SISTEMA DE UNIVERSIDAD ABIERTA

ESCUELA DE DERECHO
ASIGNATURA
DOCENTE
CICLO

: ANLISIS ECONMICO DEL

DERECHO
: RODOLFO RUIZ REYES
: VI.

TEMA
: BASES ECONMICAS DEL
DERECHO EN EL CONTEXTO DE LA ECONOMA
NACIONAL Y MUNDIAL.
ESTUDIANTE

: GEORGINA SUSANA
FOURNIER ARICA

ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO

PRESENTACIN
El Anlisis Econmico del Derecho (AED) no viene a ser sino la aplicacin de las teoras y
mtodos de la Economa al sistema legislativo, es decir, consiste en la aplicacin de las
reglas de dicha ciencia al estudio y funcionamiento del sistema jurdico. De este modo, el
mtodo o enfoque (econmico) se aplica a un sistema distinto (Derecho) para el que fue
creado.
En palabras de Alfredo Bullard, el anlisis econmico del Derecho (nuevo anlisis) trata
de la aplicacin del mtodo del razonamiento econmico al Derecho. Se distingue del
Derecho Econmico (llamado viejo anlisis) en que ste aplic el anlisis econmico, solo
a determinadas instituciones, esto es, a aquellas instituciones jurdicas que tenan un
contenido econmico manifiesto. En tanto el anlisis econmico del Derecho, se aplica a
todo el ordenamiento jurdico, incluyendo a aquellas relaciones que no poseen un
contenido de esta naturaleza, y rompe como lo indica Polinsky, con los tradicionales
esquemas de interrelacin entre la Economa y el Derecho. De esta manera, todo el
cuerpo jurdico se convierte en objeto de anlisis desde la perspectiva de la Economa.
El anlisis econmico se sustenta en la maximizacin de los beneficios con la
consiguiente minimizacin de los costos, basndose en la triada: maximizacin, mercado
y eficiencia. Busca incrementar los beneficios reduciendo costos a fin de lograr la
eficiencia de los recursos en un mundo de bienes y servicios escasos.
El Derecho en un mercado distorsionado (mercado de competencia imperfecta), suple al
mercado y encuentra la solucin brindndola como si fuera el propio mercado. Otra de las
diferencias entre el nuevo anlisis (Anlisis Econmico del Derecho) y el viejo anlisis
(Derecho Econmico), es que se trata de un anlisis ex-ante (enfatiza el Derecho
preventivo) y no de un razonamiento ex -post.
El proceso de reformas y cambios al que hemos asistido en los ltimos tiempos, reflejados
en un conjunto de normas en la bsqueda de romper con los esquemas econmicos y
legales existentes en el Per, nos ha trado un nuevo marco legislativo que persigue, a su
vez, un nuevo modelo econmico el cual permita, sobre todo, que las transacciones se
viabilicen removiendo obstculos que entorpecen, incluso las inversiones en el pas a fin
de lograr el desarrollo social y econmico.

INDICE

1. DEFINA QUE ES EL DERECHO Y LA ECONOMA?

2 EXPLIQUE BREVEMENTE QUE ENTIENDE POR RAZONAMIENTO ECONMICO Y
MENCIONE CUL ES LA NATURALEZA DE ESTE RAZONAMIENTO Y SU RELACIN
CON LA EFICIENCIA Y LOS COSTOS.
3 DEFINA LO QUE ENTIENDE POR PODER Y ESTADO. ASIMISMO EXPLIQUE
BREVEMENTE COMO INTERVIENEN AMBOS FACTORES EN LA ECONOMA Y EN EL
MERCADO
4. LAS PRCTICAS MONOPLICAS, LOS DECRETOS LEGISLATIVOS 1034 Y 1044 Y
EL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO.
5. BREVE RECUENTO DEL RGIMEN ECONMICO PROCLAMADO Y REGULADO
POR LA CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO
6. QU ES EL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO? DEFNALO Y MENCIONE
CULES SON SUS ELEMENTOS BSICOS.
7. EN FORMA RESUMIDA EXPLIQUE LAS REAS QUE COMPRENDE EL ANLISIS
ECONMICO DEL DERECHO.
8. EXPLIQUE EN QU CONSISTE EL TEOREMA DE RONALD COASE Y LOS COSTOS
DE TRANSACCIN
9. QU ES EL
DERECHO DE PROPIEDAD? CMO LO REGULA LA
CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO? DIGA SI PARA LA APLICACIN DEL
ANLISIS ECONMICO ES NECESARIA LA EXISTENCIA DE LA PROPIEDAD PRIVADA
O SOCIAL.
10. LA CONTRATACIN Y EL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO

I. EL PROCESO ECONMICO DE LOS SISTEMAS ECONMICOS Y EL DERECHO

ECONOMA Y DERECHO

1. DEFINA QUE ES EL DERECHO Y LA ECONOMA?

DERECHO
DEFINICIN DE DERECHO: Segn Torr, Abelardo:
El derecho es el sistema de normas coercibles que rigen la convivencia social.
Explicando el contenido de dicha definicin, precisa que es un sistema de normas, porque
se trata de un conjunto ms o menos ordenado y jerarquizado de reglas o normas de
conducta que, por ejemplo, nos impone la obligatoriedad de dar o hacer determinadas
cosas (pagar un impuesto,etc.); que nos indica cmo debemos realizar ciertos actos
aunque no tengamos la obligacin de hacerlos (matrimonio, testamento, etc.) que
establece qu actos estn prohibidos so pena de sancin (robo, hurto, etc.); etc. El
trmino
sistema de normas, nos indica que se trata de un conjunto ordenado y jerarquizado,
puesto que entre las normas jurdicas hay relaciones de coordinacin y subordinacin.
La coercibilidad significa que son susceptibles de ser aplicadas mediante la fuerza, en
caso de inobservancia. Para tal efecto, el Estado cuenta con la fuerza pblica, de modo
que si no hacemos lo que ellas prescriben, obligando o prohibiendo determinadas
conductas, seremos sancionados. Se trata de una de las caractersticas de la norma
jurdica que se distancian de otras normas de tipo moral, religioso, de urbanidad o usos
sociales.
Rige la convivencia social, significa que las normas jurdicas rigen las relaciones de las
personas dentro de una sociedad determinada. el derecho rige toda la conducta social del
hombre, es decir, toda la conducta humana desde el punto de vista de la interferencia
intersubjetiva y, para comprenderlo, basta con tener presente que cualquier controversia
humana ser resuelta por los jueces atendiendo al respectivo derecho. De este modo
puede afirmarse que estamos ante una realidad jurdica innegable y significadora de que
en el ordenamiento jurdico hallarn solucin justa o injusta todos los problemas de
coexistencia social. Si no hay solucin legal para algunos casos, ser simplemente
porque se trata de situaciones en las que el derecho deja un amplio margen de libertad,
para proceder de acuerdo con nuestra libre decisin, porque definitivamente, todo lo que
no est prohibido est jurdicamente permitido.

Aun cuando pareciera que la vida personal, no tiene relevancia para el Derecho, ello no
es cierto porque no es posible, tampoco concebir que alguien viva fuera de la sociedad.

Una persona que en su domicilio se encuentra trabajando y que de pronto alguien irrumpe
en su domicilio. El hecho de que una persona est trabajando solo en su domicilio, no
deja de tener relevancia jurdica, porque, precisamente, en la ley se le reconoce a toda
persona, el derecho a vivir en paz y con tranquilidad, as como su derecho a tener una
vivienda. Aunque se produjera el ingreso violento de otra persona, estaramos ante el
delito de violacin de domicilio.
El derecho de libertad o la facultad de seoro, como lo denomina Cossio, deja a toda
persona el suficiente margen para que pueda o no realizar determinadas cosas, segn le
convenga, por lo que puede afirmarse categricamente que toda la conducta del hombre
que vive en sociedad, sea sta personal o social es conducta jurdica y como tal tendr
un rgimen jurdico que, con mayor o menor minuciosidad, la regir desde el punto de
vista de la interferencia intersubjetiva.
El fin del derecho es la justicia, esto es dar a cada uno lo que le corresponde. Vale decir
que el fin o ideal supremo al que debe orientarse el derecho, es la vigencia plena y
autntica de la justicia en la convivencia humana.
Tambin se ha dicho que el fin del derecho es el bien comn (escuela escolaticista). Sin
embargo, no debe olvidarse que tambin se busca el bien individual agregndose que el
bienestar individual traer como consecuencia el bien de todos.
ECONOMA
A la Economa se le puede definir como ciencia y como objeto de la ciencia que lleva su
nombre. Como ciencia, ser aquella ciencia social que estudia las conductas de los
agentes econmicos. Las describe, analiza, explica, predice y orienta, segn el modelo en
que se manifiestan. Como objeto de la ciencia es toda modalidad que realizan los agentes
econmicos como consecuencia de las relaciones de produccin, distribucin, circulacin
y consumo de bienes y servicios, quienes utilizan los limitados recursos para la obtencin
de bienes y servicios, con que satisfacen sus necesidades que siempre son ilimitadas.
Aparte de las definiciones expuestas, existen muchas otras que se han dado segn el
punto de vista de cada uno de sus autores, destacando, entre ellas, las que fijan una
funcin finalista a la economa, sealando que es la ciencia que estudia la ms
conveniente asignacin de los escasos recursos de una sociedad con la finalidad de
obtener un conjunto ordenado de objetivos.

1.1. CUL ES LA RELACIN QUE EXISTE ENTRE AMBAS DISCIPLINAS?

El Maestro Francesco Carnelutt deca que: Cuando se intenta averiguar qu es el

Derecho nos encontramos forzosamente ante la necesidad de tener que estudiarlo en
relacin con la economa, significando con ello que la relacin entre la economa y el
derecho no es reciente.
Fernando de Trazegnies Granda, en su prlogo al libro de Alfredo Bullard Gonzlez, nos
informa que ya Toms Hobbes, a mediados del Siglo XVII, esto, es hace ms de 350
aos, tuvo el propsito de describir la forma como se organiza la sociedad humana; y lo
hace de tal manera que an hoy en da, despus de los cambios fundamentales que se
han producido en la vida de los hombres en los ltimos siglos y aun ms
espectacularmente en las ltimas dcadas sus palabras todava nos ilustran sobre la
forma y las razones de que los hombres se organicen constituyen un Estado y dndose
un Derecho. Agrega que Toms Hobbes nos dice que Si dejamos actuar a la libertad sin
ningn tipo de regulacin no habr propiedad, no habr dominio, no habr distincin
entre lo tuyo y lo mo. Y en tal condicin, agrega, no hay lugar para la industria porque no
se tiene seguridad sobre el fruto del trabajo; y, consecuentemente, no hay cultura; no hay
conocimiento sobre la faz de la tierra; no hay una toma de conciencia del tiempo; no hay
artes; no hay letras; y, lo que es peor de todo, hay solamente miedo permanente y peligro
de muerte violenta: y la vida del hombre es solitaria, pobre, sucia, brutal y corta.
Paradjicamente, entonces, la regulacin y el orden no recorta la libertad y la capacidad
sino que ms bien la liberta de trabas y la posibilita a niveles superiores de la accin
humana.
Contina diciendo Trazegnies, que esa razn que lleva al hombre a organizarse para ser
ms libre, no es ciertamente una razn moralista, sino una facultad de clculo, como, de
manera precisa la denomina Toms Hobbes. La razn no le dice al hombre lo que debe
buscar sino como lo puede buscar, cual es la forma ms eficiente para lograr lo que
quiere, cules son los mejores caminos para realizar sus intereses en medio de esa lucha
competitiva aunque organizada para que no desborde acabando con la propia libertad
que es la sociedad humana: la razn le permite al hombre calcular la forma de lograr sus
propios objetivos.
Csar Beccaria, desde la perspectiva del Derecho Penal, se refiere a la interaccin que se
produce entre los delitos y las sanciones, desde la ptica del dao y beneficio econmico
que proporciona a la sociedad.
Para Klevorick la Economa puede hacer frente a los problemas legales, no para
proporcionar su criterio que luego el Derecho internaliza, sino para resolverlo en los
mtodos de la ciencia econmica. As, se establece una rica y fluida relacin entre
mtodos diferentes, pero destinados a explicar y entender un mismo fenmeno social.

Sierralta, afirma que El Derecho se relaciona con la Economa desde el momento en que
se consolida como un medio que permite el disfrute pacfico de los bienes, la posesin de
los bienes.
Por lo dems debe considerarse que las necesidades no son solamente materiales, sino
tambin hay necesidades espirituales que tambin son reguladas por el Derecho. Por ello
es que cuando el hombre busca la satisfaccin de sus necesidades, genera un hecho
econmico, que debe ser regulado por el Derecho. Sin embargo, a pesar de ello existe
suma resistencia para admitir que el hecho econmico es el que da origen a una norma
de conducta que es regulada por el Derecho.
Eugene V. Rostow95, afirma que La Economa fijar y jerarquizar los fines y sealar
los medios econmicos mediante los cuales pueden alcanzarse aquellos. Pero el
Derecho, traduciendo todo ello en normas jurdicas, se encargar de disciplinar el
proceso.
2 EXPLIQUE BREVEMENTE QUE ENTIENDE POR RAZONAMIENTO ECONMICO Y
MENCIONE CUL ES LA NATURALEZA DE ESTE RAZONAMIENTO Y SU RELACIN
CON LA EFICIENCIA Y LOS COSTOS.
2.1 Naturaleza del razonamiento econmico
Segn los estudios plateados en los conceptos de la gua puede afirmarse que el
Derecho, en una sociedad en la que los recursos son escasos, el Derecho interviene para
ordenar la convivencia y consecuentemente la posesin de esos bienes escasos, en el
entendido que el hombre al optar por un bien, lo hace buscando sustancialmente, su
inters personal, con independencia de las inquietudes y afanes de otros, as como
considerando la mejor opcin de un grupo alternativo de otros bienes.
Sierralta Ros Anbal, citando a C. E. Ferguson, afirma que El hombre es un maximizador
racional, trata de distribuir sus limitados recursos en forma tal que se eleve al mximo su
utilidad, pues ese es el fin del consumidor. En esa actitud, continua diciendo, est
implcito el hecho de que las personas responden a incentivos y que si el medio ambiente
que rodea a un hombre vara en forma tal que incremente sus satisfacciones, alterando su
comportamiento, as lo har.
De este comportamiento maximizador del hombre Sierralta Ros, deriva tres conceptos
fundamentales de la Economa: la relacin inversa entre el precio cobrado y la cantidad
demandada, los consumidores y las personas en general buscan maximizar utilidades y
los recursos tienden a ser utilizados hacia sus usos ms valiosos si se permite un
intercambio voluntario.

3 DEFINA LO QUE ENTIENDE POR PODER y ESTADO. ASIMISMO EXPLIQUE

BREVEMENTE COMO INTERVIENEN AMBOS FACTORES EN LA ECONOMA Y EN EL
MERCADO
EL ESTADO es la forma superior y ms poderosa de organizar el poder dentro de la
sociedad. Histricamente ha sido construido en forma progresiva. Es una organizacin
que maneja el poder en su mximo grado de expresin social. Es la sociedad organizada
de conformidad con una Constitucin y sus leyes complementarias, en las que se
establecen los principios y derechos que regulan el caso del poder y los organismos que
lo detentan. Se le concibe, asimismo, como una poblacin (conjunto de familias o de
personas, etc.) que residen en un territorio determinado y dirigido por un gobierno comn.
El Estado responde a una organizacin de la poblacin que ocupa un determinado
territorio y es dirigido por un gobierno. De tal definicin se deduce que todo Estado tiene
tres elementos: El territorio, la poblacin y el gobierno o poder.
EL PODER, como uno de los elementos esenciales del Estado, debe distinguirse del
concepto gobierno, por tratarse de conceptos que no tienen un mismo significado. El
poder es un atributo del gobierno, por lo que bien puede afirmarse que todo gobierno est
investido de poder. Por ello se dice que ste es una facultad de aqul. Gobierno,
entonces, ser un rgano. En una sencilla definicin, el poder ser la capacidad que una
persona o grupo tiene para lograr que las conductas se adecuen a los trminos que ellos
fijan. En resumen, poder sera una fuerza capaz de imponerse a los dems, encontrando
como lmite nicamente la presencia de otro poder equivalente o superior.
El Estado, como poder organizado, de intervenir en la economa. Por ejemplo, podr
eliminar el monopolio? Concebido con un elemento distorsionador de las leyes
econmicas de un pas. Una segunda interrogante estara relacionada con su capacidad
para modificar, a travs del Derecho, las leyes econmicas. Por ejemplo, podr mediante
una ley decidir que la ley econmica de la oferta y la demanda se equiparen y el mercado
funcione sin la presencia de elemento alguno que distorsione esta ley? En pocas palabras
podr, el Estado, haciendo uso del poder que concentra, lograr el equilibrio, en una
economa de mercado, entre la demanda y la oferta? O mejor, podr restablecer el
desequilibrio existente entre la oferta y la demanda para el logro de un mercado de
economa perfecta y pura? Si la ley trata de ordenar que los precios bajen en contra de
las condiciones de oferta y demanda, o tendremos mercado negro, o escasez, o, lo ms
probable, ambas cosas al mismo tiempo.
Si la Ley ordenara a los consumidores que compren los productos nacionales ms caros
en lugar de los extranjeros ms baratos, slo generaremos ms contrabando.

3.1. INTERVENCIN DEL PODER EN EL MERCADO

En la estructura moderna del Estado, la intervencin pblica, constituye una de las
caractersticas ms importantes. Los sectores en los que interviene, al menos en nuestro
caso, son aquellos no productivos, como la promocin del empleo, salud, educacin,
seguridad, servicios pblicos e infraestructura, segn lo prescribe nuestra Constitucin del
Estado, en su artculo 58, reservndole como tarea la de orientar el desarrollo del pas.
An as, la intervencin del mercado deviene en un aspecto notable del aparato del
Estado. Los elementos del Estado son tres: La autoridad, constituido por el gobierno, su
organizacin, sus normas y el personal. Este poder poltico, debe funcionar eficazmente y
gozar del reconocimiento y aceptacin, de los habitante de una nacin, as como de los
dems estados, dada su permanencia y continuidad, con facultades coactivas y
coercitivas.
4. LAS PRCTICAS MONOPLICAS, LOS DECRETOS LEGISLATIVOS 1034 Y 1044 Y
EL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO.
El monopolio presupone la situacin en la que se encuentra un nico ofertante que
satisface la demanda de todos los consumidores o usuarios; y que por cuya situacin
expectante puede determinar el precio, cantidad y calidad de los productos o servicios
que ofrece en el mercado.
Se afirma que el Monopolio es propio de la concentracin del capital y por tanto, del
sistema capitalista, de aqu la imposibilidad de eliminarlo. Su fundamento se encuentra en
la libre concurrencia que permite la acumulacin (concentracin) de poder econmico, por
lo que puede decirse que el monopolio consiste en el hecho de que, una vez alcanzado
un alto grado de concentracin, es posible y necesario para los grandes capitalistas
entenderse entre si con fines de dominio monopolista del mercado, de reparto de las
mercancas de salida, de establecimiento de precios nicos.
El monopolio asume varias formas: Los carteles, constituidos por las empresas que
acuerdan repartirse el mercado, establecer precios generales, fijar las dimensiones de la
produccin de cada empresa, pero en los que las empresas mismas conservan su
independencia tanto desde el punto de la produccin como del comercio. Los sindicatos o
consorcios, constituyen un grado ms elevado de unin monopolista, en la que los
miembros del sindicato
Decreto Legislativo N 1034, Ley de represin de Conductas Anticompetitivas
Distingue entre abuso de posicin de dominio y prcticas colusorias que pueden ser
horizontales y verticales.
Dentro del elenco de conductas que constituye abuso de posicin de dominio, se agregan
las siguientes:

a) Establecer, imponer o sugerir contratos de distribucin o venta exclusiva, clusulas de

no competencia o similares, que resulten injustificados.
b) utilizacin de manera abusiva y reiterada procesos judiciales o procedimientos
administrativos, cuyo efecto sea restringir la competencia.
c) incitar a terceros a no proveer bienes o prestar servicios o a no aceptarlos.
b). Ley de Represin de la Competencia Desleal, Decreto Legislativo 1044
La pertinencia de la nueva Ley de Represin de la Competencia Desleal, se fundamenta
en los siguientes hechos:
- Precisar su finalidad en consonancia con el objetivo previsto en el Acuerdo de
Promocin Comercial Per Estados Unidos de Amrica.
- Clarificar su mbito de aplicacin (subjetivo, objetivo y territorial).
- Establecer conceptos claros y criterios de anlisis que generen mayor predictibilidad en
su aplicacin al establecer las conductas consideradas como desleales, incluso si han
sido realizadas a travs de la publicidad comercial.
- Redefinir y mejorar sustancialmente el procedimiento administrativo, incorporando
plazos razonables, la preclusin en el ofrecimiento de pruebas pero sin afectar el derecho
de defensa, un mejor tratamiento de las medidas cautelares y una diferenciacin ms
clara entre el rol instructor y el resolutivo de la autoridad.
- Dotar de mayor capacidad disuasiva al esquema de sanciones, mejorando los criterios
para establecerlas, incrementando el topo para casos de infracciones muy graves y
desarrollando su facultad de la autoridad de competencia para dictar medidas correctivas.

5. BREVE RECUENTO DEL RGIMEN ECONMICO PROCLAMADO Y REGULADO

POR LA CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO
Los constitucionalistas Marcial Rubio Correa y Enrique Bernales Ballesteros234, al
comentar el rgimen econmico de la Constitucin del Estado de 1979, formularon las
siguientes interrogantes: Quines podrn ser dueos de los principales bienes
productivos y que forma de propiedad detentan? Cules normas regirn el
funcionamiento del mercado de trabajo, es decir, deberes y derechos de trabajadores y
empleadores?, cmo se regular el mercado de los productos, si habr prioridades
productivas que reciban tratamiento ms favorables, si habr sistemas de control de
precios o de regimentacin de la distribucin de los productos, si habr competencia o
monopolio, etc.? Cul ser la participacin del Estado en la vida econmica, tanto como
ente planificador y controlador de la actividad de los sujetos (personas naturales o

jurdicas), cmo es su funcin de agente econmico directo, es decir, como inversionista

productor y comercializador a travs de empresas pblicas?
En cada uno de los elementos, a decir de los mismos autores, existen fuertes conflictos
de intereses, que podran simplificarse y reducirlos a dos intereses globales antagnicos:
el de los propietarios de los bienes de produccin y el de los trabajan para ellos. Sin
embargo, esta formulacin es comn a cualquier economa. La iniciativa privada es libre.
Se ejerce en una economa social de mercado. Bajo este rgimen, el Estado orienta el
desarrollo del pas y acta, principalmente en las reas de promocin de empleo, salud,
educacin, seguridad, servicios pblicos e infraestructura (art. 58 C.P.P.).
Rubio Correa Marcial y Bernales Ballesteros, Enrique: Per: Constitucin y Sociedad
Poltica. DESCO, 1981.
El Per est inserto en el sistema capitalista bajo forma subordinada, dependiente y por lo
tanto nuestro atraso significa mayor complejidad socioeconmica, pues el capitalista,
sistema dominante, coexiste con formas precapitalistas como es fcil observar en las
relaciones de produccin en nuestra serrana.
6. QU ES EL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO? DEFNALO Y MENCIONE
CULES SON SUS ELEMENTOS BSICOS.
Alfredo Bullard Gonzlez246, nos informa que es una perspectiva de ver el Derecho que
parte de los aportes de la economa y que utilizando los mtodos del Anlisis Econmico
los aplica al Derecho, bsicamente, con el fin de medir los costos y beneficios que se
generan en la aplicacin de las normas jurdicas y en los distintos sistemas jurdicos entre
los cuales se puede optar.
Agrega que la definicin puede ser un poco complicada, pero en realidad, los principios
son muy sencillos: consiste en tratar de analizar el Derecho utilizando el sentido comn de
los economistas. Nos informa adems que, bsicamente, este sistema consiste en
trasladar o utilizar el mtodo analtico de los economistas a las instituciones jurdicas. Lo
que se persigue es tener una herramienta para determinar el efecto de las normas en la
sociedad y su aplicacin en un sentido u otro. Ello puede constituirse en un mecanismo
efectivo de contribucin al logro de una justicia autntica.
El Anlisis Econmico del Derecho pretende relacionar a la economa y al Derecho
como un modo de abordar interdisciplinariamente fenmenos sociales determinados.
Por su parte, Anbal Sierralta Ros, indica que si bien el desarrollo del anlisis econmico
aplicado al Derecho es relativamente nuevo, su mbito se ha ampliado considerablemente
al haberse aadido a los primigenios trabajos de economa sobre tributacin, distribucin
y utilidad pblica, los que se refieren a la asignacin de la inflacin, control de precios,
recesin reglamentacin de estructuras oligoplicas o monoplicas, desarrollo de
exportaciones, adems de otros.

Ubicamos como los ms importantes e interesantes los que se refieren a la regulacin de

las prcticas, cuyo estudio tiene implicancias para la poltica legal, sirve para que la
economa explique el comportamiento de los mercados. De este modo el anlisis
econmico permite entender los fenmenos econmicos frente al Derecho, a la
administracin de justicia y a los criterios que deben seguirse para estructurar la ley.
Las teoras y mtodos empricos de la economa se aplican al sistema jurdico en temas
comunes como el rgimen de seguro, contrato y propiedad, la teora y la prctica del
castigo, los procedimientos civil, penal y administrativo, a la teora de la legislacin y a la
aplicacin de la ley y de la administracin judicial. Mientras que el Derecho y la Economa
anteriormente confinaban su atencin a las leyes que regulaban relaciones econmicas
explcitas y, por cierto, a un subgrupo limitado de dichos preceptos como el de la
indemnizacin, el rgimen de alimentos, las costas judiciales y personales, el campo de lo
juseconmico es de mayor dimensin.
6.1. ELEMENTOS BSICOS
El enfoque neoclsico parte de lo que se llama individualismo metodolgico. El
comportamiento del individuo es el punto de partida del anlisis de la escasez de recursos
como de cualquier otro problema en la ciencia econmica. Los resultados de este anlisis,
en definitiva servirn para determinar la dinmica social general, nos dice Vctor
Malpartida.
El bienestar general supone el bienestar de cada uno de los miembros que viven en una
determinada sociedad. De aqu se concluye que la maximizacin de los beneficios
perseguidos por un individuo ser la bsqueda de la maximizacin de los beneficios de
todos, comportamiento que se califica como de racional.
La racionalidad no debe interpretarse ms que en el sentido de que el individuo procede
siempre a realizar elecciones consistentes, que elige aquellas alternativas que le resultan
mejores entre las que estn a su alcance. Las personas como ya se ha dicho, desde la
perspectiva de la economa, de entre varias alternativas optar, por aquella que le ofrezca
mayor utilidad o beneficio, jams har lo contrario. A este comportamiento se le llama
comportamiento racional.
El concepto de racionalidad es muy importante dentro del enfoque, pues a travs de
ste se pueden establecer 3 corolarios esenciales:
a) Todos los bienes devienen en sustituibles, es decir que habr una combinacin de
intercambio entre dos bienes que proporcionen idntica satisfaccin.
b) Todo individuo posee una conducta orientada hacia la maximizacin de utilidad o
beneficio, o vindolo desde otro ngulo, tratar de minimizar costos.

c) El individuo fijar el lmite de sus acciones, aquel punto donde se igualan su beneficio y
su coste marginal.
A los conceptos mencionados, se suman dos ms: El supuesto de estabilidad de las
preferencias de los individuos; y el concepto de costo de oportunidad. El primero indica la
consistencia de la eleccin hecha por el sujeto. Esto significa que la eleccin es estable
en el tiempo, en tanto no se presente otra posibilidad que sea superior.
COSTO DE OPORTUNIDAD: Se trata de un concepto de la economa conforme se dijo al
abordar el tema de la economa. Se le llama tambin costo alternativo o costo social.
Consiste en usar cualquier insumo, ya sea que le pertenezca en propiedad o que tenga
que comprarlo, es igual a lo que ese mismo insumo podra producir en su mejor uso
alternativo. Es decir, este concepto une o concilia la escasez de recursos con la
alternativa de eleccin262.
La eficiencia y el costo de oportunidad de la escala individual, es llevado a la escala
social, mediante el ptimo de Pareto. Siendo el individuo el mejor elector de su propio
beneficio y sabiendo que el bienestar social depende de cada individuo que integra una
sociedad, entonces un movimiento de una situacin a otra constituye una mejora del
bienestar social si no se reduce en bienestar individual y si al menos mejora la situacin
de un individuo.
7. EN FORMA RESUMIDA EXPLIQUE LAS REAS QUE COMPRENDE EL ANLISIS
ECONMICO DEL DERECHO.
El Anlisis Econmico del Derecho tiene una gran influencia en toda la normatividad
jurdica, Lo interesante del AED es que contra lo que muchos creen, no es un anlisis
patrimonial o monetario necesariamente, pues como demuestran los trabajos de Gary
Becker, uno puede analizar con el AED, casi cualquier conducta.
Santos Pastor, precisa que la influencia del Anlisis Econmico del Derecho, comprende
tres grandes grupos:
a) La legislacin sobre el sistema econmico, que comprende el contenido del Derecho
Econmico, conocido con el nombre de Viejo Derecho,
b) La legislacin no econmica, que comprende las siguientes reas: Teora General
del Derecho (hiptesis de eficiencia), anlisis del sistema de responsabilidad e
indemnizacin ptimos, diseo de medios ptimos de hacer cumplir las leyes (penales,
particularmente), procedimientos en general (Administrativo, civil y criminal), derecho de
familia, contratos, accidentes, sobre actividades molestas, libertad de expresin y derecho
martimo, entre otros; y
c) Teora General de los rganos jurisdiccionales y en general, la teora del conflicto
jurdico.

8. EXPLIQUE EN QU CONSISTE EL TEOREMA DE RONALD COASE Y LOS

COSTOS DE TRANSACCIN
El famoso teorema de Coase puede ser formulado de dos maneras:
A. Si los costos de transaccin son iguales a cero, no importa la solucin legal que se
adopte, pues siempre las partes a travs de acuerdos voluntarios entre ellas legarn a la
solucin ms eficaz.
B. Si los costos de transaccin son significativamente superiores a cero, si importa la
situacin legal que se adopte para llegar a la solucin ms eficiente.
El fundamental concepto usado por Coase, son los costos de transaccin.
La expresin ms cabal del pensamiento de Coase, lo encontramos en la siguiente cita:
Hemos seguido hasta aqu el argumento bajo supuesto de que no existen costos para
llevar a cabo la transacciones del mercado. Esto es obviamente un supuesto muy irreal.
Para llevar a cabo transacciones del mercado, es necesario descubrir con quienes
deseamos intercambiar y en qu trminos; conducir negociaciones que lleven a un
convenio, redactar el contrato, llevar a cabo la inspeccin necesaria para asegurarnos de
que los trminos del contrato se observan y dems. Estas operaciones son a menudo,
muy costosas para evitar
Segn Coase, para llevar a cabo las transacciones en el mercado, es preciso: Descubrir
con quien deseamos transar, Informar a la gente que deseamos intercambiar, Informar a
la gente en qu trminos deseamos intercambiar, conducir las negociaciones que lleven a
un convenio, redactar el contrato, llevar a cabo la inspeccin necesaria para asegurarnos
de que se han observado o que se observen trminos del contrato y dems actos
necesarios para la transaccin.
Seala, pues que stas operaciones son a menudo muy costosas, tanto as, que evita que
muchas transacciones que perfectamente se llevaran a cabo en un mundo en el que el
sistema de precios funcione sin costos. En otras palabras, afirma que el uso del sistema
contractual cuesta, no es gratuito, por lo que celebrar cada contrato implica asumir una
serie de costos. Entonces, de acuerdo con la primera formulacin, tales costos no existen,
o en todo caso, son irrelevantes en la transaccin, que no interfieren en el sistema de
mercado. Si los costos son nulos o irrelevantes, pueden ser internalizados a travs del
mercado. con transacciones de mercado sin costos, la decisin de las partes respecto a
la responsabilidad por dao no tendra efecto sobre la asignacin de recursos (Coase).
En conclusin, cuando los costos de transaccin son insignificantes, hacen viable una
solucin contractual, y la normatividad no cumple mayor funcin para alcanzar el
resultado final. Es decir, cualquiera que sea la titularidad de los derechos que las leyes
hayan establecido, si los costos de transaccin no son suficientemente significativos y las

partes pueden negociar sin stos costos, el resultado eficiente se obtendr en cualquier
caso.
Teorema de Coase nos ensea que la diferencia radica no en si hay o no contrato, sino en
la capacidad que tiene el sistema contractual, dados los costos de transaccin existentes,
para llegar a una eficiente asignacin de recursos.
Respecto a la utilidad de las propuestas de Ronald Coase, puede decirse que los
conceptos y razonamientos que desarrolla, constituyen un importante instrumento para el
logro de un anlisis del Derecho y sus instituciones, totalmente distintos a lo que estamos
acostumbrados los abogados tradicionalmente. Definitivamente, la riqueza del Derecho no
radica en la complejidad de sus instituciones ni en la artificialidad de sus conceptos, sino
en su capacidad de explicarnos la vida social a travs de las funciones sociales que sus
instituciones desarrollan. Desde esta perspectiva el teorema de Coase, constituye una til
gua para comprender el vnculo que existe entre el Derecho y la realidad.
Los trabajos referidos a la informalidad, a los costos de la legalidad, a la funcin de la
propiedad y otros, realizados por el Instituto Libertad y Democracia, son un claro
testimonio del uso de las herramientas metodolgicas desarrolladas por Coase.
9. QU ES EL
DERECHO DE PROPIEDAD? CMO LO REGULA LA
CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO? DIGA SI PARA LA APLICACIN DEL
ANLISIS ECONMICO ES NECESARIA LA EXISTENCIA DE LA PROPIEDAD
PRIVADA O SOCIAL.
Breve enfoque histrico de la propiedad
La propiedad en todas las pocas ha estado cerca del hombre y de los grupos sociales.
Henry Len y Jean Mazeaud, sobre la propiedad han dicho: Que en todos los pueblos, la
propiedad ha sido colectiva en su origen: los bienes pertenecan al clan o la tribu. La
propiedad, derecho individual ha debido aparecer primeramente en cuanto a los objetos
mobiliarios, los vestidos, y luego los instrumentos de trabajo. Los inmuebles dedicados al
alojamiento fueron con bastante rapidez objeto de una apropiacin, al menos familiar.
Pero la tierra permaneci mucho tiempo en propiedad del clan. En un principio fue
cultivada en comn y por cuenta de todos. Luego el cultivo y el disfrute se convirtieron en
objeto de una divisin temporal entre las familias, la atribucin del disfrute se hizo
perpetua. As la propiedad de los fondos se encontr dividida entre familias; mas adelante
entre individuos.
La propiedad es ante todo una relacin de mercado de carcter econmico, sujecin de
un bien a un hombre, en la medida que determine las posibilidades de la cosa y las
necesidades de su dueo.

La doctrina moderna busca el concepto de propiedad como la idea del poder ms amplio
que puede tenerse de una cosa. El concepto de propiedad privada, se va conformando,
en la medida que va evolucionando en el tiempo.
Producida la Revolucin Francesa, aparece una burguesa que ansia el poder para
imponer los postulados de la revolucin; y para ello hace uso de dos recursos que tena a
su alcance: a) El instrumento material, constituido por el pueblo que lo acompao durante
la Revolucin; y b) El instrumento formal, constituido por la legislacin. En ste ltimo
aspecto, retoma el ordenamiento jurdico romano; abstracto e individualista. La propiedad
se eleva al nivel de un dogma, convirtindose en un derecho sagrado e inviolable,
asignndole, desde el punto de vista poltico, el mismo nivel que los siguientes derechos:
La libertad, la seguridad, la resistencia a la presin. A todas se les da el comn carcter
de derechos naturales e imprescriptible del hombre. El derecho de propiedad alcanza
as, una elevada categora conceptual.
El Papa Len XIII, en su encclica Rerum Novarum, aludiendo a la propiedad privada que
defiende dijo: Poseer algo propio y con excepcin de los dems es un derecho que dio la
naturaleza a todo hombre, siendo esto lo que diferencia al hombre a la bestia, ya que el
hombre, no slo por instinto defiende su vida y su especie, sino que tambin cuida y
utiliza las cosas, para un fin actual y presente, y a la vez lo enlaza con el futuro, es decir,
cuida de ahora pero prev el maana. Como vemos, aqu se inicia la llamada doctrina
social de la Iglesia, que en adelante sealara que la dignidad de la persona exige
normalmente como fundamento natural vivir en derecho al uso de los bienes de la tierra,
al cual corresponde la obligacin fundamental de otorgar una propiedad privada, en
cuanto sea posible a todos, la conservacin y el perfeccionamiento de un orden social
debe hacer posible una propiedad suya, aunque sea modesta a todas las clases del
pueblo.
Igualmente, en base a la influencia de la Constitucin de Weimar de 1919; y en base al
mensaje social cristiano, es que empieza, en las legislaciones modernas, a darse una
conceptualizacin de la propiedad en funcin al inters social, an as la propiedad
constituye un derecho pleno que debe tender a absorber todas las posibilidades de
utilizacin de la cosa, siempre y cuando no le est por la ley vigente.
Es a partir de aqu, que los criterios sociales empiezan a aparecer en las constituciones.
La Constitucin Italiana de 1947, introduce la funcin de la propiedad privada.
En nuestro pas, la Constitucin de 1979 estableci respecto a la propiedad, en su artculo
124 que: La propiedad obliga a usar los bienes en armona con el inters social. El
Estado promueve el acceso a la propiedad en todas sus modalidades. La ley seala las
formas, obligaciones, limitaciones y garantas del derecho de propiedad.
El Cdigo Civil vigente, inspirado en la Constitucin de 1979 en su artculo 923,
establece: La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y

reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites
de la ley. Como se observa hay una constante referencia al inters social como la
conclusin de un proceso que se gest durante el siglo XIX, al romperse el sagrado
derecho e imprescriptible que el liberalismo pretendi otorgarle a la propiedad, mejor
dicho al derecho de propiedad.
LA PROPIEDAD Y LOS DERECHOS SOBRE LOS BIENES
La propiedad supone derecho de posesin, es decir dominio sobre la cosa u objeto,
derecho de usufructo, esto es percibir sus frutos ya sea bajo la modalidad de rentas o de
produccin, derecho de reivindicacin. En otras palabras, la posibilidad de recuperarlo
cuando ha cado el bien en poder de tercera persona, derecho de disposicin, significa
que el propietario del bien puede transferirlo a otra persona.
La teora del Derecho Civil aade tres caractersticas que resultan esenciales en el
concepto clsico del derecho de propiedad: LA ABSOLUTEZ, que permite ser enfrentada
a cualquier otra persona o institucin. EXCLUSIVIDAD, el bien slo pertenece a su
propietario y no a otra persona y por tanto es quien puede ejercer la propiedad.
PERPETUIDAD, el derecho de propiedad es eterno y jams termina, salvo el caso de
transferencia. No obstante y pese a que se dice que ste es el concepto clsico y que ha
cambiado, se pretende darle vigencia nuevamente. En efecto, el derecho de propiedad,
segn nuestra normatividad comprende: Los bienes muebles e inmuebles, registrables o
no, los bienes de uso y consumo y los bienes de produccin. Se estatuye un conjunto de
instituciones jurdicas que garantizan la intangibilidad del derecho de propiedad y la libre
iniciativa. Esto explica el porqu se reconoce la libertad en la produccin de bienes y
servicios y el comercio exterior (art. 63 primer prrafo).
La intencin es clara; dar libre juego al dueo del capital para invertirlos sin trabas, como
si fuera un recurso propio equivalente al vehculo que usa, la ropa que se pone el alimento
que consume. El valor de los bienes de consumo son distintos al valor de los bienes de
produccin, decir lo contrario sera admitir que en el supuesto de una expropiacin de los
bienes de produccin, tambin se incluiran los bienes de consumo, tal como por ejemplo,
la casa habitacin. Ello no es cierto, pero sin embargo sirve para lograr el apoyo de la
poblacin, bajo el supuesto que stos bienes tambin sern afectados. As resulta que la
defensa de la propiedad, es la defensa de todas las propiedades, no importando la
naturaleza de los bienes implicados, ni tampoco la concentracin de riqueza que tiene
cada propietario. De sta manera, abogar por la socializacin de los bienes de
produccin, equivaldra, en el sistema ideolgico social predominante, a expropiar todo a
la larga, inclusive la casa habitacin.
La inviolabilidad de la propiedad a que se refiere el artculo 70 de la vigente constitucin
viene a constituir el reconocimiento expreso del concepto que se tiene sobre la propiedad,
tal como fue concebido por el liberalismo, cuya expresin la encontramos en la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos. La referencia genrica de la propiedad

nos lleva una vez ms a la confusin entre los bienes de consumo con los bienes de
produccin. Los primeros debe, necesariamente, ser objeto de proteccin porque
satisfacen necesidades individuales bsicas del individuo y su familia: casa-habitacin,
Los segundos, cuya propiedad corresponde o est en manos de los sectores pudientes, si
pueden o deben ser objeto de restricciones.
10. LA CONTRATACIN Y EL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO
El numeral 14, del artculo 2 de la Constitucin Poltica, prescribe que Toda persona
tiene derecho: 14. A contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de
orden pblico. Por la libertad de contratar todas las personas pueden celebrar contratos
con las personas que designen y sobre los bienes o servicios que deseen, sin restriccin
alguna, salvo en aquellos casos en que se contravengan leyes de orden pblico.
Desde esta perspectiva, la Teora del Derecho, ha venido reconociendo, el rol que le
cabe a la declaracin de voluntad de las personas en la creacin de normas jurdicas
obligatorias, hasta el punto de convertirlas en una fuente formal de Derecho ms, al lado
de las otras cuatros tradicionales (legislacin, jurisprudencia, costumbre y doctrina).
Cuestin fundamental en la contratacin, desde una perspectiva privada, es la autonoma
de la voluntad: individual o colectiva. La primera, no solamente supone la presencia de un
sujeto que decide contratar, sino tambin la posibilidad de decidir con quin contratar. La
segunda, supone la presencia de una pluralidad de sujetos o contratantes, normalmente
representados por apoderados. De este modo, en el primer caso, tendremos un contrato
individual y en el segundo un contrato colectivo (negociacin colectiva).
El fundamento de la autonoma privada individual pretende ser explicado a travs de dos
teoras: La individualista y la normativista.
Segn la primera tesis, los derechos subjetivos de toda persona derivan nicamente de la
esencia del hombre, esto es, de su propia condicin de ser humano. En consecuencia es
absolutamente soberano para regular sus intereses, desde que la autonoma privada
(libertad) es anterior y superior al Estado, quien se limita nicamente a reconocerla.
La segunda tesis, plantea que la autonoma privada le es concedida a los sujetos de
derecho por expresa delegacin del Estado, para que la ejerzan dentro de los cauces
establecidos por el ordenamiento jurdico.
La libertad de contratacin, tiene dos dimensiones: Una, libertad de contratar o de
conclusin, que supone la facultad de decidir cmo, cundo y con quien contratar.
La segunda, denominada libertad contractual o de configuracin, supone el derecho de
los contratantes, para determinar el contenido del contrato. Esta ltima manifestacin
presupone la primera, de manera que para que exista libertad contractual es
imprescindible que exista libertad de contratar.

Respecto a la libertad de contratacin, se han esgrimido, igualmente, dos posiciones: La

primera es aquella que proclama la autonoma de la voluntad, en forma irrestricta; la
segunda proclama el dirigismo contractual, esto es, la intervencin del Estado en la
contratacin, tanto legislativa como judicialmente, como una forma de proteger al
contratante ms dbil.
A la luz de la experiencia histrica, la intervencin del Estado en la economa, es un
hecho, mucho ms si aludimos a una Economa Social de Mercado, modelo concebido
por nuestra Constitucin del Estado, al prescribir que: La iniciativa privada es libre. Se
ejerce en una economa social de mercado.
Si bien el contenido del artculo 62 de la Constitucin propugna la vigencia de la
autonoma de la voluntad, en un intento por excluir al Estado en la contratacin, sin
embargo exige, para la validez del contrato, la sujecin a las normas vigentes al tiempo
del contrato. Se opta, entonces, por la proteccin de la libertad de contratacin, tanto al
momento de la celebracin, como posteriormente. Se trata del dirigismo contractual, que
busca proteger los contratos celebrados (presente) y los que puedan celebrarse a futuro.
La libertad de contratacin debe ejercerse en armona con el ordenamiento legal.

BIBLIOGRAFA

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