473
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FORMALIZACIÓN EN
MARCHA
La pequeña minería
y la minería
artesanal
6y7
Î Gabriela Jáuregui
Morán

2-3 | Siria y el
derecho internacional.
Los límites a toda
intervención militar.
Î Kai Ambos

4 | Participación igualitaria.
La acción política de las
mujeres, una agenda
pendiente.
Î Carolina Garcés Peralta

5 | Derecho al agua.
Razones para la enmienda
constitucional.
Î Omar Chehade

8-9 | Seguridad y
garantías para la inversión
inmobiliaria. Alcances de
las recientes medidas
laborales en el sector
construcción.
Î César Puntriano Rosas

10-11 | Fusiones y
adquisiciones. Presente y futuro.
Î Fernando Reyna Támara

12-13 | La teoría del caso.
En el nuevo proceso laboral.
Î Humbelino Peña Camarena

14 | El régimen hispánico. Una
organización corporal.
Î Carlos Ramos Núñez

15 | Pérdida de
dominio. Judicatura
afianza lucha anticorrupción
con trascendental
sentencia.
Î Aldrin Capcha Coronado

16 | Argumentación y
persuasión. Segun la retórica
de Perelman.
Î Edwin Figueroa Gutarra

de abstenerse en la votación. Tarapués Sandino (Cali) y revisión del autor.2 Suplemento de análisis legal MARTES 17 DE SETIEMBRE DE 2013 DERECHOS HUMANOS OLOS LÍMITES A TODA INTERVENCIÓN MILITAR Siria y el derecho internacional KAI AMBOS Catedrático en la GeorgAugust-Universität Göttingen (Alemania) y juez del Tribunal Provincial (Landgericht). algo que hasta ahora no ha sucedido. esta violaría el derecho internacional. que constituye el fundamento de las mencionadas reglas del Derecho Internacional. esto ya fue posible en dos ocasiones: en la remisión de los casos de Sudán y Libia. Traducción del alemán de Diego F. entre otros. desvela una comprensión jurídica arcaica. lo cual podría suceder a través de una remisión del Consejo de Seguridad. 23 (e) del reglamento adjunto prohibía la utilización de "armas.com. China y Brasil. es posible convencer a Rusia y China. a nivel internacional. no encuentran suficiente soporte en la práctica de los Estados. Quien quiera punir tiene que determinar. Sugerencias y comentarios: mavalos@editoraperu. donde el art. La Carta de las Naciones Unidas (ONU) no prevé dicha medida. El art. proyectiles o materias propias para causar males innecesarios". al menos. Sin una autorización explícita del Consejo de Seguridad de la ONU. Por lo demás. de no bloquear tal resolución. 2 del Primer Protocolo Adicional de las Convenciones de Ginebra de 1977. si bien gozan de cierta popularidad en círculos de derechos humanos occidentales bien intencionados. la intervención humanitaria tiene un objetivo preventivo dirigido a la protección de la población civil. pero aquella prescripción vale solamente para conflictos internacionales y solo tiene aplicación si los Estados parte se ponen de acuerdo sobre una lista vinculante de estas armas. Francia propuso un proyecto Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. 8 (2) (b) (xx) del Estatuto de la CPI ha hecho sobre esta base la inclusión de tales armas para los crímenes de guerra. SANCIONES NO MILITARES Ante esta situación. Q uien realmente quiera hacer responsable al régimen de Bashar Al Assad tendrá que iniciar un proceso ante la Corte Penal Internacional. y la posible utilización de armas químicas–. Otros intentos de justificación. a través de la remisión a la Corte Penal Internacional (CPI). Siguiendo una interpretación amplia puede atribuirse la prohibición del uso de dichas sustancias ya desde la Conferencia de La Haya de 1907. 35 inc. sino. Quien quiera punir por medio del poder militar. con la correspondiente presión diplomática. A la luz de la nueva situación –la amenaza de la acción militar de Estados Unidos. Q Esta prohibición se amplió a armas que causen "males superfluos" por medio del art. en particular el encargo a la CPI. la responsabilidad penal mediante un procedimiento judicial.pe Jurídica es una publicación de El Peruano 2008 © Todos los derechos reservados . De hecho. Esto no se hace de manera parcial sobre la base de información no revisable de un servicio secreto. ésta no sirve al castigo represivo. solo quedan sanciones no militares. antes que nada. especialmente sobre los conceptos de la intervención humanitaria o de la responsabilidad de proteger. o sea. Esto lo demuestra la crítica que se ha hecho por parte de Rusia. dola en la utilización de armas químicas. limitán- jurídica Director (e): José Luis Bravo Russo | Editora: María Ávalos Cisneros | Jefe de Edición Gráfica: Daniel Chang Llerena Jefe de diagramación: Julio Rivadeneyra Usurín | Ilustración: Tito Piqué Protocolo de Ginebra Q La prohibición más antigua del DIH contra el uso de sustancias tóxicas y bacteriológicas en conflictos armados es el Protocolo de Ginebra de 1925. Después de todo. a la OTAN por el ataque a Libia.

DERECHOS HUMANOS MARTES 17 DE SETIEMBRE DE 2013 Suplemento de análisis legal 3 “Otros intentos de justificación. De todos modos Siria no es un Estado parte y la CPI recibiría la competencia solamente por medio de esta medida. preservando así la paz. Sin embargo. sustancias menos dañinas con efectos solamente temporales. esto sería al revés en caso de un posible encargo a la CPI. Se trata de un delito de peligro abstracto porque el mero empleo de estas armas independientemente de los daños concretos a las personas es punible. material o dispositivo análogos (artículo 8 (2) (b) (xvii) y (xviii)). tan solo se tendría que comprobar el uso imputable de estas armas al régimen sirio. Por tanto. La diferencia entre la criminalización general y específica del empleo de armas químicas consiste en que en ese caso el simple uso implica una responsabilidad penal. el Reino Unido. Esto se puede afirmar incluso ante la no ratificación de la Convención sobre la Prohibición de Armas Químicas de 1993. como gas lacrimógeno. pese a que estos aún no estén vigentes. Además. prima la letra del texto sobre la génesis de un tratado y. tóxicos o similares o cualquier líquido. también puede ser perseguido como crimen de lesa humanidad o crimen de guerra de homicidio y de agresión a la población civil. las armas químicas están incluidas. sería una obligación jurídica internacional de todos los Estados miembros de la ONU para ejecutarla. Al contrario. ◆ . los hechos tienen que ser evaluados en última instancia por un organismo independiente como la CPI. desde el punto de vista probatorio. fue ampliada también a conflictos no internacionales en la primera Conferencia de Revisión del Estatuto en Roma en Kampala (Uganda) en 2010 (artículo 8 (2) (e) (xiii) y (xiv)). Alemania. efectivamente. que prevía la remisión del caso a la CPI. De todos modos las negociaciones en el Consejo comenzaron de nuevo. El Estatuto de Roma de la CPI penaliza el uso de veneno o armas envenenadas. En caso de que la CPI emita una orden de detención. Por último. esto no es correcto pues lo decisivo es el efecto potencialmente mortal o gravemente lesionador de las sustancias mencionadas y justamente las armas químicas tienen dicho efecto. no puede prohibirle el conocimiento de ello a la CPI. conforme a las reglas generales de interpretación del Derecho Internacional de los Tratados. DELITO DE RESULTADO Por supuesto.” de resolución el 10 de setiembre. ARMAS QUÍMICAS La situación jurídica en cuanto a la utilización de armas químicas es clara como pocas veces suele ser el caso en derecho internacional. muestra que su único interés es de preservar el régimen a toda costa. Quien no obstante lo haga. tiene plena vigencia como Derecho Internacional consuetudinario. Incluso si algunos Estados no cumplen con esta obligación. esto resulta ser de gran importancia práctica porque el conflicto sirio es clasificado como no internacional. Mientras en este caso Rusia y China tienen la opinión mundial de su lado. El uso de armas químicas no solo es prohibido por el Derecho Internacional Humanitario (DIH). la propuesta fue rechazada por Rusia. En cualquier caso. se demuestra una vez más que la CPI puede emplearse como medida más suave. especialmente sobre los conceptos de la intervención humanitaria o de la responsabilidad de proteger. Si bien la reforma realizada en Kampala aún no ha entrado en vigor. entonces puede declarar también en estos Estados como aplicable los cambios hechos al Estatuto. el Consejo de Seguridad puede declararla como aplicable en su remisión sobre Siria. como delito de resultado. Solo si la Fiscalía ve un fundamento suficiente para la admisión de dichos crímenes de guerra y para su imputación al régimen de Assad. pese a la intervención indirecta de otros Estados. no encuentran suficiente soporte en la práctica de los Estados. pues. En vista de la génesis (travaux preparatoires) del Estatuto –la inicial inclusión explícita de armas químicas (y biológicas) fue eliminada más adelante– existe la opinión de que las prescripciones nombradas no incluyen armas químicas. apoyado por Estados Unidos. Con ello. lo que correspondería a la práctica usual en tal situación. También podría servir de base para una operación militar dirigida a detener a Assad. no lo están. esto es un argumento a maiore ad minus: Si el Consejo de Seguridad puede hacer competente a la CPI incluso para Estados no parte (como ya lo ha hecho en los casos de Sudán y Libia). entre otros. Esta criminalización que primero valía solamente en conflictos internacionales. de todos modos. en el sentido de impedir una nueva escalada del conflicto. sino también criminalizado en el Derecho Penal Internacional (DPI). Sin embargo. Quien realmente tenga interés en la aclaración de las denuncias contra el régimen de Al Assad. la comunidad internacional puede pensar en otras posibles sanciones. En nuestro caso. así como el empleo de gases asfixiantes. una orden de arresto internacional tendría un efecto considerablemente restrictivo de la libertad y estigmatizante para los afectados. el empleo de armas químicas que han causado la muerte o lesiones graves a civiles. Es mucho más difícil para estos Estados fundamentar un veto contra tal medida de carácter no militar que su resistencia contra una acción militar (unilateral). si bien gozan de cierta popularidad en círculos de derechos humanos occidentales bien intencionados.

Por su parte. No cabe duda de que este acto significó un gran avance en la lucha para el reconocimiento y ejercicio del derecho a la participación política de las mujeres. participando en la formación de la voluntad estatal y en los órganos políticos del Estado. continúan enfrentando las mujeres. lamentablemente. 406 fueron mujeres. del total de consejeros regionales 184 fueron hombres (72%) y 72 mujeres (28%). no podemos olvidar que la sola emisión de normas jurídicas y disposiciones legales de gran trascendencia para el país resultará insuficiente si los aplicadores del derecho no se sensibilizan y toman conciencia respecto a la necesidad de eliminar los índices de discriminación y exclusión que. cuando en 1955 y mediante Ley Nº 12391 se reconoció por vez primera el derecho al voto a las mujeres. social. en las elecciones regionales de 2010. En las Elecciones Generales de 2011. solo fueron elegidas 28 mujeres. Y en los gobiernos distritales. de 8. urge establecer un mecanismo complementario a las cuotas como es la alternancia. a partir de la cual en las listas electorales los candidatos/as se ubican con el criterio de un hombre. generando un trato diferenciado con la única finalidad de lograr la efectiva igualdad entre hombres y mujeres. Pero las cifras de los últimos resultados electorales permiten verificar objetivamente que. sin embargo. económica y cultural del país. Magíster en Derecho Constitucional. algunos problemas en la interpretación de las normas sobre cuotas llevaron a que la cuota mínima del 30% se convirtiera solo en un cumplimiento formal. lo que comprende tanto el derecho a elegir como a ser elegidas. Adjunta para los Derechos de la Mujer de la Defensoría del Pueblo. Esperamos. a que un día no muy lejano logremos alcanzar la verdadera igualdad entre todos los hombres y mujeres de nuestro querido país. Por ejemplo. en los diferentes ámbitos de la vida. en la mayoría de casos. que en el corto plazo se pueda insistir en su discusión. PROCESOS ELECTORALES Es cierto que la aplicación de las cuotas en los procesos electorales en el Perú determinó una mayor presencia de mujeres en los cargos públicos de elección. Cabe recordar que estas medidas están previstas en el artículo 191 de la Constitución. la participación efectiva de las mujeres en condiciones de igualdad con los hombres. UNA AGENDA PENDIENTE Participación igualitaria "Urge establecer un mecanismo complementario a las cuotas como es la alternancia. el cual fue ejercido en 1956. son indiscutibles los logros alcanzados en el reconocimiento de su derecho –previsto en la Constitución y en normas internacionales ratificadas por el Perú– a intervenir en los diversos aspectos de la vida en sociedad. Por lo expuesto. como considerar que el rol femenino debe desarrollarse en el espacio privado y no en el público. el Estado ha dado acciones afirmativas. la participación de las mujeres en las decisiones de poder asumiendo cargos de elección popular aún es insuficiente. Por ello. lo que representa el 24%.5%. es decir. un hombre. una mujer o de una mujer. QQueda.377 mujeres fueron elegidas. Si hablamos de mujeres. Así. estas no llegaran a ser electas. En los procesos electorales. Ello debido a estereotipos aún Defensoría del Pueblo QAnte lo expuesto. aún no ha sido alcanzada. de un total de 130 congresistas. Y en este camino. el 29. lo que equivale al 21. en los hechos. ◆ . es decir. 2. de un total de 1. lamentablemente en junio del presente año la propuesta fue archivada en el Congreso. que hasta entonces teníamos negado este derecho por el solo hecho de haber nacido mujeres. sea en la vida política. pues ubicar a las mujeres al final de las listas generó que. Sin embargo. esta participación aún no se encuentra en pie de igualdad respecto de los hombres. lo que afecta su libre desarrollo y dignidad. un largo trecho por recorrer en la defensa y promoción de la participación de las mujeres en la vida política. social y cultural de la Nación. Si bien diversos proyectos de ley han buscado su aprobación.4 Suplemento de análisis legal DERECHOS HUMANOS MARTES 17 DE SETIEMBRE DE 2013 OLA ACCIÓN POLÍTICA DE LAS MUJERES. arraigados en nuestra sociedad. a diferencia de las anteriores elecciones de 2006 en las cuales de 120 congresistas se eligieron 35 mujeres.2%. Profesora Universitaria E l pasado 7 de setiembre recordamos el Día de los Derechos Cívicos de la Mujer. en tratados como la Convención sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación contra la Mujer (Cedaw) y en las leyes electorales se prevé un porcentaje mínimo de 30% de hombres o mujeres en las listas de candidatos/as. a partir de la cual en las listas electorales los candidatos/as se ubican con el criterio de un hombre.487 regidores/ as distritales. entonces. el 28%. un hombre. en el ejercicio de su mandato constitucional. la Defensoría del Pueblo renueva su compromiso de contribuir." CAROLINA GARCÉS PERALTA Abogada. una mujer o de una mujer.701 regidores/as provinciales.

Por ello. Son ellos quienes se beneficiarían con una medida que no es simbólica. Asimismo. y dado que el Estado debe demostrar cuánto ha avanzado en la protección y promoción de este objetivo. En esa medida. RECONOCIMIENTO EXPRESO La segunda de ellas es que el derecho al agua es considerado. “Para muchos esta iniciativa es irrelevante (. Por último. saneamiento y a causa de la contaminación. Al margen de las razones políticas y sociales que se podrían dar para justificar esta medida. a nivel internacional. X . a los más pobres. pero para la gran mayoría. sino real. el siguiente paso que daría sería su reconocimiento expreso a nivel constitucional. esto es.CONSTITUCIONAL MARTES 17 DE SETIEMBRE DE 2013 Suplemento de análisis legal 5 ORAZONES PARA LA ENMIENDA CONSTITUCIONAL Derecho al agua OMAR CHEHADE Argumentos para el debate parlamentario Abogado. promoción y garantía de los Estados. tanto para nuestro Tribunal Constitucional como para los organismos de derechos humanos cuyos pronunciamientos son vinculantes para nuestro país. se trataría más bien de una medida no solo necesaria. se trataría más bien de una medida no solo necesaria. sino coherente con el compromiso adoptado al inicio de este gobierno de garantizar la inclusión social para todos los peruanos. la discusión de diversos proyectos de ley relativos a la inclusión del derecho al agua como un derecho fundamental. pues se trataría de una enmienda constitucional que vendría a confirmar lo que ya ocurre en la práctica: que el derecho al agua es un derecho fundamental. unos ocho millones de peruanos. sino avanzar en ella. en busca de soluciones creativas a problemas creados ante su ausencia y que ponen en riesgo otros bienes tan o más sensibles como el derecho a la vida.. a la salud. Dado que el Estado peruano ya ha reconocido por vía de la suscripción de diversos tratados internacionales y de fallos de su jurisdicción interna el derecho al agua. pero para la gran mayoría. Q Declarar al agua como derecho fundamental en la Carta Magna permitirá al Estado priorizar recursos para dotar de agua potable y saneamiento a los más pobres. Ex procurador ad hoc anticorrupción para los casos FujimoriMontesinos. En efecto. Presidente de la Comisión de Constitución del Congreso de la República. una medida regresiva. entre los que me incluyo. no debemos perder de vista. ya que lo contrario. una medida que plantee un estándar Q Actualmente. el Gobierno busca consagrar al agua como derecho fundamental en la Constitución y así garantizar que todo gobierno priorice la ejecución de políticas públicas para que más peruanos gocen de agua. entre los que me incluyo. pues implica en los hechos que el Estado asuma activamente el liderazgo de la protección y promoción de este derecho. el derecho al agua es un derecho humano que demanda la adopción de medidas de respeto. esa respuesta es obvia: a los que no tienen acceso al agua. resulta prioritario que se reconozca el derecho al agua como un derecho fundamental. el punto más importante respecto a esta medida: ¿a quiénes beneficia que se incluya el derecho al agua como un derecho fundamental en la Constitución? Para mí. Sociales y Culturales de la ONU. o la conservación del statu quo. a la luz del derecho internacional de los derechos humanos. un derecho social y. y que haríamos bien en recordar en este instante. existen razones jurídicas de peso. y a un medio ambiente sano y equilibrado. quizá. protección. su protección se rige por lo que la doctrina denomina principio de no regresividad. casi un tercio de la población nacional. como la Corte Interamericana de Derechos Humanos o el Comité de Derechos Económicos. al desarrollo. H emos iniciado en el seno de la Comisión de Constitución y Reglamento del Congreso de la República.). a la propuesta del Poder Ejecutivo sobre la materia se sumaron otras similares de varias bancadas de la oposición que consideran fundamental y necesario que el derecho al agua quede garantizado en la Constitución. Q En el mundo. Todo esto demuestra la importancia de abordar este tema. no gozan de agua potable ni de saneamiento porque viven en condiciones urbano-marginales. sino coherente con el compromiso del Gobierno de garantizar la inclusión social para todos los peruanos. contraria a sus obligaciones internacionales en materia de derechos sociales.” de protección menor al que ya posee.200 millones de personas que no cuentan con agua y se estima que cada ocho segundos muere una persona por falta de agua potable. existen mas de 1. significaría. las cuales no se pueden ocultar ni soslayar. es decir. Para muchos. en la práctica. Ello enviaría un mensaje claro sobre el compromiso de nuestro país con el cumplimiento de este acuerdo internacional y de paso conllevaría a una protección más amplia y robusta del derecho al agua. uno de los Objetivos del Milenio de la ONU es reducir a la mitad.. Así. esta iniciativa es irrelevante. Esto significa que en materia de derechos sociales el Estado no puede retroceder un ápice en su protección. el número de personas sin acceso al agua y a servicios de saneamiento básicos. hacia el año 2015. como dicen algunos. como tal. La primera de ellas es que el derecho al agua ya resulta un derecho fundamental.

a cargo del Ministerio de Energía y Minas. se prevén las facilidades en los plazos para aquellos que se encuentran en proceso de formalización. previsto por el Decreto Legislativo Nº 1105. Miembro del Instituto Nacional de Derecho de Minería. así como la acreditación titularidad. el artículo 5 dispone que los sujetos al proceso de formalización podrán recibir asistencia técnica en la elaboración del IGAC. al tratarse de casos de superposición con los títulos habilitantes sobre recursos forestales y fauna silvestre. a través de la Dirección General de Formalización Minera y el gobierno regional competente. señala que los pequeños mineros y mineros informales que a la vigencia del presente decreto supremo se encuentren inscritos en el Registro Nacional de Declaración de Compromisos. será suficiente la sola presentación del certificado negativo de propiedad ante el gobierno regional correspondiente. en lo que respecta a terrenos eriazos. además de encontrarse listados en el anexo Nº 1 de la presente norma y cuenten con títulos de concesión minera o contratos de explotación. acuerdo o contrato de explotación sobre la concesión minera hasta el 19 de abril del 2014. Asimismo. ACREDITACIÓN Asimismo. En ese sentido. Seguridad Minera y salud ocupacional. los que se comprometieron al cumplimiento de la legislación nacional. la finalidad del Decreto Supremo Nº 032-2013-EM es continuar y fortalecer el proceso de formalización de las actividades pertenecientes a la pequeña minería y minería artesanal. En consecuencia. Perez-Taiman & Olaya Abogados. así como terrenos agrícolas y eriazos. mediante Decreto Supremo Nº 006-2012-EM se establecieron medidas complementarias para la formalización de la actividad minera dentro del anexo Nº 1. FACILIDADES Y PLAZOS Ahora bien. asociatividad y cadenas productivas. a cargo del Ministerio de Producción. Petróleo y Energía. estableciéndose como plazo máximo el 5 de octubre del 2013. cuya declaración de compromiso vigente esté inscrita en el Registro Nacional de Declaración de Compromiso. Ramírez. realizadas en zonas no prohibidas a escala nacional. a cargo del Ministerio del Ambiente. así como del Ministerio del Trabajo. la cual tendrá como término el año 2016. tratándose de sujetos de formalización. pueden presentar los requisitos descritos señalados en el párrafo anterior. el artículo 3 de dicho cuerpo legal dispone que el proceso de formalización finiquitará en el plazo de veinticuatro (24) meses. En ese sentido. E l Gobierno estableció mediante el Decreto Legislativo Nº 1105 medidas complementarias con el objetivo de implementar el proceso de formalización para la pequeña minería y minería informal. contrato de cesión. está facultado para coadyuvar en el proceso de negociación del contrato de explotación o cesión minera. se promoverá la agilización de mecanismos para el proceso de formalización de la actividad minera.6 Suplemento de análisis legal MARTES 17 DE SETIEMBRE DE 2013 ENERGÍA Y MINAS ● LA PEQUEÑA MINERÍA Y LA MINERÍA ARTESANAL Formalización en marcha GABRIELA JÁUREGUI MORÁN Abogada especializada en derecho minero. Mediante el artículo 2 del citado decreto supremo. El artículo 6 de la norma establece que el requisito de autorización de uso de aguas se cumplirá con la opinión favorable que emita la Autoridad Nacional del Agua respecto al IGAC. Miembro del Estudio Muñíz. En cuanto a los programas de asistencia técnica para continuar con el proceso de formalización. IGAC. Ejemplo de esta lógica normativa. gestión social y ambiental. se ha previsto proponer una estrategia de saneamiento de formalización minera. El artículo 4 de la presente norma establece que el Ministerio de Energía y Minas. comprendido en el Decreto Legislativo Nº 1100. así como la autorización del uso de aguas. en la obtención de la autorización de uso de aguas. Gestión empresarial. con la condición de que en el informe . se aplicarán las facilidades dispuestas por el presente artículo a los pequeños mineros y mineros artesanales que realizan actividades en concesiones mineras en zonas permitidas en donde sus titulares hayan expresado su voluntad de celebrar contratos de explotación y que se encuentren listados en el anexo Nº 2 de la presente norma. entraron en vigencia los decreto supremos Nº 001-2013-MINAM y Nº 004-2012-MINAM. así como el Decreto Supremo Nº 0062012-EM. Producto de las reuniones sostenidas entre el Gobierno y los sujetos de formalización. En cuanto a los pequeños mineros y mineros artesanales a los que se refiere el artículo 2. podrán acreditar hasta el 19 de abril del 2014 ante la respectiva Dirección Regional de Minería la propiedad o la autorización de uso de terreno superficial. a cargo de la Autoridad Nacional del Agua. por intermedio de los cuales se regulan las condiciones para la presentación del Instrumento de Gestión Ambiental Correctivo (IGAC). En ese sentido.

tales como: i) Superposición de operaciones mineras con concesiones mineras y concesiones forestales maderables y no maderables. Durante el plazo de elaboración de la propuesta. de forma gradual. teniendo como objetivo el año 2016. ha otorgado sendas facilidades para continuar y fortalecer el proceso de formalización de la actividad minera. los efectos del prolongamiento del plazo para la acreditación de los requisitos del artículo 2 del decreto supremo en análisis. cuando hubiesen sido inscritas en contravención de la normatividad vigente. aquellos sujetos que se encuentren inscritos en el Registro Nacional de Declaración de Compromisos podrán cumplir con lo dispuesto en el artículo 2º de la presente norma. contraproducente–. sino una medida que resulta eficiente para lograr la cada vez mayor formalización de los mineros. bajo responsabilidad funcional. la presente norma no es un indicio de debilidad por parte del Gobierno ante la minería informal. al Ministerio de Energía y Minas. en el plazo de 24 horas de conocida dicha contravención.” que contenga dicha opinión favorable se confirme la disponibilidad hídrica para la actividad. La Segunda Disposición Complementaria. Es más. puesto que aún se está en el plazo de 24 meses previsto por el artículo 3 del Decreto Legislativo Nº 1105 para la culminación del proceso de formalización. X . Más allá de ello. por otro. son plausibles las medidas de la norma en análisis respecto a la agilización de mecanismos dentro del proceso de formalización cuando de contratos de explotación por parte de pequeños mineros y mineros artesanales se trate. En ese sentido. ni. La prensa. muy a pesar de las declaraciones hechas por la prensa. Asimismo. se autoriza al Ministerio de Energía y Minas a cancelar las declaraciones de compromiso del Registro de Declaraciones de Compromiso. iv) otras medidas vinculadas al desarrollo de las actividades de pequeña minería y minería artesanal que coadyuven a las medidas de saneamiento. los directores regionales de Minería deberán informar. el Gobierno ha decidido sentarse a dialogar y tomar cartas al respecto. el Poder Ejecutivo aprobará la Estrategia de Saneamiento del proceso de formalización relativo a la minería a pequeña escala. en lo concerniente a los plazos. En ese sentido. En esta estrategia se contemplarán diversos aspectos. publicada en un contexto de manifestaciones contra el gobierno de turno. Ampliación estratégica QLa presente norma. Asimismo.ENERGÍA Y MINAS MARTES 17 DE SETIEMBRE DE 2013 Suplemento de análisis legal 7 “La norma no es un indicio de debilidad por parte del Gobierno ante la minería informal. mediante resolución suprema. lejos de mantenerse en la pasividad ante las constantes protestas o. sin haber si quiera leído el aludido decreto supremo ni el Decreto Legislativo Nº 1105. la licencia de uso de aguas para la actividad se otorgará a solicitud de parte. la norma está en los márgenes de la legalidad. en el otro extremo. ii) utilización de métodos adecuados para la recuperación del mercurio con el uso de retortas y otros equipos. no considera. SANEAMIENTO De acuerdo con la Primera Disposición Complementaria. las razones de la decisión tomada. por un lado. Transitoria y Final dispone que se creará. iii) Metodología de la operación (concentración y beneficio) para minería a pequeña escala. Transitoria y Final. progresiva y ordenada. una vez aprobado el IGAC. no ceder ante los requerimientos de los mineros informales –lo cual sería. entre otros. sino una medida que resulta eficiente para lograr la cada vez mayor formalización de los mineros. una Comisión a cargo de la elaboración de una propuesta de Estrategia de Saneamiento de la Pequeña Minería y Minería Artesanal. a largo plazo. es decir.

Luego. capacitación. deberán exigir que los trabajadores que contraten para el desarrollo de su actividad se encuentren inscritos en el Retcc. Esta norma entrará en vigencia a los sesenta (días contados a partir de la publicación en el Diario Oficial El Peruano de la resolución Mministerial que apruebe las normas de desarrollo necesarias para su aplicación. Es importante comentar que las personas naturales o jurídicas. pública o privada. se planteó una serie de acciones.15 al artículo 24 del Decreto Supremo Nº 019-2006-TR. En línea de lo anterior. recibir retribuciones mensuales. ORGANIZACIONES SINDICALES El MTPE. nos referiremos seguidamente: REGISTRO DE TRABAJADORES Por Decreto Supremo Nº 005-2013-TR se dispuso la creación del Registro Nacional de Trabajadores de Construcción Civil (Retcc). aprobado por la mencionada norma. un registro de obras de construcción. durante este 2013. Para que la construcción siga expandiéndose y con ello se generen. de naturaleza temporal. así como facilitar su acceso a servicios de orientación laboral. No es ajeno al conocimiento público que existen muchas organizaciones que extorsionan a las empresas de construcción para colocar trabajadores fantasma en sus planillas y. Al respecto. subordinada y remunerada a favor de otra persona natural o jurídica.000 nuevos soles en caso se detecte más de 141 trabajadores contratados sin registro. mediante Decreto Supremo N° 0062013-TR. La fuerte demanda por viviendas en todos los niveles socioeconómicos. la constancia de inscripción: se hará entrega de un carné que acredita la inscripción. tiene la responsabilidad de fiscalizar y sancionar el incumplimiento de esta obligación. incluyendo las que participan en aquellas como contratistas o subcontratistas. E n los últimos años. alguna de las cuales ya se han ido ejecutando. Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo. entre ellas. especialización y certificación de las competencias laborales. La multa podría ascender a 37. el sector construcción se ha posicionado como una de las principales actividades en nuestro país. así como la realización de obras de gran envergadura. el cual contará con un número único de registro e información relevante del trabajador. Así. Director del área laboral de PricewaterhouseCoopers (PwC). El referido informe señaló que el sector construcción civil se caracteriza por su alta rotación e informalidad laboral. adscrita al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo (MTPE). oficinas. entre otros aspectos. apellidos. Cabe advertir que la Autoridad Administrativa de Trabajo. la implementación de un registro de identificación de trabajadores de construcción civil. el Metro de Lima o Vía Parque Rímac. más puestos de trabajo.8-9 Suplemento de análisis legal MARTES 17 DE SETIEMBRE DE 2013 OALCANCES DE LAS RECIENTES MEDIDAS LABORALES EN EL SECTOR CONSTRUCCIÓN Seguridad para la invers CÉSAR PUNTRIANO ROSAS Abogado laboralista. requiriéndose por ello una atención especial del Estado y una participación coordinada de las organizaciones empresariales y sindicales representativas. La vigencia de la inscripción será de dos años. Esta obligación es independiente de la modalidad de contratación del trabajador. de este modo. cuya administración está a cargo del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo (MTPE) y es de ámbito nacional.” construcción civil en el ámbito nacional. los especialistas prevén un crecimiento del sector en un 14%. al establecer como una infracción grave el contratar trabajadores que realizan actividades de construcción civil que no se encuentren inscritos en el Retcc. Siendo su objetivo contar con una base de datos confiable de los trabajadores dedicados a la actividad. así como para la determinación de su representatividad. reguló los requisitos y procedimientos especiales para el registro de las organizaciones sindicales de trabajadores pertenecientes al sector de construcción civil. documentos de identidad. Magíster en Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social por la PUCP. en la que deberán constar nombres. requiriéndose por ello una atención especial del Estado y una participación coordinada de las organizaciones empresariales y sindicales representativas. En principio. Inclusive. Finalmente. El reglamento del Retcc. en que se advierte una desaceleración de nuestra economía. firmas y huella digital de los . actuando de manera desconcentrada en las Direcciones Regionales de Trabajo y Promoción del Empleo. pudiendo ser renovada antes de su vencimiento. Asimismo. así como los actos delictivos contra dirigentes u obreros del sector. como la construcción de centros comerciales. públicas o privadas que realizan obras de construcción civil cuyos costos individuales exceden las cincuenta UIT. Docente en la Universidad ESAN. mediante Resolución Suprema N° 173-2012-PCM se constituyó una comisión multisectorial. sino también que el Estado cumpla el rol que le corresponde como garante de la seguridad interna. las organizaciones sindicales de primer grado del sector construcción civil deben inscribirse en el registro sindical mediante la presentación de una solicitud en forma de declaración jurada. la cual elaboró un informe con propuestas tendientes a la formalización laboral y la eliminación de la violencia en la actividad de la construcción civil. A dichas medidas. la importancia del registro y objetivo: habilita al trabajador para laborar en la actividad de “El sector construcción civil se caracteriza por su alta rotación e informalidad laboral. el ámbito de aplicación: trabajadores que realizan actividades de construcción civil de manera personal. es importante no solamente que se faciliten ciertos procedimientos administrativos. Se encuentran exceptuadas las personas naturales que construyan directamente sus propias unidades de vivienda. con la finalidad de promover la inversión y garantizar la integridad de empleadores y trabajadores del sector construcción. posee las características que pasamos a desarrollar. adjuntando el acta de asamblea general de constitución del sindicato. independientemente de la duración del vínculo. es relevante resaltar que la única disposición complementaria modificatoria del Retcc incorpora el numeral 24. lo evidencian. a través del Sistema de Inspección del Trabajo.

” asistentes. conforme se determine mediante resolución ministerial. Respecto a la representatividad ante entidades. se puedan lograr los objetivos de formalización laboral y disminución de la violencia. para las organizaciones de grado superior.LABORAL ión inmobiliaria “El Ministerio de Trabajo y Promoción del a Empleo avanzó en la implementación del ell Registro Nacional de Trabajadores de Construcción Civil. aunque se espera que en forma conjunta. uunidades nid Luego. Cabe precisar que. se debe remitir la siguiente informacción ión mínima a fin de proceder a la inscripción a) identificación de la empresa. y entregándose la constancia en un plazo de ocho días hábiles. aprobación de estatutos y la nómina de la junta directiva elegida. la empresa debe imprimir el formato de constancia de registro que produce el sistema informático y pegarlo en un lugar visible de la obra. siendo la aprobación de la inscripción de carácter automático. lo cual debe ir de la mano con una mayor y mejor fiscalización por parte de la Autoridad Administrativa de Trabajo a través de su servicio. No uunidades ni eestán stá comprendidas las personas naturales qque ue construyan directamente sus propias de vivienda. que deberá fortalecerse mediante la implementación de la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (Sunafil). EEmpleo m A su vez. el Registro de Organizacioness Sindicales de Trabajadores de Construcción Civil. En relación con el pago de las cuotas sindicales. La implementación del registro se establecerá en las jurisdicciones regionales de forma progresiva. b) aautomática: utom de la obra. con las demás medidas descritas. se aprueba el Reglamento del Registro Nacional de Obras de Construcción R e Civil C iv (Renocc). no se considerará a las organizaciones sindicales que no hayan presentado y actualizado la información en el Registro Sindical. si se trata de una organización sindical de grado superior. así como sus normas complementarias y modificatorias. También (iv) constancia de inscripción y acceso a servicios: efectuado el registro. cantidad descontada al trabajador. Tratándose de sindicatos de grado superior se requerirá identificar a las organizaciones sindicales afiliadas. b) acceso al servicio de acercamiento empresarial que ofrece la Ventanilla Única de Promoción del Empleo (VUPE). cuyas principales características cas son las siguientes: (i) ambito de aplicación: ció empresas contratistas y subcontratistas qque ue realizan obras de construcción civil cuyos ccostos os individuales exceden las cincuenta impositivas tributarias (UIT). (iii) requisitos para la inscripción: eenn un plazo no mayor a diez días previos al inicio ddee la obra. debe registrar el descuento por cuota sindical en la planilla electrónica. cuya administración está a cargo de la Dirección General del Trabajo ddel e Ministerio de Trabajo y Promoción del y es de ámbito nacional. La inscripción en el registro sindical otorgará a las organizaciones sindicales inscritas un Código Único de Identificación a escala nacional. La inscripción en el registro permite a la empresa acceder a los siguientes servicios: a) actuaciones administrativas para la coordinación de medidas de prevención de la violencia en obra. (ii) características del registro: el rregistro egis es automático. El registro de obras individuales genera una mayor carga administrativa a las empresas de construcción. se crea el Registro Nacional de Obras de Construcción Civil (Renocc). esperamos que estas surtan efecto. Finalmente. Cabe mencionar que dicha disposición legal regulaba el Registro Nacional de Empresas Contratistas y Subcontratistas de Construcción Civil mas no de las obras individuales. y el Registro Nacional de Obras de Construcción civil. Las empresas obligadas actualizan trabaj la información proporcionada ttrimestralmente i respecto de las obras en ejecución. En el mismo plazo. las organizaciones sindicales de grado superior deberán actualizar su padrón de organizaciones sindicales afiliadas. consignando el Código Único de Identificación de la organización sindical y la Tener presente Consideramos que las medidas son bien intencionadas. el empleador deberá descontar la parte proporcional abonándola a la cuenta bancaria de tal organización. la representatividad para negociar colectivamente se determina sobre la cantidad de trabajadores afiliados a las organizaciones sindicales de primer grado. Asimismo. y c) información de iidentificación dent trabajadores. es mandatorio presentar el estatuto de la organización. ANOTACIÓN DE OBRAS A través del Decreto Supremo Nº 008-2013-TR. Además. órganos colegiados o espacios de consulta establecidos por norma estatal. se deroga el Decreto Supremo Nº 004-2007-TR. además de la denominación de la organización sindical. gratuito y se realiza mediante un aplicativo informático aprobado m ed ppor or eel Ministerio de Trabajo y Promoción del EEmpleo mpl (MTPE). c) información sobre los trabajadores inscritos en el Registro de Trabajadores de Construcción Civil (Retcc). ◆ . Cada cinco años contados desde la inscripción se deberá actualizar la nómina de afiliados de las organizaciones sindicales.

cifra que consideramos seguirá la tendencia in crescendo debido a factores como dinamismo de la economía. licencias. se aplicará progresivamente el retiro de los estímulos de la Reserva Federal (Fed) a la economía estadounidense y. aumentar la cadena de distribución. Se deja de lado el método del patrimonio global ajustado (diferencia entre activos y pasivos producto de la revisión general del balance sincerándolos a precio de mercado adicionado el patrimonio intangible: Goodwill). de sus diversas obligaciones en los ámbitos administrativo y judicial. ELEMENTOS OPERATIVOS Antes de adquirir una empresa debe haber un acuerdo de entendimiento (5). por citar a Kenneth (1). ii) Ejecución de plan: diversas due diligences. en los sectores de construcción. también denominado método del potencial de ganancias a futuro. turismo. Esta puede tener distintas motivaciones: acceso a nuevas tecnologías. Consultor Financiero de la SBS-AFP. hotelería y gastronómico se ha En agenda legislativa Q Se encuentra en la Comisión de Defensa del Consumidor del Congreso el proyecto de ley Nº 972/2011-Proyecto de Control Previo de Fusiones Empresariales. Además. con un expectante horizonte de desarrollo en el sector manufacturero. Finanzas y Derecho Corporativo. a fin de adquirir un negocio en marcha. mejora de la productividad. Especialista en Banca. El método más usado para valorizar una empresa es el de flujo de caja descontado. y iii) Gestión de nueva estructura: organización legal de la adquisición y planificación-estructuración de impuestos. a la oleada de fusiones y adquisiciones específicas. En esta etapa. mayor reputación corporativa. como ha venido sucediendo hace dos décadas. financiero. afectará el dinamismo de este tipo de operaciones. El proceso de negociación comprende: i) Estrategia: decisión del directorio y valorizaciones. sino que se manejan rangos de máximos y mínimos que sirven de base a la negociación. telecomunicaciones. mediante el cual se buscaría implementar un sistema de control de las fusiones y adquisiciones empresariales como mecanismo para evitar la concentración de empresas en desmedro de la libre competencia. esperaríamos que opere el elemento sinérgico (8). en el que se proyectan balances y estados financieros basados en situaciones de crecimiento y/o pérdidas con una tasa de descuento razonable. acceso a nuevos mercados o como estrategia de crecimiento inmediato. permisos. ad portas de 2014. esto sobre todo en el sector financiero y retail. Miembro de la Comisión Consultiva en Derecho Financiero y Bancario del CAL. Desde que se enmarcaron las operaciones de fusiones y adquisiciones en pleno siglo XX hasta hoy. por no considerar el flujo de caja a futuro. De acuerdo con pronósticos realizados en el sector. considerando las referidas motivaciones. A nuestro criterio. no se tienen cifras exactas de las negociaciones satisfactorias ni de las que se vinieron abajo. Temas gravitantes son los relativos a la imposición fiscal. conforme a la matriz de decisión de Dwight Eisenhower.10 Suplemento de análisis legal DERECHO CORPORATIVO MARTES 17 DE SETIEMBRE DE 2013 OPRESENTE Y FUTURO Fusiones y adquisiciones FERNANDO REYNA TÁMARA (*) producido un auspicioso panorama en cuanto a fusiones y adquisiciones empresariales. para este año se prevé en el mercado de fusiones y adquisiciones un monto de negociación ascendente a los 8. Q La decisión de fusionar o adquirir una unidad económica en marcha es una ventaja competitiva en el mercado. energético. reducción del número de competidores. las empresas de China no tienen presencia significativa en el mercado de las fusiones y adquisiciones internacionales. que se deben verificar mediante el due diligence (6) legal-tributario-societario-laboral (7).000 millones de dólares (2). situación laboral de los trabajadores. En esa línea. al establecer un control ex ante de las fusiones. Así. L as fusiones y adquisiciones constituyen eficaces herramientas de gestión empresarial y coadyuvan a trazar un mecanismo de estrategia empresarial para el fortalecimiento patrimonial de la misma. etcétera. desarrollo de nuevos productos considerando la calidad e innovación en los bienes y servicios que se ofrecen al mercado. Ello a pesar de que en el contexto económico internacional. de modo que el impacto de estos componentes será gravitante en la economía a escala mundial en general y en el referido mercado bajo análisis en particular. Más aún si apreciamos para este y el siguiente año un marcado dinamismo en el sector salud (clínicas privadas). minero. en materia de fusiones y adquisiciones "adquirir o ser adquirido son artes de la guerra societaria". considerando las motivaciones de los accionistas para determinar comprar o vender una empresa y/o una organización. el referido proyecto de ley. el precio final de una empresa no es una cifra exacta. por lo que sus motivaciones deben estar correctamente planificadas. por otro. Abogado financiero. por un lado. Gerente de Servicios Financieros del Banco Azteca del Perú. que alude a que los beneficios colectivos . Al ser este confidencial. distinguiendo en la organización empresarial lo "importante" de lo "urgente". pasamos de las "megafusiones". auspiciosa confianza en las instituciones jurídicas del Estado (3) y equilibrado panorama internacional (4). y de ninguna manera debe ser una muerte anunciada de una estructuración empresarial que no genera elementos sinérgicos. reducción de gastos operativos como consecuencia de la unificación del aparato productivo (eficiencia productiva). En la etapa de gestión de nueva estructura. Este nos dará un horizonte respecto del grado de cumplimiento de la empresa a fusionar o adquirir. muchos eventos trascendentales han ocurrido en el sector de este tipo de operaciones societarias. Consideramos que dicha información debe ser cruzada con los exámenes de auditorías internas y externas.

[1] Kennet. el due diligence debe ser monitoreado por un tercero imparcial especializado. El panorama en fusiones y adquisiciones es expectante. Las operaciones de fusiones y adquisiciones estarán lideradas fundamentalmente por Brasil. fortunas de grupos económicos. el Holding IFH Perú (Grupo Rodríguez Pastor). así como también el ingreso de nuevos actores. países emergentes como los nuestros seguirán siendo receptores de inversiones en todos los sectores económicos. Las grandes empresas. [9] Recientemente se resalta de trascendental la adquisición de IM Trust y anteriormente de Correval por parte del grupo peruano Holding Credicorp. sin embargo. panorama que dinamizará el mercado de fusiones y adquisiciones. ÁMBITO FINANCIERO Las fusiones y adquisiciones bancarias están a la orden. Davidson. Chile. Y es que los grandes actores del sistema financiero mundial sí estarían dispuestos a ingresar a los sistema financieros de la región en tanto y en cuanto el costo de infraestructura para la apertura de nuevas agencias en lugares rurales no sea una inversión costosa en términos cuantitativos. y por el Grupo Credicorp. Operación que implica que los oferentes (vendedores) reciben una participación en el accionariado del Holding IFH Perú a cambio de sus acciones en Inkafarma. [7] El tiempo de compraventa de una empresa está en función de la inmediatez a la accesibilidad de su diversa información. por el tamaño de su sector financiero. así como el ingreso de nuevos integrantes al sistema financiero. Empresas de todo nivel han visto en él la herramienta más útil para mejorar y/o salir del atolladero de manejar los costos operativos que constituyen una rémora que resta competitividad. El outsourcing es una herramienta empresarial que ha fortalecido su presencia en el orbe. [4] Según funcionarios de organismos de la banca internacional. mediante adquisiciones estratégicas. [3] A nivel administrativo: Indecopi. fundamentalmente de origen asiático y de filiales bancarias con matrices en la región (9). que administra instituciones como el Banco Interbank.000 millones de dólares . es bastante agresiva. inmobiliario. industrial. elemento fundamental para mantenerse y crecer en el mercado. 2003. El outsourcing se constituye en un mecanismo de desconcentración de empresas que arrastran una carga operativa y que las hace ineficientes. pues la gran masa del sector corporativo está plenamente bien atendida. Así. también tendríamos que evaluar su uso como mecanismo para paliar el efecto negativo que ocasiona una escisión societaria no deseada. Sobre todo es de relevar el tratamiento laboralista con el que se ha enfocado a este mecanismo de gestión empresarial. lógicamente descartando medidas proteccionistas internas. por un crecimiento natural o por producto de una fusión o adquisición. Colombia. ha liderado el sector de las adquisiciones. entretenimiento. fomentado y pautado algunas discusiones en los ámbitos académico y legislativo en los últimos años. también denominado tercerización. adquieren actividades que dificultan su real desarrollo. Ediciones Ballinger. [11] Mediante la adquisición de la cadena de farmacias Inkafarma. Perú y Uruguay. en sus respectivas latitudes. como las realizadas por la Fundación BBVA Banco Continental sobre algunas cajas rurales. habiendo vendido durante 2011 su unidad de negocio en Chile al Banco Itaú del grupo financiero de capitales brasileños. Osinergmin y Osiptel están propiciando las mejores condiciones de acceso al mercado. hotelero. etcétera. Es aquí donde el outsourcing acude como soporte para mantener la dinámica de la empresa. incursionando incluso en los rubros de cómida rápida. MegaMergers.DERECHO CORPORATIVO MARTES 17 DE SETIEMBRE DE 2013 “Para este año se prevé en el mercado de fusiones y adquisiciones un monto de negociación ascendente a los 8. Paraguay. 11 INSTRUMENTOS DE SOPORTE El outsourcing. X (*) Un agradecimiento al CPC Carlos Serva Fernández por su importante apoyo. la penetración de sus agencias en plazas no bancables. Las reguladoras y supervisoras en el ámbito regional tienen la capacidad técnica y operativa para autorizar y supervisar el desarrollo de las futuras fusiones y adquisiciones bancarias. dentro de la tradicional teoría financiera. retail y farmacéutico (11). En años anteriores hubo adquisiciones importantes en el sector. créditos bancarios sindicados. Argentina. . [6] Como en todo proceso de compra venta y/o colocación de activos importante.” derivados de la unión de dos empresas son mayores que los de la existencia separada de estas. lo que deviene en que la empresa de nuestro ejemplo pierda su dinámica. al lograr mayor expansión en su estructura funcional. La modalidad de compra fue a través de un intercambio de acciones. En el sector microfinanciero. ha traído. [8] Concepto elaborado por la Teoría de Sistemas. [5] Complementariamente se suscriben acuerdos de exclusividad y confidencialidad. en esa línea la adquisición por parte del Grupo Colombiano GNB Sudameris de las Unidades de Negocio del HSBC Bank en Colombia. [2] Monto que generalmente será pagado al contado y que deriva de distintas fuentes de financiamiento: capital propio. [10] Por citar la fusión entre Itaú y Unibanco. SMV. SBS. México y el Perú por el gran dinamismo del referido sector y la búsqueda constante de crecer empresarialmente mediante el mecanismo de las adquisiciones.

NECESIDAD DE APRENDIZAJE Los juzgados especializados de trabajo permanente de Lima.. concentración. economía procesal y veracidad. ser abogado del demandante o ser abogado del demandado. ahora tienen la urgente e impostergable necesidad de aprender la construcción de la teoría del caso.. Al respecto.12 Suplemento de análisis legal LITIGACIÓN MARTES 17 DE SETIEMBRE DE 2013 OEN EL NUEVO PROCESO LABORAL La teoría del caso HUMBELINO PEÑA CAMARENA Estrategias para la defensa Abogado. Sobre lo escuchado y los medios probatorios que le alcanza el cliente. La profesora Lanata(5) pone de relieve que "[.. La construcción de la teoría del caso laboral requiere que el abogado aprenda las técnicas de la litigación oral. elucubra su punto de vista. Nueva Ley Procesal del Trabajo (en adelante NLPT). El Nuevo Paradigma" en Soluciones Laborales N° 25. gradualmente en varios distritos judiciales del Perú y en Lima Cercado desde el 5 de noviembre de 2012. También la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la República. esa es la razón del presente artículo que pretende orientar a sus lectores para la construcción de sus teorías del caso. por lo que somos del parecer que debe adjuntarse en los respectivos escritos de la demanda y de la contestación de la demanda.. por el propio tribunal (.. incluso. 58) señala que para la construcción de la teoría del caso se exige seguir el orden jurídico. una teoría del caso eficaz convence al juzgador. por lo general abogados penalistas. enseñan este tema con ejemplos sobre delitos como homicidios. como profesional del Derecho. De lo contrario. por lo tanto resulta trascendental el diseño correcto de la teoría del caso. Su importancia es tan grande que basta que el juez no lo crea para que se pierda el juicio. en la CAS. explicando cómo sucedieron los hechos. hurtos.]". L a Nueva Ley Procesal de Trabajo (NLPT) ha introducido cambios sustanciales que requieren ser conocidos y aplicados por todos los operadores de la justicia laboral. La gran mayoría de abogados litigantes no han tenido la oportunidad de capacitarse sobre esta temática. que satisface la hipótesis legal. no describen hechos específicos.] Deben identificarse claramente la acción.. enero de 2010. b) jurídico: consiste en la subsunción de los hechos dentro de una definición o teoría legal. se cuenta con una teoría del caso [. los sujetos involucrados.. Normalmente. Siendo así la exigencia de los órganos jurisdiccionales debido a su gran importancia en el nuevo proceso laboral. En las librerías no se encuentran libros sobre este novísimo epígrafe procesal de carácter laboral.] La teoría del caso no es sino un punto de vista que busca que el tribunal acoja. sobre lo que se ha venido en denominar "teoría del caso laboral" en la litigación oral que caracteriza a esta nueva ley y que los abogados están "obligados" a estructurar al momento de asumir la defensa del demandante o del demandado. c) probatorio: son los medios probatorios que acreditarán las proposiciones fácticas. citando al jurisconsulto Mario Pasco Cosmópolis ("Oralidad. Si cada aspecto de la historia. están exhortando a los abogados de ambas partes a que concurran a las audiencias debidamente preparados en su teoría del caso. Pag. Peña(4) dice: "[.)". A continuación se identifican diversas limitaciones y debilidades que de no ser subsanadas o corregidas podrían afectar el pleno conocimiento de las técnicas y destrezas propias de la litigación oral en el proceso laboral. todo proceso está sujeto a diversos avatares.. Q El abogado después de escuchar al cliente que acude en consulta al estudio jurídico. Esos hechos deben ser subsumidos en una hipótesis legal. y seguidamente debe estructurar la teoría del caso. pues permitirá al litigante afrontar con solvencia el debate oral. comenzando por ésta. inspirándose en los principios de inmediación. En coautoría con Juan Peña Acevedo ha publicado la obra "Manual de Derecho Procesal Laboral de acuerdo a la Ley N° 29497". el tiempo y el lugar. para que el juzgador evalúe la procedencia o improcedencia de los petitorios y sobre todo controlar su orientación a lo largo del proceso. una manera distinta de presentar al órgano jurisdiccional el conflicto que desea se resuelva a su favor. contenida en las normas sustantivas y procesales respectivas. aún persiste la escasez. culminando con la fórmula de una historia con sentido relevante. pues implica un cambio trascendental en la forma de litigar y de comportarse en el proceso. con pleno conocimiento de las técnicas y destrezas propias de la litigación oral en el proceso laboral. en un OTROSÍ DIGO. N° 07-2012-LA LIBERTAD(1). DEFINICIÓN Sobre el particular. y no con ejemplos de carácter laboral. la teoría del caso laboral tiene tres elementos: a) fáctico: es la identificación de los hechos relevantes que nos ayudan a comprobar la efectividad de nuestra afirmación. sin distracciones que puede abrir una puerta al desarrollo de una teoría del caso diferente por la contraria o. donde los expositores. Según la citada profesora Lanata. al admitir las demandas.. En este contexto es necesario que los estudiosos del derecho procesal laboral difundan la "teoría del caso laboral". alternativamente ofrecen libros sobre "teoría del caso penal". plan o visión que tiene cada parte sobre los hechos que van probar. puede ser acreditada.] Podemos definir la teoría del caso como la estrategia. Si el relato planteado .]". circunstancias que concurrieron. de manera tal que examinará la prueba desde el punto de vista manifestado a través de ella. Los hechos que satisfacen la teoría legal deben ser relacionados con los elementos de conocimiento (probatorios) con que se cuente. teniendo en cuenta sus tres elementos. lo fáctico y lo probatorio. según la materia que le toque y la posición que le corresponda. deben satisfacer cada uno de los elementos de la referida hipótesis. igual sucede. No olvidar que los elementos de la teoría legal no se prueban: son abstractos y generales. además de mantener la misma orientación a lo largo del proceso.. Sobre cómo se construye la teoría del caso laboral.. no puede ser acogida. LAB. Poquísimos son los abogados laboralistas que desarrollan la teoría del caso laboral. el profesor Gonzales(3) señala que "[.. ORFANDAD BIBLIOGRÁFICA No obstante que la Ley N° 29497. debe tenerse en cuenta que la teoría del caso laboral se convierte en imprescindible antes de presentar la demanda y antes de contestar la demanda. O dicho en otras palabras: es la historia que el abogado quiere que acepte el juzgador sobre los hechos ocurridos [. en casi todos los cursos de capacitación que se ofertan sobre la NLPT. pues todos los elementos de la teoría legal deben ser satisfechos por la teoría del caso. lesiones. Las librerías. casi orfandad bibliográfica local.. lo primero que debe hacer es identificar el problema y diagnosticar si se configura un problema jurídico laboral. oralidad. se publicó el 15 de enero de 2010 y entró en vigencia desde esa fecha.) Sin lugar a dudas. La litigación oral laboral que caracteriza a la NLPT exige tácitamente que cuando un abogado toma el caso.. etcétera. la profesora Lanata(2) sostiene que "(. construye la teoría del caso. celeridad.

formativa. salvo que la demanda se sustente en el encubrimiento de relaciones de trabajo. Pag. Pautas Generales para Elaborar la Teoría del Caso (Material de enseñanza).] La teoría del caso es.-En principio para la construcción de la teoría del caso se exige" (. Pag. Compendio de Jurisprudencia Laboral.. [3] Gonzáles Hunt. 252 [5] Lanata Fuenzalida. 13. Cit. Lima enero 2013. lógico. Gabriela. el derecho aplicable y los medios probatorios que sustentan tales afirmaciones. 4. reclamando para esa versión la aplicación del derecho objetivo vigente. recogido por Arévalo (10) al referirse al contrato de trabajo.. el relato simple.]"... y además mantener la misma orientación a lo largo del proceso con la finalidad que los hechos -sustentada en la prueba indicada. creíble. hilado.. Cada parte pretenderá convencer al Juez de lo afirmado. 2.. cooperativistas o administrativa. la resolución CAS. Matías. [7] Blanco Suárez.. 11 y ss. Pag.. El profesor Gonzales(6) anota que "[. culminando co n la fórmula de una historia con sentido (. Javier. señaló que "los servicios efectuados por el actor revisten carácter laboral si han sido prestados de manera personal dentro de un horario completo y establecido en una jornada de ocho horas diarias dentro del centro de trabajo. Rodrigo y Cortés de la Cerda. más propiamente. Rafael y otros. esta definición del ámbito laboral es antigua. Editores.) relevante (. respectivamente. Están excluidas las prestaciones de carácter civil. Gabriela. En palabras más simples. según se trate de un proceso ordinario o abreviado laboral. entonces. Santiago de Chile 2005. con material proporcionado por la propia demandada. Cada uno de los intervinientes en un juicio concurre al tribunal con una versión de los hechos. destacando los hechos relevantes.. APECC Lima 2011. En sentido contrario. Pág. Esa versión de los hechos es. Litigación Estratégica en el Nuevo Proceso Penal. plurales o colectivos y estar referidos a aspectos sustanciales o conexos. coherente y creíble de los hechos que van ser materia de juicio. Pag.. Curso Elemental de Litigación Oral. único. .[10] Arévalo Vela. César.) seguir el orden jurídico. [4] Peña Gonzáles. Oscar.] La teoría del caso intenta constituirse en una suerte de plantilla a través del cual el litigante invita a los jueces a mirar la realidad o.]". una alegación variante desde el escrito postulatorio hasta los alegatos en Audiencia de Juzgamiento o Audiencia única. Guía Teórica Básica de Litigación en Derecho del Trabajo (Material de enseñanza).LITIGACIÓN MARTES 17 DE SETIEMBRE DE 2013 Suplemento de análisis legal 13 es simple..] Es la versión que cada una de las partes tiene de lo que 'realmente' ocurrió. Lexis-Nexis. permitiendo dar cuenta de la existencia de una determinada teoría jurídica [.. 11de mayo de 2012: "DÉCIMO CUARTO. a través de la presentación de la prueba en el juicio. Los profesores Alcaíno Torres y Cortez de la Cerda(8). incluso previos o posteriores a la prestación efectiva de los servicios. Gabriela. decimos que es plan o visión del abogado sobre los hechos que va a probar ante el juzgado.47. la teoría del caso es la explicación de los hechos que van a ser juzgados. N° 07-2012-LA LIBERTAD del Ámbito de la justicia y exclusiones Q A diferencia de la normativa anterior. Cit. Pag.." [2] Lanata Fuenzalida.. Técnicas de Litigación y Conciliación Aplicadas al Proceso Laboral. Por nuestra parte. Blanco(7) dice: "[. Chile enero 2013. los hechos del caso.). En el caso del encubrimiento de relaciones laborales fraudulentas. [9] Lanata Fuenzalida. sujeto a subordinación y percibiendo una remuneración periódica y permanente". Nº 777-97Lima.. Pag. por ejemplo en 1997 en un pronunciamiento de la Corte Suprema. Cit. para lograr el fallo a favor de su patrocinado. proveyéndoles de un lente para dar una lectura intencionada que permita explicar lo sucedido. Op.]". no puede sino conllevar la convicción del órgano jurisdiccional acerca de la no veracidad de los hechos expuestos como defensa. en la NLPT queda claro que la justicia laboral servirá para solucionar todas las controversias que se originan con ocasión de prestaciones de servicios de carácter personal.y expuestos ante el juzgador resulten creíbles. Op. pues.. lo fáctico y lo probatorio. Pag. 17. César. La teoría del caso es el guión de lo que se pretende demostrar en el juicio a través de la actividad probatoria [. Editorial Jurídica de Chile 2012.. Lima 2000. LAB. [6] Gonzáles Hunt.3. Los conflictos pueden ser individuales.. Cultural Cuzco S. X [1] CAS. La teoría del caso corresponde a la idea central que adoptamos para explicar y dar sentido a los hechos que se presentarán como fundamentos de una historia. [8] Alcaíno Torres. Op. Por su parte. enseñan que: "[. el juez examinará la prueba ofrecida por las partes desde esa posibilidad". de natural laboral.A. la teoría del caso de cada parte [. 18. que tiene cada una de las partes. Pág.

En realidad. Jurista e historiador peruano. que. por ejemplo. el teológico. Quizá la verdad se encuentra a la mitad de camino: entre la conmiseración y la supremacía. Esta concepción tridimensional del libro se vincula (hasta proporcionalmente podríamos asegurar) al derrotero intelectual del autor. junto a un caballo y un negro esclavo. pero especialmente en La República. Me interesa destacar. con el devenir de los años. "lo que se buscaba (uso sus palabras) era proteger a los nativos andinos de los malos hábitos de los españoles y de todas aquellas castas que con su mal ejemplo podrían comprometer la 'policía' de los naturales. obligaciones. Era una forma de observar al otro. quizá con cierto conflicto de sentimientos (muy natural entre nosotros los peruanos). El segundo que presentamos a continuación. característica típica del Derecho indiano. cuando se supone desaparecida la servidumbre nativa en términos de intercambio. En efecto.” DISCRIMINACIONES El autor dedica su atención a uno de sus más preciados temas: la organización del Estado en la época de la conquista y el virreinato. pero no en el plano de la igualdad legal (exigir eso constituiría. Rafael Sánchez-Concha exhibe su destreza legal. pero que participa de una dinámica hasta cierto punto autónoma. Así. Sociedad y Cultura. pero no sólo. daba atención a los nativos. en realidad. el trabajo se configura en partes. en realidad. según anota Todorov al ocuparse de la conquista de México. con solvencia categorías propias de las letras legales. en el pueblo de indios de Huarina. eran solo letra muerta. Rafael cuestiona a Magnus Mörner. En disputa polémica. Los conquistadores (que Rafael Sánchez- Jurisdicciones En la segunda parte. más extensa que la primera. compromisos. Mirando al Perú histórico: sobre el pasado peruano. quien desarrolló en su Política Indiana los fundamentos teóricos y prácticos de la separación en dos repúblicas: indios y españoles o. al vencido. Rafael Sánchez-Concha suma a su consistencia histórica como a sus conocimientos teológicos (es miembro de la Academia Peruana de Historia Eclesiástica). por supuesto (esto no es solo un inconveniente de la justicia indiana). un anacronismo que correspondería a tiempos futuros en la época de la Ilustración y del liberalismo). y el cultural. ahora inexistentes. un entresijo social vivo y dinámico. Catedrático de la Pontificia Universidad Católica del Perú. "El orden hispánico". quien estima que tras dicha división reposaba una suerte de apartheid social. replica que las dos repúblicas no contenían discriminación alguna. la fuente utilizada que sirve de coto de caza de la investigación: el libro de expedientes de Juan de Grajeda. como se observa en la obra. El primero. el más gran indianista. Del régimen hispánico se organiza en tres planos: el jurídico (que. En la primera. Miembro de Número de la Academia Peruana del Derecho y de la Academia Nacional de Historia. En efecto. así como quienes los secundan o entran en contacto con ellos viven en Derecho con intensidad y. profesor de historia de la PUCP en los últimos meses nos ha obsequiado dos importantes libros. el bien común y la armoniosa concordia del mundo" (p. pero se detiene especialmente en Juan de Solórzano y Pereyra. el autor se ocupa de la época de los conquistadores. las reales cédulas. Por lo visto. R afael Sánchez-Concha Barrios (Lima. pero no sólo. mientras la primera deportó al acusado. La ley en América. Se trata de una verdadera joya documental. Sánchez-Concha. sobre todo. a partir de las frías disposiciones legales. lo violan con frecuencia. se observa. mediante su Centro de Estudios Peruanos y su Fondo Editorial como parte de la colección Historia. El autor reconstruye la historia conceptual desde Platón en el Timeo. emparentado también con lo jurídico." Al final y al cabo. Se trata de las expediciones fallidas –culminada la conquista del Perú– a los Andes orientales que emprendieron Pedro de Candia y Peranzúres de Camporrendo. “La conquista se exhibe como una trama jurídica. hunde sus raíces a sus años de estudiante en una Facultad de Derecho y que. en muchas ocasiones. testamentos. era una potestad de las autoridades coloniales (y por lo visto no solo de ellas) llevar o no efectiva el vigor legislativo de una norma. se observa. creado para gobernar las posesiones de ultramar con márgenes de autonomía. Examina. en realidad. Hacia el año 1539. La conquista se exhibe como una trama jurídica. un entresijo social vivo y dinámico. quien acompañó a estos conquistadores tardíos. sino con una asimétrica distancia. Es muy probable que la verdad estuviera a medio camino entre la afirmación de Mörner y el juicio de Rafael. ocupa un lugar esencial). a partir de las frías disposiciones legales. a mi juicio. se adquiere también a título oneroso una india nicaragüense. papel mojado como sostenía Ricardo Palma en sus Tradiciones peruanas: "Ostias sin consagrar.14 Suplemento de análisis legal LITERATURA & DERECHO MARTES 17 DE SETIEMBRE DE 2013 OUNA ORGANIZACIÓN CORPORAL El régimen hispánico CARLOS RAMOS NUÑEZ Concha distingue con cuidadoso detalle). en virtud de las prédicas de Bartolomé de las Casas. Del régimen hispánico. finalmente. publicado por la Universidad Católica San Pablo de Arequipa. un robo sacrílego ocurrido en Lima el año 1711. una óptima formación legal. en su clásico libro. La jurisdicción del Santo Oficio se mostró más benevolente que la jurisdicción común. 1964). el estudioso argentino. Figuran en el infolio del escribano ibérico contratos. La Política de Aristóteles y autores como Plutarco y Cicerón. la segunda exigía la pena de muerte. ha cultivado con rigor al punto de manejar. viceversa. Estudios sobre la conquista y el orden virreinal peruano. poderes y hasta designaciones de comisarios testamentarios. previa mutilación de sus extremidades superiores. X . El Derecho indiano. trueques o permutas (es muy común que cambien de caballos entre sí).Víctor Tau Anzoátegui. 74). como ha explicado lúcidamente.

fundada esta conclusión en criterios de equidad. se archive la misma por razones de improbanza o indemnidad penal. La característica fundamental de este proceso es su autonomía respecto de la declaración o no de responsabilidad criminal de una persona en el proceso penal previo. México. emitida en el marco de un proceso especial (tramitable penalmente. que sustituyó a sus antecesoras Ley Nº 29212 y D. correspondiendo. Leg. ordenando su inscripción registral al Estado. porque permite que los bienes. por intermedio debe atenderse que dentro de este segmento jurídico regulado y como parte de la política del Estado contra el crimen se crean desincentivos económicos a la conformación de organizaciones ilícitas. enfrentando el abuso de terceros registrales y de la institución de la buena fe registral. vinculado con una propiedad valorizada en cerca de dos millones de dólares estadounidenses. X Judicatura y determinación de responsabilidades Q Los juzgados de investigación preparatoria de Lima son competentes para tramitar. cuando por razones temporales el proceso penal instaurado culmine en prescripción de la pena. Australia y Canadá (en algunos estados). Especialista en Derecho Patrimonial Penal. por tanto. la sentencia dictada por el Primer Juzgado de Investigación Preparatoria ordena extinguir los derechos patrimoniales que ostenta la interpósita persona sobre el predio. Ley Contra el Crimen Organizado. Nº 992. al privado agraviado. Otra novedad constituye la incorporación de la figura del decomiso sustitutorio. así también. Abogado principal del Estudio Capcha Abogados. entre otros. Colombia. Irlanda. aun mayor cuando entre en vigencia a partir de diciembre próximo la Ley Nº 30077. no sea posible iniciar o continuar el proceso penal. se incorpora a las sentencias que en similar sentido han sido emitidas en países como Reino Unido. detrayendo su acrecentamiento patrimonial que haga sostenible sus actividades. fallecieron o prescribió la acción penal en su contra. sin embargo. Así. contó como accionante a la Fiscalía Provincial Penal Corporativa Especializada en Delitos de Corrupción de Funcionarios. EEUU. administrativa. å(OSURFHVRGHGHVFHQWUDOL]DFLµQWLHQHFRPRIXQGDPHQWRWHµULFRHOSULQFLSLRGHVXEVLGLDULHGDGYHUWLFDOæí Tommy Deza Sandoval Hemeroteca: -U 4XLOFD 1|  /LPD $QH[R  ê Local princ Hemeroteca:-U4XLOFD1|/LPD$QH[RêLocal principal:$Y$OIRQVR8JDUWH1|/LPD$QH[RV\êLima:$Y$EDQFD\VQ3ULPHUSLVR 3-.PENAL MARTES 17 DE SETIEMBRE DE 2013 15 Suplemento de análisis legal OCON SENTENCIA JUDICATURA AFIANZA LUCHA ANTICORRUPCIÓN Pérdida de dominio ALDRIN CAPCHA CORONADO de una empresa off shore creada en Panamá a favor del implicado principal y en cuyo favor se adquirió el inmueble en el Perú –materia de PPD–. regulados en el D. contra tercero registral. declarándola a nombre del Estado peruano. que finalmente extinguió la propiedad del tercero –efecto del delito–. por su género. Q La condición. por el cual se autoriza el decomiso de bienes de procedencia lícita. Sudáfrica y regionalmente. Esta resolución. Costa Rica. para soslayar esta determinación previa de las responsabilidades criminales es que hayan surgido revelaciones efectivas de la desvinculación de propietario de la interpósita persona a cuyo nombre se declaró y/o registró la propiedad. la institución de la pérdida de dominio regulada por el D. su procesamiento podría enfrentar conflictos de naturaleza constitucional oponibles eventualmente por terceros de buena fe. Por lo expuesto. policial o fiscal. Nº 1104. los procesos sobre pérdida de dominio (PPD). entre otros. impondrá un reto jurisdiccional en cada caso particular. cuentas o efectos obtenidos ilícitamente por actos de corrupción. tan primordiales como los del Estado. Bajo este nuevo esquema. Este sería el caso cuando en investigación previa. y estuvo dirigida contra implicados sentenciados en proceso penal previo. recoger en el PPD las manifestaciones probatorias donde conste que aquel prestó su nombre bajo testaferrato. y esencialmente. representado por la Comisión Nacional de Bienes Incautados (Conabi). y ahora recuperado al fuero estatal. que sí persigue dicha comprobación.También persigue dotar de efectividad al cobro de resarcimientos pecuniarios a favor del Estado. alternativamente del fiscal penal. pero a nombre del tercero registral para ocultar la procedencia de dichas comisiones ilegales. que busca tratar con igualdad los derechos de resarcimiento patrimonial del particular. En el caso en comentario. Tal es el caso del proceso que sirvió al dictado de esta primera sentencia. Leg. Maestría PUCP. entre los cuales se incluyen delitos donde no es el Estado sino el privado el principal agraviado. la Ley Nº 30077 estaría confiriendo iniciativa para accionar PPD. Leg. Administrador de Negocios Internacionales. donde existe regulación análoga. HERRAMIENTA CONTUNDENTE Por tanto. en sustitución –por su valor– del patrimonio criminal que no se pudo afectar. Su trámite correspondió al Juzgado de Investigación Preparatoria. retornen a propiedad del Estado. pese a que sea imposible seguir con la acción penal contra sus titulares porque fueron absueltos. por tanto. que hace extensiva su aplicación a otros delitos penales allí contenidos. Su manejo. podrá instaurarse el PPD inclusive cuando por cualquier causa. pero de efectos civiles-patrimoniales). Q En ese sentido. diseñada para contrarrestar el delito organizado. L a primera sentencia penal de pérdida de dominio en el Perú. el proceso penal que precedió al de pérdida de dominio investigó el pago de comisiones en bienes inmuebles. 1104 es una herramienta contundente para luchar contra el crimen organizado. Sin embargo.

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conjuntamente con la de Theodor Viehweg. a la cual le asigna un contenido hondamente racional. más basados en que nos dirigimos a un auditorio particular y a un auditorio universal. es pues el estudio de las técnicas discursivas que tratan de provocar la adhesión a tesis presentadas a un determinado auditorio.QWHUQDFLRQDO /DQXHYD/H\3URFHVDOGHO7UDEDMR DFXGHDODP£VFDOLȰFDGDGRFWULQD LQWHUQDFLRQDO\QDFLRQDOTXHVH SURQXQFLDVREUHODVLQVWLWXFLRQHV FHQWUDOHVGHO'HUHFKR3URFHVDOGHO 7UDEDMR\ORVFDPELRVLQWURGXFLGRV HQHVWDQXHYD/H\ 0DJLVWUDGRVMXGLFLDOHVSURIHVRUHV XQLYHUVLWDULRV\DERJDGRVHQ HMHUFLFLRSDVDQUHYLVWDDORV DVSHFWRVP£VUHOHYDQWHVGHOQXHYR RUGHQDPLHQWR Hemeroteca:-U4XLOFD1|/LPD$QH[RêLocal  ê Local princ principal:$Y$OIRQVR8JDUWH1|/LPD$QH[RV\êLima:$Y$EDQFD\VQ3ULPHUSLVR 3-. Se inserta esta propuesta. Barcelona. L a retórica de Chaim Perelman (Varsovia. Perelman intentó construir una lógica específica de los valores y pretendió conducir la rehabilitación de la retórica como una disciplina de la antigüedad. El juez no puede dejarse convencer solo por el discurso persuasivo del abogado en cuanto le es exigible conocer el proceso y determinar las pruebas que han de orientar la estimación o desestimación definitiva de la pretensión. Representan elementos de la actividad argumentativa: el orador. es importante rescatar la diferencia que hace Guastini(1). Llevadas las propuestas de Perelman a nuestra realidad. Por lo tanto. 216. la cual denomina es de valoración. y la labor del juez. La retórica. De esa razonabilidad nace la noción de un auditorio que ha de adherirse a un argumento. sin embargo. 87. fuera de los apasionamientos que bien puede denotar el rol persuasivo. por sobre las manifestaciones argumentativas de la persuasión. entre la tarea del abogado. es exigible someter las propuestas persuasivas al tamiz de la validación de los argumentos que exponen las partes. excluyendo la violencia. le reconoce el esfuerzo por desarrollar el nivel de persuasión en la argumentación. independientemente del nivel de persuasión de sus pretensiones. el discurso y el auditorio. regida por la idea de necesidad. EL ABOGADO Y EL JUEZ A propósito de la diferencia de los niveles de persuasión. Atienza advierte que la noción de auditorio universal es ambigua y. revitalizando así los conceptos de Aristóteles sobre la legitimidad filosófica de la retórica y relegando la condena de Platón frente a esta disciplina. Gedisa. aceptable. verosímil. en la exigencia de descartar los métodos de la lógica estrictamente formal para el desarrollo de las cuestiones de derecho. En términos de Atienza(2). respecto de los cuales es necesario que nuestro discurso persuada. propulsor de la tópica jurídica. en cuanto su tarea es sustantivamente cognoscitiva. Juez superior de la Sala Constitucional de Lambayeque. a partir de la importancia de su correlación con la retórica del mundo griego. la exigencia de adhesión de ese auditorio a las ideas explica la figura de la importancia de la persuasión. La nueva Retórica. labor que no puede el abogado hacer a un lado en tanto la construcción de sus argumentos de defensa. Como crítica. dentro de los alcances de la interpretación correctora. elección y decisión. (2) PERELMAN. Diríamos que esta tesis se acerca mucho a la idea de pretensión de corrección de Alexy. conforme reseñamos supra. y convincente. exige un esfuerzo de argumentación desde una posición exigiblemente persuasiva. Precisamente. aquel constituido por un único oyente (en el cual hay diálogo). formado por todos los seres de la razón. según Perelman. cuando se desenvuelve el orador ante un auditorio universal. Finalmente. p. 1984) constituye una de las apuestas más interesantes por rescatar el concepto persuasivo de la argumentación. Perelman rehabilita la lógica. Decisión judicial Q ¿Debe el juez persuadir con su decisión? Consideramos que esta es una manifestación implícita de la decisión judicial. p. es decir. Profesor de la Universidad Particular San Martín de Porres (USMP) (filial Chiclayo) y de la Academia de la Magistratura (Amag). Para dicho autor. Ricardo. a efectos de convencer a los demás de nuestra posición. explique y convenza. y la argumentación. es importante destacar la necesidad de que el discurso argumentativo preste necesaria atención a la exigencia de persuadir.EDICIÓN OFICIAL Nueva Ley Procesal del Trabajo Ley Nº 29497 Además: ê1RUPDVFRPSOHPHQWDULDVê'RFWULQD1DFLRQDOH. cuando se dirige a un auditorio particular. Bruselas. existen varios tipos de auditorio: universal. los tipos de argumentación que invoca son: persuasiva. a definir racionalmente cuál es la fuerza probatoria de las pruebas aportadas y en qué medida ese rol cognitivo inclina su labor hacia una tarea mucho más objetiva. 1912. Estudios de teoría y metateoría del Derecho. presidida por la idea de lo plausible. I . En "Las Razones del Derecho" de Manuel Atienza. y el constituido por uno mismo. Este autor polaco contrapone dos esferas bien distintas del pensamiento: la lógica formal. X [1] GUASTINI. planteando la retórica como una práctica argumentativa cuyo objetivo consiste en captar la adhesión de alguien.16 Suplemento de análisis legal MAGISTRADOS MARTES 17 DE SETIEMBRE DE 2013 OSEGÚN LA RETÓRICA DE PERELMAN Argumentación y persuasión EDWIN FIGUEROA GUTARRA Doctor en Derecho. en tanto la solía asociar a la sofística y a la manipulación de la verdad. 1999. La tesis de Perelman sustenta la prevalencia de la persuasión como elemento prevalente en el discurso argumentativo. Chaim. Distinguiendo. tendrá que proceder el juez. o de imputación si nos referimos al ámbito de los fiscales en tanto representan también la pretensión punitiva del Estado. pero junto a este rol de naturaleza del mensaje del juez adquiere mayor noción de relevancia el rol cognitivo-racional.

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