. 21
79
2685.
[TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro IV, Enero de 2012, Tomo 3; Pg.
ordenamiento jurdico mexicano, y que por la omisin o desproteccin por parte de stos,
proceder el amparo directo ante los Tribunales Colegiados de Circuito. Pero los Tribunales
obligados a velar por los derechos fundamentales no slo son los ordinarios sino tambin los
Colegiados, y puede darse el supuesto de que stos tambin transgredan por su omisin o
inobservancia los derechos fundamentales de algunas de las partes. Por esta razn, la
misma Primera Sala de la SCJN ha sealado en otra Tesis aislada 80, que ella (la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin) puede conocer, a travs de la revisin en amparo directo, de
aquellas sentencias de los Tribunales Colegiados de Circuito que no atiendan a la funcin de
los derechos fundamentales como principios objetivos del ordenamiento jurdico mexicano.
Estas dos Tesis, aunque sean breves, representan una gran aportacin hacia la
consolidacin de la jurisprudencia constitucional en materia de eficacia horizontal de
derechos fundamentales, y esto es as por dos razones; en primer lugar, porque al hacer
mencin, ambas tesis, a los derechos fundamentales como principios y valores del
ordenamiento jurdico est reconociendo la dimensin objetiva de los derechos
fundamentales pero concretamente a la teora de la eficacia horizontal mediata; en segundo
lugar, al reconocer que los Tribunales Colegiados conocern en amparo directo las posibles
violaciones a derechos fundamentales que provengan de los Tribunales ordinarios y que en
caso de violacin por parte de los primeros la SCJN conocer en revisin de amparo directo,
no est sino reconociendo la teora de la asuncin judicial.
La asuncin judicial constituye pues una alternativa adecuada para remediar las
violaciones a los derechos fundamentales cometidas por particulares. J. GARCA TORRES y A.
JIMNEZ BLANCO dicen que se trata de un: hallazgo inapreciable porque concilia el velo de
toda apariencia de Drittwirkung con el tcito acogimiento de la ms vigorosa Drittwirkung
latente81, y J.M. BILBAO UBILLOS la califica como una ficcin til 82 y con una importante
funcin pedaggica83.
No obstante lo anterior, la asuncin judicial no queda exenta de crticas y problemas de
configuracin. Se dice que es ilusoria en tanto que la conducta que se est recurriendo a
travs del amparo es la accin cometida por el Poder Judicial y no la del particular que
transgredi el derecho, de tal forma, que tcitamente se est aceptando que el nico capaz
de transgredir derechos fundamentales es el Estado 84.
Pero el hecho que el amparo no proceda como medio de solucin para remediar las
violaciones de derechos fundamentales en las relaciones privadas y que por ello se tenga
que acudir a la asuncin judicial como alternativa de solucin, no implica que se est
desconociendo la eficacia horizontal de los derechos 85. Mas bien, con la asuncin judicial se
80
eficacia mediata o una eficacia inmediata; la cuestin tiene su trascendencia sobre todo por
la posible coartacin que pudiese haber a la autonoma de la voluntad.
Por ltimo, cabe destacar tambin la solucin que desde el mbito procesal ya se est
dando para proteger la violacin de los derechos fundamentales en las relaciones
particulares, la denominada en Europa asuncin judicial, que sin llamarla de esa forma ya
hemos acogido aqu, y mientras no se abra plenamente el amparo contra las violaciones a
los derechos fundamentales procedentes de particulares, parece ser la nica forma de
resolver o proteger de alguna manera estas transgresiones.
En una frase, hemos de sealar que aunque no existe un reconocimiento expreso
constitucional, la dimensin objetiva de los derechos fundamentales est presente en nuestro
pas y nuestros Tribunales ya estn construyendo jurisprudencia en este sentido.
4.
PREGUNTAS A DEBATIR
1. Existe la dimensin objetiva de los derechos humanos en nuestro pas?
2. Est la dignidad humana bien reconocida en nuestro texto constitucional?
3. Es la dignidad humana un derecho subjetivo o principio de nuestro ordenamiento
jurdico?
4. Est de acuerdo en que los derechos fundamentales alteren las relaciones de
Derecho Privado?
5. Existe la eficacia horizontal de los derechos fundamentales? Qu teora suena
ms congruente en nuestro sistema?
6. Procedera el Juicio de Amparo contra actos de particulares sin mayor restriccin?
7. Estamos adoptando en nuestro pas la teora de la asuncin judicial o es el amparo
judicial que siempre hemos venido utilizando?