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Artculo en el cdigo penal e historia de su implementacin.


Hablaremos de delitos de apropiacin y no necesariamente de hurto o
robo, ya que dicho termino engloba ambos.
Lo caracterstico en la apropiacin no es solo el desplazamiento fsico,
sino tambin la adquisicin de un derecho real de una manera ilegal.

El robo por sorpresa fue originalmente comprendido como una agravante dentro
del robo con violencia lo cual, como bien nota Etcheberry1, causaba problemas al
ya que requera que, al ser un agravante, para su perfeccionamiento era preciso
que se cumpliera antes la mismo robo con violencia y que luego se juzgara si es
que existi sorpresa. Este procedimiento parece, al menos, un poco torpe.
Es en la situacin que se acaba de mencionar en donde se justifica la introduccin
de este tipo penal, lo cual ocurri originalmente mediante la ley 11.625,
originalmente promulgada el 21 de Septiembre de 1954. Posteriormente se
modific el inciso segundo de este artculo a travs de la ley 17.727 del ao 1972,
seccin que contiene en la actualidad la penalidad de este tipo.
Como sabemos el robo y el hurto son dos delitos considerados como delitos de
apropiacin ya que el verbo utilizado para describir la accin tpica es el de
apropiar. Largas discusiones ha tenido ya la doctrina chilena acerca de esta
palabra, pero an parece necesario hacer ciertas precisiones acerca de este
trmino ya que stas podran demostrar ser tiles para la descripcin del ter
criminis. Una de las interrogantes que suscita la utilizacin de esta palabra es que
puede ser tanto la misma accin como el resultado, ya que si bien ac en Chile
sta es claramente una accin, en Espaa se puedo considerar como una
consecuencia. Esto se debe a que en Espaa el trmino elegido para describir
esta clase de delitos es el de tomar, lo cual desplaza (en esta misma legislacin)
la apropiacin a un carcter de resultado. El que uno pueda identificar causa y
consecuencia de una misma manera no es irrelevante y puede ser bastante
importante a la hora de hablar de la clasificacin entre delitos de mera actividad y
delitos de resultado. El texto de Rodrigo Yez2 permite fundar ciertas certezas
alrededor de este concepto luego de que analiza las posturas de autores
nacionales, es decir que la apropiacin es un fenmeno complejo, pero que
claramente est enfocado a arrebatar un bien mueble ajeno hacindolo propio lo
cual incluye una desposesin y expropiacin del bien. Ante lo anterior se sigue que
no slo puede existir un traslado material de la cosa, sino tambin el ingreso de un
derecho real adquirido de manera ilegal al patrimonio del autor, lo cual implica la
limitacin del ejercicio del dominio del propietario sobre el mismo objeto sobre el
cual ahora el malhechor puede actuar. Esto no es una adquisicin de dominio, sino
simplemente el ejercicio de algunas facultades propias del dominio por medio de
una sustitucin anmala del legtimo propietario. Es decir que la voz apropiacin
no implica nicamente un acto meramente material, sino que tambin hay que
observar su extraccin de la esfera de resguardo del titular, es decir que se
condice con la teora de la ablatio.
1 Derecho penal parte especial tomo III, Alfredo etcheberry pag 345.
2 Una revisin crtica de los habituales conceptos sobre el ter criminis en los
delitos de robo y hurto Rodrigo Yez pag 7.

Volviendo al hurto no est de ms decir que en este tipo tambin se utiliza la


palabra apropiacin, lo cual no obsta de ciertas discrepancias con los otros delitos
considerados de apropiacin. Y es que uno podra decir que el robo por sorpresa
no es precisamente un robo, lo cual tambin se puede fundar en la intencin del
legislador ya que cuando lo define en el artculo 436, inciso segundo del Cdigo
Penal dice Se considerar como robo lo cual dice, de manera tcita que no es
precisamente un robo. Pareciera ser que el legislador tambin previ hiptesis en
las cuales este delito sera ms similar a otro tipo penal o al menos diferente al
robo.
Antes de seguir con dicha lneas de razonamiento es necesario discutir ciertos
aspectos esenciales del robo por sorpresa para no perdernos en imprecisiones
ms adelante. Lo primero a definir ser el objeto material de la accin, por lo cual
nos podemos remitir a los dems robos, ya que en este tipo sigue siendo
necesario que el objeto material sea un bien mueble corporal y que su valor se
apreciable en dinero, lo cual se encuentra de manera manifiesta en la ley cuando
sta dice que el objeto puede ser dineros o especies que los ofendidos lleven
consigo. Llevar es definido de la siguiente manera por Politoff, Matus y Ramrez 3:
(I) Llevarlo puesto; (II) Llevarlo en la ropa; (III) Llevarlo asido o cogido; y (IV) Llevar
consigo se extiende a las cosas antedichas cuando son dejadas en el suelo u otra
parte, pero siempre en la esfera de resguardo material que constituye el propio
cuerpo de la vctima. Para Garrido Montt4 este delito se caracteriza entonces por
que la accin del agente est destinada precisamente en contra de la persona de
la vctima, al ser que el objeto material se encuentra con ste.
La manera en que este tipo se ejecuta, es decir su conducta, puede proveer de
ms discusin acerca de la pertinencia de su introduccin. Se pueden mencionar 3
distintas:
1. Sorpresa:
Implica tomar ventaja de una vctima que se encuentra desprevenida y que, por
consiguiente, incapaz de repelar el ataque ya que no logra reaccionar con la
suficiente presteza para proteger su bien. Cuando se acta por sorpresa uno
puede ver el porqu de este tipo, ya que la accin de todas maneras no es
clandestina, caracterstica del hurto, pero tampoco se puede clasificar como robo
por violencia porque no en realidad no existe un nivel de coaccin conforme a este
ltimo delito.

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2. Aparentar rias en lugares de concurrencia.


Para esta modalidad es necesaria la participacin de varios sujetos (2 o ms), ya
que el concepto es que mientras un delincuente simula una ria para atraer la
atencin o causar conmocin (y que, por esto mismo, ser usualmente en lugares
en donde se pueda encontrar una cantidad considerable de gente), otro tendr la
tarea de aprovechar la situacin para sustraer los bienes de la(s) persona(s) que
se hubieren visto engaadas por este acto. La simulacin no es menor, ya que si
el caso fuere el de una personas aprovechndose de una ria real el delito sera
simplemente hurto, tal y como dice nuevamente Garrido Montt 5 l cual tambin
precisa dos diferencias en relacin a la conducta anterior: (1) aqu el delito debe
ser cometido por ms de una persona, por lo que hay coautora y (2) la
sustraccin en este caso s es clandestina, ya que no se recurre a fuerza de
ninguna clase y que simplemente se toma ventaja de la distraccin de las
vctimas.
3. Otras maniobras dirigidas a causar agolpamiento o confusin.
El agolpamiento puede ser real o falso, lo relevante es que haya sido generado
por el autor ya que siendo de otra manera, es decir que la situacin no fue
generada por l, el delito sera simplemente un hurto. Se asemeja a la situacin
anterior, ya que por regla general participarn varios sujetos.
Si bien uno podra discutir a qu tipo penal se asemeja ms cada modo de
ejecucin de este delito, acerca de la pena de ste no puede haber mucha
discusin. En el hurto la pena depende del monto de las especies que fueron
sustradas, mientras que en el robo por sorpresa no se toma en consideracin la
magnitud del perjuicio causado a la vctima, ya que sin importar el valor la pena
ser presidio menor en su grado medio a mximo. Cabe decir que tampoco habr
multa, lo cual s ocurre en el hurto.
Respecto a la culpabilidad se necesita de dolo necesario, ya que de otra manera
no sera factible hablar de rias simuladas o de la creacin de situaciones de
aglomeracin.

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