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Departamento de Derecho privado

APUNTES DE RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL
Profesor: Alexis Mondaca.
2009
ADVERTENCIA: ESTOS APUNTES SLO TRATAN EN FORMA RESUMIDA LOS
PRINCIPALES ASPECTOS DE LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL,
POR LO TANTO, DEBERN SER NECESARIAMENTE COMPLEMENTADOS
CON LA BIBLIOGRAFA SEALADA EN CLASES.
I CONCEPTO, CLASES, EVOLUCIN HISTRICA Y FUNCIONES DE LA
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

Concepto
Siguiendo a Alessandri,1 En Derecho Civil hay responsabilidad
cada vez que una persona debe reparar el perjuicio o dao sufrido por otra.
Puede, pues, definrsela diciendo que es la obligacin que pesa sobre una
persona de indemnizar el dao sufrido por otra.
En similares trminos la define el profesor Corral 2, puede definirse
la responsabilidad como la necesidad efectiva, o eventual, en que se
encuentra una persona de hacerse cargo de las consecuencias gravosas de
un acto que se le atribuye como propio.
Etimolgicamente proviene del latn spondere, es decir, significa
prometer. Con el prefijo re (re-spondere) la palabra denota repeticin o
reciprocidad, y significara entonces prometer a alguien que espera una
respuesta3.
Diversos tipos de Responsabilidad

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO , De la responsabilidad extracontractual en el Derecho civil chileno


(Editorial Jurdica de Chile, reimpresin de la primera edicin, Santiago, 2005), p. 13.
2
CORRAL TALCIANI, HERNN , Lecciones de responsabilidad civil extracontractual (Editorial Jurdica de
Chile, Santiago, 2004) p.13.
3
CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 11.
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La responsabilidad puede ser moral, poltica y jurdica4.


Responsabilidad moral
Tambin es denominada tica. La responsabilidad moral es aquella
que deriva de los actos libremente ejecutados. En otras palabras, surge de la
violacin de las prescripciones que plantea la ley moral en orden a un
adecuado ejercicio de la libertad, dado un supuesto especfico.
Responsabilidad poltica
Esta clase de responsabilidad se relaciona con la nocin de
repblica, en el sentido que tanto el gobernante como los gobernados
estn sujetos al Derecho, luego si en el ejercicio de una funcin poltica se
causa un dao, deber responderse por lo producido.
Un mismo hecho puede originar tanto responsabilidad moral como
poltica.
Responsabilidad jurdica
La responsabilidad jurdica es aquella que implica la violacin de
deberes jurdicos y que genera consecuencias de derecho5.
Un mismo hecho puede originar tanto responsabilidad moral como
poltica y jurdica.
La responsabilidad jurdica se clasifica en responsabilidad penal y
responsabilidad civil. La responsabilidad penal se origina en virtud de la
comisin de un delito o cuasidelito penal.
La responsabilidad civil, a su vez, se subclasifica en responsabilidad
contractual, extracontractual, precontractual y postcontractual.
Sobre la responsabilidad contractual nos remitimos a lo sealado en
el apunte de obligaciones.
Responsabilidad precontractual
4
5

Vase CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, pp. 13-15.


Vase CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 15.
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Es aquella producida con ocasin de la formacin de un contrato. Se


genera en la etapa de las tratativas o negociaciones previas. Puede surgir
responsabilidad con posterioridad a la formulacin de la oferta, pero
siempre en la etapa anterior a la celebracin propiamente tal del contrato.
Ramos Pazos6 siguiendo a Goldenberg ensea que la
responsabilidad en que puede incurrirse en la etapa de los tratos
preliminares no tiene el mismo alcance ni fundamento que la que surge con
posterioridad a la formulacin de la oferta. Y por ello distingue entre la
culpa precontractual y la culpa in contrahendo. La primera dice
relacin con la ruptura unilateral en la etapa de las tratativas; y la segunda,
con la ruptura en la segunda etapa. Sin perjuicio de lo anterior, en doctrina
se habla de culpa in contrahendo en referencia a la culpa existente con
anterioridad a la celebracin de un contrato.
Puede ocurrir que en esta etapa se causen daos, ya sea porque no se
ha respetado el deber de informacin que impone la buena fe o porque se
pone fin a las negociaciones de forma repentina, si de lo anterior se
siguiese un dao, ste deber repararse, pero al no haberse perfeccionado
contrato alguno, no podr hablarse de responsabilidad contractual, es
evidente que el dao se ha verificado antes de la celebracin del contrato,
de ah que a esta responsabilidad se le denomina precontractual.
El C.C. no contempla casos de esta especie de responsabilidad, pero
se seala que en nuestro sistema son casos de responsabilidad
precontractual el establecido en el inc. final del art. 98 del Cdigo de
Comercio, en virtud del cual debe indemnizar el proponente que no da
pronto aviso de su retractacin, en el caso que el destinatario acepta en
forma extempornea y el del art. 100 del mismo cdigo, segn el cual La
retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar
los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere
hecho, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido.
Sin perjuicio de lo anterior, se indica que la responsabilidad
precontractual encontrara basamento en sede civil en el art. 1546, que
exige que los contratos se ejecuten de buena fe, exigencia que debe abarcar
todas las etapas del iter contracual, incluida, la etapa de preparacin del
contrato.
6

RAMOS PAZOS, REN, De la responsabilidad extracontractual (LexisNexis, Santiago, 2006) p. 7.


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Responsabilidad poscontractual
Es aquella que se origina con posterioridad al trmino del contrato, la
buena fe exige que una vez extinta una relacin contractual se respete el
deber de reserva emanado del contrato, de forma tal que, aquella parte que
tuvo acceso a cierta informacin privilegiada, no debe proceder a su
divulgacin, en caso contrario, y si de ello se sigue la causacin de
perjuicios, debern stos ser indemnizados.
La Responsabilidad legal
Es aquella que se genera a raz del incumplimiento de la ley. Debe
indemnizarse porque la ley seala que procede la indemnizacin. Un
ejemplo de responsabilidad legal lo encontramos en el Art. 2125 del
Cdigo Civil, que prescribe una forma especial de reparacin, en virtud de
la cual la ley otorga valor al silencio considerndolo aceptacin, sin
perjuicio de que adems se deban resarcir los perjuicios que correspondan.
La fuente de la obligacin de indemnizar es la ley, por lo que sera un caso
de responsabilidad legal, segn la norma citada Las personas que por su
profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas a
declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona
ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar
como aceptacin. Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las
providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les
encomienda.
Responsabilidad de derecho comn
A propsito de las obligaciones legales y de las emanadas de los
cuasicontratos se ha discutido cul es el rgimen de responsabilidad comn,
es decir, ante el incumplimiento de obligaciones legales y emanadas de los
cuasicontratos, Se deben aplicar las normas de la responsabilidad
contractual o extracontractal?, sobre el particular, nuestra doctrina se ha
dividido.

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Una primera posicin sostiene que las normas de derecho comn


estn dadas por las de la responsabilidad contractual, as opinan, Claro
Solar y Alessandri.
Segn Alessandri7, existen dos argumentos que demuestran lo
anterior:
1 La regulacin de la responsabilidad contractual se encuentra en el ttulo
XII del Libro IV Del efecto de las obligaciones, sin referirla el legislador
a una determinada responsabilidad.
2 Se ha reglado, en forma especial, en el ttulo XXXV del Libro IV la
responsabilidad extracontractual, lo que viene a demostrar que dicha
regulacin es especial, luego mal podr ser la responsabilidad aquiliana el
derecho comn en materia de responsabilidad.
En contra se sostiene que las normas de la responsabilidad
extracontractual constituyen el derecho comn, as opinan, entre otros,
Ducci, Rodrguez Grez y Tapia 8, para este ltimo, la responsabilidad, que
produce el incumplimiento de una obligacin legal, es extracontractual, ya
que la infraccin por s constituye un ilcito civil. En cuanto a las
obligaciones cuasicontractuales, agrega que se trata de obligaciones
legales, en razn de estar sealadas por el legislador.
Responsabilidad Civil Extracontractual
La responsabilidad civil extracontractual es aquella que proviene de
los perjuicios causados por la perpetracin de un hecho ilcito, ya sea delito
o cuasidelito, cometido por una persona en perjuicio de otra, que no
constituye la violacin de una obligacin contractual.
Tambin se le define, en un modo ms sinttico, como aquella que se
genera a raz de la comisin de un delito o cuasidelito civil, de ah que
tambin se le denomine responsabilidad delictual y cuasidelictual.
El deber de reparar (de indemnizar perjuicios) surge de la
trasgresin, no de una obligacin propiamente tal, como acaece en sede
7

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO , obra citada, pp. 43-45.


TAPIA, ORLANDO , De la responsabilidad civil en general y de la responsabilidad delictual entre los
contratantes (Lexisnexis, Santiago, 2006) pp. 454 - 457.
8

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contractual, sino de un deber genrico de no daar a otro (alterum non


laedere), que es un principio general de todo ordenamiento jurdico.
La denominacin ms comn en nuestro sistema es la de
responsabilidad civil extracontractual. Como ya se dijo, por influencia de
la Lex Aquilia se emplea la denominacin de responsabilidad aquiliana, En
Francia se habla de responsabilidad delictual, en Italia de responsabilidad
por hecho ilcito, y en el Common Law se habla de derecho de daos9.
Delito y Cuasidelito Civil
Delito civil es el hecho ilcito cometido con la intencin de daar, es
decir, es cometido con dolo, que produce injuria o dao a otra persona.
Cuasidelito civil es el hecho ilcito cometido sin intencin de daar,
o sea, es un hecho ilcito cometido con culpa o negligencia, que causa un
dao a otra persona.
Puede apreciarse que el elemento propio y comn del delito y del
cuasidelito es que ambos son hechos ilcitos y ambos comparten el dao, y
por lo tanto, sin dao nunca va existir responsabilidad civil.
El CC se refiere al delito y al cuasidelito en el art. 1437 y 2284,
segn la primera norma Las obligaciones nacen, ya del concurso real de
las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o
convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como
en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya
a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona,
como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre
los padres y los hijos sujetos a patria potestad. Segn el art. 2.284 inc. 3 y
4 Si le hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un
delito. Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar,
constituye un cuasidelito.
Tanto el delito como el cuasidelito son hechos ilcitos, perjudiciales (ya
que causan dao) y productivos de obligaciones que se van a diferenciar
segn la intencin que haya tenido el autor, es decir, si hubo dolo o culpa, o
existi o no intencin de daar en el autor.
9

CORRAL TALCIANI, HERNN , obra citada, p. 24 y 25.


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Paralelo entre Delito y Cuasidelito Civil


Semejanzas
1 Ambos son hechos ilcitos.
2 Ambos causan dao o perjuicio.
3 Producen las mismas consecuencias jurdicas, o sea, la obligacin de
indemnizar perjuicios.
4 Ambos pueden ser de accin o de omisin.
Diferencia
Segn lo ya indicado, en el delito existe dolo, mientras que en el
cuasidelito, culpa.
En razn de que ambos producen la misma consecuencia de derecho,
la obligacin de indemnizar el dao causado, varios han postulado la
inutilidad de la distincin entre delito y cuasidelito civil, segn Alessandri
10
La distincin entre delito y cuasidelito civil es, en realidad, intil. Carece
de justificacin terica, porque ambos son hechos ilcitos. Carece tambin
de inters prctico, porque uno y otro obligan a su autor a reparar el dao
causado en idntica forma y en su totalidad, toda vez que el monto de la
indemnizacin se regula en atencin a aqul y no a la naturaleza del hecho
que lo gener. Tanto es as que nuestro Cdigo Civil los ha sometido a una
misma y nica reglamentacin y siempre los menciona conjuntamente
(arts. 1437, 2314, 2318, 2319, 2325 y 2329).
Diferencias entre la Responsabilidad Contractual y Extracontractual
Variadas son las diferencias entre la responsabilidad contractual y la
extracontractual;

10

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, pp. 15 y 16.


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1 Capacidad, en sede contractual se es plenamente capaz a los 18 aos de


edad, mientras que en sede delictual y cuasidelictual, a los 16 aos.
2 Extensin de la obligacin de reparar, en materia contractual, si se acta
con culpa se responde por los daos directos previstos y cuando se acta
con dolo, se agrava la responsabilidad del deudor, el que pasa a responder,
adems, de los daos imprevistos. En el ltimo tiempo, se ha admitido la
reparacin del dao moral en sede contractual. En materia extracontractual
todo perjuicio debe ser indemnizado, sea patrimonial o moral, ninguna
duda deja la norma del art. 2329, la que se refiere a todo dao.
3 Necesidad de la mora, en materia contractual, la mora es un requisito de
procedencia de la indemnizacin de perjuicios, lo que no ocurre en materia
extracontractual.
4 Graduacin de la culpa, en sede contractual existe una graduacin de la
culpa en el art. 44, se distingue entre culpa grave, leve o levsima. En
materia extracontractual no existe dicha graduacin de la culpa.
5 Solidaridad, las fuentes de la solidaridad son el testamento, la ley y la
convencin. En materia contractual no existe la solidaridad legal, mientras
que en materia extracontractual s existe, por cuanto as se desprende del
art. 2317, inciso final.
6 Prescripcin de la accin, en materia contractual el plazo es de cinco
aos, mientras que en materia extracontractual, es de cuatro aos contados
desde la perpetracin del dao.
7 Prueba de la culpa, en materia contractual no es necesario probar la culpa
del deudor, sabemos que sta se presume, por lo que el peso de la prueba lo
asume este ltimo debiendo probar que ha empleado la debida diligencia
que le corresponde o el caso fortuito. En materia extracontractual no se
presume la culpa respecto del autor del hecho daoso, por lo que la carga
de la prueba recae en la vctima, la que debe probar que el hecho fue doloso
o culposo, salvo que exista una presuncin en contrario.
8 Avaluacin convencional de perjuicios, en sede contractual opera a travs
de la clusula penal, en sede extracontractual ello no es posible.

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9 En materia contractual se responde siempre del hecho propio, a diferencia


de lo ocurre en el mbito aquiliano, en el que se responde, adems, del
hecho ajeno.
10 En materia delictual se concede accin popular en el caso del art. 2333.
11 En sede aquiliana, la ley regula la compensacin de culpas en el art.
2330, la ley no contempla lo anterior en sede contractual, pero la
jurisprudencia s la ha admitido.
Vigencia de la
extracontractual

distincin

entre

responsabilidad

contractual

Tradicionalmente se ensea que la responsabilidad civil se subdivide


en responsabilidad contractual y extracontractual. En el caso de la
responsabilidad contractual, existira un vnculo jurdico preexistente de
cuya violacin nace la obligacin de resarcir perjuicios. En el caso de la
responsabilidad extracontractual, sera el hecho ilcito, sea delito o
cuasidelito, la fuente de la obligacin de indemnizar11.
Dentro de las fuentes de las obligaciones contempladas en el art.
1437 se encuentran los delitos y cuasidelitos, por tanto, la responsabilidad
extracontractual es fuente de las obligaciones. Por su parte, la
responsabilidad contractual no es fuente de las obligaciones debido a que
en la especie existe una obligacin previa entre las partes del contrato, y es
el incumplimiento, cumplimiento imperfecto o el retardo en el
cumplimiento de una obligacin nacida del contrato lo que genera la
obligacin de indemnizar, la que de este modo opera como una sancin al
incumplimiento contractual.
No existen dudas de la vigencia de dicha distincin en nuestro
sistema12, el cdigo las regula en ttulos separados, la responsabilidad
extracontractual est tratada en el ttulo XXXV del Libro IV De los
delitos y cuasidelitos, art. 2314 a 2334, la responsabilidad contractual se
regula en el mismo libro, ttulo XII Del efecto de las obligaciones, art.
1545 a 1559. Adems, los art. 1437 y 2284 distinguen, dentro de las fuentes
de las obligaciones, a los contratos y a los delitos y cuasidelitos.
11
12

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 35.


CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 27 y 28.
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En el Derecho comparado, se ha criticado la distincin entre


responsabilidad contractual y extracontractual, Planiol13 sostiene que estas
responsabilidades en realidad constituyen una sola, y sus argumentos son:
1 Ambas crean la obligacin de reparar el dao causado.
2 Ambas suponen una obligacin anterior, en el caso de la responsabilidad
contractual, el vnculo previo, esto es, la obligacin, nace del contrato,
mientras que en sede extracontractual, nace de la ley y consiste en el deber
de no daar a otro.
Existe, finalmente una posicin eclctica que afirma que no se
presentan diferencias de naturaleza entre la responsabilidad contractual y
extracontractual, pero s de importancia prctica14.
Diferencias entre delito y cuasidelito civil y delito y cuasidelito penal
Las principales diferencias son:
1 El dao es un requisito sine qua non de la responsabilidad civil, no as de
la responsabilidad criminal.
2 En materia criminal existe el principio de legalidad, en virtud del cual
una conducta ser punible toda vez que la conducta que se sancione se
encuentre expresamente tipificada en una ley anterior a la perpetracin del
hecho, en cambio, en materia civil slo importa el dao, y no si la conducta
daosa est descrita o no en la ley.
De la diversidad de conceptos que el Derecho Civil y el Derecho
Penal atribuyen al delito y al cuasidelito se desprenden tres
consecuencias15:
1 Un mismo hecho puede constituir a la vez delito o cuasidelito civil y
penal, lo que ocurrir cuando se haya daado a otro y dicha conducta est
penado por la ley, como por ejemplo, el homicidio.
13

PLANIOL, MARCEL, Trait Elmentaire de Droit Civil (Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudente,
Paris, 1917) T II N 876 p. 284.
14
CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 26.
15
ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 19-21.
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10

2 Un hecho puede constituir delito o cuasidelito penal sin constituir delito o


cuasidelito civil, lo que ocurrir cuando el hecho, aunque penado por ley,
no ha causado dao a la persona o propiedad de otro. Tal es el caso del
delito de conspiracin.
3 Un hecho puede constituir delito o cuasidelito civil sin constituir delito o
cuasidelito penal, este es el caso ms frecuente, porque el concepto de
delito y cuasidelito civil es mucho ms amplio que el delito y cuasidelito
penal. Puede ocurrir que una persona, por un hecho suyo, cause dao a la
persona o la propiedad de otro, pero que dicho hecho no est penado por la
ley, como sucede con la ingratitud del donatario y la injuria atroz del
alimentario.
Funciones de la responsabilidad extracontractual
La principal funcin de la responsabilidad extracontractual es la
reparacin del dao causado a la vctima.
Adems de la ya citada funcin reparadora, tiene la responsabilidad
extracontractual otras funciones, stas son, la funcin de garanta, la
funcin preventiva y la funcin punitiva.
Funcin de garanta
Esta funcin se relaciona con el alterun non laedere romano (nadie
debe daar a otro injustamente). Si en forma injusta se produce un dao a
otro, ste deber ser reparado. La normativa de la responsabilidad
extracontractual nos permite saber, de antemano, qu conductas pueden
generar como consecuencia una indemnizacin de perjuicios, lo que nos
permite elegir entre nuestras conductas en orden a realizar aquellas que
causan o no un dao a otro, en este sentido, la responsabilidad
extracontractual cumple una funcin de garanta de la libertad de actuar16.
Funcin preventiva
En virtud de esta funcin, la responsabilidad extracontractual disuade
de la comisin de atentados daosos.
16

CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, pp. 65 y 66.


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11

Al igual que en materia penal, la funcin de prevencin puede ser


general o especial.
Hablamos de prevencin general si el efecto de disuasin procede
respecto a la sociedad en su conjunto, en efecto, se evita realizar conductas
que causen perjuicios si se tiene presente la indemnizacin de perjuicios a
la que eventualmente se nos podr condenar.
La prevencin especial es aquella que opera respecto de la persona
que ya ha sido condenada con anterioridad al pago de una indemnizacin
de perjuicios, de forma tal que, dicha condena, la disuadir en el futuro de
la comisin de nuevos ilcitos civiles.
Funcin punitiva
La responsabilidad extracontractual cumple, finalmente, una funcin
punitiva en virtud de la cual se castiga al que en forma culpable ha
provocado perjuicios a otro.
Se critica que esta funcin es propia de pocas remotas en las que
an no se haba consolidado la distincin entre responsabilidad civil y
penal.
En el derecho anglosajn existe la figura, (tort law) desconocida en
nuestro sistema, de los daos punitivos (punitive damages), los daos
punitivos son una suma de dinero que el juez puede ordenar pagar a la
vctima ms all de la indemnizacin reparatoria. Aunque la imposicin de
estos daos se deja a la discrecin del juez, la prctica ha establecido que
slo son precedentes en casos de ilcitos de especial malignidad o
gravedad.17

17

Corral Talciani, Hernn, obra citada, p. 68.


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12

II EVOLUCIN HISTRICA
EXTRACONTRACTUAL

DE

LA

RESPONSABILIDAD

La venganza privada
En una primera etapa, propia de las sociedades ms primitivas, ante
la produccin de un hecho que causase dao a un miembro de un grupo o
clan determinado, los integrantes del clan al que perteneca el perjudicado,
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13

recurran a la venganza privada en contra del que se indica como causante


del dao, por ello, puede decirse que imperaba un sistema de
responsabilidad estricta, ya que lo central era el hecho del dao y no la
culpa o dolo existente en la perpetracin del detrimento. La indagacin de
la culpabilidad no es propia de esta primitiva etapa de la civilizacin, ya
que ella exige un mayor desarrollo que conduzca a elaboraciones
intelectuales sobre el concepto de culpabilidad; la reflexin sobre el dolo y
la culpa como factores de atribucin de responsabilidad.
La composicin
Con posterioridad, se aprecian intentos por limitar la venganza
privada, mediante la intervencin de un mediador, dndose la posibilidad
de reparaciones pecuniarias18, dando inicio a lo que se denomina sistema de
la composicin voluntaria, Este sistema es modificado despus,
establecindose por el Estado, con carcter de obligatoria, la compensacin
pecuniaria en caso de dao, y la cuanta de la indemnizacin es fijada por la
misma ley19, de esta forma se llega al sistema de la composicin legal.
La responsabilidad extracontractual en Roma
El conocido Cdigo de Hamurabi, siglo XVIII A.C., influy en la
Ley de las XII Tablas, al regular sta el talin, pero se permita acordar
composiciones.
En Roma se distingua entre los delitos pblicos y privados, es decir,
entre crimina y delicta. Los primeros afectaban a la ciudad y estaban
sancionados con penas de naturaleza propiamente penal. Los segundos, que
atacaban a intereses particulares, como los daos a las personas, a las cosas
y el hurto, se sancionaban mediante penas pecuniarias a favor del afectado,
de ah que, se confunda la responsabilidad penal con la civil, Esta
naturaleza penal de la indemnizacin subsisti incluso hasta el derecho
romano tardo. Posteriormente, con la excepcin del francs, fue tomada
por el derecho europeo de la alta edad media, porque el juez estaba
facultado para fijar la indemnizacin en relacin con la gravedad de la
accin, con la consecuencia de que podra traducirse en una ganancia
patrimonial para la vctima20.
18

BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, pp. 54.55.


TAPIA ORLANDO, obra citada, p. 18.
20
BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 55.
19

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14

Comentario especial merece la Lex aquilia, del ao 286 A.C., la que


en realidad no fue una ley, sino un plebiscito, que estableci la
indemnizacin de perjuicios en los siguientes casos: muerte de esclavo o de
ganado ajeno, dao que se causa a los bienes de otro, dao que comete el
acreedor adjunto a un acreedor por quedarse con lo percibido.
El Estado nacional y la consolidacin de la distincin entre
responsabilidad penal y civil
Con la consolidacin del estado nacional se inicia la delimitacin
entre la responsabilidad civil y penal.
Importancia fundamental en esta evolucin tiene Grocio en
particular, y en general, la escuela moderna del Derecho Natural, el primero
afirma que el dao causado con culpa debe ser reparado. Por su parte Jean
Domat21, es el primero en distinguir ntidamente entre delito penal, hecho
ilcito producido con culpa o dolo e incumplimiento contractual.
Pothier seguir recorriendo esta senda y establecer la diferencia
entre delito y cuasidelito, segn el dao se cause con dolo o culpa,
respectivamente, Se llama delito al hecho por el cual una persona por dolo
o malignidad, causa perjuicio o dao a otra. El cuasidelito es el hecho por
el cual una persona, sin malignidad, sino por una imprudencia que no es
excusable, causa algn dao a otro22.
El aporte de los autores mencionados precedentemente, fue recogido
por las codificaciones, entre stas, por el Code de 1804 y en razn del
prestigio de ste, pas a varios cdigos latinoamericanos, entre ellos, desde
luego, al nuestro.
Sistemas de Responsabilidad Extracontractual
En atencin a su fundamento, la responsabilidad delictual o
cuasidelictual civil puede ser subjetiva u objetiva. Es subjetiva la que se

21
22

CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 83.


POTHIER, ROBERT, Teora de las obligaciones (Ameba, Buenos Aires, 1961) p. 72.
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15

funda en el dolo o culpa del agente, mientras que, es objetiva la que se


funda en el riesgo, sin interesar la culpabilidad.
Sistema de responsabilidad subjetiva: es un sistema que se centra en la
culpabilidad del autor del dao, por tanto se debe actuar con dolo o con
culpa para que proceda la obligacin de resarcir perjuicios, este es el
sistema acogido en nuestro cdigo.
A este sistema de responsabilidad se le denomina sistema clsico. Es
el sistema que predomin en las codificaciones, segn Alessandri23 como
los hombres pueden actuar libre e independientemente, cada uno debe
recoger los beneficios que le proporcionen la suerte o su actividad y
soportar los daos causados por la naturaleza o el hecho ajeno. No basta
que un individuo sufra un dao en su persona o bienes para que su autor
deba repararlo, es menester que provenga de un hecho doloso o culpable;
sin dolo o culpa no hay responsabilidad.
Gran influencia han tenido en este sistema los autores de la Escuela
moderna del derecho natural, como Groccio, al sealar que deber
indemnizar los daos producidos aquel a que pueda imputarse los
perjuicios, en virtud de haber actuado con culpa o dolo.
Nuestro C.C., cdigo clsico, sigue en esta materia a su modelo
francs y consagra un sistema de responsabilidad subjetiva, segn el art.
2329 inc. 1 Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o
negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta. Los 2314 y 2284
tambin se refieren a este sistema. En efecto, segn la primera norma El
que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro es
obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las
leyes por el delito o cuasidelito, mientras que la segunda norma tambin
hace referencia a los delitos y cuasidelitos.
Se critica a esta teora la dificultad que puede representar para la
vctima del dao soportar el onus probandi, y la consecuente indefensin
que de ello se pudiese seguir. Lo anterior llev a Ripert a hablar de la
prueba diablica.
Sistema de responsabilidad objetiva: En virtud de este sistema, la sola
ocurrencia del dao y la presencia del respectivo nexo causal har nacer la
23

Alessandri Rodrguez, Arturo, obra citada, 82.


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16

obligacin de resarcir perjuicios, al margen de cualquier consideracin


basada en la culpa. Tambin se le denomina responsabilidad estricta.
Este sistema se opone al de responsabilidad subjetiva. Se le
denomina objetiva porque prescinde de la culpabilidad, por tanto, no
requiere ni dolo ni culpa. Esta responsabilidad se centra en la creacin de
un riesgo; el que causa el riesgo deber resarcir los daos generados. La
responsabilidad objetiva exige la causacin de un dao y adems el nexo
causal.
Explica Barros24 que la responsabilidad estricta presenta una
analoga con las denominadas obligaciones de garanta del derecho
contractual (como la obligacin de saneamiento que el vendedor tiene a
favor del comprador en la compraventa), pues se asegura a las potenciales
vctimas que todo dao ocasionado en un cierto mbito de riesgo deber ser
reparado por quien lo crea.
Este sistema encuentra sus orgenes en Mataja (Alemania), Orlando
(Italia) y en los juristas franceses Joserand y Saleilles.
Factores de imputacin de la responsabilidad objetiva
1 El riego provecho: El que realiza una actividad riesgosa de la que obtiene
provecho, debe indemnizar los daos causados.
2 El riesgo creado: Aquel que dirige una actividad que crea riesgo en su
propio inters, deber responder por los daos que se cause. El inters
puede ser o no pecuniario.
Criticas a la responsabilidad objetiva
Planiol25 ha efectuado las siguientes crticas:
1 Elimina el fundamento moral de la responsabilidad al no exigir dolo o
culpa.

24

BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 29-30.


PLANIOL, MARCEL Y RIPERT, GEORGE, Trait practique de droit civil (Librairie Gnrale de Droit et de
Jurisprudence, Paris, 1930, N 480) pp.664 y ss.
25

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17

2 Frena la iniciativa del empresario respecto al desarrollo de actividades


peligrosas.
3 Aumenta la irresponsabilidad del empresario, porque ste al tener la
certeza de que deber pagar, exista o no culpa de su parte, usualmente
contratar seguros, por tanto, actuara en forma menos prudente, lo que se
traduce en una mayor cantidad de accidentes.
Ventajas de la responsabilidad objetiva
Presenta la responsabilidad estricta las ventajas que se pasan a indicar;
1 Facilita a las vctimas el pago de las indemnizaciones, al no tener que
soportar el onus probandi respecto a la culpabilidad del agente.
2 Resulta ser una responsabilidad justa, porque si un hombre libremente
decide ejercer una actividad peligrosa en su provecho, justo es que deba
reparar los daos causados.
Casos de responsabilidad objetiva en nuestro sistema
Los siguientes son casos de responsabilidad objetiva en el C.C.
1 Dao causado por animal fiero del que no se reporta utilidad para la
guarda o servicio de un predio, art. 2327, no interesa la culpa o el dolo del
que tiene esta clase de animales.
2 Dao causado por cosas que se arrojan o caen desde la parte superior de
un edificio, art. 2328 establece un caso de responsabilidad estricta de todos
los que habitan dicha parte del edificio, debiendo indemnizar los perjuicios
provocados, salvo que se prueba la culpa de un persona en forma exclusiva,
caso en el que, slo sta deber responder.
Responsabilidad objetiva en leyes especiales
Son ms comunes los supuestos de responsabilidad objetiva en la
legislacin especial:

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18

1 Decreto Ley 2222, daos causados por derrames de hidrocarburos y


sustancias nocivas.
2 Cdigo Aeronutico, Ley N 18.916, art. 143 y siguientes establece la
responsabilidad estricta del explotador de una aeronave respecto la muerte
o lesiones causadas a los pasajeros en el embarque, a bordo del avin y
durante el desembarque, se limita la indemnizacin a 4.000 UF, es un
supuesto de responsabilidad contractual. Adems se establece la
responsabilidad objetiva del explotador de una aeronave por los daos
causados en la superficie a terceros, art. 155, este es un caso de
responsabilidad extracontractual.
3 Ley N 18.290 de Trnsito, responsabilidad del propietario y del tenedor
del vehculo por los daos que se causen con el vehculo. Es un caso de
responsabilidad por el hecho ajeno, pero se admite probar que se us el
vehculo en contra de la voluntad del dueo. Ensea la doctrina que se trata
de un caso de garanta legal de daos.26
4 Daos causados por la aplicacin de plaguicidas, art. 36 del DL N 3.557
de 1980 Ley sobre proteccin agrcola, el que aplica plaguicidas responde
objetivamente por los daos que ello genere.
5 Daos causados por el uso de instalaciones nucleares, Ley 18.302 sobre
seguridad nuclear, responsabilidad objetiva que pesa sobre el explotador de
una planta, instalacin, centro, laboratorio o establecimiento nuclear. El art.
56 establece una excepcin; no se responde si el accidente se produce por
hostilidades de conflicto armado exterior, insurreccin o guerra civil.
El anlisis econmico del derecho
El anlisis econmico del Derecho surge en el Comon Law, especial
importancia ha tenido en su desarrollo la Escuela de Law and Economics
de la Universidad de Chicago. El anlisis econmico del derecho debe
entenderse en el marco de un sistema econmico de corte liberal.
La principal funcin de la responsabilidad civil, segn los partidarios
del anlisis econmico del derecho, es la adecuada distribucin de de los
26

BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 469.


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19

costos de los accidentes, debindose, por tanto, reducir el costo de evitarlos


y de los accidentes propiamente tales27.
A continuacin analizaremos algunos sectores de siniestralidad y los
analizaremos desde la ptica del anlisis econmico del derecho.
Responsabilidad civil por productos defectuosos
En relacin a este sector de siniestralidad, podemos afirmar la
conveniencia de establecer una regla de responsabilidad objetiva, tendencia
que ya se aprecia a partir de la dcada de los sesenta, especialmente a raz
de daos provocados por productos qumicos o medicamentos28.
Pero no se trata de un asunto pacfico, en contra de la aplicacin de
una regla objetiva en esta materia se ha sostenido que su aplicacin
indiscriminada puede terminar en provocar costos excesivos al desarrollo
de determinadas actividades y por desnaturalizar el sistema de seguro, ya
que desapareceran los incentivos por reduccin de siniestros culposos, es
lo que parece estar sucediendo en el campo de la responsabilidad por
productos defectuosos en los Estados Unidos, que fue uno de los primeros
en proclamar la responsabilidad objetiva29.
La conveniencia de la aplicacin de un rgimen de responsabilidad
estricta a propsito de los daos provocados por productos defectuosos se
basa en la consideracin del notable incremento experimentado en las
ltimas dcadas por el intercambio de productos y en razn de la dbil
proteccin contractual del consumidor, sobretodo si se considera la extensa
cadena de distribucin de productos potencialmente peligrosos30.
La aplicacin del sistema subjetivo de responsabilidad acarrea como
resultado un aumento excesivo del nivel de costos que debe soportar el
consumidor, tales como: la dificultad en establecer en forma concreta cul
fue la accin u omisin que provoc el accidente. A lo anterior debe
agregarse el desequilibrio existente entre la informacin que maneja el
fabricante y la que dispone el consumidor, de ah que podemos afirmar que
27

CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 96.


GMEZ F., Derecho Civil IV: Responsabilidad civil por daos causados por productos defectuosos, p.
2, en http://www.upf.edu/dret/civil/index.htm.
29
CORRAL, obra citada, p. 98.
30
BARROS E., obra citada, p. 749.
28

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20

ste deber soportar una verdadera prueba diablica. Adems debemos


considerar que no se trata de acreditar una culpa regular, sino una especial;
el estndar de cuidado que debi observar el fabricante. Todo lo anterior se
concreta en la falta de estmulos para que los consumidores presenten las
correspondientes acciones de responsabilidad civil, ya que, incluso en el
evento de culpa del fabricante, las probabilidades de obtener sentencia
condenatoria son bajas31.
Por lo tanto, en virtud de las precedentes consideraciones, la
imposicin de un sistema de responsabilidad objetiva en materia de
responsabilidad por daos causados por productos defectuosos se nos
presenta como recomendable.
Responsabilidad del propietario de vehculos motorizados
Consideramos que en este sector de siniestralidad resulta
recomendable la aplicacin de un sistema de responsabilidad objetivo.
La conveniencia de la aplicacin en esta materia de la
responsabilidad estricta se manifiesta en que se permite regular el nivel de
actividad, es decir, el dueo del vehculo considera en su anlisis como una
variable el nivel de circulacin de su vehculo, de forma tal de impedir el
uso del mismo para actividades de poca utilidad y que impliquen un
elevado riesgo.
Por otra parte, usualmente el propietario tiene ms recursos
econmicos que el conductor, por tanto, la implementacin de un sistema
de responsabilidad objetiva permite establecer una garanta de
indemnizacin para la vctima32.
Responsabilidad civil mdica
Mucho han debido pronunciarse los tribunales chilenos sobre la
aplicacin de una regla de responsabilidad objetiva o subjetiva en materia
de responsabilidad mdica. En el ltimo tiempo, y al contrario de las
pretensiones sostenidas por los abogados demandantes, la tendencia
jurisprudencial dominante nos indica que se trata de una responsabilidad
basada en la culpa, pero no se trata de una diligencia ordinaria, sino de una
31
32

BARROS E., obra citada, p. 750.


BARROS E., obra citada, p. 734.
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21

diligencia especializada, segn el tipo de especialidad mdica sobre el que


verse la contienda jurdica33.
Por nuestra parte, compartimos lo resuelto por la ms reciente
jurisprudencia; no es conveniente en conformidad a los criterios
econmicos la imposicin de un rgimen de responsabilidad objetivo, ello
ya que dicho sistema no puede distribuir con eficiencia los diversos costos
involucrados en la responsabilidad mdica. A mayor abundamiento, un
sistema objetivo es un aliciente para un aumento exponencial de
presentacin de demandas, es decir, promueve los litigios, lo que a su vez,
genera como consecuencia una disminucin en el nmero de ciertas
especialidades, como los anestesistas y obstetras. De establecerse un
sistema objetivo, aumentar el costo de los servicios mdicos al producirse
un mayor costo de prevencin, prueba de lo anterior resulta ser la elevada
cantidad de exmenes exigidos por los mdicos antes de realizar un
diagnstico, muchos de estos exmenes pueden considerarse prescindibles
aplicando un criterio prudencial de costos.
Lo anterior, sin perjuicio del aumento de los costos en las
prestaciones mdicas a raz de la contratacin de seguros de
responsabilidad civil por parte de los mdicos, con el objeto de protegerse
de las eventuales pretensiones indemnizatorias de los demandantes, por ello
un sistema objetivo no permite inducir las conductas de precaucin
deseables, tanto en la vctima como en el causante34.
Por otra parte, este tema no puede ser analizado sin considerar la
situacin de los pases en desarrollo. En efecto, dada el menor grado de
avance de ciertos pases no es conveniente comparar la conducta particular
de un mdico en relacin con estndares ptimos propios de un pas
avanzado.
Siempre se producirn errores en materia mdica, pero un adecuado
sistema de responsabilidad basado en la culpa puede proporcionar un
equilibrio que considere el costo de prevencin como un factor
33

GMEZ F, Derecho Civil IV: Responsabilidad por prestacin de servicios sanitarios, p. 1, en


http://www.upf.edu/dret/civil/index.htm .
34
GMEZ, F., Derecho Civil IV: Responsabilidad por prestacin obra citada, p. 5. Agrega el autor que,
si bien es cierto, un sistema objetivo permite internalizar las externalidades negativas, en el evento de
producirse a la vez externalidades positivas, la responsabilidad objetiva disminuira los niveles de
actividad por debajo de los socialmente deseables, mbitos especialmente discutibles son: la medicina
voluntaria o satisfactiva, la aplicacin del art. 148 RD Leg. 1/2007 (antiguo art. 28 LGDCU) y la sanidad
pblica, p. 5 y siguientes.
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22

fundamental en el debido cuidado a exigir en el ejercicio de la actividad


mdica35, adems de estar conforme con la naturaleza de la actividad
mdica y con la incertidumbre de su resultado36.
Actuales tendencias en materia de responsabilidad extracontractual
Actualmente pueden apreciarse las sgtes. tendencias:
1 La implementacin de seguros de responsabilidad civil
2 Responsabilidad objetiva u estricta
3 Sectorizacin de la responsabilidad
4 Expansin del dao indemnizable
5 Culpa en la organizacin
1 La implementacin de seguros de responsabilidad civil
Es evidente que la mayor litigiosidad existente en los ltimos aos,
ha tenido importantes consecuencias. En efecto, ante la eventualidad, cada
vez mayor, de ser condenados a pagar indemnizaciones de perjuicios, se ha
reafirmado la necesidad de contratar un seguro que se haga cargo de pagar
las futuras indemnizaciones a que en el futuro pudiese ser condenado a
pagar el asegurado, pinsese, por ejemplo, en el auge que en nuestro pas
han experimentado en las ltimas dcadas las demandas civiles por
negligencias mdicas.
A medida que una sociedad obtiene un mayor desarrollo, entendido
para estos efectos mayor desarrollo como un progreso tecnolgico, los
riesgos tienden a aumentar. Se entiende, en esta materia, por riesgo la
amenaza de dao al entero patrimonio del asegurado por el evento incierto
de tener que responder civilmente por el perjuicio causado a un tercero. El
siniestro se configurar por el concreto surgimiento de una deuda cuya
fuente es la responsabilidad civil37.
35

BARROS E., obra citada, p. 663-665.


GMEZ, F., Derecho Civil IV: Responsabilidad por prestacin obra citada, p. 2.
37
CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 376.
36

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23

El seguro de responsabilidad civil presenta las siguientes


caractersticas38;
1.1 Es un seguro de daos causados por un tercero, su objetivo es lograr
que el asegurado quede indemne, no obstante las indemnizaciones de
perjuicios a las que sea condenado.
1.2 Es un seguro patrimonial, lo que lo distingue de otros seguros, como el
seguro de incendio, ya que no protege una cosa especfica, sino todo el
patrimonio del asegurado.
2 Responsabilidad objetiva o estricta
Se entiende que es conveniente que el legislador determine ciertos
mbitos especficos de responsabilidad estricta. Si se piensa en nuestro
sistema de responsabilidad, puede apreciarse que la mayora de casos de
responsabilidad estricta se encuentran en la legislacin especial, y muchos
de ellos son una consecuencia directa de los avances tecnolgicos, como
los daos causados por plaguicidas, por el uso de energa nuclear o por las
aeronaves.
3 Sectorizacin de la responsabilidad
En los ltimos aos se ha apreciado la implementacin de normativas
especiales aplicables a determinados sectores se siniestralidad, los que no
estaban contemplados en los respectivos cdigos civiles, tales como en
materia de energa nuclear, medio ambiente, aeronavegacin39, etc.
4 Expansin del dao indemnizable
Principalmente por va jurisprudencial se ha observado un notable
desarrollo de los montos de las indemnizaciones de perjuicios otorgadas en
razn de daos morales. Nada indica que dicho proceso se revierta o a lo
menos, se detenga, de ah la necesidad de que los jueces sean en extremo
prudentes llegado el momento de establecer el quantum indemnizatorio,
para no caer en los excesos observables en otros sistemas.

38
39

CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 374.


CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 102.
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24

En la expansin del dao indemnizable ha influido la consolidacin


del principio de la reparacin de todo dao y el avance en las
indemnizaciones de perjuicios basadas en la lesin de los derechos de la
personalidad40, como el derecho al honor.
5 Culpa en la organizacin
El concepto de culpa en la organizacin o annima surge a raz de la
constatacin de lo difcil que puede resultar el acreditar la culpa si el dao
se ha causado con ocasin de complejos procesos productivos, En estos
casos, la nica manera razonable de construir el juicio de culpabilidad es
haciendo referencia al estndar de conducta que en tales condiciones poda
esperarse del demandado organizado como empresa. As se puede
prescindir de la accin humana individual y radicar el ilcito en la empresa,
entendida como organizacin41.
El sistema de responsabilidad del C.C.
El sistema del Cdigo Civil es el sistema subjetivo que se funda en el
dolo o en la culpa, se encuentra consagrada en los art. 2314 y 2329, segn
ya indicamos. Sin perjuicio de los casos de responsabilidad objetiva
establecidos en el propio C.C., segn se ha sealado en los prrafos
precedentes.
En atencin a la difcil carga de la prueba de la culpa o dolo del
agente, se han establecidos presunciones de culpa;
1 Responsabilidad por el hecho ajeno.
2 Responsabilidad por el hecho de las cosas.
3 Responsabilidad por el hecho propio.

40
41

BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 60.


BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 60.
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25

III ELEMENTOS O REQUISITOS DE LA RESPONSABILIDAD


EXTRACONTRACTUAL
Enumeracin

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26

Tradicionalmente, los profesores Alessandri42 y Ramos Pazos43, entre


otros, sostienen que la responsabilidad extracontractual tiene los siguientes
requisitos:
1
2
3
4

La capacidad del autor del hecho ilcito.


La existencia del dao.
El nexo causal o relacin de causalidad.
La imputabilidad; el dolo y la culpa.
La doctrina ms moderna44, agrega los siguientes requisitos:

1 El hecho voluntario.
2 La antijuridicidad.
Por nuestra parte, seguiremos al profesor Barros 45, luego
entenderemos como
requisitos o elementos de la responsabilidad
extracontractual a:
1 Una accin libre de un sujeto capaz.
2 Realizada con culpa o dolo.
3 El dao.
4 Relacin de causalidad entre la accin culpable y el dao.

PRIMER
REQUISITO
DE
LA
RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL; UNA ACCIN LIBRE DE UN SUJETO CAPAZ
Es necesario que el dao se hubiese producido en virtud de una
conducta libre que pueda ser imputado a su autor. En consecuencia, dentro
42

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 95.


RAMOS PAZOS, REN, obra citada, p. 40.
44
Ver CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 105 y 106.
45
Barros BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 61 y 62.
43

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27

del hecho voluntario, debe distinguirse entre el elemento material y el


elemento subjetivo.
El elemento material
El elemento material est dado por una conducta del sujeto, es decir,
se requiere de un hecho voluntario.
Esta dimensin material se puede concretar mediante un
comportamiento positivo, en cuyo estamos en presencia de una accin, o a
travs de un comportamiento negativo, en dicho caso debemos hablar de
una omisin.
Para ser responsable de una omisin, el agente debe encontrarse en
una posicin de garante, esto es, debe existir un deber especial de actuar,
cuya violacin, deriva en responsabilidad por la conducta debida que fue
omitida.
El elemento subjetivo
Se requiere que la accin u omisin del agente sea el resultado de su
voluntad libre, en otras palabras, la conducta debe poder imputarse al
agente, La imputabilidad subjetiva del hecho supone que el autor tenga
algn grado mnimo de aptitud de deliberacin para discernir lo que es
correcto y lo que es riesgoso. Por eso, la capacidad constituye la ms bsica
condicin subjetiva de imputabilidad en la responsabilidad civil46.
Debido a su importancia, haremos un comentario especial acerca de
la capacidad.

LA CAPACIDAD DEL AUTOR DEL HECHO ILCITO


Concepto y regla general
46

BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 64.


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28

Hernn Corral la define como la aptitud de una persona para


contraer la obligacin de reparar un dao47.
La regla general en esta materia, como es tradicional, es la
capacidad; todas las personas son capaces, salvo aquellas que la ley declara
incapaces, por tanto, nos centraremos en el estudio de los incapaces.
Enunciacin de incapaces
En sede extracontractual, en conformidad al art. 2319, son incapaces
de delito o cuasidelito;
1 El demente.
2 El menor de siete aos.
3 El mayor de siete aos y menor de diecisis que ha actuado sin
discernimiento.
1 El Demente
Alessandri lo define como aquel que al tiempo de ejecutar el hecho
est privado de la razn por causas patolgicas48. La doctrina, en general,
se refiere a cualquier persona privada del uso de la razn est o no
declarada en interdiccin.
Es necesario hacer las siguientes salvedades respecto a este punto:
En primer lugar debemos sealar que el concepto jurdico de demencia o de
demente no coincide con los conceptos tcnicos de la psiquiatra, y en
segundo lugar, si se analiza la legislacin ms moderna, puede apreciarse
que se est dejando de lado las anacrnicas denominaciones de demente o
loco y en su lugar, se estn empleando voces ms adecuadas y correctas,
como enajenado mental.
Discusin sobre la aplicacin del art. 465 en sede extracontractual
Segn el art. 465 del C.C.; Los actos y contratos del demente,
posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos; aunque se alegue
haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido. Y por el contrario, los
47
48

CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 106.


ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 98.
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29

actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern


vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba
entonces demente. La doctrina ha discutido si esta norma, aplicable, sin
ninguna duda en sede contractual, es adems, aplicable al mbito aquiliano.
Algunos como Arturo Alessandri49 y Ren Ramos Pazos50 sostienen que
el artculo no se aplica en sede delictual, porque la propia norma alude a la
celebracin de actos y contratos. Esta es la posicin mayoritaria.
Otros, por su parte, como Pablo Rodrguez Grez 51 sostienen que no
dificultades en aplicar el art. 465 en materia delictual, agrega que no ve la
utilidad de la postura contraria y que esta norma resulta ser beneficiosa,
porque si el demente est declarado en interdiccin su representante no
deber soportar el onus probandi si existe decreto de interdiccin.
Los intervalos lcidos
Recordemos que para la psiquiatra moderna no existen los intervalos
lcidos, y simplemente se trataran de estados asistemticos de la
enfermedad mental. Sin embargo, la doctrina todava tiende a aceptarlos,
por tanto si el demente en un intervalo lcido causa dao, habra
responsabilidad.
Requisitos de la incapacidad por demencia
Los requisitos de la incapacidad por demencia son dos;
1 Debe ser actual.
2 La privacin de razn debe ser total.
Debe ser actual
La incapacidad deber existir al momento de cometerse el hecho
daoso, sin perjuicio de que la demencia pueda tratarse de una situacin
49

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 105.


RAMOS PAZOS, Ren obra citada, p. 41.
51
RODRGUEZ GREZ, PABLO, Responsabilidad extracontractual, (Editorial Jurdica de Chile, Santiago,
2004) p 189.
50

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30

permanente, o sea, se admite la posibilidad de que la privacin del juicio


sea transitoria.
La privacin de razn debe ser total
En relacin al segundo requisito, debe estarse privado de la
posibilidad de determinar su voluntad, es decir, de ser conciente del acto y
de sus consecuencias.
La situacin del ebrio
El ebrio responde de todo dao causado por su delito o cuasidelito
que provoca, segn el art. 2318 El ebrio es responsable del dao causado
por su delito o cuasidelito.
El fundamento de la norma se encuentra en Pothier, quien seala que
el dao que causa el ebrio tiene su origen en la culpa del propio ebrio,
quien es el causante de su estado de embriaguez. Sin embargo, la doctrina
seala que si a una persona se le obliga a la ingesta de alcohol, sera
inimputable, debiendo responder el que lo ha forzado a beber.
Situaciones de inconciencia no reguladas en el Cdigo Civil
El art. 2318 tambin puede aplicarse respecto de otros casos que
causen un dao durante una intoxicacin, nos referimos, por ejemplo, a los
perjuicios provocados por un drogadicto. La doctrina52 concluye que si la
causa de la inconciencia no se encuentra en un acto voluntario del autor del
dao, sino que proviene de un tercero que lo obliga, existe una causa de
inimputabilidad. La persona se encontrara en la misma situacin que un
demente o un infante, por tanto, la accin de indemnizacin de perjuicios
debe intentarse en contra de quien provoc la situacin de inconciencia.
Lo dicho anteriormente resulta aplicable al sonmbulo, hipnotizado y
al epilptico.
2 El menor de siete aos
52

Por todos, Alessandri Rodrguez, Arturo, obra citada, p. 101 y 102.


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31

Nos referimos a los infantes, los que son incapaces en razn de no


tener discernimiento.
3 El mayor de siete aos, pero menor de diecisis
El menor ser inimputable por incapacidad en la medida que haya
obrado sin discernimiento. Prescribe el art. 2319 inc. 2 Queda a la
prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el
delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la regla del
inciso anterior, es decir, si se determina que el menor obr sin
discernimiento deber responder civilmente la persona a cuyo cargo est, si
puede imputrsele negligencia.
Actualmente el discernimiento es una institucin en crisis, se elimin
en materia criminal, pero en sede civil ello no ha sucedido, al contrario, es
una institucin vigente.
Es juez competente para pronunciarse sobre el discernimiento
aquel que conoce del juicio de responsabilidad. En materia criminal,
cuando estaba vigente el discernimiento, era juez competente el tribunal de
menores.
Responsabilidad del tercero que est a cargo del incapaz
El Art. 2319 en su inciso primero consagra la denominada
responsabilidad del guardin, No son capaces de delito o cuasidelito los
menores de siete aos ni los dementes; pero sern responsables de los
daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere
imputrseles negligencia.
Por el dao que causa un incapaz responde la persona que lo tiene
bajo su cuidado; cualquier persona que lo tenga a su cuidado, es decir; es
una situacin fctica, luego habr que determinar, caso a caso, quien es
responsable. Puede ser responsable el padre o la madre, el tutor o curador o
un tercero que tenga a cargo al incapaz.

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32

El fundamento de la responsabilidad del guardin es su propia


negligencia, en otras palabras, por su falta de cuidado el incapaz ha
causado un dao el que, de haberse respetado el debido deber de cuidado,
no se hubiese producido.
El guardin no tiene accin para dirigirse en contra de los bienes del
incapaz a modo de reembolso, a tal conclusin se llega interpretando a
contrario sensu el art. 2325, que permite pedir el reembolso, pero respecto
de aquel que es capaz de cometer delitos.
Responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas
En la actualidad, tanto la doctrina como la jurisprudencia se han
uniformado aceptando la responsabilidad delictual de las personas
jurdicas, ninguna duda deja el art. 58 del CPP Por las personas jurdicas
responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de
la responsabilidad civil que les afectare.
Sin perjuicio de ello, en la doctrina se ha sostenido que en virtud de
la teora de la ficcin de las personas jurdicas resulta difcil arribar a dicha
conclusin, por tanto habra que recurrir a las otras teoras que explican la
naturaleza de las personas jurdicas, por ejemplo, a la teora de la realidad;
ya que si se considera que la persona jurdica tiene un espritu y una
voluntad propia, de ello se deriva que deba responder
extracontractualmente.
En concreto, la persona jurdica puede incurrir tanto en
responsabilidad simple como compleja:
1. Responsabilidad simple: Es la que se origina de un hecho personal, o
sea, de un ilcito civil cometido por sus rganos.
Alessandri53 explica que el ilcito civil debe cometerse en ejercicio de
las facultades del rgano respectivo, por tanto, en la situacin contraria, no
surge responsabilidad para la persona jurdica, como si el director se una
sociedad annima golpease a una persona, Si el consejo de administracin
de una sociedad annima acuerda hacer una competencia desleal a un
competidor, registrar como propia una marca de fbrica ajena, destruir la
53

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, pp. 112 y 113.


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propiedad del vecino para ensanchar sus locales, acuerdos que el gerente o
el presidente cumplen, o la asamblea de socios de una corporacin,
sindicato o sociedad aprueba un voto injurioso o calumnioso contra un ex
empleado o un tercero, la persona jurdica ser personal y directamente
responsable del dao que as se cause. El delito o cuasidelito del rgano es
el delito o cuasidelito de la persona jurdica54.
En este punto debemos retomar el ya citado concepto de culpa en la
organizacin, en caso que en una organizacin empresarial compleja no se
pueda determinar a la persona natural en concreto responsable, la
responsabilidad ser de la persona jurdica a que sta pertenece si en su
conjunto la persona jurdica ha actuado en forma negligente.55
Todo lo dicho con anterioridad, es sin perjuicio de la responsabilidad
que corresponde a las personas jurdicas, como los miembros del directorio,
que han provocado el dao, si han actuado con culpa o dolo.
2. Responsabilidad compleja: La que proviene de hecho ajeno, de un
animal o de una cosa, situaciones que analizaremos en su momento.

PRIMER
REQUISITO
DE
LA
EXTRACONTRACTUAL; EL DOLO Y LA CULPA

54
55

RESPONSABILIDAD

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 113.


BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 70.
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Fundamental resulta ser en un sistema subjetivo, como el nuestro, el


estudio de la culpa. La culpabilidad se concreta en una conducta cometida
con dolo o culpa.
En otras palabras el juicio de reproche efectuado al agente del dao
debe basarse en el dao causado con culpa o con dolo, segn Barros56 En
el derecho moderno, la culpa es un criterio genrico de responsabilidad,
que comprende el ilcito intencional (dolo) y el no intencional (negligencia
o imprudencia).
En conformidad a lo anterior, primero estudiaremos el dolo y luego,
la culpa.
El Dolo
Concepto
La definicin legal del dolo la encontramos en el inciso final del Art. 44
del Cdigo Civil, que seala; El dolo consiste en la intencin positiva de
inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
Materias en que recibe aplicacin el dolo
En el Derecho civil, el dolo se aplica en las materias que se pasan a
indicar:
1 En la formacin del consentimiento, es un vicio de la voluntad, causal
de nulidad relativa.
2 En la responsabilidad contractual, es un agravante de la responsabilidad
del deudor, el que pasa a responder de los daos directos imprevistos y
de la prdida de la cosa.
3 En la responsabilidad extracontractual, es un elemento de sta.
Clasificacin del Dolo
56

BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 76.


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El dolo admite las siguientes clasificaciones:


1 Dolo Directo y Dolo Eventual
En Derecho Penal se distingue entre dolo directo y dolo eventual.
Dolo directo es aquel en que se ha obrado con la clara intencin de
producir un dao.
El dolo eventual es aquel en que se realiza una accin sin nimo de
causar un dao, pero el agente se representa la posibilidad de que se pueda
producir un dao y acepta su eventual causacin.
La doctrina civil ha discutido si el dolo eventual hace nacer la
obligacin de indemnizar perjuicios:
Alessandri opina que el dolo eventual en sede civil no hace nacer la
obligacin de indemnizar, porque el autor del dao no ha querido
provocarlo, o sea, aunque haya podido preverlo, no se configura el dolo.
Por tanto, para este autor, no basta la conciencia de que se pueda causar un
dao. Es menester que exista la intencin de causarlo, agrega que la
intencin, segn el sentido natural y obvio de esta palabra, es la
determinacin de la voluntad hacia un fin, el deseo de ver realizada una
determinada consecuencia57.
En contra opina Pablo Rodrguez Grez, en su libro La obligacin
como un deber de conducta tpica, seala que el dolo, en cuanto intencin
positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro, se satisface
siempre que el autor del dao se encuentre en situacin de prever el
resultado daoso, a lo menos como probable; y debe aceptar tal posibilidad
y estar en la situacin de realizar una conducta que excluya al dao.

Dolo Positivo y Dolo Negativo


El dolo positivo consiste en la ejecucin de un hecho, por ejemplo;
herir a otro.
57

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, 120.


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El dolo negativo consiste en una omisin o abstencin, por ejemplo;


si una persona se est ahogando en una playa y un tercero que est en
posicin de garante, pudiendo y debiendo salvarla, no lo hace.
Apreciacin del dolo
El dolo debe apreciarse in concreto, es decir, deber tomarse en
consideraciones las circunstancias personales del autor del dao y
determinar si en realidad, en la especie, tena la intencin de actuar
provocando un dao, ello a diferencia de lo que ocurre con la culpa, la que,
segn veremos, se aprecia in abstracto.
La Seduccin
Aunque para nuestros contemporneos ojos pudiese parecer un
anacronismo asociar el dolo a la seduccin, en materia civil, segn la
doctrina tradicional58, la seduccin puede ser constitutiva de dolo, por
ejemplo; si el autor ha abusado de su autoridad, ha engaado o ha abusado
de su superioridad intelectual, social o econmica, para arrancar el
consentimiento de la otra persona. No existe dolo por el hecho de yacer con
la mujer, sino en virtud de las maniobras empleadas para lograr tal fin,
salvo, desde luego, que la mujer se haya entregado voluntariamente al
hombre59.
Personas que responden porel dolo
Debern responder por el dolo, y por tanto indemnizar los perjuicios,
el autor del dolo, sus cmplices y los que han obtenido provecho del dolo.
En este ltimo caso, no es necesario que se tenga conocimiento del dolo,
basta el enriquecimiento injusto originado en el dolo60.
Prueba del dolo

58

Por todos, ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 121.


ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 121.
60
ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 124.
59

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Debe aplicarse el ya conocido art. 1459, por lo tanto el que alega el


dolo deber soportar la carga de la prueba, ya que el dolo no se presume,
salvo los casos en que el propio legislador ha establecido la presuncin en
contrario.

La Culpa
Concepto

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Alessandri61, basndose en los art. 44, 2319 y 2329 del C.C. la define
como la falta de aquella diligencia o cuidado que los hombres prudentes
emplean ordinariamente en sus actos y negocios propios.
La culpa es sinnimo de negligencia o descuido.
Un segundo concepto de la jurisprudencia alude a la falta de
diligencia o de atencin, y se caracteriza por la actitud negligente y
despreocupada del autor frente a las exigencias de cuidado del
ordenamiento jurdico.
La jurisprudencia razona sobre la existencia de un deber genrico de
no daar a otro (alterum non laedere), y si por el descuido del autor se
comete un dao que pudo evitarse con una conducta cuidadosa, surge la
responsabilidad. La culpa pasa a ser el factor de atribucin de la misma.
A la culpa se refiere el art. 2284, que en su inciso cuarto, en relacin
al cuasidelito, prescribe que; Si el hecho es culpable, pero cometido sin
intencin de daar, constituye un cuasidelito.
Finalmente, y recurriendo a la doctrina moderna, sealemos el
concepto de culpa de Barros62 Desde el derecho romano clsico, el
concepto jurdico de negligencia hace referencia a la inobservancia de las
exigencias tpicas y objetivas de cuidado que debemos observar en nuestra
vida de relacin. Se trata de requerimientos tpicos porque estn referidos a
estndares de conducta que debemos observar en los diversos tipos de
situaciones en que interactuamos. Son objetivas, porque no atienden a las
caractersticas individuales y subjetivas de cada cual, sino a un modelo de
conducta. Siguiendo esta tradicin, la culpa no intencional o negligencia
puede ser concebida como la inobservancia del cuidado debido en la
conducta susceptible de causar dao a otros. La culpa civil es
esencialmente un juicio de ilicitud acerca de la conducta y no respecto de
un estado de nimo.
La graduacin de la culpa
Sabido es que el art. 44 del C.C. grada la culpa en grave o lata, leve
y levsima. Dicha graduacin de la culpa, es propia del mbito contractual,
61
62

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 126.


BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, pp. 77 y 78.
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no se grada en sede aquiliana. Ello porque en materia contractual el


vnculo de derecho que une a las partes impone un deber de cuidado
diverso segn la naturaleza del contrato. El tenor del Art. 1547 establece;
El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por
su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los
contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la
levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta
beneficio.
En definitiva en sede extracontractual, toda clase de culpa, incluso la
levsima, acarrea responsabilidad63.
En contra de lo anterior opina Barros64, para el que la doctrina se
contradice ya que, por una parte, se seala que segn el art. 44 la regla
general en nuestro sistema es la culpa leve, pero al definir el estndar de
debido cuidado, se afirma que en sede extracontractual se responde de toda
culpa, incluida la levsima, fundndose para ello slo en que la graduacin
de la culpa que establece el art. 44 no es aplicable al mbito delictual o
cuasidelictual civil.
Denominaciones de la Culpa
En nuestro sistema, se habla indistintamente, de culpa, negligencia o
imprudencia, se trata de expresiones sinnimas.
Sin perjuicio de lo anterior, en doctrina se efectan algunas
precisiones;
1 Imprudencia temeraria, es aquella en la que existe una accin descuidada,
como el disparo de un arma de fuego que se est limpiando.
2 Negligencia, es la forma omisiva de la culpa, luego la negligencia implica
una abstencin u omisin.
En la culpa por omisin se distingue entre la abstencin pura y
simple y la abstencin en la accin.

63
64

CORRAL TACIANI, HERNN, obra citada, pp. 213 y 214.


BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, pp. 81 y 82.
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Abstencin pura y simple, es aquella en que no se ha realizado


accin alguna, el agente ha observado una pasividad total, por ejemplo,
aquel que, pudiendo y debiendo rescatar a alguien que se est ahogando (un
salvavidas), no lo hace.
Si una persona no se encuentra en posicin de garante, es sabido que
el Derecho no exige el herosmo, luego si no acta, por ejemplo, intentando
rescatar a quien est siendo vctima de un delito, no ha cometido culpa
alguna.
Abstencin en la accin, es aquella que se produce si el agente
realiza un acto que causa un perjuicio, sin tomar las medidas o providencias
necesarias, de forma tal que, de haberse tomado las tales medidas, no se
hubiese producido el dao, por ejemplo, el caso sealado en el art. 2329 del
C.C., reparar un camino sin tomar las providencias necesarias para evitar
que sufran accidentes los que por all transitan, de da o de noche.
Los casos ms comunes de responsabilidad por culpa obedecen a la
abstencin en la accin, ya que lo propio del hombre es el actuar, y en
dicha actuacin y en razn de no tomar los resguardos necesarios, pueden
producirse daos, pinsese en las actividades de construccin y reparacin,
minera, transporte, etc.
3 Ignorancia inexcusable, se utiliza esta expresin para referirse a la culpa
del profesional, el caso ms conocido de ignorancia inexcusable est dado
por las negligencias mdicas. Tambin se le denomina culpa del
profesional. A medida que se desarrolla la responsabilidad extracontractual,
cada da sern ms comunes los supuestos de culpa profesional del
abogado, por ejemplo, si en razn de su negligencia no deduce una accin
dentro de los plazos de prescripcin correspondientes o no comparece a una
audiencia, comparendo o alegato.
Examinaremos en forma especial la denominada culpa contra la
legalidad.
Culpa contra la legalidad
Es aquella que surge del slo incumplimiento de una norma legal o
reglamentaria. Basta con probar la violacin de la norma para tener por
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acreditada la culpa, porque sta consiste precisamente en el no respeto de la


norma en cuestin65.
Un supuesto comn de culpa contra la legalidad est constituido por
las infracciones a la Ley de Trnsito.
Hernn Corral agrega que esta especie de culpa no implica que la
responsabilidad se transforme en objetiva, sino que existe culpa
infraccional, la que debe ser probada66.
Alessandri67 seala los siguientes casos de culpa contra la legalidad;
1 Automovilista que de noche conduce con las luces apagadas.
2 Empresa ferroviaria que no establece barreras o no mantiene guardavas
o seales luminosas.
3 Si el capitn de una nave no cumple las disposiciones reglamentarias
tendientes a impedir colisiones.
4 Mantener, por parte de una empresa ferroviaria, las vas en mal estado.
5 Mantener material explosivo e inflamable en una bodega sin respetar las
normas legales y reglamentarias aplicables.
6 No tocar el conductor de una locomotora el correspondiente pito en caso
de venir a gran velocidad.
7 En el choque de trenes, ya que en tal caso es evidente que los
funcionarios de la empresa respectiva no han respetado las normas
aplicables, el choque de trenes es inexcusable.
Relacin entre previsibilidad y culpa
La previsibilidad del dao es un requisito de la culpa, as lo ha
establecido nuestra jurisprudencia. Ello sin perjuicio que, llegados al
65

RAMOS PAZOS, REN, obra citada, p. 53.


CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 215.
67
ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, pp. 128 a 132.
66

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anlisis de la relacin de causalidad, nuevamente deberemos pronunciarnos


sobre la previsibilidad.
Este requisito de la culpa implica que, para el agente causante del
dao debe haber sido previsible el peligro de que su conducta sea capaz de
producir un dao. Esta posibilidad de previsin debe darse siempre en el
contexto del modelo del hombre medio u hombre prudente.
En palabras de Corral68 La previsibilidad de la culpa dice relacin
con su dimensin normativa, y resulta de la existencia de un deber de
cuidado. Este deber de cuidado puede proceder de una norma concreta
aplicable a determinada situacin, o puede provenir como deduccin del
principio general de no daar a otro, que nos obliga a observar un cuidado
general que evite que nuestras acciones lesionen a otros.
Apreciacin de la Culpa
Existen dos formas apreciar la culpa:
Apreciacin in concreto; se debe analizar la situacin personal del
sujeto y sus circunstancias de tiempo y lugar.
Apreciacin in abstracto, se debe efectuar una comparacin con un
tipo ideal o abstracto, o sea, con el hombre medio, con el buen padre de
familia. No interesan las particulares circunstancias del agente. Esta es la
posicin que sigue la mayora de la doctrina moderna y la jurisprudencia.
Para Alessandri69, el modelo ideal se refiere a un hombre prudente
colocado en la misma situacin. El juez debe comparar la conducta del
agente con la que habra observado un hombre prudente de idntica
profesin u oficio colocado en el mismo lugar, tiempo y dems
circunstancias. Habra que preguntarse: Qu habra hecho en su caso?,
Habra operado de la misma forma o habra tomado otras precauciones?
En apoyo de su posicin seala el art. 44 y el art. 2323, inciso primero
parte final, en donde expresamente se hace referencia al buen padre de
familia. Agrega el autor el siguiente ejemplo; As, para apreciar si hay o
no culpa de parte de un mdico obligado a hacer una operacin urgente, se
68
69

CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 214.


ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, pp. 127 y 128.
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comparar su conducta con la de un mdico prudente que se hallare en


idnticas circunstancias. Hernn Corral sostiene la misma opinin 70, y en
el mismo sentido Rodrguez Grez71.
El profesor Barros72 introduce un matiz a lo anterior, en su opinin, si
bien es cierto que la culpa debe apreciarse in abstracto realizando una
comparacin entre la conducta del agente con la que habra observado un
hombre prudente en la misma situacin, agrega como este tipo de hombre
vara con el tiempo, el lugar, el medio social a que pertenece y la profesin
u oficio que ejerce, el juez deber tomar en cuenta todas estas
circunstancias, que algunos autores denominan externas, en contraposicin
a las internas, que dicen relacin con las condiciones personales del agente,
como su sexo, edad, carcter, estado de nimo, etc., y de las cuales hay que
prescindir. Corral73 tampoco excluye la posibilidad de incluir en la
comparacin con un modelo abstracto el anlisis de circunstancias
particulares del agente, pero dichas circunstancias deben ser generalizables
en una cantidad indeterminada de sujetos, en caso contrario, se corre el
riesgo de caer en una apreciacin in concreto.
Situacin de la doctrina espaola
En trminos generales, los autores espaoles sealan que existe
acuerdo en orden a que en materia civil extracontractual culpa significa la
desviacin respecto de un modelo de conducta o de un estndar.
Sin perjuicio de lo anterior, estos modelos abstractos son criticados.
Se sostiene que el buen padre de familia es un ser ficticio e incondicionado
que no vive en una poca determinada, ms an, al que no cabe situar en
ningn ambiente. A lo anterior se retruca que la apreciacin in concreto
implica un reproche ms moral que jurdico, y otro argumento que se
seala se centra en el origen histrico del padre de familia, el que surgi en
materia contractual, luego su aplicacin en sede extracontractual se tratara
de una ampliacin que no corresponde al origen de la figura.
La Prueba de la Culpa
70

CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, pp. 212 y 213.


RODRGUEZ, GREZ, PABLO, obra citada, p. 183.
72
BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 84-88.
73
CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 213.
71

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Tanto el dolo como la culpa deben ser probados por el que los alega,
se trata de una aplicacin de la regla general del art. 1698.
Como se trata de un hecho, son admisibles todos los medios legales
de prueba. No hay limitaciones a la prueba testimonial, porque el art. 1709
se refiere exclusivamente a los actos o contratos, y por tanto es una norma
propia de la responsabilidad contractual.
El problema es que el onus probandi no es una carga fcil de
satisfacer, de lo anterior se deriva el peligro que la vctima no pueda
obtener la reparacin de los daos causados. Para paliar esta situacin, el
Cdigo Civil establece presunciones de culpa:
1 Responsabilidad por el hecho propio, art. 2329.
2 Responsabilidad por el hecho ajeno, artculos 2320 a 2322.
3 Responsabilidad por el hecho de las cosas, artculos 2323 a 2328.
Jurisprudencia sobre la culpa
Alessandri74 seala una serie de supuestos de culpa establecidos por
la jurisprudencia, entre ellos, los que a continuacin se indican:
1 No impedir el trnsito de trabajadores al lado de cartuchos de salitre
hirviendo sin las correspondientes rejas de proteccin.
2 Conocer el mal estado de un cable y permitir que se utilice en la descarga
de una lancha.
3 No instalar seales que adviertan al pblico del peligro que representan
los hoyos abiertos de un camino que se est reparando.
4 Mantener en su sitio un poste del alumbrado pblico en mal estado.
5 Hacer trabajar a un trabajador en un andamio en mal estado.
6 Entregar un arma cargada a un menor de doce aos.
74

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, pp. 134-143.


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7 El hecho que un tranva no toque campana o no disminuya velocidad


llegando a una bocacalle.
8 Empujar a un nio para que baje de un tranva.
9 En hacer correr de noche un tren sin luz que alumbre el camino y que
permita que el propio tren sea visible.
10 Mantener un cable conductor de corriente elctrica sin las condiciones
necesarias para evitar que sea peligroso.

TERCER REQUISITO DE LA RESPONSABILIDAD


EXTRACONTRACTUAL LA EXISTENCIA DEL DAO
Concepto
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46

El dao es un requisito fundamental de la responsabilidad civil,


puede ser que se cometa un hecho con intencin de daar, pero si no se
produce perjuicio alguno, no surge la responsabilidad civil, por ello se
suele afirmar que no existe responsabilidad sin dao.
Nuestro C.C. no define al dao, por lo que debemos recurrir a la
doctrina, algunos autores definen al dao como la lesin a un derecho
subjetivo.
Para Alessandri75 el dao es todo detrimento, perjuicio, menoscabo,
dolor o molestia que sufre un individuo en su persona, bienes, libertad,
honor, afectos, creencias, etc.
En algunas definiciones se indica que el dao viola un derecho
subjetivo, pero la mayora de la doctrina, desde Alessandri, prefiere sealar
que el dao afecta a un inters.
Por su parte, Jos Luis Diez, siguiendo a Hiering 76 explica que
inters es todo aquello que resulta til con tal que sea un bien para el sujeto
que satisfaga una necesidad, cause felicidad y rechace un dolor.
Requisitos del Dao
Para que el dao pueda ser indemnizable, debe cumplir con los
siguientes requisitos;
1 Debe afectar un inters lcito.
2 Debe ser cierto.
3 Debe ser directo.
4 No debe haber sido reparado.
5 Debe ser anormal
6 Debe ser previsible
75

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 153.


DEZ SCHWERTER, JOS, El dao extracontractual. Jurisprudencia y doctrina (Editorial Jurdica de
Chile, Santiago, 1997) p. 25.
76

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47

El dao debe afectar un inters lcito


Es evidente que la proteccin que otorga el ordenamiento jurdico
est dirigida a la proteccin de intereses lcitos, aquello que es ilcito no es
merecedor de los resguardos que establece el Derecho. De lo anterior, se
deduce, sin mayor dificultad que el dao para que sea indemnizable, debe
afectar a un inters lcito o legtimo.
Para que el inters sea legtimo o lcito no es necesario que est
establecido por el legislador. En principio, es lcito todo inters, salvo que
sea contrario a las leyes o a las buenas costumbres77.
En relacin a este requisito del dao, se ha discutido si el concubino
tiene o no un inters legtimo susceptible de proteccin por el derecho,
pinsese, por ejemplo en la muerte del varn, puede, en tal caso, la mujer
solicitar la correspondiente indemnizacin de perjuicios. Sobre el particular
la doctrina se ha dividido.
Arturo Alessandri78 seala que no procede indemnizacin porque la
accin de la concubina se funda en su propia inmoralidad. El derecho no
debe amparar a los inmorales, sin embargo, seala que distinta es la
situacin de los hijos ilegtimos que s podran demandar, ya que su accin
no se funda en la inmoralidad, porque es moral que un padre satisfaga las
necesidades de los hijos.
Hernn Corral79 seala que el concubinato, si bien es cierto no es
reprimido por el derecho, ello no significa que deba ser protegido ni
afianzado. Las uniones de hecho no deben tener la misma proteccin que la
familia basada en el matrimonio. Sin perjuicio de ello, debe aceptarse la
demanda de la concubina porque se funda en una relacin de afecto, pero
no en un vnculo jurdico.
Pablo Rodrguez Grez80 plantea otra visin y seala que habra que
distinguir si una persona casada se encuentra en un adulterio, en tal caso la
accin de la concubina no debe aceptarse porque es un inters ilegtimo.
77

BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 223.


ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, pp. 154 y 155.
79
CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, pp. 140 y 141.
80
RODRGUEZ, GREZ, PABLO, obra citada, pp. 263 y 264.
78

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48

Por el contrario, si los concubinos son solteros, s puede aceptarse la


demanda porque el inters sera legtimo.
Sin perjuicio de lo sealado precedentemente, se trata de una mera
discusin de la doctrina, porque los tribunales han sido pragmticos y
aceptan la indemnizacin al concubino. El art. 108 Cdigo de Procesal
Penal prescribe Para los efectos de este Cdigo, se considera vctima al
ofendido por el delito. En los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del
ofendido y en los casos en que ste no pudiere ejercer los derechos que en
este Cdigo se le otorgan, se considerar vctima: a) al cnyuge y a los
hijos; b) a los ascendientes; c) al conviviente; d) a los hermanos, y e) al
adoptado o adoptante. Para los efectos de su intervencin en el
procedimiento, la enumeracin precedente constituye un orden de
prelacin, de manera que la intervencin de una o ms personas
pertenecientes a una categora excluye a las comprendidas en las categoras
siguientes.
Otro punto que debemos analizar en relacin a este requisito del
dao es el relativo a las vctimas que se encuentran en una situacin ilcita,
pero que han sufrido un dao, por ejemplo, el que viaja en un medio de
transporte sin haber pagado el correspondiente pasaje y sufre un dao a raz
de un accidente de trnsito o el que ha cometido un hurto falta y es
agredido por los guardias de un establecimiento determinado. En estas
situaciones, no obstante la evidente ilicitud de la conducta de la vctima,
es adecuado otorgarle una indemnizacin por los perjuicios sufridos?
Sin perjuicio de la ilicitud de la vctima, sta ha sufrido un dao y
podr reclamar la correspondiente indemnizacin de perjuicios. Pero podr
aplicarse el art. 2330 del C.C. y disminuir el monto de la indemnizacin
basndose en la propia culpa de la vctima, pero sin llegar a excluir su
derecho a ser indemnizada81.
El dao debe ser cierto
Este requisito se desprende de ciertas formas verbales utilizadas por
el legislador, por ejemplo; la voz inferido que se utiliza en el art. 2314; la
forma verbal irroga que aparece en el art. 2315; la forma verbal

81

Vase BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, pp. 225 y 226.


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causado del art. 2318, la que tambin se utiliza en el art. 2319, 2325 y en
el art. 2328, entre otros82.
Que el dao sea cierto implica que debe ser real y efectivo. No se
indemniza por tanto el dao hipottico, incierto o eventual.
Son ejemplos de dao eventual citados por la doctrina83, y por lo
tanto, no indemnizables; los ingresos que podran haberse recibido durante
el ejercicio de una carrera que recin se est empezando a estudiar, el
riesgo de adquirir cncer por parte de aquel que ha estado expuesto a una
contaminacin.
A continuacin nos referiremos al dao futuro y a la prdida de una
chance, conceptos ligados a este requisito.
El dao futuro
No necesariamente el dao indemnizable debe ser presente, el dao
puede ser futuro y cierto, por ejemplo; la indemnizacin a favor de los hijos
contra el homicida del padre que pagaba una pensin alimenticia, o la
indemnizacin de la cosecha en contra de quien incendi una plantacin de
trigo antes del periodo de cosecha. Por tanto, los daos futuros
indemnizables sern aquellos que sean ciertos.
El dao futuro es un dao cierto e indemnizable si necesariamente ha
de realizarse, lo que, siguiendo a Alessandri 84, ocurre en los siguientes
casos;
1 Si el dao futuro implica la continuacin de un estado de cosas ya
existente, por ejemplo, se causa dao si se mata a aquel que
proporciona alimentos legales a otro.
2 Si se han desarrollado cierta conducta que hace inevitable la
produccin futura del dao, como si de destruye una plantacin
antes de la cosecha.
La certidumbre de la prdida de una chance

82

RAMOS PAZOS, REN, obra citada, p. 79.


BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 238.
84
ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, pp. 156 y 157.
83

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50

En relacin a este requisito, se plantea si debe indemnizarse


doctrinaria la prdida de una chance, sta es una creacin de la doctrina
francesa perte dune chance. Se trata de ciertos casos en los que en virtud,
generalmente de una negligencia, se priva a una persona de una
determinada posibilidad, la que podra haberse traducido en una ganancia.
La doctrina85 entiende que no se trata de un dao hipottico y que debe
indemnizarse. Este tema lo analizaremos con mayor profundidad a
propsito del dao moral.
Barros86 nos explica del modo siguiente la diferencia entre dao
eventual y la prdida de una oportunidad; En el caso del dao eventual, la
incertidumbre afecta a la materializacin misma del dao; en la prdida de
oportunidades, se trata de daos ya ocurridos (la muerte o enfermedad de
una persona, por ejemplo), pero que no pueden ser atribuidos causalmente
con certeza al hecho del demandado, aunque s con una conocida
probabilidad, agrega el ejemplo del mandante que pudo obtener sentencia
favorable si el abogado hubiese tramitado y no olvidado su juicio.
En definitiva, el dao debe distinguirse de una mera esperanza o
expectativa, incluso en los casos en que la privacin de la esperanza,
expectativa o lea obedezca a culpa o dolo de un tercero87.
El dao debe directo
El dao o perjuicio debe ser una consecuencia directa y necesaria del
hecho que lo provoca, es decir, debe estar causalmente relacionado con la
accin u omisin culpable del agente. Si no est presenta dicha relacin de
causalidad, el dao causado no deber ser reparado, ya que se trata de un
dao indirecto.
Volveremos sobre este requisito al analizar el nexo de causalidad.
El dao no debe haber sido reparado
Ren Ramos Pazos88 sostiene que aunque pudiera parecer una
obviedad, de todas maneras se est en presencia de un requisito del dao,
basado en el principio del enriquecimiento sin causa.
85

RAMOS PAZOS, REN, obra citada, p. 79 y 80.


BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 240.
87
ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 159.
88
RAMOS PAZOS, REN, obra citada, p. 80.
86

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51

Corral89 explica este requisito, siguiendo el ejemplo de De cupis; las


ovejas de una persona pisotean el campo de su vecino, es evidente la
produccin de un dao, pero sucede que, el perjudicado, al mismo tiempo,
se ve beneficiado ya por el efecto fertilizante causado por las mismas
ovejas. En este caso, debe compensarse el dao causado con el provecho
recibido?.
Tradicionalmente se ha sostenido que es procedente la
compensacin, de forma tal, de reducir la indemnizacin que debe pagarse
a la vctima. A igual conclusin se llega en la actualidad, pero la doctrina es
restrictiva en ello exigiendo que el provecho se origine en el mismo hecho
ilcito y que el lucro sea de la misma naturaleza que el dao.
El dao debe ser anormal
No se deben indemnizar todas aquellas molestias y daos de nfima
entidad connaturales de la vida en sociedad, por ejemplo; los ruidos
molestos que provocan la construccin de un edificio, es decir, el dao
indemnizable deber poseer una magnitud o entidad apreciable.
En caso contrario, sera muy difcil la vida en sociedad, ya que todos,
y por daos nimios, solicitaramos a los tribunales de justicia
indemnizaciones de perjuicios, con el consiguiente atochamiento de los
juzgados y las desagradables consecuencias que de ello se derivaran para
la sociedad.
Es misin del poder judicial estar atento y desechar toda accin de
indemnizacin que basndose en daos de nfima entidad, pretenda, de
mala fe, convertir dichas molestias en fuentes de riquezas para los
presuntos afectados.
Sin perjuicio de la existencia de ciertos daos propios de la vida en
sociedad y respecto de los cuales no se generan juicios de responsabilidad,
es misin de los tribunales de justicia el establecer el lmite de la
normalidad del dao y de conductas daosas que ameriten la
correspondiente indemnizacin, as, por ejemplo, va recurso de proteccin
se ha establecido qu debe entenderse por normal y tolerable, y no es
tolerable el ruido de gran intensidad proveniente de las autopistas, el ruido
89

CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, pp. 144 y 145.


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generado por la sede de un club deportivo hasta altas horas de la


madrugada. Se rechaz una accin de proteccin basada en los gritos
producidos por los nios en sus juegos, la Corte de Concepcin estableci
que esta Corte no puede menos que entender que en ocasiones los nios
pueden perturbar la tranquilidad a que aspiran los mayores. Siempre ha
sido as y la naturaleza, inescrutable pero sabia al fin, continuar el ciclo
sucesivo de inquietudes y de paz que acompaa a los seres humanos en su
desarrollo, luego la Corte recuerda la famosa narracin de Oscar Wilde,
El Gigante Egosta90.
Considrese que de la propia accin del hombre se producen ciertos
daos ligados al necesario desarrollo de toda la sociedad, como la
contaminacin ambiental y acstica que va de la mano con el crecimiento
de las urbes, Se entiende, por tanto, que la Ley N 19.300, de Bases
Generales del Medio Ambiente, haya exigido que el dao que produce la
responsabilidad ambiental sea significativo91.
El dao debe ser previsible
Sabemos que en sede contractual si el incumplimiento obedece a
culpa se indemnizan los daos directos previstos, si existe dolo, se agrava
la responsabilidad del deudor, el que pasa a responder, adems, de los
daos directos imprevistos.
En sede extracontractual, tradicionalmente se dice que del art. 2329
se concluye que debe indemnizarse tanto el dao previsible como el
imprevisible, ya que tal norma habla de todo dao.
Pero la doctrina moderna ha matizado la afirmacin anterior; debe
recordarse que la previsibilidad es un requisito de la culpabilidad, luego se
es responsable slo de los riesgos previsibles, adems, la previsibilidad
juega un rol en la determinacin de los daos causalmente conectados con
la conducta daosa, es decir, es importante la previsibilidad a propsito del
nexo de causalidad.
Prueba del dao

90
91

DEZ SCHWERTER, Jos Luis, obra citada, pp. 34-36.


CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 147.
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53

Por aplicacin de la regla general del art. 1698, el que alega el dao
debe acreditarlo, recurriendo para ello, a todos los medios legales de
prueba.
Si el actor no satisface la carga probatoria del dao, su accin debe
rechazarse y por lo tanto, su pretensin indemnizatoria se ver frustrada, ya
que, como hemos dicho con anterioridad, el dao es un elemento
fundamental de la responsabilidad civil, sin dao, no hay responsabilidad.
Clasificacin del Dao
El dao puede clasificarse en:
Dao patrimonial y dao extrapatrimonial
Dao directo y dao indirecto
Dao previsible y dao imprevisible
Dao patrimonial y no patrimonial
El dao patrimonial
Dao patrimonial es aquel que consiste en una prdida de ndole
pecuniaria, o sea, implica un detrimento o disminucin del patrimonio. El
dao patrimonial es equivalente a lo que tradicionalmente en doctrina se
conoce como dao material.
Dentro del dao patrimonial distinguimos entre dao emergente y
lucro cesante.
Dao emergente es aquella prdida efectiva y actual que se produce
en el patrimonio de la vctima.
Lucro cesante que es aquella prdida de una legtima utilidad que
habra incrementado el patrimonio de la victima de no mediar la ocurrencia
del hecho daoso. El lucro cesante es un dao futuro, el que, segn lo ya
visto, puede ser indemnizado, respetando el requisito de la certidumbre del
dao.
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54

Por tratarse de un dao futuro, es difcil establecer el quantum del


lucro cesante, segn Corral92, lo indemnizable es el lucro frustrado en
cuanto renta lquida, es decir, descontando los recursos que el perjudicado
hubiera debido invertir para producir la ganancia.
La jurisprudencia ha sostenido que el art. 1556 ubicado a propsito
de la responsabilidad contractual, norma que habla de dao emergente y de
lucro cesante, resulta plenamente aplicable en materia extracontractual, ya
que se trata de una regla redactada en trminos amplios.
Dao no patrimonial es aquel que no afecta al mbito patrimonial de
una persona, se le denomina dao moral.
Por su importancia y gran desarrollo, examinaremos en detalle, a
continuacin, el dao moral.
Dao Directo e indirecto
Dao directo es aquel, consecuencia inmediata de la accin u
omisin en que ha incurrido su autor. En relacin a este dao se cumple con
el requisito de la relacin de causalidad, por tanto, el dao directo es un
dao indemnizable.
Dao indirecto es aquel que no es consecuencia inmediata de una
accin u omisin. Como no se cumple con el requisito del nexo causal el
dao indirecto no es indemnizable.
Dao previsible y dao imprevisible
Se distingue entre dao previsible e imprevisible segn si, es posible
o no anticipar su produccin.
EL DAO MORAL
Concepto
92

CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 149.


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55

En una primera concepcin aparece la nocin clsica de dao moral,


el denominado pretium doloris, esto es, el precio del dolor. Se entiende por
dao moral aquel sufrimiento o afliccin psicolgica que lesiona el espritu
y se manifiesta en inquietudes espirituales y pesadumbres. Esta concepcin
del dao moral ha sido tradicionalmente aceptada por nuestra
jurisprudencia, la cual ha centrado el dao moral en perturbaciones que
afectan las psiquis del sujeto, y que se traducen en depresiones, angustias y
otras molestias a la esfera psicolgica de la vctima, as la Corte Suprema
ha sostenido que el dao moral existe cuando se ocasiona a alguien un
mal, perjuicio o afliccin en lo relativo a sus facultades espirituales; un
dolor o afliccin en sus sentimientos93.
Esta nocin de dao moral, como ya se ha establecido, es la
dominante en nuestra jurisprudencia, en ello ha contribuido el influjo de
Alessandri94, el que lo define como la molestia o dolor que sufre una
persona en su sensibilidad fsica o en sus sentimientos, creencias o
afectos.
La doctrina moderna ha criticado este concepto clsico de dao
moral , se ha sealado que se trata de una nocin sumamente restringida.
Por tanto, se ha reformulado el concepto de dao moral con el objetivo de
incluir en l otros daos que no son identificables con el dolor como
fenmeno psquico. Debe entenderse como dao moral a todo dao no
patrimonial que no admite apreciacin pecuniaria directa, por ejemplo; el
dao a los derechos de la personalidad, el perjuicio esttico, la prdida de
una chance, etc. La profesora Carmen Domnguez Hidalgo, en su obra El
Dao Moral, sostiene que se debe concebir este dao en el sentido ms
amplio posible, por lo que debe incluir todo dao a los intereses
extrapatrimoniales.
95

Resarcibilidad del Dao Moral


Existen diversas razones en virtud de las cuales existe el
convencimiento que el dao moral debe ser indemnizado en materia
extracontractual. Lo anterior tiene un fundamento de rango constitucional
93

Revista de Derecho y Jurisprudencia, 1971, seccin 4, p. 168.


ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, p. 164.
95
AEDO BARRENA, Cristin, Responsabilidad extracontractual (Librotecnia, Santiago, 2006), p. 432
94

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legal y jurisprudencial, desde luego, la doctrina est conteste en orden a la


reparacin del dao moral, en conformidad al principio de la reparacin
integral del dao.
1 A nivel constitucional, nuestra carta fundamental, en determinados
artculos, reconoce la indemnizacin por dao moral, por ejemplo; el Art.
19, nmero 1 que consagra el derecho a la vida, a la integridad fsica y la
integridad psquica. El Art. 19, nmero 4, que se refiere al derecho a la
honra, y el art. 19 nmero 7 letra i, relativo a la indemnizacin por error
judicial Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria,
el que hubiere sido sometido a proceso o condenado en cualquier instancia
por resolucin que la Corte Suprema declare injustificadamente errnea o
arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de los perjuicios
patrimoniales y morales que haya sufrido.
2 A nivel legal, distinguiremos entre el Cdigo Civil y la legislacin
especial.
En el Cdigo Civil, por tenor del art. 2314, norma que prescribe; El
que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las
leyes por el delito o cuasidelito, es decir, se habla en trminos generales de
dao. Lo anterior se ve reforzado por el art. 2329, norma que en su inciso
primero prescribe; Por regla general todo dao que pueda imputarse a
malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta. Estas
normas se refieren a todo dao, o sea, no distinguen entre daos
patrimoniales o extrapatrimoniales. Por tanto, se aplica el aforismo donde
el legislador no distingue, no corresponde al intrprete distinguir.
El Art. 2317, norma que en su parte pertinente establece que; Si un
delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de
ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del
mismo delito o cuasidelito.
El Art. 2331 que seala que; Las imputaciones injuriosas contra el
honor o el crdito de una persona no dan derecho para demandar una
indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o lucro
cesante. Esta norma limita la reparacin al dao patrimonial, pero se
trata de una regla especial, porque lo general es que la indemnizacin
incluya todo dao.
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57

La reparacin del dao moral es la tendencia general de la


legislacin, clara muestra de ello resulta ser la legislacin especial, por
ejemplo; la Ley N 19.496 sobre Proteccin de los Derechos de los
Consumidores, consagra en su art. 3 letra e el derecho de los consumidores
a la indemnizacin adecuada y oportuna de todos los daos materiales y
morales. Adems, la Ley N 19.733 sobre las Libertades de Opinin e
Informacin y Ejercicio del Periodismo, dispone en el art. 40, inciso
segundo que la comisin del delito de injuria o calumnia a travs de un
medio de comunicacin social dar derecho a indemnizacin por dao
emergente, lucro cesante y dao moral.
3 Jurisprudencia
La creacin, en nuestro sistema, de la nocin y de la reparacin del
dao moral, ha sido obra de la jurisprudencia. Por lo tanto, en esta materia
puede apreciarse a la jurisprudencia como una fuente del derecho, desde
luego, y como se acaba de indicar, en la actualidad en nuestra legislacin se
regula, en forma expresa, al dao moral. En concreto, pueden apreciarse
dos etapas en el tratamiento jurisdiccional del dao moral.
En una primera etapa, fue contraria a la reparacin del dao moral,
incluso, en sede extracontractual. Lo anterior desde la vigencia del Cdigo
Civil hasta las primeras dcadas de la centuria pasada, as, por ejemplo, un
padre demand por la muerte de un hijo de dos aos de edad provocada por
un tranva. La empresa demandada aleg que realmente no haba dao y
que el dolor o la pena no eran susceptibles de apreciacin pecuniaria. El
tribunal acept el argumento del demandado y neg la indemnizacin. La
Corte de Apelaciones respectiva confirm el fallo y deneg la
indemnizacin.
En una segunda etapa, con el devenir del tiempo, empez a darse una
evolucin jurisprudencial favorable a la reparacin del dao moral en sede
extracontractual. En efecto, se produjo otro caso similar. La primera
sentencia que en nuestro pas acept la procedencia de la reparacin del
dao moral es de fecha 27 de julio de 1907, y fue pronunciada por la Corte
de Apelaciones de Santiago96 con ocasin de un cuasidelito, otra sentencia
posterior acogi la demanda de un padre deducida en contra de la
Compaa Chilena de Electricidad por la muerte de su hijo de ocho aos de
96

Revista de Derecho y Jurisprudencia, T. IV, seccin 2, p. 139.


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58

edad y conden a pagar indemnizacin de perjuicios. Hoy no existe


ninguna duda sobre la procedencia de la reparacin del dao moral en sede
extracontractual.
Esta evolucin jurisprudencial avanz hasta aceptar la reparacin del
dao moral, incluso, en sede contractual, no obstante el tenor literal del
artculo 1556.
Dao moral en las personas jurdicas
De conformidad a la concepcin clsica de dao moral, o sea,
aquella basada en el precio del dolor, resulta difcil justificar la procedencia
del dao moral respecto de las personas jurdicas 97, se concluye que si el
dao moral consiste en angustias, depresiones u otras perturbaciones de la
psiquis, se cierra la puerta a una eventual reparacin del dao moral
respecto de una persona jurdica, ya que esta no puede sufrir.
La doctrina moderna se ha abierto a la posibilidad de resarcir el dao
moral respecto de una persona jurdica, pero para ello ha debido recurrirse
a un concepto moderno de dao moral; concepto que se centra en la
afeccin a intereses dignos de proteccin, por ejemplo; el prestigio. Slo
con este concepto moderno de dao moral se explica cientficamente su
reparacin.
Segn Dez98 la primera vez que nuestra jurisprudencia acept la
reparacin del dao moral en relacin a una persona jurdica, fue, recin, el
dos de noviembre de 1992, fallo dictado por la Corte de Apelaciones de
Concepcin, en sntesis, sucedi que, un banco protest una letra de
cambio, pero en forma indebida, puesto que el deudor, que era una persona
jurdica, haba pagado en forma ntegra la deuda respectiva. El protesto fue
publicado, como era de esperarse, en el Boletn Comercial, con dicha
publicacin se frustr un negocio que el demandante deba concluir. En
virtud de tales antecedentes se demand y se estableci la procedencia
tanto del dao material como del dao moral. Dao material en razn de la
no realizacin del negocio frustrado, y dao moral considerando el
descrdito y desprestigio que acarrea a toda persona jurdica su inclusin en
el Boletn Comercial.

97
98

AEDO BARRENA, Cristin, obra citada, p. 490 y ss.


DEZ SCHWERTER, Jos Luis, obra citada, pp. 130-131.
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59

Dao Moral de las Personas en estado vegetativo o privadas de


discernimiento
En virtud del concepto clsico de dao moral, ste es por esencia un
dao subjetivo, es decir, requiere de la conciencia de su ocurrencia por
parte de la vctima. Por tanto, aplicando la nocin de pretium doloris, el
dao moral est necesariamente ligado a la percepcin de desagrado, esto
es, a una sensacin negativa en el plano de la subjetividad, por ello surgen
dificultades ante la posibilidad de reparar el dao moral de personas en
estado vegetativo o privadas de discernimiento, pinsese en una persona
que se encuentra en un estado comatoso o en impberes de menos de un
ao de vida, cuyos padres han sido asesinados.
Considerando lo anterior, la doctrina moderna ha reaccionado y
acepa el resarcimiento del dao moral respecto de las personas que se
encuentran en estado vegetativo o privadas de discernimiento. Tanto en
Espaa como en Chile, la doctrina sostiene que puede hablarse de dao
moral, incluso, ante la falta de comprensin del propio dolor y de su origen.
Este aspecto subjetivo, en modo alguno, puede ser tomado en
consideracin para excluir la existencia de dao moral. La doctrina
concluye que el dolor, la angustia, la pena no son sino formas posibles en
que el dao moral puede exteriorizarse, ms no hacen a su esencia99.
La Extensin del Dao Moral
La doctrina moderna ha ampliado la nocin de dao moral. La
nocin restrictiva del dao moral, entendiendo por tal slo al precio del
dolor, ha sido abandonada por la doctrina, pero en nuestra jurisprudencia
an existe la concepcin clsica del pretium doloris como contenido nico
del dao moral.
La doctrina nacional se ha pronunciado sobre algunas categoras de
dao moral consideradas en la jurisprudencia y doctrina comparada, entre
ellas estudiaremos las siguientes: el precio del dolor, el dao corporal o
fisiolgico, el dao esttico, la prdida de una chance, la lesin a los
derechos de la personalidad y la prdida de los placeres de la vida.
El precio del dolor
99

En esta parte nos basamos en los apuntes de clases del curso de responsabilidad extracontractual del
profesor Ismael Verdugo Bravo, ao 2005.
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60

Es la clsica nocin ya estudiada del pretium doloris, Esta partida


del dao moral deber ser avaluada segn las circunstancias subjetivas de
cada vctima. Incluso puede que no se d, por ejemplo, en aquellas
personas que estn inconscientes o que son incapaces de comprender el
dao recibido100.
Dao Corporal o Fisiolgico
Es aquel dao que afecta la integridad fsico-psquica de una persona
y se diferencia de lo que en doctrina se denomina como dao moral puro, el
cual recaera solamente en la esfera emotiva o espiritual. Este dao tiene su
origen en Italia. Por ejemplo, en virtud de un ilcito civil una persona sufre
una lesin a una parte de su cuerpo, y al mismo tiempo, afecciones en su
esfera psicolgica, como puede suceder en un accidente de trnsito.
El nuestro pas Fabin Elorriaga de Bonis101 ha propiciado la
existencia del dao corporal, como una categora autnoma de dao,
distinto, por una parte del dao material y diverso, por la otra, del dao
moral. Se tratara de un dao extrapatrimonial de carcter personal pero
independiente del dao moral. La postura del profesor Elorriaga no ha sido
compartida por nuestra jurisprudencia la cual, en los eventuales supuestos
de dao corporal, ha concluido que se trata de daos patrimoniales y
morales. Sin perjuicio de lo anterior, existe un fallo dictado por la Corte de
Apelaciones de Valparaso en el que se acept la posicin de Elorriaga.
El Dao Esttico
Es aquel dao que dice relacin con la apariencia fsica de un
individuo. Un sujeto, en su fuero interno, considera que su aspecto ha
sufrido una modificacin la cual califica, desde el punto de vista de la
esttica, como negativa102. Supuestos de dao esttico es la deformidad en
el rostro de un joven de catorce aos el que ha sufrido una quemadura de
gran intensidad en este caso se dio por sentado que tales secuelas
ocasionaron un fuerte impacto psquico y emocional a la vctima,
deprimindola y acomplejndola emocionalmente, lo que es natural y
fcilmente comprensible en un menor adulto, de su edad, que se ha visto
100

CORRAL TALCIANI, Hernn, obra citada, p. 155.


ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, Configuracin, consecuencias y valorizacin de los daos corporales,
Cuadernos Jurdicos, Universidad Adolfo Ibez, 1995, N 1, p. 4.
102
ELORRIAGA DE BONIS, Fabin, obra citada, p. 18.
101

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incapacitado tan largo perodo, sometido al dolor y al abatimiento por causa


de esas quemaduras y a la depresin espiritual al observar su rostro daado
tan seriamente en su esttica facial103 o una cicatriz que atraviese su rostro,
amputaciones de extremidades, entre otras.
La jurisprudencia nacional no lo ha considerado como una especie
autnoma de dao, lo incluye dentro de la nocin de dao moral.
La doctrina considera que el dao esttico debera ser considerado
como dao moral, pero en el caso de Corral, se est en presencia de un
dao emocional104, mientras que para Dez105, se est en presencia de una
categora autnoma de dao moral, diversa del dao emocional.
La prdida de una chance
Esta categora de dao moral encuentra su origen en Francia, como
sealamos en su momento, la prdida de una chance consiste en la
privacin, merced a culpa de un tercero, de la una posibilidad de obtener
una ganancia.
A modo de ejemplo, citaremos tres casos en que habra prdida de
una chance:
Caso N 1: Un alumno muy destacado postula a un concurso determinado,
que era remunerado, y que para quedar seleccionado deba rendir un
examen. A raz de la imprudencia de un tercero, el conductor del vehculo
que lo transporta colisiona a otro automvil, no puede rendir el examen y
por tanto no es seleccionado. Dicho alumno podr demandar al tercero
que lo prive de la chance?
Caso N 2: Una mujer embarazada, que goza de un sistema de previsin de
salud potente, acude regularmente a los controles mdicos
correspondientes. En el momento del parto, los mdicos se percatan de que
el nio nace con deficiencia mental, y en razn de ello la mujer demanda a
los mdicos, que en virtud de su negligencia, la privaron de la chance de
abortar (Es menester sealar que se trata de un caso hipottico que en
nuestro sistema no tiene cabida por la ilegalidad que recae en el aborto,
pero s es posible que, en otros pases, como en ciertos estados de Estados
103

DEZ SCHWERTER, Jos Luis, obra citada, p. 120, comentando una sentencia de la Corte de
Apelaciones de Santiago, publicada en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, T. 48, seccin 4 p. 186.
104
CORRAL TALCIANI, Hernn, obra citada, p. 158.
105
DEZ SCHWERTER, Jos Luis, obra citada, p. 121.
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Unidos y en la mayora de los pases europeos, en donde es legal dicha


posibilidad de abortar).
Caso N 3: Al igual que el caso N 2, una mujer embarazada, que goza de
un sistema de previsin de salud, y que acude regularmente a los controles
mdicos. Esta vez ocurre que en el momento del parto, los mdicos se
percatan de que si bien el nio no nace con deficiencia mental, s nace con
deformaciones. En razn de aquello, es el propio hijo el que demanda a los
mdicos, puesto que, en virtud de su negligencia, negaron a su madre la
chance de abortar y lo obligaron a conllevar una vida en dichas
condiciones.
Los tribunales franceses aceptan la prdida de una chance en un caso
similar al N 3, en el famoso affaire Perruche, lo que provoc una gran
polmica. Hernn Corral106 critica lo anterior, ya que en los casos N 2 y N
3 no se podra sostener que la vida constituya un dao al ser esta un don de
Dios.
La lesin a los derechos de la personalidad
Se entiende que en los supuestos de afeccin a los derechos de la
personalidad, se est en presencia de una categora autnoma de dao
moral, por ejemplo, si se viola el derecho al honor, a la intimidad, a la
imagen.
Con esta categora pueden ser indemnizados por dao moral las
personas jurdicas y los que se encuentran en estado vegetativo o son
incapaces de sentir angustias, depresiones y otras perturbaciones de la
psiquis.
La prdida de los placeres de la vida: prjudice d` agrument
En el derecho anglosajn se le denomina loss of amenities of life,
consiste en aquel dao referido a la privacin de satisfacciones de diversa
ndole, pero que proporcionan placer a la vctima, sta tiene un especial
talento para las actividades deportivas, determinado hobby, etc., y en virtud
del ilcito civil se ve privado de la posibilidad de seguir gozando de dichos
placeres.
106

CORRAL TALCIANI, Hernn, obra citada, p. 160-163.


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Avaluacin del Dao Moral


Se trata de determinar cual es el quantum indemnizatorio, es decir, el
monto de la indemnizacin de perjuicios: traducir el dao moral en
unidades monetarias.
Lo primero que debemos decir es la inexistencia en nuestro Cdigo
de criterios objetivos para determinar el quantum, de ah se origina este
problema que es uno de los aspectos de mayor difcil solucin que nos
plantea el dao moral.
A falta de un criterio establecido por el legislador, la apreciacin
definitiva del dao moral queda entregada a la discrecionalidad del
sentenciador; as lo ha resuelto la jurisprudencia. Carmen Domnguez 107
sostiene que, si bien es cierto que no hay criterios objetivos respecto del
quantum, es necesario que los jueces den el fundamento de sus decisiones
de la manera ms transparente posible, esto es, otorgar una difusin pblica
a los criterios judiciales, ya que ello permitira una armonizacin de dichos
criterios, agrega que podran ser criterios a aplicar las circunstancias
familiares y profesionales que se presenten en la especie. Por su parte,
Ramos Pazos108 sostiene que la solucin jurisprudencial es cmoda, agrega;
en extremo peligrosa. Ramos Pazos afirma que dicha solucin conduce a
que para casos similares se fijen indemnizaciones muy diversas, a veces
manifiestamente injustas, y propone que la fijacin del quantum del dao
moral siga quedando entregada a la fijacin discrecional del juez, pero debe
hacerlo con equidad y de acuerdo al mrito del proceso.
Un primer criterio se nos hace notorio en casos de precio del dolor
relativo a las muertes de parientes: la relacin existente entre el
demandante, vctima por repercusin, y el directamente ofendido. En
principio, a parentesco ms prximo podemos decir que de ello se deriva
una mayor indemnizacin, pero el asunto no es tan sencillo, ya que deber
examinarse si exista, efectivamente, una estrecha relacin, ya que el
parentesco no asegura que dos parientes, necesariamente, estn muy
ligados y que, por tanto, el dao sufrido por uno tenga como consecuencia
el dao emocional del otro. No podemos descartar la posibilidad que un

107
108

DOMNGUEZ HIDALGO, Carmen, obra citada, p.


RAMOS PAZOS, Ren, obra citada, p. .
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pariente no sienta dolor o incluso sea feliz ante el dao experimentado por
un consanguneo, incluso si el parentesco es muy cercano.
Sin perjuicio de lo anterior, se pueden indicar los siguientes criterios
jurisdiccionales, siguiendo a Dez109:
1 Entidad, naturaleza y gravedad del suceso o acto que constituye la causa
del dao.
2 La clase de derecho o inters extrapatrimonial agredido.
3 Las consecuencias fsicas, psquicas, sociales o morales que se derivan
del dao causado; su duracin y persistencia que impliquen convertirlo en
un perjuicio moral futuro.
4 La culpabilidad empleada por el ofensor en su actuar.
5 La culpabilidad empleada por la vctima.
6 Las condiciones personales de las vctimas.
7 Las facultades econmicas del ofensor.
8 Las facultades econmicas de la vctima.
1 Entidad, naturaleza y gravedad del suceso o acto que constituye la causa
del dao.
Debe tratarse de hechos susceptibles de generar un dao moral, ste no
debe poder atribuirse de una especial sensibilidad de la vctima. Este
criterio es particularmente aplicable en presencia de lesiones corporales, en
las que debe tomarse en cuenta la gravedad de dicha lesin.
2 La clase de derecho o inters extrapatrimonial agredido
Es evidente que no todo derecho o inters tiene la misma relevancia.
En efecto, algunos derechos, como la vida, la integridad fsica y psquica, y
la libertad tienen mayor jerarqua, por lo tanto, su afeccin debe llevar a
mayores indemnizaciones de perjuicios.
3 Las consecuencias fsicas, psquicas, sociales o morales que se derivan
del dao causado; su duracin y persistencia que impliquen convertirlo en
un perjuicio moral futuro.
Mayor indemnizacin deber concederse si del hecho daoso se han
derivado consecuencias fsicas, psquicas, sociales o morales de mayor
109

DEZ SCHWERTER, Jos Luis, obra citada, pp. 250-254.


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entidad. La incapacidad resultante del ilcito civil es otro factor a


considerar, especialmente si se prolonga por extensos perodos de tiempo o
si es causa de incapacidad permanente. Pinsese en los efectos de una
castracin, violacin, secuestros por extensos perodos, amputacin de
extremidades, ceguera, etc.
4 La culpabilidad empleada por el ofensor en su actuar
En algunos fallos se ha considerado el grado y la forma de
participacin y si se ha obrado con dolo o negligencia, si el ilcito es de
accin o de omisin.
5 La culpabilidad empleada por la vctima
Como veremos ms adelante, si existe culpa de la vctima, ste ser un
antecedente a considerar en el establecimiento del quantum.
6 Las condiciones personales de las vctimas
Se han considerado circunstancias tales como la edad y la calidad de
autoridad de la vctima, en casos de injuria se ha considerado la calidad de
hombre pblico de la vctima, el sexo en casos de lesiones cometidas en
contra de una mujer, la existencia de hijos en supuestos de lesiones al tero.
7 Las facultades econmicas del ofensor
En casos de injuria, se han considerados los recursos que tiene el autor
del dao: una empresa periodstica, menor indemnizacin se ha concedido
si el autor, en vez de ser una persona jurdica con recursos, es un recluso.
Es decir, se considera las reales posibilidades de proceder a indemnizar el
dao causado.
8 Las facultades econmicas de la vctima
Se ha establecido que el simple dao moral es indemnizable, en forma
especial, si el demandante es una persona que posee pocos recursos
econmicos.
Es evidente que los dos ltimos criterios son cuestionables, y as lo ha
sido tanto en la doctrina como en la jurisprudencia.
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Alguna doctrina ha sealado que el juez debe establecer el quantum


considerando el dao sufrido y no las especiales circunstancias de fortuna o
de recursos tanto del autor del dao como de la vctima. Se ha observado
tambin que considerar dichos criterios transforma la reparacin del dao
moral en una sancin pecuniaria, en circunstancias que lo relevante debe
ser la reparacin del dao efectivamente causado y no los recursos de las
partes del juicio110
La dificultad en poder establecer el monto de las indemnizaciones en
casos de existencia de dao moral, ha llevado a que en el Derecho
comparado se apliquen sistemas de tarificacin.
La determinacin del quantum no es revisable por la Corte Suprema
por la va del recurso de casacin en el fondo, es decir, queda entregada a la
prudencia de los jueces del fondo.
La prueba del dao moral
Para la doctrina, por tratarse de un hecho, este deber ser acreditado
mediante todos los medios legales de prueba, se trata de otra de las tantas
aplicaciones de la norma bsica del onus probandi del art. 1698.
En razn de lo anterior, en principio, se deber aplicar la regla
general, no obstante, la jurisprudencia en algunos fallos ha sostenido que
bastan pruebas de carcter indirecto para tener por acreditado el dao
moral, por ejemplo, la ficha mdica o la declaracin del cirujano bastaran
para probar el sufrimiento.
En otros fallos, todava ms cuestionables, se ha estimado que ni
siquiera es necesario la aportacin de probanzas indirectas, as por ejemplo,
se ha fallado que sera obvio el sufrimiento de la madre a raz de la
muerte de su hijo; lo mismo respecto del sufrimiento de una hermana, en
ambos casos se est en presencia de una realidad que se impone, que emana
de la naturaleza del ilcito y que, por tanto, no se debe probar el dao
moral. En otros fallos, se ha concluido que se est en presencia de una
prueba imposible, sera en extremo dificultoso acreditar aspectos subjetivos
o extrapatrimoniales
110

CORRAL TALCIANI, Hernn, obra citada, p. 176.


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67

La doctrina no est de acuerdo con que el dao moral no requiera


prueba, porque de ello se podran derivar consecuencias injustas como
reparar daos que nunca han existido, por ejemplo; reparar un supuesto
dao moral por la muerte de los padres a favor de una hija que no mantena
ningn contacto con los padres, es decir, el slo vnculo de parentesco no
revela la existencia del dao moral; ste debe ser probado. No se trata que
deba probarse exactamente el monto del dao, pero a lo menos, se debe
exigir que se aporten antecedentes a partir de los cuales se pueda dar por
acreditado el dao.
Incluso en los supuestos de delitos ms horribles, como homicidios y
violaciones, es necesaria la prueba del dao moral que se alega. En
concreto, respecto al precio del dolor, se presenta como medio de prueba
idneo un informe de peritos de un psiquiatra.

CUARTO REQUISITO DE LA RESPONSABILIDAD


EXTRACONTRACTUAL; LA RELACIN DE CAUSALIDAD O
EL NEXO CAUSAL
Concepto
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68

En virtud de este requisito, para que surja la responsabilidad


extracontractual es necesario que exista una relacin causa-efecto entre la
conducta del autor y el dao. En otras palabras, es necesario que el efecto,
es decir, el dao, reconozca como causa a la accin o omisin culpable del
agente, en caso contrario, no surge la responsabilidad extracontractual.
Segn la Corte Suprema111 entre un acto ilcito y un determinado
dao hay relacin causal cuando el primero engendra el segundo y ste no
puede darse sin aquel, en otros trminos, existe relacin de causalidad
cuando el hecho doloso o culposo es la causa directa y necesaria del dao.
La causalidad es un requisito comn a la responsabilidad civil, tanto
contractual como extracontractual. Dentro del mbito aquiliano, este
requisito se exige en los sistemas objetivo y subjetivo de responsabilidad,
al igual que el dao y a diferencia de la culpa.
Es evidente la conexin de la causalidad con las exigencias ms
bsicas de la justicia, ya que sta reclama que slo seamos condenados a
responder de aquellos actos que pueden imputarse a nuestra conducta, y no
por las acciones u omisiones de terceros ajenos, o ms bien dicho, de
terceros respecto de los cuales no tenemos un deber de vigilancia o de
cuidado.
Regulacin normativa
Si bien es cierto que este requisito no est consagrado expresamente
en el cuerpo de nuestro cdigo, una serie de normas del Cdigo se refiere a
este requisito: el Art. 2314 que ha inferido dao a otro; el art. 2318
El ebrio es responsable del dao causado por su delito o cuasidelito ; y
en el mbito contractual el art. 1558 es responsable de todos los
perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse
cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento, entre
otras normas.
En la legislacin especial112, se encuentran referencias expresas a este
requisito, entre ellas:

111
112

Corte Suprema, Revista Fallos del Mes N 490, 1999, p. 1867.


Vase CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 179.
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1. La Ley N 18.287 sobre Procedimiento ante los Juzgados de Polica


Local seala en su art. 14. inciso; 1 El solo hecho de la contravencin
o infraccin no determina necesariamente la responsabilidad civil si no
existe relacin de causa a efecto.
2. La Ley de Trnsito N 18.290 seala en el art. 171; El hecho de la
mera infraccin no determina necesariamente la responsabilidad civil
del infractor, si no existe relacin de causa a efecto entre la infraccin y
el dao producido por el accidente.
3. La Ley N 19.300 sobre bases Generales del Medio Ambiente, en el art.
52, inciso segundo prescribe; solo habr lugar a la indemnizacin, en
este evento, si se acreditare relacin de causa a efecto entre la infraccin
y el dao producido.
Relacin entre la culpabilidad y el nexo causal
No debe confundirse entre, por una parte, el dolo y la culpa, y por la
otra, la relacin de causalidad. Se trata de dos elementos distintos de la
responsabilidad contractual, si bien es cierto que, en ambos influye la
previsibilidad.
En efecto, una persona podr no ser condenada a pagar una
indemnizacin de perjuicios en razn de no darse el nexo causal entre su
conducta y el dao, aunque hubiese actuado con dolo o culpa, Alessandri 113,
para ilustrar esta situacin nos propone los siguientes ejemplos, el que
envenena a una persona, pero sta no alcanza a morir por el veneno, sino
porque una persona, acto seguido, le dispara tampoco es responsable de la
destruccin de la rueda hidrulica de un molino producida a consecuencia
de haberse resecado, quien cort el agua que le daba movimiento, si de los
antecedentes del proceso resulta que esa destruccin no ha podido tener por
causa la privacin del agua, pues sta ocurri en los meses ms lluviosos
del invierno, sino el mal estado en que la rueda se encontraba.
Finalmente, la irresponsabilidad civil de una persona puede fundarse
en la no existencia de dolo o culpa, aunque s exista relacin de causalidad
entre su conducta y el resultado daoso, ello ocurre en todos los daos
causados en forma accidental.
113

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 175.


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Complejidad de la materia
El nexo de causalidad es probablemente el requisito o elemento de la
responsabilidad extracontractual que mayor dificultad presenta en su
anlisis. De hecho, adelantamos que se trata de una materia an no
completamente resuelta por la doctrina civil, de ello dan fe las variadas
teoras que intentan explicar el problema de las concausas, como veremos
prximamente. En la actualidad la doctrina todava intenta dar una
respuesta definitiva a toda la problemtica que nos plantea la causalidad.
En contra114 se ha dicho que la causalidad es problemtica slo en casos
excepcionales, y ello lo demostrara la desproporcin entre los variados
anlisis del tema hechos por la doctrina y los casos en que ha sido un
verdadero problema para los tribunales.
La dificultad no se presenta cuando ha sido una sola la causa del
dao, en tal caso, es evidente que aquel a quien puede atribuirse dicha
causa ser el nico responsable civilmente.
Pero la realidad es mucho ms compleja que el supuesto planteado
en el prrafo precedente. En efecto, lo normal ser que en la produccin de
un determinado resultado daoso se presenten concausas, es decir, no una,
sino todo lo contrario, varias causas presentan incidencia en la causacin
del dao, de ah se deriva el problema que debemos analizar, deben
responder todos los autores de las causas o slo algunos?, en definitiva
cmo determinamos qu causas han sido las responsables de la
produccin del perjuicio?
Es evidente que no todas las causas producen el mismo efecto, pero
el anlisis se complica al observar la realidad, ya que existe una
multiplicidad de causas, algunas son coexistentes y otras se derivan unas de
las otras, y si seguimos la concadenacin de todas las causas que derivan
las unas de las otras, podemos llegar a considerar un elevadsimo nmero
de causas.
Lo anterior ha sido muy bien ilustrado e ironizado por Binding, que
seala el siguiente ejemplo, siempre con el afn de explicar de que se trata
de un problema muy complejo; el culpable del adulterio (obviamente en la
poca de Binding el adulterio era un delito), aplicando la causalidad, se
114

BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 375.


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puede concluir que es responsable, adems de los adlteros, el carpintero


que hizo la cama en la que se perpetr el hecho.
Supuestos problemticos clsicos de Derecho penal
En el Derecho penal se ha tratado con mayor lucidez la problemtica
que plantea la causalidad, de hecho, la mayor parte de las teoras que
estudiaremos fueron formuladas por penalistas y luego han pasado a
aplicarse en sede civil.
En materia penal se plantean algunos casos tpicos 115 que representan
las dificultades de la materia en anlisis:
1 Induccin a situaciones peligrosas: una dama le tiene odio a otra mujer, y
aquella dama conoce una zona en la que es frecuente la cada de rayos, y
convence a su enemiga para que tome un paseo en dicho lugar, con la
esperanza que muera vctima de un rayo. La mujer acude al lugar, cae un
rayo y muere. Lo mismo si un seor le tiene antipata a otro sujeto, y le
sugiere que viaje en avin, deseando que el avin se venga a tierra. El
avin se estrella y muere el frustrado viajero.
2 Desviaciones en el curso causal, el que golpea y lesiona a otro, pero en el
traslado a un recinto mdico, la ambulancia que lo transporta es colisionada
por otro vehculo, como resultado de aquello, el herido, quien slo haba
sufrido una herida leve, fallece.
Teoras que intentan explicar el problema que presenta la causalidad
Dentro de las teoras que han estudiado la relacin de causalidad,
podemos distinguir entre las empiristas y las normativas.
Las siguientes son teoras empiristas:
La teora de la equivalencia de las condiciones o de la condictio sine qua
non.
La teora de la causa adecuada.
La teora de la causa prxima
La teora de la causa eficiente
115

Vase CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 182.


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Son teoras normativas:


La teora de la causalidad como relevancia jurdica
La teora de la imputacin
Teora de la equivalencia de las condiciones
La teora de la equivalencia de las condiciones, condictio sine qua
non o part condition, fue formulada por el filsofo John Stuart Mill. Su
Filosofa fue trada al derecho por un penalista alemn, Von Buri.
Desde un punto de vista filosfico, todas las fuerzas tienen alguna
eficacia para el nacimiento del resultado. En lo jurdico se debe entender
que todas ellas son equivalentes, indispensables, de ah el nombre de la
teora, para la produccin del dao, de forma tal que, si alguna de ellas no
hubiese ocurrido, el resultado simplemente no hubiese acaecido. Cada una
de las condiciones puede considerarse una causa del resultado final. Por
tanto, todos los hechos que generan el dao tienen la misma equivalencia, y
por tanto, todos sus autores deben responder.
Esta teora utiliza el mtodo de la supresin mental hipottica. En
esencia, consiste en una eliminacin mental de una condicin, y si el
resultado desaparece, debe concluirse que esa condicin es causa del
resultado.
Crticas
Si bien es cierto que, se trata de una teora utilizada por nuestros
tribunales, ella es muy criticada por la doctrina:
1 No es difcil advertir la primera crtica que se efecta a esta teora, ya que
puede llevar a conclusiones que van en contra de la razn y de la justicia.
En el ejemplo del lesionado en virtud de un puetazo propinado por A y
que es llevado a un recinto hospitalario en una ambulancia de dicha
institucin, si el vehculo es colisionado y muere el herido transportado en
la ambulancia, segn esta teora, el que propin el puetazo sera
responsable por la muerte del herido. Recurdese lo que deca Binding en
relacin al adulterio.

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2 La eficacia del mtodo de la supresin mental hipottica depende si se ha


hecho o no un juicio previo sobre si la causa eliminada mentalmente es o
no la causa del resultado daoso116, segn Roxin117, en relacin a las
malformaciones provocadas por un somnfero, seala que no sirve de nada
suprimir mentalmente el consumo del somnfero y preguntar si el tal caso
habra desaparecido el resultado, pues a esa pregunta slo se puede
responder si se sabe si el somnfero es causal o no respecto de las
malformaciones, pero si eso se sabe, la pregunta est de ms. En una
palabra: la frmula de la supresin mental presupone ya lo que debe
averiguarse mediante la misma.
Teora de la causa prxima
En virtud de las crticas efectuadas a la teora de la equivalencia de
las condiciones, surgieron nuevas teoras que intentaron explicar el
problema de la causalidad. Entre ellas, la teora de la causa prxima.
Esta teora se basa en el pensamiento de Francis Bacon 118. Segn este
destacado autor, es una tarea infinita remontarse a todas las causas en una
concadenacin interminable. Basta con considerar la causa inmediata o
prxima, no siendo necesario remontarse a un grado ms distante. Por
tanto, ser causa el hecho ms prximo, aquel que es inmediato en relacin
a la produccin del dao. El elemento tiempo pasa a jugar un rol
determinante en la causalidad.
Esta teora tambin ha sido criticada, y para ello se plantea el
siguiente ejemplo: hay un enfermo en una clnica que es atendido por dos
enfermeras, y resulta que una de ellas lo quiere matar, por lo tanto, va a
manipular la droga que va a ser con posterioridad inyectada con nimo de
matarlo. La otra enfermera, de buena fe, es quien le inyecta al enfermo
estos medicamentos alterados por la primera enfermera. Segn esta teora
seria culpable la enfermera diligente. No siempre el antecedente temporal
ms prximo es lo determinante de un resultado119.
Teora de la causa eficiente

116

CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 185.


ROXIN, CLAUS, Derecho penal. Parte general, (Civitas, Madrid, 1997), Tomo I, p. 350.
118
Citado por RAMOS PAZOS, REN, obra citada, p. 103.
119
BUSTAMANTE ALSINA, JORGE, citado por RAMOS PAZOS, REN, obra citada, p.103.
117

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Es teora fue enunciada por Birkmyer, quien enseaba que todas las
condiciones no tienen la misma eficacia en la produccin de un resultado.
Se debe considerar como causa aquella condicin que es la ms activa o
eficaz en la produccin del resultado daoso. Planteaba el siguiente
ejemplo; A facilita una caja de fsforos a B, y B incendia una casa con
dicha caja. Si se aplica la teora de la condictio sine qua non, incluso A
sera responsable del hecho daoso. Birkmyer seala que ello no es lo
fundamental, sino que de todas las concausas que conllevan un resultado,
se debe analizar la ms eficaz en la produccin de este, y esa ser la causa
por la que el autor deber responder120.
Crtica
Se critica que es difcil el establecimiento de criterios que fijen la
jerarqua, prioridad o la eficacia de las condiciones121.
Teora de la causa adecuada
Esta teora fue creada por Von Kries y desarrollada por Von Bar.
Segn esta teora, no todas las condiciones que general un resultado deben
considerarse como causas del mismo, puede apreciarse el intento por
superar las deficiencias de la teora de la equivalencia de las condiciones.
Como se desprende del propio nombre de la teora, debe
considerarse como causa slo aquella condicin capaz, por s misma, de
provocar el resultado daoso, en otras palabras, segn esta teora, slo ser
causa aquella adecuada para la produccin del dao.
En palabras de Barros122 Segn la formulacin ms tradicional de la
doctrina de la causa adecuada, la imputacin de daos consecuentes slo se
justifica si desde la perspectiva, de un observador experimentado, que mira
retrospectivamente la cadena causal, tales daos no resultan inverosmiles.
La adecuacin se muestra en que el hecho culpable es apropiado bajo un
curso ordinario y no extravagante de los acontecimientos, para producir las
consecuencias daosas.
Crticas
120

Vase RAMOS PAZOS, REN, obra citada, pp.103 y 104.


CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, pp. 187 y 188.
122
BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 396.
121

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75

Es evidente que esta teora intenta evitar que una multiplicidad de


condiciones puedan considerarse como causas de un resultado daoso, ello
implica un punto a su favor, pero esta teora tampoco se encuentra exenta
de crticas123:
1 Confunde causalidad con la culpabilidad, ya que identifica la adecuacin
con la previsibilidad.
2 No explica en forma correcta lo que sucede en los casos en que se
permiten conductas peligrosas y en las que el resultado daoso es
previsible, ej. el intento de desviar la bala dirigida a un rgano vital.
A continuacin explicaremos las teoras normativas de la causalidad;
la teora de la causalidad como relevancia jurdica y la teora de la
imputacin.
Teora de la causalidad como relevancia jurdica
Esta teora intenta resolver el problema de la causalidad
considerando no slo los factores empricos, sino tambin los normativos, a
diferencia de las teoras que acabamos de estudiar. En este avance
contribuy el penalista Mezger.
Centrndose en el plano emprico, se seala que todas las
condiciones concurrentes son causas de la produccin de un resultado.
Pero, una vez que se llega al mbito normativo, lo anterior ya no puede
sostenerse y se dice que slo ser causa aquella condicin que sea relevante
en la produccin del dao, aplicando lo establecido por la teora de la causa
adecuada.
Esta teora es una mezcla entre la teora de la equivalencia de las
condiciones y la teora de la causa adecuada124.
Teora de la imputacin objetiva
Esta teora es formulada en el mbito del Derecho penal por Claus
Roxin, y en el mbito del Derecho Civil se destaca el jurista alemn Karl
Larenz, la teora es profundizada en Espaa por Fernando Pantalen.
123
124

CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 186 y 187.


CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 188.
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76

En la relacin de causalidad debe realizarse una investigacin acerca


de la existencia de una imputacin, o sea, un intento de limitar, dentro de
los acontecimientos accidentales un hecho que pueda ser considerado
propio del hombre125.
Esta teora exige que el hecho y sus consecuencias sean previsibles y
dominables. Por tanto, exige que el sujeto se encuentre en condiciones de
prever el resultado de la accin. El sujeto debe, adems, tener el dominio
del resultado y en base a ello se determina la responsabilidad.
Puede apreciarse que con esta teora se logra resolver algunos
supuestos problemticos tpicos del Derecho penal, como el que desea que
otro muera y le sugiere que viaja en avin, ya que puede entenderse que el
hecho que un avin se precipite a tierra no puede ser imputable al que slo
desea que ello se produzca, ya que no puede conducir el curso causal de los
acontecimientos a dicho resultado, en otras palabras, el resultado daoso no
le es imputable porque no lo puede prever ni dirigir hacia lo deseado.
Se ha establecido una serie de criterios de complementacin de esta
teora, entre otros, encontramos los siguientes126:
1 Creacin de un riesgo jurdicamente relevante, se rechaza la imputacin
si se ha causado un dao a raz de un riesgo que no era objetivamente
previsible. Se acude aqu al criterio de la adecuacin. Este criterio permite
no condenar en el caso del herido por un puetazo que siendo trasladado en
ambulancia fallece a raz de un accidente de trnsito.
2 La disminucin del riesgo, se niega la imputacin si se ha actuado para
disminuir un riesgo ya existente, como si se intenta desviar una bala para
que haga impacta en una zona no vital del organismo.
3 La provocacin, en virtud de un propio hecho del demandado se produce
una conducta de un tercero que causa un dao127, pinsese en la siguiente
situacin: Un polica est persiguiendo a un delincuente y con el fin de
alcanzarlo, durante la persecucin, se causan daos Responde civilmente
el polica por el dao causado? Segn este criterio, responde el delincuente.
125

CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 188 y 189.


Sobre este particular, nos guiaremos por la explicacin de CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p.
190.
127
BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 413.
126

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77

4 El fin de proteccin de la norma, segn este criterio, debe analizarse si


los daos estn comprendidos en la esfera de proteccin de la norma que
los prohbe, no puede imputarse al homicida el shock emocional que le
produce a un tercero la noticia de la muerte de la vctima, ya que el riesgo
de estas consecuencias no est incluido en la prohibicin del homicidio128.
5 La realizacin del plan del autor, se mantiene la imputacin si el plan del
autor ha sido desviado de su curso causal, pero de todas maneras se ha
conseguido el fin propuesto, por ejemplo, si se quiere ahogar a una persona
arrojndola a un ro, pero al lanzarla la persona se golpea la cabeza con una
roca o rbol y muere.
Jurisprudencia
Se ha discutido si la relacin de causalidad y su determinacin es un
asunto de hecho o de derecho. Nuestra Corte Suprema estima que es un
asunto de hecho, pero lo anterior es criticado por la doctrina que seala que
en la causalidad tambin existen aspectos normativos.
Los Tribunales de Justicia en ms de una oportunidad,
probablemente motivados por la dificultad que implica el anlisis de la
relacin de causalidad, han preferido no pronunciarse sobre ella. Ya hemos
dicho que si falta un elemento de la responsabilidad extracontractual, sta
sencillamente no se origina, luego si se analiza el requisito de culpabilidad
y se determina que no ha existido ni dolo ni culpa, procede el rechazo de la
accin de indemnizacin de perjuicios, no siendo necesario efectuar
pronunciamiento alguno sobre el nexo de causalidad, ya que, exista o no
causalidad, al proceder culpa, la demanda de todas formas debe rechazarse.
Desde luego no queremos decir que nuestros tribunales no se
pronuncien sobre la causalidad. De hecho, s se han referido a ella. Nuestra
jurisprudencia tradicional se inclina por la conditio sine qua non y la
doctrina ms moderna se inclina por la imputacin objetiva.
La culpa de la vctima

128

CORRAL TALCIANI, HERNN, obra citada, p. 190.


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78

Puede ocurrir que la culpa de la vctima tenga incidencia en la


causacin del dao. Para analizar esta problemtica, distinguiremos dos
situaciones; si la culpa de la vctima es la nica causa del dao o si se trata
de una concausa129.
En la primera situacin, es decir, si el dao se ha producido por culpa
exclusiva de la vctima, esta opera como una circunstancia eximente de
responsabilidad. Es entendible que no surja la responsabilidad si falta uno
de sus elementos; la relacin de causalidad.
En la segunda situacin, esto es, si la culpa de la vctima es una
concausa, o sea, es una de las varias causas que conducen a la produccin
del dao se debe aplicar el art. 2330 del C.C. que establece la reduccin de
la indemnizacin si el que sufri el dao se expuso a l imprudentemente.
Es decir, no desaparece la responsabilidad del agente, pero deber
desminuirse el quantum indemnizatorio.
La causalidad en las omisiones
El anlisis del nexo causal se dificulta en el caso de las omisiones. Ya
se ha dicho que este elemento de la responsabilidad extracontractual exige
la existencia de una relacin de causa a efecto entre la conducta y el dao.
Tambin sabemos que la conducta puede concretarse en una accin y en
una omisin.
Respecto a las acciones, nos remitimos a todo lo sealado
precedentemente, ya que las teoras expuestas resultan plenamente
aplicables.
La dificultad se presenta respecto a las omisiones. Hemos dicho que
se es responsable por las omisiones slo si existe un deber de cuidado, es
decir, un deber positivo de actuar, por lo tanto, si el agente se encuentra en
posicin de garante, pero ello no ser lo ordinario en la mayora de los
casos.
Es por estas consideraciones que la doctrina, y en concreto Barros, 130
entiende que no puede formularse una responsabilidad general por
129
130

CORRAL TALCIANI, Hernn, obra cita, pp. 200-206


BARROS BOURIE, ENRIQUE, obra citada, p. 378.
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79

omisiones, En efecto, si alguien sufre un dao porque no recibi oportuna


atencin, suele ocurrir que el conjunto de los causalmente responsables es
ilimitado, porque comprendera a todos los que estuvieron en situacin de
prestarle ayuda. Por eso, la relacin entre la culpa y el dao es
particularmente intensa en el caso de las omisiones: la responsabilidad
supone que el accidente se haya producido porque quien estaba obligado a
actuar no lo hizo.

LA ANTIJURIDICIDAD
Alguna doctrina moderna considera que la antijuridicidad es otro
requisito de la responsabilidad extracontractual. Es evidente la influencia
que en esta materia ejerce el Derecho penal sobre el Derecho civil, pues,
como sabemos, se trata de un requisito muy analizado y desde antiguo por
la doctrina penalista, no ocurre lo mismo con la civilstica nacional.
Consiste la antijuridicidad, en esencia, en una conducta contraria al
ordenamiento jurdico. En Derecho civil se le subsume en la culpabilidad,
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ya que se entiende que si hay dolo o culpa, hay antijuridicidad. Se sealan


los artculos 1437 y 2284 como normas que se refieren a la antijuridicidad,
el art. 2284 se refiere al hecho ilcito y en el art. 1437 se prescribe:
hecho que ha inferido injuria.
En Chile, este requisito es sealado por Rodrguez Grez131 y Hernn
Corral132, ste ltimo seala que el fundamento de fondo de la
antijuridicidad se encontrara en el deber de no daar a otro (alterum non
laedere) o en un la infraccin de un deber legal expreso.
Rodrguez Grez133 habla del ilcito civil tpico, es decir, de una
descripcin de conductas que originan responsabilidad delictual y seala
como ejemplo el art. 423 del Cdigo Civil, que se refiere al caso del
curador que no da cuenta verdadera de su administracin.

EL ABUSO DEL DERECHO


Clsicamente se entiende que el ejercicio de un derecho no causa
dao, no genera responsabilidad, porque no habra ilicitud en el
comportamiento. Se aplica el adagio Quien su derecho ejerce, a nadie
ofende. Luego, el ejercicio de un derecho no podra originar ilcito civil
alguna y por extensin, tampoco, responsabilidad extracontractual.
Como sabemos, la doctrina moderna ha reaccionado ante lo anterior
y sostiene que en el ejercicio de un derecho puede producirse un dao, si
131

RODRGUEZ, GREZ, Pablo, obra citada, p. 129 y ss.


CORRAL TALCIANI, Hernn, obra citada, p. 118.
133
RODRGUEZ, GREZ, Pablo, obra citada, p. 129 y ss.
132

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ello es as se genera la obligacin de indemnizar, por lo tanto, los supuestos


de abuso del derecho nos llevan a supuestos de responsabilidad
extracontractual.
Son evidentes las exigencias de justicia existentes en la necesidad de
reparacin de los daos causados en el ejercicio abusivo de un derecho.
Supuestos de abuso del derecho son: la implementacin de un recinto
de tiro al blanco en predio propio, pero los balines caen en la finca de un
vecino o la excavacin de un gran agujero, siempre en terreno propio, pero
justo en el lmite con el inmueble vecino, a centmetros de la vivienda
habitada por el afectado.

RESPONSABILIDAD REFLEJA: LAS PRESUNCIONES DE


CULPABILIDAD
Introduccin
A continuacin iniciaremos el estudio de la responsabilidad refleja,
tambin conocida como responsabilidad indirecta o presunciones de culpa.
Esta materia est regulada en el C.C. desde el art. 2320 a 2329;
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Responsabilidad por el hecho propio, art. 2329.


Responsabilidad por el hecho ajeno, art. 2320, 2321 y 2322.
Responsabilidad por el hecho de las cosas, art. 2323, 2324, 2326, 2327 y
2328. A su vez, debemos distinguir entre los daos causados por un animal,
daos causados por la ruina de un edificio y daos causados por una cosa
que cae o se arroja desde la parte superior de un edificio.
Iniciaremos nuestro estudio con la responsabilidad por el hecho
ajeno.

RESPONSABILIDAD POR EL HECHO AJENO


Generalidades
Se debe criticar esta denominacin, porque no se trata propiamente
de una responsabilidad por el hecho ajeno, sino de situaciones en las que
hay culpa propia, ya que no se ha cumplido con el deber de cuidado
respecto de ciertas personas con las que se tiene un vnculo de derecho, es
la infraccin de dicho deber la que justifica la responsabilidad. En el
mbito del Comon Law se utiliza la expresin responsabilidad vicaria.
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La regla general es que se responda de las propias conductas y no de


las acciones u omisiones de terceros. Por excepcin se responde de los
hechos ilcitos cometidos por terceros, si ste se encuentra bajo el cuidado
o dependencia de otra persona. Estas ideas son recogidas por el inc. 1 del
art. 2320, norma que dispone Toda persona es responsable no slo de sus
propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado.
En los casos de responsabilidad por el hecho ajeno, la ley presume la
culpa del tercero que debe cuidar o vigilar a otro, luego el actor no necesita
soportar la carga de la prueba del dao cuya reparacin solicita.
Fundamento de esta institucin
La mal denominada responsabilidad por el hecho ajeno obedece a un
doble fundamento; la culpa in eligendo y la culpa in vigilando.
Culpa in eligendo, implica un descuido en la eleccin de un
determinado sujeto, como la del empresario por el hecho de sus
dependientes, establecida en el inc. 4 segunda parte del art. 2320.
Culpa in vigilando, en ciertos casos, existe un vnculo jurdico entre
dos personas, una de las cuales debe ejercer cierta vigilancia y fiscalizacin
en el comportamiento de la otra, por ejemplo, el padre respecto del hijo,
segn el inc. 2 del art. 2320.
Lo que se busca es asegurar a la vctima la reparacin del dao,
porque normalmente la persona que deber responder por el hecho ajeno es
ms solvente que el que causa el dao, es evidente que una efectiva
reparacin del dao causado no se producira si el directo responsable fuese
el pupilo o un menor de edad.
Requisitos de la responsabilidad por el hecho ajeno
La responsabilidad por el hecho ajeno debe cumplir con los
siguientes requisitos;
1 Debe existir un vnculo de subordinacin o dependencia entre el autor del
dao y el responsable.
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2 Capacidad extracontractual del autor del dao y del que responde de l.


3 Comisin de un ilcito civil por parte de la persona por la que se
responde.
4 Debe probarse la culpa o el dolo de aquel por quien se responde.
Alessandri aade un ltimo requisito; debe existir un vnculo de
derecho privado.
A continuacin analizaremos, brevemente, estos requisitos.
Debe existir un vnculo de subordinacin o dependencia entre el autor del
dao y el responsable
Se exige la existencia de un vnculo de subordinacin o dependencia
entre el autor material del dao y el responsable, en palabras de
Alessandri134 una correlacin de autoridad, por una parte, y de obediencia,
por la otra; la ley establece esta responsabilidad respecto de quien tiene la
otra persona a su cuidado, es decir, bajo su dependencia. Es indiferente la
razn o causa de esta subordinacin o dependencia: la ley, un contrato o
una mera situacin de hecho
El vnculo se origina en la ley en el caso del padre respecto de los
hijos; de un contrato en el supuesto del empresario en relacin a sus
dependientes.
Capacidad extracontractual del autor del dao y del responsable
Esto requisito tambin se denomina de la doble capacidad, si el
autor material del dao es un incapaz, no procede la aplicacin del art.
2320, pero ello, desde luego, no puede significar la burla de los derechos de
aquel que ha sufrido el dao, ya que ello ira en contra de las ms
elementales exigencias de la justicia, luego, en tal caso corresponde aplicar
la denominada responsabilidad del guardin, establecida en nuestro cdigo
en el art. 2319, en definitiva, si el autor del dao es un incapaz deber
responder civilmente, como sealamos en su momento, el guardin si
puede imputrsele negligencia, esto es, se exige probar la culpa del
guardin.
134

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 223.


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85

La comisin de un hecho ilcito civil por parte de la persona cuyo acto se


responde
Es necesaria la comisin de un delito o cuasidelito civil por parte de
aquel de cuyos hechos se responde, ya sea un delito o cuasidelito.
Probar dolo o culpa del subordinado o dependiente
Debe probarse la culpabilidad del subordinado o dependiente, una
vez que ella se ha establecido, se aplica la presuncin de culpa en contra de
aquel que debe responder por el hecho ajeno.
La prueba del dolo o culpa debe ser acreditada por la vctima.
Debe existir un vnculo de derecho privado
As opina Alessandri135 y alguna jurisprudencia, se exige que el
vnculo sea de derecho privado, ya que si el nexo que vincula a las partes es
de derecho pblico no debe recibir aplicacin el art. 2320, luego los daos
causados por un funcionario pblico que acta en el ejercicio de sus
funciones no entran en la rbita de aplicacin del art. 2320, sin perjuicio,
de perseguir su responsabilidad bajo las normas del derecho pblico.
La doctrina moderna no est de acuerdo con lo anterior, y sostiene
que esta norma es plenamente aplicable si el vnculo que existe entre las
partes es de derecho pblico, en la medida que, el funcionario causante del
dao lo haya producido actuando dentro de la esfera de sus atribuciones,
posicin que ha sido aceptada por la jurisprudencia. La Corte de
Apelaciones de Copiap136 se ha pronunciado en forma afirmativa por la
aplicacin del art. 2320 del C.C. al Fisco.
Nuestra jurisprudencia ha establecido que no debe responder el
Estado por los delitos cometidos por funcionarios de carabineros cometidos
en horas en que se encontraban de franco, no usando ni sus uniformes ni las
armas fiscales137. Adems ha establecido que los actos cometidos por un

135

ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, p. 227 y 228.


Corte de Apelaciones de Copiap, Gaceta Jurdica, N 226, p. 56.
137
Corte Suprema, Revista de Derecho y Jurisprudencia, T. XXXII seccin 4, p. 11.
136

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funcionario pblico fuera de su horario de trabajo no tienen el carcter de


actos de servicio, aunque en ellos se hubiese empleado el arma fiscal138.
La presuncin por el hecho ajeno es simplemente civil
La presuncin por el hecho ajeno es una presuncin simplemente
legal, por lo tanto, puede desvirtuarse en conformidad al inciso final del
propio art. 2320; Pero cesar la obligacin de esas personas si con la
autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no
hubieren podido impedir el hecho. Ntese que no se exige acreditar ni
fuerza mayor ni caso fortuito, slo que no obstante autoridad y el cuidado
que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido
impedir el hecho, Pero el hecho que el dao no se realice en su presencia,
no es bastante por s solo para relevarla de responsabilidad. La ley no se
contenta con que le haya sido difcil evitarlo, es menester que pruebe que le
fue imposible, a pesar de su autoridad y cuidado139
Se ha establecido por nuestra jurisprudencia que la presuncin de
culpa constituye adems una presuncin de causalidad entre la violacin
del deber de cuidado y el resultado daoso producido140.
En el caso de los amos respecto de los hechos de sus criados, segn
el inc. 2 del art. 2322 Pero no respondern de lo que hayan hecho sus
criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones, si se
probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenan
medio de prever o impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad
competente. En este caso toda la responsabilidad recaer sobre dichos
criados o sirvientes.
Casos en que la presuncin es de derecho
Sin perjuicio de lo sealado precedentemente, la presuncin puede
ser de derecho. Ello ocurre en los siguientes casos:
1 Si el hecho lo realiz el subordinado por orden del principal.

138

Corte Suprema, Gaceta Jurdica, N 199, p. 87.


ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, pp. 231 y 232.
140
Corte de Apelaciones de Concepcin, Revista de Derecho y Jurisprudencia, T. XXXIII, seccin 1, p.
96, citado por CORRAL TALCIANI, Hernn, obra citada, pp. 238 y 239.
139

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2 Si el delito o cuasidelito cometido por el hijo conocidamente proviene de


la mala educacin o de los hbitos viciosos que les han dejado adquirir sus
padres, art. 2321, norma que utiliza la expresin Los padres sern siempre
responsables .
Anlisis del Art. 2320
El inciso 1 del art. 2320 prescribe que toda persona es responsable
no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a
su cuidado:
Art. 2320 inc. 2: As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable
del hecho de los hijos menores que habiten en la misma casa. En primer
lugar responde el padre, y en su defecto la madre. Sin embargo, el actual
art. 244 seala que La patria potestad ser ejercida por el padre o la madre
o ambos conjuntamente. No se entiende la falta de armona de las normas,
si el cuidado personal corresponde a ambos padres, lo lgico sera que el
art. 2320, estableciese, del mismo modo, los padres.
Pero es claro que la norma establece la responsabilidad del padre, y
slo ante la falta de ste, la de la madre, por ello habr que determinar en
qu casos falta el padre, basndonos en los artculos 109 y 110, ello sucede
en los siguientes casos:
1. Muerte del padre;
2. Demencia del padre;
3. Si se ha ausentado del territorio de la repblica y no se espera su pronto
regreso o por ignorarse el lugar de su residencia;
4. Si la paternidad se ha determinado judicialmente con la oposicin del
padre, entre otros casos.
5. Si por sentencia judicial se le ha privado de la patria potestad o que, por
su mala conducta, se halle inhabilitado para intervenir en la educacin
de sus hijos.
No importa la filiacin del hijo, la norma se aplica tanto al hijo de
filiacin matrimonial como no matrimonial, pero debe tratarse de hijos
menores de edad. Adems, el hijo debe habitar la misma casa, sin perjuicio
del caso del art. 2321, en que los padres responden siempre.

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Art. 2320 inc. 3: As el tutor o curador es responsable de la conducta del


pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado. La norma es ms exigente
con el tutor o curador, porque no exige que el pupilo viva en la misma casa
que el tutor o curador, basta que est bajo su cuidado o dependencia.
Debe tratarse de un curador que tenga al pupilo bajo su dependencia
y cuidado, esto es, un curador general, por ello no puede tratarse de un
curador de bienes.
Recurdese que se requiere la doble capacidad, luego si el pupilo es
un incapaz se aplica la regla del art. 2319, luego el guardador no responde a
menos que se pruebe su negligencia.
Art. 2320 inc. 4 primera parte: As los jefes de colegios y escuelas
responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado.
Se discute si esta disposicin se aplica o no a las universidades y a las otras
instituciones de educacin superior. El profesor Ramos Pazos141 es
partidario de dicha posibilidad.
No interesa la edad del discpulo, lo relevante es que est bajo el
cuidado del jefe de colegio o escuela, lo que ocurre, generalmente, mientras
se est en dependencias del colegio, sin perjuicio que dicho cuidado pueda
ampliarse a actividades tales como paseos o traslados en vehculos
institucionales.
La responsabilidad del jefe de colegio o escuela no se extiende a los
daos que a s mismo pueda causarse el discpulo.
Art. 2320 inc. 4 segunda parte: responsabilidad de los empresarios
respecto de sus dependientes. La citada norma seala que son responsables:
los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes,
en el mismo caso.
El art. 2322 se refiere a los amos por el hecho de sus criados y sus
sirvientes. Se responde por los hechos cometidos mientras que el
dependiente est en ejercicio de sus respectivas funciones. El inciso
segundo del art. 2322 establece el modo de desvirtuar la presuncin, que es
similar al modo en que el padre o el tutor pueden desvirtuarla; si no haba
141

RAMOS PAZOS, Ren, obra citada, p. 66.


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modo de prever o impedir el hecho, empleando el cuidado ordinario y la


autoridad competente.
La responsabilidad no cubre los daos que el aprendiz o dependiente
se cause a s mismo, Si estas personas se accidentan, se aplicarn reglas de
la responsabilidad contractual si hay contrato de trabajo o las de la
responsabilidad extracontractual directa (no compleja)142
Es el Art. 2320 una norma taxativa?
En realidad no es una norma taxativa,
ejemplo:

existen otros casos, por

1 El adoptante responde por los hechos del adoptado;


2 Se establece la responsabilidad del naviero por los hechos de la
tripulacin y
3 El propietario del vehculo responde por los daos que causa el
conductor.
Accin de reembolso
El tercero civilmente responsable que ha pagado una indemnizacin
de perjuicios, en conformidad a lo prescrito en el artculo 2325 tiene una
accin de reembolso en contra del autor del dao, y podrn dirigirse en
contra de los bienes de ste, en la medida que se cumpla con los siguientes
requisitos:
1 El autor del dao lo caus sin orden del tercero civilmente responsable,
en caso contrario, ya sabemos que la presuncin pasa a ser de derecho.
2 El subordinado debe tener capacidad extracontractual.
3 El autor del dao debe tener bienes para poder responder a la accin de
reembolso.

142

RAMOS PAZOS, Ren, obra citada, p. 67.


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90

RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LAS COSAS


Generalidades

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Esta responsabilidad se refiere al hecho de las cosas que son de


propiedad de los respectivos dueos, o bien, estn al servicio de otro, en el
evento de causarse un dao.
El fundamento se encuentra en la falta de vigilancia, culpa in
vigilando, del propietario de la cosa o de quien se sirve de ella, por tanto,
hay una falta de vigilancia, lo que origina la presuncin de la culpa. En
otras palabras, el propietario de una cosa o su guardin tiene que
mantenerla en condiciones de no causar dao, o bien, utilizarla de modo tal
que no se cause el dao.
Casos de responsabilidad por el hecho de las cosas
Los supuestos en que opera esta responsabilidad son:
Responsabilidad por el hecho de los animales, art. 2326 y 2327.
Responsabilidad por la ruina de un edificio, art. 2323 y 2324.
Dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de un
edificio, art. 2328.
Estos casos, a diferencia de lo que sucede con la responsabilidad por
el hecho ajeno, son taxativos.
Responsabilidad por el hecho de los animales
Por el dao causado por un animal puede responder el dueo o un
tercero que se sirve del animal.
En primer lugar, responde el dueo. ste es responsable de los daos
causados por el animal an despus de que se haya soltado o extraviado,
salvo que la soltura, extravo o dao no pueda imputarse a culpa del dueo
o del dependiente encargado de la guarda o servicio del animal, art. 2326
inciso 1.
Si se trata de un animal fiero que no reporta utilidad para la guarda o
servicio de un predio, ser siempre imputable al que lo tenga, y si alegare
que no le fue posible evitar el dao, no ser odo, art. 2327. Debemos
sealar entonces, que se trata de una presuncin de derecho. La norma tiene
un mbito de aplicacin determinado, se aplica al animal fiero, que es un
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animal feroz o peligroso, que no es lo mismo que salvaje, a stos se refiere


el art. 608 al decir los que viven libres e independientes del hombre.
Es un caso de responsabilidad objetiva, pero ntese que exige que el
animal no reporte ninguna utilidad, luego no sera aplicable a los felinos,
por ejemplo, y otros animales fieros que utilizan los circos.
En segundo lugar, responde el que se sirve de un animal ajeno, as lo
dispone el inciso segundo del art. 2326; Lo que se dice del dueo se aplica
a toda persona que se sirva de un animal ajeno; salva su accin contra el
dueo, si el dao ha sobrevenido por una calidad o vicio del animal, que el
dueo con mediano cuidado o prudencia debi conocer o prever, y de que
no le dio conocimiento.
Responsabilidad por la ruina de un edificio
En este punto se deben aclarar dos conceptos. En primer trmino,
edificio, este concepto debe entenderse en sentido amplio, o sea, referido a
cualquier construccin. Por ruina, la doctrina seala que no se relaciona
necesariamente con un edificio antiguo, sino que dice relacin a la
existencia de ciertos deterioros, luego no es necesario que el edificio
completo se derrumbe, la norma se aplica a supuestos de ruina parciales.
Prescribe el art. 934 El dueo de un edificio es responsable a
terceros ( que no se hallen en el caso del artculo 934) de los daos que
ocasione su ruina, acaecida por haber omitido las reparaciones necesarias o
por haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de familia.
Si el edificio perteneciere a dos o ms personas proindiviso, se dividir
entre ellas la indemnizacin a prorrata de sus cuotas de dominio.
Por los daos provenientes de la ruina de un edificio responde el
dueo o el constructor.
En primer lugar, responde el dueo del edificio, pero el art. 2323
efecta una remisin al art. 934; habla de terceros que no se hallen en el
caso del art. 934, en virtud de esta norma, puede reclamar indemnizacin,
slo el vecino que haya notificado una querella de obra ruinosa, esto se
entiende porque el legislador busca sancionar la negligencia de los vecinos
que debieron haber intentado una solucin anterior al dao, y no lo
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hicieron. A la ley le interesa la denuncia de las obras ruinosas, castiga a


aquellos vecinos que durante un tiempo han soportado la eventual ruina de
un edificio cercano y no han notificado la querella correspondiente. Si el
edificio pertenece a dos o ms personas proindiviso, se dividir entre ellos
la indemnizacin a prorrata de sus cuotas de dominio, art. 2323, inciso 2.
En segundo lugar, responde el constructor, ello si la ruina proviene
de un vicio de construccin, debiendo aplicarse la norma del art. 2003,
relativa a contratos de construccin de edificios celebrados con un
empresario en los que se encarga la obra por un precio prefijado. Esta
norma debe relacionarse con la Ley General de Urbanismo y Construccin.
Dao que causa una cosa que cae o se arroja de la parte superior de un
edificio
Situacin regulada en el artculo 2328. En primer lugar, responden
todas las personas que habitan la misma parte del edificio. La
indemnizacin se va a dividir entre ellas a prorrata. En segundo lugar, si el
hecho se deba a la culpa o mala intencin de alguna persona, responder
sta exclusivamente.
Ntese que se requiere que la parte superior del edificio est
habitada y que no es un caso de responsabilidad solidaria ya que la
indemnizacin se divide entre los responsables a prorrata.
Accin popular
El inciso segundo del art. 2328 consagra un accin popular con el
objeto de impedir la produccin de un dao, en los siguientes trminos Si
hubiere alguna cosa que, de la parte superior de un edificio o de otro paraje
elevado, amenace cada y dao, podr ser obligado a removerla el dueo
del edificio o del sitio, o su inquilino, o la persona a quien perteneciere la
cosa o que se sirviere de ella; y cualquiera del pueblo tendr derecho para
pedir la remocin.

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PRESUNCIN DE RESPONSABILIDAD POR EL HECHO PROPIO


Se encuentra regulada en el art. 2329 en los siguientes trminos Por
regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de
otra persona, debe ser reparado por sta. Son especialmente obligados a
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esta reparacin: 1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego; 2.


El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que no caigan los que por all transitan de da
o de noche; 3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un
acueducto o puente que atraviesa un camino lo tiene en estado de causar
dao a los que transitan por l. Esta norma ha causado diversas
interpretaciones en la doctrina.
Segn Alessandri143, la norma establece una presuncin de
culpabilidad, cuando el dao proviene de un hecho que por su naturaleza o
por las circunstancias en que se realiz es susceptible de atribuirse a culpa
o dolo. Sus argumentos son la ubicacin de la norma, sta se ubica despus
de los art. 2220 a 2228 relativos a la responsabilidad por el hecho ajeno y
por el hecho de las cosas. Segn este autor, de otro modo, sera inexplicable
la norma porque habra que concluir que se tratara de una mera repeticin
del art. 2314.
Carlos Ducci144 prefiere hablar de presuncin de responsabilidad en
el caso de actividades peligrosas, ya que la mayor peligrosidad requiere de
una mayor diligencia.
Meza Barros145 por su parte, sostiene que el inciso primero del Art.
2329 consagra la regla general ya establecida en el Art. 2314, pero en el
inciso segundo se contemplan excepciones a esta regla, o sea, casos en que
se presume la culpa.
Corral por su parte, seala que este artculo, en su inciso 1,
manifiesta la exigencia de una relacin de causalidad, se basa en la
expresin que pueda imputarse, y los casos enumerados en el inciso 2,
son presunciones de causalidad 146.
La Jurisprudencia en algunos fallos seala que se repite la regla del
art. 2314. En Colombia se sigue a Alessandri147, lo que es interesante ya que
sabidas son las similitudes entre los cdigos de Chile y de Colombia.

143

ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, pp. 212 y ss.


DUCCI CLARO, Claro, Responsabilidad civil (Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1971), pp. 45 y 46.
145
MEZA BARROS, Ramn, Manual de Derecho civil: De las fuentes de las obligaciones (Editorial
Jurdica de Chile, Santiago), T. II, p. 282.
146
CORRAL TALCIANI, Hernn, obra citada, p. 229.
147
RAMOS PAZOS, Ren, obra citada, p. 57.
144

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CAUSALES EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD


EXTRACONTRACTUAL
Generalidades
Se trata de ciertos hechos en cuya virtud no nace el efecto de
responder, an cuando se haya causado un dao el que, segn las reglas
generales, debera resarcirse. Los autores utilizan la expresin eximentes
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de responsabilidad, la que ha sido tomada del Derecho penal. En efecto,


en el Cdigo Penal se establece un sistema de catlogo respecto de las
circunstancias que eximen de responsabilidad penal, lo que no ocurre en
materia civil, o sea, hay una omisin sensible que debera ser reparada.
Pero del principio general que nos indica que slo deben repararse los
daos causados cuando existe dolo o culpa, se ha concluido que ante la
existencia de hechos que indiquen ausencia de dolo o culpa, no se incurre
en responsabilidad extracontractual.
Enumeracin de las causales eximentes de responsabilidad contractual
Alessandri148 propone la siguiente enumeracin de las causales
eximentes de responsabilidad civil:
1
2
3
4
5
6
7
8

El caso fortuito o fuerza mayor


Orden de ley o de autoridad legtima
La violencia, que puede ser fsica o moral
La legtima defensa
El estado de necesidad
La culpa exclusiva de la vctima
El hecho de terceros
Inmunidades de que gozan ciertos individuos

1 El caso fortuito o fuerza mayor


El cdigo lo define como el imprevisto que es imposible resistir,
art. 45. De dicha norma se desprende que, en nuestro sistema, es sinnimo
caso fortuito y fuerza mayor, lo que no ocurre en el Derecho comparado.
Requisitos del caso fortuito
El caso fortuito debe reunir los siguientes requisitos:
1 Debe tratarse de un hecho imprevisible.
2 Debe tratarse de un hecho irresistible; esto implica la imposibilidad de
evitar las consecuencias daosas.
Jurisprudencia
148

ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, p. 434.


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En reiteradas ocasiones la jurisprudencia ha tenido la oportunidad de


pronunciarse sobre el caso fortuito149.
Caso N 1: A va conduciendo su vehculo por una carretera, se revienta un
neumtico y en virtud de ello provoc un dao a tercero. El conductor del
vehculo alega caso fortuito, pero nuestra jurisprudencia se pronuncia en
diversos sentidos, o sea, no siempre aquel hecho va a ser constitutivo de
caso fortuito. No procede el caso fortuito, por ejemplo; cuando los
neumticos se encuentran en mal estado.
Caso N 2: respecto de una persona que sufre un ataque cardiaco, y en
virtud de ello provoca dao a un tercero. Nuestra jurisprudencia seala que
si no existan antecedentes, se entiende que se tratara de un caso fortuito,
en caso contrario, el ataque cardiaco no exime de responsabilidad.
Caso N 3: el terremoto, el art. 45 seala expresamente que el terremoto
constituye un caso fortuito, pero la jurisprudencia opina lo contrario. Se ha
fallado que por ser Chile un pas en que son frecuentes los movimientos
ssmicos, lo temblores de mediana intensidad no son un imprevisto a que
no sea imposible resistir y no constituyen, por tanto, fuerza mayor o caso
fortuito, por cuyo motivo la construccin y el cuidado de los edificios debe
llegar hasta tomar todas las medidas que la prudencia aconseja para evitar
daos a terceros con el deterioro de ellos.
Caso N 4: la abundancia de lluvias, en el sur ello no constituye caso
fortuito, porque no cumple con los requisitos del caso fortuito, es decir, es
previsible en la zona sur de nuestro pas la circunstancia de que llueva en
forma abundante. El hombre prudente debera tomar las providencias
necesarias para evitar un dao derivado de las lluvias en dicha zona.
El autor del dao no est obligado a probar el caso fortuito para
eximirse de responsabilidad, basta con probar la ausencia de culpa, esto es,
que, no obstante el cuidado empleado, de todos modos el dao se produjo.
Orden de ley o de autoridad legtima
Aquel que ejecuta un acto ordenado por la ley o por la autoridad no
debe reparar el dao causado, su conducta no es culpable, porque el buen
padre de familia acata las reglas, obedece a la autoridad pblica.
149

ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, p. 436.


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La jurisprudencia se ha referido al dao provocado por los


receptores. Si el ejecutado se niega a la prctica de embargos y retiros, se
podra provocar un dao y procedera la responsabilidad del receptor, ya
que se ha actuado por orden de una autoridad pblica.
La violencia, que puede ser fsica o moral
Esta causal se refiere a una persona que ha sido objeto de violencia.
Segn la doctrina debemos remitirnos a las normas de la fuerza vicios del
consentimiento, por tanto debe ser grave, injusta y determinante, habr que
aplicar el art. 1456 y 1457.
La legtima defensa
Obviamente esta circunstancia ha sido tomada del Derecho penal.
La doctrina civil se refugia en el Derecho penal, por tanto, se exigen los
siguientes requisitos:
Agresin ilegtima;
Falta de provocacin suficiente por parte del agente; y
La proporcionalidad entre el ataque sufrido y el medio de defensa.
El estado de necesidad
El objeto debe ser salvaguardar un bien jurdico superior, para ello se
sacrifica un bien jurdico de menor entidad. Se exige que el dao sea
inminente y que no exista otro medio menos perjudicial para impedirlo.
Jurisprudencia150
Caso N 1: opera esta causal si un comandante de polica que, ante el temor
de que se propague el incendio por la carencia de agua, hace derramar al
aguardiente contenido en unas pipas depositadas en un inmueble prximo
al que se quema.
Caso N 2: Lo mismo en el caso de los bomberos que, para evitar la
propagacin del fuego, daan los edificios contiguos.
150

ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, p. 442.


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100

Caso N 3: Se ha fallado que el Estado es responsable de los perjuicios


causados a un particular si la fuerza armada, durante una huelga y
obedeciendo rdenes superiores, arroje al mar una partida de bebidas
alcohlicas para evitar que caigan en poder de los huelguistas; porque si es
deber de la autoridad mantener ante todo el orden pblico, ello no la faculta
para adoptar el primer medio que se le presente ni la exime de la obligacin
de recurrir entre varios al menos perjudicial, y en la especie, no se prob
que ese fuese el necesario y nico para impedir la apropiacin de esas
bebidas por los huelguistas y los excesos consiguientes a ella.
La culpa exclusiva de la vctima
Se exige que el accionar del daado sea exclusivamente lo que
causa el dao, en tal caso, se ha fallado que no hay culpa y tampoco estara
presente el nexo causal151.
Jurisprudencia152
Caso N 1: un individuo que, intentando suicidarse, se arroja bajo las
ruedas de un automvil que corre a una velocidad superior a la
reglamentaria: la causa ha sido nica y exclusivamente la culpa de la
vctima y no la velocidad del automvil, porque el dao se habra
producido de todos modos, aunque la velocidad hubiese sido menor.
Caso N 2: lo mismo ocurre cuando un individuo se cuelga de la parte
trasera de un automvil, ignorndolo su conductor, y a consecuencia de un
viraje muy violento es arrojado a la va: el conductor no tiene
responsabilidad alguna.
El hecho de un tercero
Se requiere que la nica causal del dao sea el hecho de un tercero.
En este supuesto se utiliza a una persona como objeto o como medio, por
tanto, existe ausencia de culpa.
Jurisprudencia153

151

CORRAL TALCIANI, Hernn, obra citada, p. 201.


ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, p. 447.
153
ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, p. 444.
152

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101

Caso N 1: un individuo, casual o intencionalmente, empuja a otro que cae


contra una vidriera y la rompe: ste ltimo no es responsable.
Caso N 2: si un vehculo que est detenido en un sitio reglamentario y que,
al ser volcado por otro vehculo, hiere o mata a las personas que lo ocupan:
el conductor del vehculo volcado no tiene responsabilidad alguna.
Inmunidades de que gozan ciertos individuos
Se trata de ciertas personas que son irresponsables por el dao
causado, incluso, si ha existido dolo o culpa. Nos referimos, entre otros
casos, a las inmunidades de los siguientes: diputados y senadores por las
opiniones que manifiesten en el desempeo de sus cargos en el hemiciclo y
la de los funcionarios diplomticos.

CIRCUNSTANCIAS QUE MODIFICAN LA RESPONSABILIDAD


EXTRACONTRACTUAL
Generalidades
Debemos hacer referencia a las clusulas de irresponsabilidad y a las
clusulas de responsabilidad atenuada.

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102

Lo caractersticos de estas clusulas es que deben pactarse con


anterioridad a la ocurrencia del hecho ilcito civil del que emana la
responsabilidad154.
Se trata de determinar si la responsabilidad aquiliana puede
desaparecer totalmente, en cuyo caso estamos frente a una clusula de
irresponsabilidad; o bien, determinar si la responsabilidad puede
aminorarse, desaparecer pero slo en forma parcial, en cuyo caso, estamos
frente a la responsabilidad atenuada.
Como ya se ha establecido, estas clusulas deben fijarse con
anterioridad al hecho ilcito, o sea, con anterioridad al hecho daoso;
porque si se verifican con posterioridad a l se est en presencia de una
renuncia o de una transaccin.
Clusulas de irresponsabilidad
Alessandri155 la define como aqulla por la cual la futura vctima
releva totalmente al futuro autor del dao de su obligacin de repararlo si
ste llega a producirse.
La doctrina ha discutido el problema de su ilicitud. En materia
contractual, la norma aplicable es el art. 1547, inciso final, que prescribe;
Todo los cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones
especiales de las leyes y de las estipulaciones expresadas de las partes. Lo
anterior debe relacionarse con el art. 1839, 1934, 2247, entre otros.
En Francia, alguna doctrina ha concluido que estas clusulas son
nulas de nulidad absoluta, existira un objeto ilcito, ya que las normas que
disciplinan la responsabilidad extracontractual son normas de orden
pblico. En Chile, la doctrina tradicional, siguiendo a Alessandri 156, afirma
que por regla general estas clusulas son vlidas, ello por los siguientes
argumentos:
1 Porque la ley no las prohbe.
2 No se aprecia en qu contraran al orden pblico el que la vctima no
obtenga reparacin, ya que sta slo mira a su inters individual, los art.
154

ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, p. 457.


ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, p. 458.
156
ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, pp. 461 y 462.
155

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103

2314 y siguientes no son normas de orden pblico. Luego, los derechos


que confieren pueden renunciarse, en aplicacin del Art. 12.
Segn esta posicin tradicional157, existen casos en que no se puede
estipular la irresponsabilidad:
1 Dolo o culpa grave: sabemos que la condonacin del dolo futuro no vale
y que, en materias civiles, en aplicacin del artculo 44, la culpa grave
equivale al dolo, en este caso sera aplicable el art. 1682 que sanciona con
nulidad absoluta al objeto ilcito, y en particular el art. 1465. Se ha
discutido la posibilidad de pactar una clusula de irresponsabilidad que
tenga como presupuesto la culpa grave o el dolo, pero del dependiente, o
sea, es un dolo o culpa lata ajena. Alessandri sostiene que la clusula sera
vlida respecto de un tercero, porque no hay en ello nada de inmoral. Segn
este autor, el que pact la clusula no ha cometido ningn delito civil, slo
sucede que no ha empleado la debida diligencia respecto de un tercero.
Fueyo no comparte esta opinin, y sostiene que tampoco se puede pactar
irresponsabilidad en este caso, elo porque la ley no distingue. El elemento
subjetivo puede ser propio o provenir de un tercero.
2 Dao a las personas: se refiere tanto a los daos fsicos como morales. Su
fundamento es que la persona est fuera del comercio, la persona no puede
ser daada ni an con su consentimiento.
3 Prohibiciones legales: en determinadas materias la ley excluye la
posibilidad de pactar estas clusulas, por ejemplo; accidentes del trabajo,
accidentes areos y nucleares.
La doctrina moderna, entre ellos Pablo Rodrguez Grez158 y Ren
Ramos Pazos159 niegan valor a las clusulas de irresponsabilidad por los
siguientes motivos:
1 Por un argumento de texto: En caso de dolo o culpa lata debe aplicarse el
Art. 1465.
2 No puede admitirse la regulacin de un hecho contrario a derecho, y por
tanto, al margen de toda reglamentacin, la persona no est en el comercio,
157

ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, pp. 462-464.


RODRGUEZ GREZ, Pablo, obra citada, pp. 470 y 471.
159
RAMOS PAZOS, Ren, obra citada, pp. 75 y 76
158

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104

por ende, no puede disponerse de su integridad, sin perjuicio de la donacin


de rganos.
3 Sobre el dao a las cosas, los derechos conferidos por el artculo 2314 y
siguientes no miran al inters individual, por lo que no pueden renunciarse
anticipadamente.
Clusulas de responsabilidad atenuada
Es aquella por la cual el futuro autor de un dao y la futura vctima,
determinan de antemano el monto de la indemnizacin a que la vctima
tendr derecho si el dao se produce160, esto es, se establece un lmite al
monto de la reparacin. En consecuencia, cualquiera que sea la cuanta del
dao, la vctima no podr demandar una cantidad mayor a la estipulada, en
ello se puede apreciar la atenuacin de la responsabilidad del deudor.
En relacin a la licitud de estas convenciones, nuevamente, la
doctrina se divide:
Para la posicin tradicional, representada por Alessandri 161, por
regla general estas clusulas son vlidas, si se permiten las clusulas de
irresponsabilidad, con mayor razn, deber aceptarse la validez de
clusulas que slo atenan, ms no excluyen dicha responsabilidad. Lo
anterior, con las mismas excepciones indicadas para el caso de las clusulas
de irresponsabilidad, esto es, dao a las personas y prohibiciones legales,
pero con relacin al dolo y culpa lata, la atenuacin ser vlida, en la
medida que no implique, en la prctica, la irresponsabilidad del agente.
Para la doctrina moderna 162, estas clusulas no son vlidas, porque
podran llevar a una eventual condonacin del dolo futuro, dependiendo del
monto a que se limite la indemnizacin, en el supuesto, claro est, en que
ste sea muy bajo.

160
161

ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, p. 466.


ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, p. 466 y 467.

162

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105

EL JUICIO DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL


Concepto
En este juicio se deduce la accin indemnizacin de perjuicios, que
es aquella que tiene por objeto la reparacin del dao causado por el hecho
ilcito o la adopcin de las medidas pertinentes con el fin de impedir o
hacer cesar un determinado dao.
Formas de reparacin

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106

Existen dos especies de reparacin del dao causado: reparacin en


especie o reparacin en equivalente.
Sabemos que el que ha sufrido un dao proveniente de dolo o culpa
de un tercero tiene el derecho de solicitar la correspondiente reparacin del
dao, el Cdigo Civil no exige que el demandante deba exigir determinada
forma de reparacin, ello queda entregado a la prudencia del actor, sin
perjuicio de aquellos casos en que la reparacin en especie es imposible, en
los que, slo podr pedirse la reparacin en equivalente.
No existe inconveniente en pedir en forma conjunta ambas especies
de reparacin, caso en el que deber probarse un dao que amerite ambas
reparaciones.
Reparacin en especie
La reparacin en especie est referida a la adopcin de las medidas
que hagan posible la desaparicin del dao causado, cuando ello sea
posible.
A esta reparacin tambin se le denomina in natura.
No basta que se trate slo de hacer cesar un cierto estado de cosas, se
requiere algo ms, la reparacin en especie implica un dao diverso de la
mera alteracin del ordenamiento jurdico provocada por el ilcito civil, Y
as la restitucin del objeto robado, hurtado o retenido injustamente, la
extincin de una servidumbre usurpada no son propiamente
reparaciones en especies. Lo son, en cambio, la prdida para el incapaz del
derecho de alegar la nulidad del acto o contrato si, para inducir al otro
contratante, se vali de dolo (art.1685) el reembolso de los gastos
originados por la curacin de la vctima o invertidos en la reparacin del
objeto destruido, porque stos s que tienden a hacer desaparecer o a evitar
el dao por otros medios que la mera cesacin del estado de cosas ilcito
creado por el delito o cuasidelito163.
Reparacin en equivalente
La reparacin en equivalente, como su propia denominacin lo
indica, viene a compensar el dao sufrido. Normalmente consistir en una
163

ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, pp. 385 y 386.


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107

cantidad de dinero, pero puede adems, pedirse la publicacin de la


sentencia que declara la existencia del delito de calumnia. Pueden
acumularse la indemnizacin de perjuicios y la referida publicacin.
El principio de la reparacin integral del dao
En los juicios en los que se persigue la responsabilidad
extracontractual debe observarse el principio de la reparacin integral del
dao, en cuya virtud debe procederse a la indemnizacin de todos los daos
que sean una consecuencia directa del ilcito civil.
Por lo tanto, el respeto a este principio exige que a la vctima se le
indemnicen tanto los perjuicios patrimoniales como los no patrimoniales,
entre los primeros, se incluye al dao emergente y al lucro cesante, y en
relacin a los segundos, el dao moral, pero no limitado al precio del dolor,
sino que, considerando la nocin moderna de dicho dao que lleva a
reparar las lesiones a los intereses de naturaleza extrapatrimonial.
Caractersticas de la accin de indemnizacin de perjuicios
stas son:
1 Es una accin personal, porque slo se pueden dirigir en contra de los
responsables del dao, art. 578.
2 Es una accin mueble, porque persigue la reparacin pecuniaria o la
cesacin de los daos o su evitacin, y los hechos que se deben se reputan
muebles en conformidad al art. 581.
3 Es una accin patrimonial, dado que es susceptible de apreciacin
pecuniaria. De ella se derivan una serie de notas o caractersticas:
a Es una accin renunciable, en aplicacin del art. 12, pero la doctrina y
la jurisprudencia plantean el lmite de la condonacin del dolo futuro.
b Es transigible, es decir, a su respecto puede celebrarse el contrato de
transaccin.

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108

c Es cesible, ya que puede cederse a terceros, en forma gratuita u


onerosa.
d Es transmisible, tanto activa como pasivamente.
e Es prescriptible, en el plazo de cuatro aos contados desde la
perpetracin del acto, art. 2332, por su importancia, realizaremos un
anlisis especial de esta caracterstica.
La prescripcin de la accin de indemnizacin de perjuicios en sede
extracontractual
El plazo de prescripcin
Prescribe el art. 2332 Las acciones que concede este ttulo por dao
o dolo prescriben en cuatro aos contados desde la perpetracin del acto.
Este es el plazo general en materia aquiliana, y se aplica salvo que
exista un plazo legal diverso, como ocurre en los siguientes casos:
1 La accin del dueo de un edificios y de terceros contra el empresario,
ingeniero, arquitecto o constructor que lo construy o dirigi su
construccin, por los daos producidos y que originan en la ruina del
edificio proveniente de un vicio de construccin, el plazo es de cinco aos
contados desde la recepcin definitiva de la obra por parte de la Direccin
de Obras de la municipalidad respectiva, si es aplicable la Ley de
construccin y urbanizacin y en el caso de los dems edificios, el plazo es
el mismo, pero se cuenta desde la entrega del edificio.
2 Acciones concedidas a los vecinos daados por la ruina de un edificio en
el caso del art. 2323 del C.C., y en general, las acciones relativas a los art.
930 a 936, 938 a 942, y 945 del CC.
3 La accin consagrada en el art. 52 n 2 letra a de la CPE, por los daos
causados por el Presidente de la Repblica en actos de su administracin
que hayan comprometido gravemente el honor o la seguridad del Estado o
por haber infringido abiertamente la Constitucin y las leyes, segn la
citada norma, la acusacin podr interponerse mientras el Presidente est
en funciones y en los seis eses subsiguientes a su expiracin en el cargo.
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109

Cmputo del plazo


Alessandri164 interpreta el art. 2332 sealando que el plazo se cuenta
desde la perpetracin del acto y no desde que se produce el hecho daoso,
La Corte Suprema ha fallado, por eso, que la accin de perjuicios contra
un conservador de bienes races por haber otorgado un certificado inexacto
o por haber inscrito una hipoteca constituida por quien no era dueo del
inmueble, prescribe en cuatro aos contados desde la fecha en que se
otorg el certificado o se practic la inscripcin y no desde que se consum
el dao.
Puede apreciarse que con esta interpretacin se plantean problemas
en los casos de hechos daosos que se prolongan en el tiempo, sobretodo si
se considera que con una interpretacin literal se podra concluir que el
plazo se cuenta desde la primera produccin del dao, lo que podra llevar
a situaciones de evidente injusticia. Por ello tanto la doctrina como la
jurisprudencia han reaccionado. La Corte Suprema ha concluido que si un
hecho ilcito produce una serie concadenada de daos, el plazo se cuenta
desde la ltima manifestacin del dao. En similar sentido se ha
pronunciado nuestra doctrina, Abeliuk165 seala que el plazo debe
computarse desde que se completa el hecho daoso, lo que se produce con
la produccin global del dao.
Suspensin de la prescripcin
La doctrina tradicional sostiene que la prescripciones de corto tiempo
no se suspende, por tanto, usualmente se ha dicho que la prescripcin en
materia aquiliana no se suspende, ello en aplicacin del art. 2524.
Sin embargo, la Corte Suprema ha sostenido que el art. 2524 se
refiere a los actos jurdicos y no a los hechos jurdicos, ya que habla de
actos y contratos. En cambio, el art. 2332 dice acto, en referencia a los
delitos y cuasidelitos, por lo tanto tanto, en virtud de esta interpretacin, la
prescripcin en materia extracontractual s se suspende.
Interrupcin de la prescripcin

164

ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, p. 377.

165

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110

Sabemos que todas las prescripciones se interrumpen, se aplican las


normas generales que regulan la materia.
En relacin a la accin para demandar extracontractualmente al
Estado, Soto Kloss sostiene que es un caso de accin imprescriptible
porque es una responsabilidad de Derecho pblico a la que no debe
aplicarse el estatuto de responsabilidad del Derecho privado.
Otros sostienen que el derecho a ser indemnizado constituye un derecho
subjetivo privado, y como tal, se sujeta a las reglas generales, o sea, se
aplica el Art. 2332 (cuatro aos).
Una tercera posicin dice que hay que aplicar el Cdigo Civil pero no el
Art. 2332 sino que el Art. 2515 que es la regla general en materia de
prescripcin, o sea, cinco aos.
Sujeto activo de la accin de indemnizacin
Debemos distinguir entre los titulares por derecho propio y los
titulares por derecho derivado. Los titulares por derecho propio, a su vez,
pueden ser derivados directos o indirectos.
Titulares por derecho propio
Son titulares por derecho propio:
1 Los lesionados directos, si se trata de dao a las cosas, puede demandar el
dueo de la cosa, el poseedor, el titular de un derecho real de goce distinto
del dominio como el usufructuario, habitador o usuario si se perjudica a su
derecho. Adems el art. 2315 concede, en ausencia del dueo, la accin al
que tiene la cosa con la obligacin de restituirla como el depositario y el
arrendatario.
2 Victimas por repercusin o lesionados indirectos, son aquellos que no son
daados directamente, pero se ven afectado por el dao causado a una
persona con la que tienen un vnculo o relacin determinada, como los
hijos que sufren dao emocional ante el dao causado a sus padres.
La vctima por repercusin puede demandar tanto dao patrimonial
como dao moral, segn corresponda.
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111

Dao patrimonial, si en virtud de la muerte del pariente se ve privado


del auxilio econmico de ste, como si reciba alimentos o poda
demandarlos.
Puede demandar dao moral la vctima directa o inmediata, adems,
tambin podrn demandar aquellos que por su particular relacin con la
victima han sufrido por el atentado. Lo anterior alude a lo que se denomina
dao por repercusin o por rebote. En este caso, el juez debe aplicar la
prudencia, de forma tal, de no conceder indemnizaciones a todos los
consanguneos del lesionado directo. Si el que demanda no es el cnyuge
sobreviviente, los hijos o los padres del lesionado directo, debe exigirse una
rigurosa prueba del dao extramatrimonial sufrido.
Nuestra jurisprudencia en ciertos fallos ha sealado que pueden
reclamar dao moral los parientes prximos; y que la indemnizacin que se
concede por dao moral es indivisible. Por tanto, no se podra demandar
separadamente, por parte de los padres, indemnizacin por la muerte de un
hijo.
Titulares por derecho derivado
stos son:
1 Los sucesores mortis causa, es decir, sucesores a ttulo universal o
herederos, no los legatarios, porque stos no representan a la persona del
causante, prescribe el art. 2315 Puede pedir esta indemnizacin no slo el
que es dueo o poseedor de la cosa que ha sufrido el dao, o sus
herederos. Lo mismo debe aplicarse respecto de los daos personales.
2 Los cesionarios, la doctrina est conteste en que la accin de
indemnizacin de los perjuicios sufrido en el mbito extracontractual es
una accin cesible, a ttulo oneroso o gratuito. La tradicin se efecta en
conformidad a las normas de la cesin de los crditos personales. Respecto
del dao moral tambin se ha concluido que la accin se puede ceder,
ninguna norma lo prohbe.
Sujeto pasivo
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112

La accin de indemnizacin de perjuicios se deduce en contra de:


1 El autor del dao, art. 2316 el que hizo el dao, si existe pluralidad de
autores se produce una solidaridad legal, art. 2317 , no existe solidaridad
en los daos causados por la ruina de un edificio o por una cosa que se cae
o se arroja desde el mismo .
2 Los herederos, art. 2316, la accin se transmite tanto activa como
pasivamente. No se transmite a los legatarios, sin perjuicio que el testador
pueda imponer el pago a un legatario, pero ello es inoponible al sujeto
activo el que puede accionar en conformidad a las reglas generales y
dirigirse en contra de los herederos.
3 El tercero civilmente responsable y sus herederos, ya hemos analizados
los casos del art. 2320.
4 El que recibe provecho del dolo, deber restituir hasta el monto del
provecho que ha recibido por el dolo, art. 2316 inc. 2, Corral 166 ve en este
caso un supuesto de enriquecimiento sin causa.
Se discute si es posible en nuestro sistema la cesin de deudas, el
criterio dominante se inclina por la respuesta negativa
Reajustes
La cifra a pagar por concepto de indemnizacin debe ser reajustada.
De otro modo, no se respetara el principio de la reparacin ntegra del
dao, por lo tanto, debe considerarse los procesos inflacionarios y el natural
transcurso del tiempo.
En la prctica, normalmente se utiliza el ndice de Precios al
Consumidor.
Intereses
Adems, para estar en presencia de una indemnizacin ntegra, deben
considerarse los intereses.

166

CORRAL TALCIANI, Hernn, obra citada, p. 327.


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113

Procede el pago de intereses cuando as lo haya solicitado el actor en


su demanda.
Cmputo de los reajustes y de los intereses
No se discute la procedencia del pago de los reajustes y de los
intereses, pero la doctrina no est conteste en el momento a partir del cual
deben empezar a computarse los reajustes e intereses.
Si se realiza un estudio jurisprudencial se encuentra, al igual que en
la doctrina, una diversidad de criterios, pero una posicin que cuenta con
cierto grado de apoyo en la jurisprudencia es la que sostiene que desde la
notificacin de la demanda procede el cmputo de los reajustes e intereses.
Otros apuntan a considerar la fecha de comisin del ilcito civil, la
fecha de la sentencia definitiva.
Reduccin de la indemnizacin
La apreciacin del dao est sujeta a reduccin si la victima se
expuso imprudentemente a l. As lo establece el art. 2330, ntese que no
es una norma facultativa sino que imperativa, luego, si existe culpa de la
vctima deber el juez reducir la indemnizacin.
Alessandri seala varios ejemplos de culpa de la vctima:
1 Si se intenta subir a un tren en movimiento. Lo mismo sera si, en ves de
un tren, se pretende subir a un medio de locomocin en movimiento,
situacin muy habitual en nuestro pas.
2 Si se viaja en la locomotora, en vez de un vagn.
3 Colocarse en medio de una lnea para hacer seales al conductor de un
tranva para que se detenga.
4 Atacar a un perro amarrado.
5i se asiste como curioso a una revuelta.
El que alega la culpa de la vctima, asume la carga de probarla.
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114

Las imputaciones injuriosas


Prescribe el art. 2331 Las imputaciones injuriosas contra el honor o
el crdito de una persona no dan derecho para demandar una indemnizacin
pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o lucro cesante, que pueda
apreciarse en dinero.
Bastante cuestionable resulta esta norma, si nos basamos en su tenor
literal resulta que en el caso de imputaciones injuriosas, no procede la
indemnizacin de perjuicios, salvo que se pruebe dao patrimonial, ya sea
dao emergente o lucro cesante.
La doctrina ha criticado cidamente esta norma, Dez167 sostiene que
se trata de una norma eminentemente injusta que ataca los cimientos de ,la
responsabilidad extracontractual al imponer a una persona la obligacin de
soportar gratuitamente ciertas consecuencias nocivas de un hecho ilcito
que la afect, por cuanto en muchos casos la nica posibilidad de
resarcimiento que tiene la vctima de un atentado al honor o crdito es la
indemnizacin pecuniaria del dao moral sufrido, lo que precisamente le
impide el legislador.
La jurisprudencia ha intentado limitar la aplicacin de esta norma,
dando aplicacin preferente a la Ley de Abusos de Publicidad N 16.643, y
en algunos fallos la ha considerado contraria a la equidad.
Extincin de la accin de responsabilidad extracontractual
La responsabilidad delictual y cuasidelictual civil puede extinguirse
del mismo modo que todo crdito o derecho personal.
Sin perjuicio de lo anterior, es menester referirse a tres formas
particulares de extincin: la renuncia, la transaccin y la prescripcin.
En relacin a la prescripcin, nos remitimos a lo sealado en su
momento.
La renuncia
167

DEZ SCHWERTER, Jos Luis, obra citada, p. 125.


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115

Se trata de una aplicacin del art. 12, ya que se cumplen todos los
supuestos que permiten la renuncia de los derechos, en efecto, la renuncia
de la accin en comento no est prohibida por la ley y slo afecta al
renunciante.
En trminos procesales, la renuncia se concreta en el desistimiento
de la demanda.
La transaccin
Est regulada expresamente en el C.C. La transaccin puede recaer
sobre la accin civil que nace de un delito, pero sin perjuicio de la accin
criminal.

CMULO DE RESPONSABILIDAD
Nocin
Se trata de determinar si la infraccin de una obligacin contractual
puede dar origen a una eleccin de la vctima en orden a prescindir de la
normativa contractual y demandar fundado en normas de responsabilidad
extracontractual.
Opera en los casos en que la infraccin al contrato al mismo tiempo
constituye un ilcito civil. Tambin es aplicable en situaciones de
incumplimiento de una obligacin legal y contractual.
que

La denominacin puede llevar a confusiones ya que podra pensarse


podra pensarse que las responsabilidades, contractual y
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116

extracontractual, deben acumularse, por ello es ms correcta la


denominacin opcin de responsabilidades.
En Francia, para ilustrar el cmulo, Demogue plantea los siguientes
ejemplos:
1 El pasajero de un tren que en virtud de un accidente resulta herido, pero
adems se provoca un dao a un inmueble de su propiedad.
2 Por culpa de u arrendatario se causa un incendio que destruye el inmueble
arrendado y el bien raz vecino que es propiedad del mismo arrendador.
Puede apreciarse en estos ejemplos que, adems de los
incumplimientos contractuales pertinentes, contrato de transporte y
contrato de arrendamiento, existen ilcitos civiles, en estos eventos, debe
demandarse necesariamente en el mbito contractual o el afectado podr
deducir accin rigindose por las normas de la responsabilidad
extracontractual?.
Importancia de este tema
No es balad demandar indemnizaciones de perjuicios en una u otra
sede. Ello, segn lo ya estudiado, en virtud de las mltiples diferencias que
existen entre ambas responsabilidades.
Slo por indicar un aspecto, si se demanda en el mbito contractual
no es necesario probar la culpa ya que se presume culpable el
incumplimiento del deudor, en cambio si se imputa a otro u cuasidelito
civil, deber soportarse el peso de la prueba debiendo acreditarse, en
consecuencia, la culpa del agente del dao. Adems, recurdese que en
materia contractual el deudor puede responder de diversos grados de culpa,
segn la clase de contrato de que se trate, mientras que en el mbito
aquiliano, segn la doctrina tradicional, debe responderse de toda culpa.
De aceptarse la procedencia de la opcin de responsabilidades deber
el actor considerar en qu mbito, contractual o extracontractual, le es ms
conveniente deducir su accin de indemnizacin de perjuicios.
Improcedencia del cmulo
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Por regla general, la doctrina tiende a no aceptar el cmulo, porque


el estatuto jurdico de responsabilidad aplicable en un caso determinado, no
puede quedar al arbitrio de las partes, y como criterio, si existe un
incumplimiento contractual debe aplicarse las normas de la responsabilidad
contractual, deben aplicarse los artculos 1545 y 1546, es decir, debe
imponerse la ley del contrato antes que la posibilidad de elegir sustraerse
del mbito contractual para lograr la aplicacin de las normas del artculo
2314 y siguientes. En otras palabras, permitir la opcin de
responsabilidades vendra significar ir en contra del principio de la fuerza
obligatoria del contrato
Alessandri168 seala que, por excepcin, se puede aceptar el cmulo
en los siguientes casos:
1 Si as lo han estipulado las partes, ya que si as se ha pactado, se debe
aplicar el art. 1545: todo contrato legalmente celebrado es una ley para las
partes. Adems, no existe ninguna norma que prohba pactar la opcin de
responsabilidades.
2 Si la inejecucin de la obligacin constituye a la vez un delito o
cuasidelito criminal.
Jurisprudencia
La jurisprudencia por regla general rechaza el cmulo, pero hay
algunos fallos que si lo han aceptado. Estos fallos son relativos a la
negligencia mdica y a un accidente de un tren.

168

ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, pp. 68 y 69.


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118

CUMULO DE INDEMNIZACIN
Nocin
Es frecuente que la vctima de un delito o cuasidelito civil, reciba o
tenga el derecho de exigir de terceros diversos a los responsables del dao
sufrido, prestaciones de ndole pecuniaria en razn de dicho dao.
Ejemplos en que se aprecia lo anterior son los siguientes Ya es un
funcionario pblico o municipal que, por haber quedado invlido en actos
del servicio por dolo o culpa de un tercero, tiene derecho a una pensin de
invalidez; ya el dueo de un edificio incendiado o la vctima de un
accidente corporal que recibe de la compaa de seguros la indemnizacin
convenida en el contrato169.

169

ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, obra citada, p. 419.


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119

El problema del cmulo de indemnizaciones pasa por responder a la


siguiente pregunta: la prestacin ya recibida, puede acumularse a la
indemnizacin de perjuicios exigible del responsable del delito o
cuasidelito civil que ha causado el dao?.
Para resolver esta interrogante, debemos distinguir entre los seguros
de daos y los seguros de personas.
Seguros de daos
Pinsese, por ejemplo, en los seguros contra incendio, seguros de
robo, etc., en atencin a que el seguro repara el dao experimentado, es
inadmisible el cmulo de indemnizaciones.
En razn de lo anterior, segn prescribe el art. 553 del Cdigo de
Comercio, establece la obligacin del asegurado, a quien ya se ha pagado la
cantidad correspondiente, a ceder los derechos que, en atencin al siniestro,
tenga en contra de terceros.
Por lo tanto, la vctima a quien la compaa de seguros ya le ha
reparado el dao, no puede demandar al autor del dao, debe ceder sus
derechos a la compaa de seguros, la que puede dirigirse en contra del
autor del dao.
Seguros de personas
En estos casos, como sucede en los seguros de vida, el cmulo es
admisible ya que estos seguros no tienen por objeto la reparacin del dao
sufrido, sino que la verificacin del perjuicio es el evento establecido para
que se haga exigible la prestacin.
En consecuencia, la vctima del dao, adems de las prestaciones
recibidas por la compaa aseguradora o por una institucin fiscal, tiene el
derecho de demandar al responsable de los perjuicios sufridos. Es decir, se
acumula la prestacin recibida a la indemnizacin de perjuicios.

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120

Sectores de responsabilidad
Introduccin
Para finalizar el curso, analizaremos, brevemente, algunos de los
principales sectores de responsabilidad.
En su momento se seal que una de las tendencias modernas de la
responsabilidad extracontractual es su sectorizacin. En efecto, la
legislacin especial y en conformidad a los avances experimentados en la
sociedad ha debido regular una serie de nuevos sectores de siniestralidad,
de los que daremos cuenta, en esencia, en las prximas pginas.
Dejamos establecido que lo tratado desde esta pgina en adelante, no
forma parte integrante del programa de la asignatura. Sin perjuicio de ello,
consideramos pertinente realizar, a lo menos, una breve referencia, lo que
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contribuye, sin ningn lugar a dudas a ofrecer a los alumnos una visin ms
integral y moderna del derecho de la responsabilidad civil.
Probablemente un estudio ms acabado de los diversos sectores de
responsabilidad civil requiera de un curso electivo de formacin
profesional, pero por el momento, dentro de los numerosos y complejos
sectores de siniestralidad que sera posible analizar, hemos elegido, por su
relevancia y actualidad, los que a continuacin se indicar, dejando claro
que el objetivo buscado es slo otorgar una visin panormica, analizando
sus aspectos ms esenciales, dejando su profundizacin, como ya se seal,
para otro curso, uno electivo.
En concreto, analizaremos los siguientes sectores:
1 Responsabilidad del Estado
2 Responsabilidad ambiental
3 Responsabilidad por producto defectuoso
4 Responsabilidad mdica
5 Responsabilidad construccin
6 Responsabilidad por accidentes del trabajo
7 Responsabilidad por accidentes de trnsito
Responsabilidad del Estado
Si el Estado causa un dao a los administrados, al igual que cualquier
otro sujeto de derecho, debe responder del mal causado. Como fundamento
se ha sealado el deber del Estado de mantener el orden social y de
asegurar a todas las personas un trato igualitario, la equidad y como
restitucin de una situacin injusta.
Fundamentos normativos
a. Artculos 6 y 7 de la Constitucin;
b. Art. 38, inciso segundo de la Constitucin; Cualquier persona que
sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de
sus organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los
tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad
que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao.
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c. Art. 42 de la Ley de Bases Generales de la Administracin del


Estado N 18575: Los rganos de la Administracin sern
responsables del dao que causen por falta de servicio. No
obstante, el Estado tendr derecho a repetir en contra del
funcionario que hubiere incurrido en falta personal.
Tradicionalmente se entiende que la falta de servicio puede ser una
accin como el funcionamiento inadecuado del rgano pblico o su
actuacin tarda. Adems, puede configurar una omisin en caso de
existir un deber de actuar. La doctrina se divide, para algunos es
subjetiva, slo se exige que el actuar de la Administracin lesione los
derechos de una persona sin exigir culpa o dolo; as opina por ejemplo;
Fiamma e Illanes, basta probar y cuantificar el dao, no es necesario
probar dolo o culpa de la autoridad estatal, as tambin opina a Soto
Kloss; se basa en la causalidad material, o sea, atendida a la relacin
causal del dao antijurdico producido por un rgano del Estado en el
ejercicio de sus funciones, nace la obligacin de indemnizar, la que se
caracteriza por ser de derecho pblico, es autnoma de la
responsabilidad del Cdigo Civil, es objetiva, se configura con los
daos causados por los rganos del Estado.
Para quienes sostienen que la responsabilidad es subjetiva. Pierry Arrau
seala que el Art. 38 de la Constitucin no consagra responsabilidad
objetiva, slo es una norma de atribucin de competencias. Agrega que
la aplicacin del Estado de la nocin de falta de servicio puede hacerse a
partir de los artculos 2314 y 2329, as se uniforma el sistema de
responsabilidad extracontractual para todos los entes de la
Administracin del Estado.

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123

2 Responsabilidad ambiental

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3 Responsabilidad por producto defectuoso

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4 Responsabilidad mdica

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5 Responsabilidad construccin

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4 Responsabilidad por accidentes del trabajo

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5 Responsabilidad por accidentes de trnsito

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