OAB PRIMEIRA FASE - XIII EXAME - PILARES DA OAB

Direito Processual Penal

Prof. Ana Cristina Mendona

CORRELAO ENTRE A ACUSAO E SENTENA: A MUTATIO E A EMENDATIO LIBELLI

O princpio da correlao entre a acusao e sentena visa garantir um julgamento nos estritos limites da
acusao, evitando assim um julgamento extra petita ou ultra petita.
Contudo, as expresses citra petita, extra petita e ultra petita, conforme empregadas no processo civil, no
se aplicam ao processo penal, uma vez que naquele o juiz est, em regra, adstrito ao pedido, enquanto
neste deve julgar conforme "a imputao".
Ocorre que no processo penal a acusao compreende o que chamamos imputao (que significa a
narrativa ftica da qual o ru acusado) e o pedido (no qual o Ministrio Pblico ou o querelante formula o
pedido de condenao, indicando o artigo de lei imputado ao ru). Assim, devemos observar a seguinte
frmula:
Acusao = Imputao + Pedido
Por tal motivo, questo relevante dentro do processo penal brasileiro diz respeito aos institutos da
EMENDATIO LIBELLI e MUTATIO LIBELLI, consagrados respectivamente nos arts. 383 e 384 do Cdigo
de Processo Penal.
O tema dos mais cobrados em todos os concursos pblicos do pas, para as mais diversas carreiras
jurdicas, e no poderia ser diferente no exame da Ordem dos Advogados do Brasil.
Ao tratar das sentenas, o Ttulo XII do CPP, buscando garantir o princpio da correlao entre a acusao
e sentena, dispe:
Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe
definio jurdica diversa, ainda que, em consequncia, tenha de aplicar pena mais grave.
o
1 Se, em consequncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso
condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei.
o
2 Tratando-se de infrao da competncia de outro juzo, a este sero encaminhados os autos.

Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em
conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na
acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude
desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento,
quando feito oralmente.
o
1 No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao aditamento, aplica-se o art. 28 deste Cdigo.
o
2 Ouvido o defensor do acusado no prazo de 5 (cinco) dias e admitido o aditamento, o juiz, a
requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para continuao da audincia, com inquirio de
testemunhas, novo interrogatrio do acusado, realizao de debates e julgamento.
o
o
o
3 Aplicam-se as disposies dos 1 e 2 do art. 383 ao caput deste artigo.
o
4 Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias,
ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do aditamento.
o
5 No recebido o aditamento, o processo prosseguir.

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2.1. Emendatio Libelli

Imagine a seguinte hiptese:
Na denncia o Ministrio Pblico narra:
naquele dia..., naquele horrio..., naquele local..., o denunciado passou
correndo pela vtima, puxou sua bolsa e fugiu...
(...)
Diante do exposto, requer seja recebida a denncia, citado o ru para responder
aos termos da ao penal, e, ao final, julgado procedente o pedido para
condenar o ru nas penas do art. 157 do CP.

Verificamos claramente que o fato narrado indica a prtica de um crime de furto, ou seja, o descrito pelo
rgo de acusao em sua causa de pedir, que aqui chamamos imputao, foi o crime previsto no art.
155 do CP.
Entretanto, por um equvoco, que pode at mesmo decorrer de um erro material, o pedido formulado
indicou o artigo de lei referente ao crime de roubo (art. 157 do CP.).
Pergunta-se: poder o juiz julgar o ru por furto tendo o rgo de acusao formulado o pedido nas penas
do art. 157 do CP? A resposta : Lgico que sim!
No processo penal o juiz no julga o pedido, O JUIZ JULGA OS FATOS! Da a
mxima: narra mihi factum dabo tibi jus (narra-me o fato e eu te darei o direito).
Repare que, na hiptese acima indicada, foi possvel ao ru defender-se amplamente dos fatos, j que os
rus no se defendem de um nmero, e sim dos fatos que se encontram narrados na denncia ou na
queixa.
Na emendatio libelli, na qual se enquadra a hiptese acima narrada, a denncia se encontra
perfeitamente adequada aos fatos, apresentando apenas um erro na tipificao ou qualificao jurdica,
sendo permitido ao juiz operar uma correo ou emenda.
Assim, Emendatio Libelli o ato permitido ao juiz de, na sentena, corrigir eventual erro da denncia ou
queixa na classificao do delito (art. 383 CPP). O juiz faz a correo independentemente de qualquer
diligncia, mesmo aplicando pena mais grave. Neste caso, aplica-se a mxima: narra os fatos e o juiz
aplica o direito. O ru no se defende da tipificao indicada pelo rgo de acusao, e sim dos fatos
narrados. Portanto, se a instruo criminal confirma a narrativa ftica contida na imputao da denncia,
viabilizando o contraditrio e a ampla defesa, no h qualquer impedimento a que o juiz faa a adequao
da definio jurdica ao tipo penal correto, independentemente de aditamento.
Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe
definio jurdica diversa, ainda que, em consequncia, tenha de aplicar pena mais grave.

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o

1 Se, em consequncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso

condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei.
o
2 Tratando-se de infrao da competncia de outro juzo, a este sero encaminhados os autos.

Pergunta relevante surge acerca da possibilidade da referida correo (emendatio libelli) ocorrer em
momento anterior instruo criminal, j que o instituto est previsto dentro do Ttulo XII do Cdigo de
Processo Penal, que trata da Sentena.
Qual seria o momento ideal para se operar a emendatio?
Grande parte da doutrina e da jurisprudncia defendem que tal instituto somente poderia ser aplicado pelo
juiz no momento em que os autos fossem conclusos para sentena.
Contudo, vrios autores sustentam que no haveria qualquer bice sua aplicao at mesmo no
momento do recebimento da exordial, ou ainda, aps a apresentao da resposta acusao de que trata
o art. 396 do CPP. Isso porque a emendatio nada mais que uma mera correo, sem que qualquer
alterao se opere na narrativa ftica. Alm disso, um mero erro (muitas vezes material) na tipificao
poderia inviabilizar institutos em verdade devidos ao caso concreto, como por exemplo, a suspenso
condicional do processo, ou ainda, o emprego de um rito processual inadequado hiptese, alm das
questes relacionadas legitimidade e competncia.
Este ltimo posicionamento foi, inclusive, adotado pela banca examinadora no VIII Exame Unificado.

2.2. Mutatio Libelli

Maior preocupao surge quando ocorre a necessidade de se operar uma mutatio libelli.
Mutatio significa mudana, indicando que, na instruo criminal, fase de colheita de provas durante o
processo, fica demonstrado que os fatos praticados pelo agente so diferentes daqueles narrados na
exordial.
Vamos agora imaginar esta outra hiptese:
Narra a denncia:
No dia..., horrio..., local..., o denunciado, com animus furandi, ingressou na
residncia de seu vizinho de l retirando dolosamente as obras de arte de
propriedade do mesmo...
(...)
Diante do exposto, requer seja recebida a denncia, citado o ru para
responder aos termos da ao penal, e, ao final, julgado procedente o pedido
para condenar o ru nas penas do art. 155 do CP.

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Repare que neste ltimo caso o pedido encontra-se adequado narrativa ftica. Entretanto, suponhamos
que, durante a instruo criminal, a vtima e o prprio denunciado, bem como testemunhas, produzam
provas que demonstrem que na verdade a vtima havia deixado as referidas obras de arte, antes de uma
viagem, na posse de seu vizinho, ora ru, e que, ao retornar e procurar o mesmo para pegar os objetos, o
mesmo recusou-se a devolv-los.
A denncia neste caso narrava furto, porm, durante o processo, a prova mostrou-se diversa, os fatos
mudaram, j que ficou comprovado o crime de apropriao indbita.
Ora! Quem se defendeu de subtrair coisa alheia mvel no se defendeu de ter a posse lcita da coisa e ter
invertido o animus da posse...
Assim, para garantir o contraditrio e a ampla defesa, faz-se totalmente necessria a alterao da
narrativa apresentada na denncia.
No momento em que o sistema processual penal adotado no Brasil o sistema acusatrio, no qual o juiz
inerte e imparcial e a ao penal pblica foi entregue privativamente ao Ministrio Pblico, somente este
poder alterar os fatos narrados na denncia, sob pena de violao dos princpios acusatrio, da inrcia,
da imparcialidade, do devido processo legal e da congruncia ou correlao entre acusao e sentena.
Assim, a Mutatio Libelli ocorrer quando, no curso da instruo processual, surgir prova de elementar ou
circunstncia no contida na pea acusatria. Nesse caso, dever o Ministrio Pblico aditar a exordial,
com posterior oitiva da defesa, respeitando-se assim o contraditrio, a ampla defesa e o sistema
acusatrio.
Nesse sentido, preleciona o art. 384 do CPP:
Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em
conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na
acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude
desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento,
quando feito oralmente.
o
1 No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao aditamento, aplica-se o art. 28 deste Cdigo.
o
2 Ouvido o defensor do acusado no prazo de 5 (cinco) dias e admitido o aditamento, o juiz, a
requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para continuao da audincia, com inquirio de
testemunhas, novo interrogatrio do acusado, realizao de debates e julgamento.
o
o
o
3 Aplicam-se as disposies dos 1 e 2 do art. 383 ao caput deste artigo.
o
4 Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias,
ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do aditamento.
o
5 No recebido o aditamento, o processo prosseguir.

Qual o momento ideal para o aditamento denncia, operando-se a mutatio libelli? evidente que a
mutatio depende do surgimento das provas durante a instruo criminal, motivo pelo qual inviabilizada
em momento anterior. Contudo, o que se espera do Promotor de Justia , to logo surja referida prova
nova, promova, espontaneamente, a alterao devida, de forma a garantir o contraditrio, a ampla defesa
e a congruncia.
No o fazendo espontaneamente, o juiz poder, exercendo o papel de fiscal do princpio da
obrigatoriedade, aplicar o art. 28 do CPP.

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O aditamento denncia configura-se, assim, medida essencial a assegurar os princpios processuais
penais. Portanto, caso surjam provas durante o processo que indiquem que o crime supostamente
praticado distinto do que se encontra na inicial acusatria e o Ministrio Pblico no proceda ao
aditamento, dever o ru ser absolvido, por no ter sido aquele o crime por ele praticado.
Da mesma forma, importante ressaltar que o limite para aditamento a sentena de 1. grau, no sendo
possvel inovao em fase de recurso, o que caracterizaria supresso de instncia.
Neste sentido, veja-se a Smula 453 do STF:
No se aplicam segunda instncia o Art. 384 e pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, que
possibilitam dar nova definio jurdica ao fato delituoso, em virtude de circunstncia elementar no contida,
explcita ou implicitamente, na denncia ou queixa.