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Temario General de la ESTT - OEP 2011

Grupo de Materias Generales


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TEMA 2
LOS DERECHOS HUMANOS. NATURALEZA Y FUNDAMENTO. ORIGEN Y
EVOLUCIN.
LA
POSITIVACIN
DE
LOS
DERECHOS.
LAS
GENERACIONES
DE
DERECHOS
HUMANOS.
SISTEMAS
DE
PROTECCIN. EL DEBATE SOBRE LA EXISTENCIA DE UN DERECHO A
LA SEGURIDAD VIAL.

1. LOS DERECHOS HUMANOS. NATURALEZA Y FUNDAMENTO.............2


2. NATURALEZA Y FUNDAMENTO................................................................2
3. ORIGEN Y EVOLUCIN...............................................................................7
4. POSITIVACIN DE LOS DERECHOS.......................................................11
5. LAS GENERACIONES DE DERECHOS HUMANOS................................13
6. SISTEMAS DE PROTECCIN...................................................................15
7. EL DEBATE SOBRE LA EXISTENCIA DE UN DERECHO A LA
SEGURIDAD VIAL.............................................................................................20
BIBLIOGRAFA..................................................................................................23

Autor:

Ernesto Abati Garca-Manso

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1. LOS DERECHOS HUMANOS. NATURALEZA Y FUNDAMENTO


Introduccin.
Marco terico. Habitualmente, los derechos humanos se definen como
inherentes a la persona, irrevocables, inalienables, intransmisibles e
irrenunciables. Por definicin, el concepto de derechos humanos es universal
(para todos los seres humanos) e igualitario, as como incompatible con los
sistemas basados en la superioridad de una casta, raza, pueblo, grupo o clase
social determinados. Segn la concepcin iusnaturalista tradicional, son
adems atemporales e independientes de los contextos sociales e histricos.
Marco histrico. Los derechos humanos, herederos de la nocin de derechos
naturales son una idea de gran fuerza moral y con un respaldo creciente
Legalmente, se reconocen en el Derecho interno de numerosos Estados y en
tratados internacionales. Para muchos, adems, la doctrina de los derechos
humanos se extiende ms all del Derecho y conforma una base tica y moral
que debe fundamentar la regulacin del orden geopoltico contemporneo. La
Declaracin Universal de los Derechos Humanos se ha convertido en una
referencia clave en el debate tico-poltico actual, y el lenguaje de los derechos
se ha incorporado a la conciencia colectiva de muchas sociedades Sin
embargo, existe un permanente debate en el mbito de la filosofa y las
ciencias polticas sobre la naturaleza, fundamentacin, contenido e incluso la
existencia de los derechos humanos y tambin claros problemas en cuanto a
su eficacia, dado que existe una gran desproporcin entre lo violado y lo
garantizado estatalmente.
Clasificacin.
La doctrina ha realizado un importante esfuerzo por clasificar y sistematizar los
derechos humanos. Normalmente se dividen en dos categoras: derechos
positivos y derechos negativos. Los derechos negativos, como el derecho a
la intimidad, se definen exclusivamente en trminos de obligaciones ajenas de
no injerencia; los derechos positivos, por el contrario, imponen a otros agentes,
tradicionalmente aunque ya no de manera exclusiva al Estado la realizacin
de determinadas actividades positivas.] Otra clasificacin muy extendida es la
que ordena los derechos humanos en tres o ms generaciones, atendiendo por
lo general al momento histrico en que se produjo o produce su reivindicacin.
2. NATURALEZA Y FUNDAMENTO.
Norberto Bobbio afirma la imposibilidad de encontrar un fundamento absoluto a
los derechos humanos y alega para ello cuatro razones. Primera, la ausencia
de un concepto inequvoco y claro de los mismos; segunda, su variabilidad en
el tiempo; tercera, su heterogeneidad; y, cuarta, las antinomias y conflictos que
existen entre distintos derechos, como entre los civiles y polticos, por un lado,
y los sociales y culturales, por otro. Pero son muchos los juristas y filsofos que
no comparten esta creencia sino que, por el contrario, la fundamentacin de los
derechos humanos ha sido y es objeto de gran inters a lo largo del tiempo, y

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Ernesto Abati Garca-Manso

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la mayora considera que es una labor terica con gran incidencia en la


prctica.
Cada una de las numerosas teoras que los pensadores han desarrollado est
influida por la Filosofa dominante en el momento histrico en que se gest y
parte de muy diferentes cosmovisiones y concepciones del ser humano, al que
atribuyen o niegan determinadas caractersticas inmanentes. Para algunos, el
eje de los derechos humanos es una serie de derechos concretos (segn
Herbert Hart, el derecho a la libertad; atendiendo a John Rawls, determinados
derechos fundamentales que corresponden a unos deberes fundamentales; de
acuerdo con Ronald Dworkin, el derecho a la igualdad ante la ley); para otros,
los derechos humanos son la traduccin normativa de una serie de valores,
aprehendidos de la realidad o construidos socialmente. Un tercer grupo
considera que los derechos humanos son criterios o lmites a los que debe
adecuarse la actividad de los poderes pblicos o el mercado, tesis defendida
tanto desde una axiologa iusnaturalista (Luis Recasens Siches) como desde
un iuspositivismo crtico (Luigi Ferrajoli). Finalmente, diversas teoras sostienen
que los derechos humanos son la codificacin de la conducta moral que, de
acuerdo con David Hume, es un producto social y humano que se desarrolla en
un proceso de evolucin biolgica y social. Las teoras sociolgicas del
Derecho y los trabajos de Max Weber consideran que la conducta se desarrolla
como un patrn sociolgico de fijacin de normas.
En cuanto a su fundamentacin, segn qu tipo de concepcin se tenga sobre
el Derecho iusnaturalista, iusracionalista, iuspositivista, vinculada al realismo
jurdico o al dualismo jurdico, entre otras la categora conceptual de derechos
humanos puede considerarse derivada de la divinidad, observable en la
naturaleza, asequible a travs de la razn, determinada por los contextos en
las muchas maneras que es posible entender la Historia, una sntesis de ideas
de stas u otras posiciones ideolgicas y filosficas o un mero concepto
inexistente y sin validez.
Iusnaturalismo. Los derechos humanos entendidos como derechos naturales
inspiraron las revoluciones burguesas de los siglos XVIII y XIX.Son tesis
iusnaturalistas las que afirman la existencia del Derecho natural. Aunque en
cada poca se ha entendido este concepto de manera diferente, todas estas
doctrinas coinciden en afirmar la existencia de una juricidad previa y
fundamentadora del Derecho positivo: la positivacin, por lo tanto, se limitara a
declarar derechos ya existentes. En las declaraciones de derechos del siglo
XVIII se refleja esta concepcin, y el artculo 1 de la Declaracin Universal de
Derechos Humanos afirma que "todos los seres humanos nacen libres e
iguales en dignidad y derechos", lo que es considerado por juristas como Hans
Kelsen una clara manifestacin de la doctrina del iusnaturalismo.
Algunas teoras iusnaturalistas afirman que los derechos humanos se basan en
aspectos biolgicos, tales como la conveniencia para la supervivencia de la
especie, en el contexto de la seleccin natural, de una conducta basada en la
empata y el altruismo. Otras los sustentan en el orden moral natural tal y como
se deriva de determinados preceptos religiosos. Consideran que la conducta
moral es un conjunto de prescripciones objetivamente vlidas y apelan a textos

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como la Biblia o el Corn. Frente a stas, desde el siglo XVII, con Hugo Grocio,
ha cobrado fuerza el iusnaturalismo racionalista, de la mano de autores que se
desvinculan progresivamente de la idea de Dios, si bien existen en la
actualidad diversas fundamentaciones iusnaturalistas de carcter o inspiracin
religiosa. Entre ellas se encuentra la Doctrina Social de la Iglesia, que retoma
las ideas de los Padres de la Iglesia y Toms de Aquino..
Uno de los tericos de derechos humanos ms relevantes e influyentes fue
John Locke, que elev la defensa de los derechos naturales a la categora de
principio fundamental de legitimacin del gobierno y fin bsico de la sociedad
civil. Locke bas sus ideas en el concepto de propiedad, que utiliz en un
sentido amplio y en un sentido restringido. En sentido amplio, se refiere a un
amplio conjunto de intereses y aspiraciones humanas; ms restricitivamente,
alude a los bienes materiales. Locke afirm que la propiedad es un derecho
natural y que se deriva del trabajo. Adems, dijo que la propiedad precede al
Estado y que ste no puede disponer de la propiedad de los sujetos
arbitrariamente. De acuerdo con Locke, negar el derecho de propiedad es
negar los derechos humanos. El filsofo britnico tuvo una gran influencia en el
Reino Unido y fue decisivo en la filosofa en que se bas la fundacin de
Estados Unidos.
En la segunda mitad del siglo XX, y tras su decadencia en favor de las ideas
iuspositivistas, el Derecho natural resurgi con fuerza con multitud de teoras
muy diversas. De ellas, algunas mantienen una fundamentacin objetivista de
los derechos humanos, en tanto que afirman la existencia de un orden de
valores o principios con validez objetiva y universal, independiente de los
individuos. Otras, las subjetivistas, sitan a la autonoma humana como fuente
de todos los valores; basan los derechos humanos en la autoconsciencia
racional de la dignidad, libertad e igualdad humanas. Finalmente, las llamadas
tesis intersubjetivistas, que surgen de un intento de sntesis entre las dos
tendencias anteriores, consideran los derechos humanos como valores
radicados en necesidades comunes y por lo tanto intrnsecamente
comunicables.
Iuspositivismo. Las tesis positivistas se oponen frontalmente a las
iusnaturalistas, ya que consideran que el nico conjunto de normas que tiene
carcter jurdico es el Derecho positivo.[69] Afirman, por tanto, que la
positivizacin tiene carcter constitutivo, al negar la juridicidad del Derecho
natural o incluso su existencia. John Austin consider que los derechos
humanos forman parte de las normas sociales que influyen en el Derecho, pero
no son Derecho:[70] para muchos positivistas, los derechos humanos son ideas
morales, pero sin valor jurdico por s mismas. Para que tengan dicho valor,
deben incorporarse al ordenamiento jurdico: las leyes son la formulacin
jurdica de la voluntad soberana del pueblo y obligan a su cumplimiento. No es
necesario ni procedente acudir a otro sustento que el legal.
La creciente aceptacin del iuspositivismo a lo largo del siglo XIX produjo un
arrinconamiento del Derecho natural y motiv la plasmacin de los derechos
humanos, como derechos fundamentales, en las Constituciones de los pases

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Ernesto Abati Garca-Manso

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occidentales. El proceso se apoy en la categora de los derechos pblicos


subjetivos, que surgi como alternativa a la de derechos naturales, que los
iuspositivistas consideraban de carcter ideolgica. La teora de los derechos
pblicos objetivos reconoca la personalidad jurdica del Estado, que adquira
as la titularidad de derechos y deberes. Tras el ascenso de regmenes
totalitarios en los aos 1920 y 1930 y la Segunda Guerra Mundial se produjo un
resurgimiento del iusnaturalismo que hizo que autores como Hans Kelsen, Alf
Ross, Herbert Hart y Norberto Bobbio reaccionaran clarificarando los conceptos
fundamentales de las teoras positivistas. Ello provoc una diversificacin del
iuspositivismo que produjo tesis a veces incompatibles entre s.
Algunas de estas tesis recientes dan cabida a la defensa de los derechos
humanos. Una de ellas es la teora dualista de los derechos, formulada por
Gregorio Peces-Barba y muy similar a la articulada por Eusebio Fernndez,
que incorpora algunos elementos propios del iusnaturalismo, en tanto que slo
los derechos con un fundamento moral son fundamentales; pero al mismo
tiempo considera que la positivacin es requisito necesario para que un
derecho humano lo sea. Por lo tanto, concibe los derechos como la encrucijada
entre lo jurdico y lo tico; y como traduccin normativa de los valores de
dignidad, libertad e igualdad, al tiempo que legitimadores de los poderes
pblicos. La teora del garantismo jurdico, defendida por Luigi Ferrajoli, afirma
que el Estado de Derecho posee una legitimacin formal y otra material. La
legitimacin formal hace referencia al imperio de la ley; la material, a la
vinculacin de todos los poderes del Estado a la satisfacin de los derechos
fundamentales, de los cuales, segn el jurista italiano, los derechos humanos
son una subclase.
Ambas teoras superan un iuspositivismo puramente formal y, cindose a los
mecanismos internos del ordenamiento jurdico, aportan criterios materiales
para garantizar la estabilizacin del orden jurdico y la garanta de los derechos
fundamentales. Maria de Lourdes Souza considera que es importante
considerar su contexto: el garantismo, que se basa en el Estado de Derecho,
surge en un contexto socio-jurdico democrtico que, aunque presenta
tendencias regresivas, es ms o menos igualitario y justo. De la misma manera,
el dualismo jurdico se inserta dentro de un marco jurdico-poltico determinado,
el del Estado social y democrtico de Derecho.
Tesis realistas. Las tesis realistas pueden definirse como aquellas para las
que la positivacin es un requisito ms, junto con otros, que influye en la
efectividad de los derechos humanos. Engloba un conjunto de posiciones
doctrinales muy diverso y heterogneo, que afirman que es la prctica de las
personas los que dotan de significacin a los derechos humanos. Critican la
concepcin ideal que de stos tiene el iusnaturalismo, as como la puramente
formal del iuspositivismo, afirmando que ambas corrientes son excesivamente
abstractas y no tienen en cuenta las condiciones econmicas y sociales de las
que depende el efectivo disfrute de los derechos. Con carcter general, las
tesis realistas insisten en alguno de los siguientes mbitos: en el plano poltico,
en las condiciones de democracia poltica y econmica necesarias para el
disfrute real de los derechos humanos; en el jurdico, en los mecanismos de

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garanta y proteccin; y en el sociolgico, en la conciencia colectiva sobre


derechos humanos.
La postura realista se relaciona, en gran medida, con el socialismo. Ya en La
cuestin juda, una de sus primeras obras, Karl Marx critic la nocin burguesa
de derechos humanos, que describi como derechos del individuo egosta y
basados en una concepcin abstracta de libertad y emancipacin. Para el
filsofo alemn, los derechos humanos burgueses eran un conjunto de
protecciones legales para la defensa de la clase propietaria de los medios de
produccin. Marx afirm que son las condiciones materiales las que determinan
el alcance real de los derechos humanos, y que para su realizacin efectiva es
necesaria una autntica emancipacin poltica.
Helio Gallardo o Joaqun Herrera Flores afirman que los derechos humanos se
sustentan en las tramas sociales, en las relaciones y experiencias
intersubjetivas. Helio Gallardo considera que el fundamento de los derechos
humanos son las transferencias de poder que se producen entre los grupos
sociales, as como las instituciones en que se articulan y las lgicas que
inspiran las relaciones sociales. Estas transferencias de poder pueden
positivarse o no, y ser ms o menos precarias. Para Joaqun Herrera, en una
lnea similar, los derechos humanos son las prcticas y medios por los que se
abren espacios de emancipacin que incorporan a los seres humanos en los
procesos de reproduccin y mantenimiento de la vida.
La teora consensual de la verdad, desarrollada por Jrgen Habermas
(perteneciente a la Escuela de Frankfurt), propone una fundamentacin
intersubjetiva de los valores y derechos, a travs de un acuerdo racional
alcanzado en unas condiciones ideales. En una lnea similar, para Cham
Perelman los derechos humanos se fundamentan en la experiencia y la
conciencia morales de un consenso que se alcanza a travs de un proceso
determinado. Se trata de fundamentos en los que coincidan los que denomina
espritus razonables y que seran asimismo aprobados por audiencias
universales, los que se consideran interlocutores vlidos para cada asunto.
Utilitarismo. En un principio, el utilitarismo surgi como una alternativa a la
idea de los derechos humanos, ms que como una propuesta de
fundamentacin; aunque posteriormente John Stuart Mill y otros autores han
tratado de sustentar los derechos humanos desde esta filosofa. El utilitarismo,
como doctrina tica, considera la mayor felicidad para el mayor nmero como
la medida de lo justo y de lo injusto. Los utilitaristas parten del rechazo de la
idea de derechos humanos como derechos naturales: especialmente crtico con
dicha idea fue Jeremy Bentham, que calific como un sinsentido la afirmacin
de que existen derechos previos al Estado; los derechos, de existir, son un
producto social que se justifica desde el principio de la utilidad.
Segn John Stuart Mill, los derechos son reglas para la maximizacin de la
felicidad; pero aade que los derechos no son absolutos dado que, en
determinadas condiciones excepcionales, su cumplimiento nos aleja tanto del
fin (maximizacin de la utilidad social) que no cabe compensar la prdida de
felicidad con el peso, importante, que tienen.

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Ernesto Abati Garca-Manso

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Esta fundamentacin utilitarista ha sido objeto de crticas que enfatizan la falta


de garanta de los derechos humanos, que podran ser violados para la
consecucin de la mayor felicidad para el mayor nmero. En esta lnea han
incidido especialmente John Rawlsoy James Fishkin. Thomas Nagel y muchos
otros han denunciado el uso del enfoque utilitarista para justificar el uso de
violencia a gran escala contra la poblacin civil o el uso de armas de
destruccin masiva entendidas como un mal menor, la forma ms rpida de
obtener la victoria en una guerra y evitar, supuestamente, un mayor nmero de
muertes. La reaccin de los utilitaristas ante estas crticas hicieron surgir
teoras como la del utilitarismo de normas, el utilitarismo de normas ideales o la
integracin de un principio de respeto a las personas. Richard Brandt define el
utilitarismo de normas como el que afirma que "un acto es obligatorio slo si la
aceptacin uniforme de una regla correspondiente maximizar la utilidad
esperable. El utilitarismo de normas, por lo tanto, no valora slo los efectos de
un acto especfico, sino los efectos de su generalizacin.
3. ORIGEN Y EVOLUCIN.
Existe un importante debate sobre el origen cultural de los derechos humanos.
Generalmente se considera que tienen su raz en la cultura occidental
moderna, pero existen al menos dos posturas principales ms. Algunos afirman
que todas las culturas poseen visiones de dignidad que se plasman en forma
de derechos humanos, y hacen referencia a proclamaciones como la Carta de
Mandn, de 1222, declaracin fundacional del Imperio de Mal. Existen tambin
quienes consideran que Occidente no ha creado la idea ni el concepto de
derechos humanos, aunque s una manera concreta de sistematizarlos, una
discusin progresiva y el proyecto de una filosofa de los derechos humanos.
Las teoras que defienden la universalidad de los derechos humanos se suelen
contraponer al relativismo cultural, que afirma la validez de todos los sistemas
culturales y la imposibilidad de cualquier valoracin absoluta desde un marco
externo, que en este caso seran los derechos humanos universales. Entre
estas dos posturas extremas se sita una gama de posiciones intermedias.
Muchas declaraciones de derechos humanos emitidas por organizaciones
internacionales regionales ponen un acento mayor o menor en el aspecto
cultural y dan ms importancia a determinados derechos de acuerdo con su
trayectoria histrica. La Organizacin para la Unidad Africana proclam en
1981 la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos, que recoga
principios de la Declaracin Universal de 1948 y aada otros que
tradicionalmente se haban negado en frica, como el derecho de libre
determinacin o el deber de los Estados de eliminar todas las formas de
explotacin econmica extranjera. Ms tarde, los Estados africanos que
acordaron la Declaracin de Tnez, el 6 de noviembre de 1993, afirmaron que
no puede prescribirse un modelo determinado a nivel universal, ya que no
pueden desatenderse las realidades histricas y culturales de cada nacin y las
tradiciones, normas y valores de cada pueblo.En una lnea similar se
pronuncian la Declaracin de Bangkok, emitida por pases asiticos el 22 de
abril de 1993, y de El Cairo, firmada por la Organizacin de la Conferencia
Islmica el 5 de agosto de 1990.

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Ernesto Abati Garca-Manso

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Tambin la visin occidental-capitalista de los derechos humanos, centrada en


los derechos civiles y polticos se opuso a menudo durante la Guerra Fra,
destacablemente en el seno de Naciones Unidas, a la del bloque socialista, que
privilegiaba los derechos econmicos, sociales y culturales y la satisfaccin de
las necesidades humanas bsicas.
Muchos filsofos e historiadores del Derecho consideran que no puede
hablarse de derechos humanos hasta la modernidad en Occidente. Hasta
entonces, las normas de la comunidad, concebidas en relacin con el orden
csmico, no dejaban espacio para el ser humano como sujeto singular,
concibindose el derecho primariamente como el orden objetivo de la sociedad.
La sociedad estamental tena su centro en grupos como la familia, el linaje o
las corporaciones profesionales o laborales, lo que implica que no se
conceban facultades propias del ser humano en cuanto que tal, facultades de
exigir o reclamar algo. Por el contrario, todo poder atribuido al individuo
derivaba de un doble status: el del sujeto en el seno de la familia y el de sta
en la sociedad. Fuera del status no haba derechos.
La existencia de los derechos subjetivos, tal y como se piensan en la
actualidad, fue objeto de debate durante los siglos XVI, XVII y XVIII.
Habitualmente se dice que los derechos humanos son producto de la
afirmacin progresiva de la individualidad y, de acuerdo con ello, que la idea de
derechos del hombre apareci por primera vez durante la lucha burguesa
contra el sistema del Antiguo Rgimen. Siendo sta la consideracin ms
extendida, otros autores consideran que los derechos humanos son una
constante en la Historia y hunden sus races en el mundo clsico.
Antecedentes remotos
Uno de los documentos ms antiguos que se han vinculado con los derechos
humanos es el Cilindro de Ciro, que contiene una declaracin del rey persa
Ciro el Grande tras su conquista de Babilonia en 539 a. C. Fue descubierto en
1879 y la ONU lo tradujo en 1971 a todos sus idiomas oficiales. Puede
enmarcarse en una tradicin mesopotmica centrada en la figura del rey justo,
cuyo primer ejemplo conocido es el rey Urukagina, de Lagash, que rein
durante el siglo XXIV a. C., y donde cabe destacar tambin Hammurabi de
Babilonia y su famoso Cdigo, que data del siglo XVIII a. C. No obstante, el
Cilindro de Ciro presenta caractersticas novedosas, especialmente en lo
relativo a la religin. Ha sido valorado positivamente por su sentido humanista e
incluso se lo ha descrito como la primera declaracin de derechos humanos
Documentos medievales y modernos, como la Carta Magna inglesa, de 1215, y
la mandinga Carta de Mandn, de 1222, se han asociado tambin a los
derechos humanos. En contra de esta idea, Jos Ramn Narvez Hernndez
afirma que la Carta Magna no puede considerarse una declaracin de derechos
humanos, ya que en esta poca existen derechos pero slo entre iguales, y no
con carcter universal: no se predica la igualdad formal de todos los seres
humanos. Lo mismo suceda en el Imperio de Mal, cuya constitucin oral, la
Kouroukan Fouga, refleja cmo la poblacin se estructuraba segn su tribu de
origen. Estas consideraciones son extrapolables a documentos como la
Goldone Bulle de Andreas II en Hungra en 1222; la Confirmatio fororum et
libertartum de 1283 y el Privilegio de la Unin de 1287, de Aragn ambos; las

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Bayerische Freiheitsbriefe und Landesfreiheitserklrungen desde 1311 o la


Joyeuse Entre de Brabante de 1356. En todos estos casos, los derechos y
libertades reconocidos pertenecen al mbito de los pactos entre el monarca y
los estamentos del reino; no se trata, en suma, de derechos humanos; sino de
derechos corporativos o privilegios.
Sociedad grecorromana.
En la Grecia antigua en ningn momento se lleg a construir una nocin de
dignidad humana frente a la comunidad que se pudiera articular en forma de
derechos, sino que se entendi que las personas pertenecan a la sociedad
como partes de un todo y eran los fines de sta los que prevalecan. La nica
oposicin a la tirana se sustentaba en la apelacin a la Ley divina como
opuesta a la norma, como se muestra en el mito de Antgona, plasmado por
Sfocles en la obra trgica del mismo nombre.
La sociedad griega se divida en tres grupos principales: los ciudadanos, los
metecos o extranjeros y los esclavos. La esclavitud se consideraba natural, lo
que se refleja en la afirmacin de Aristteles, para quien "es evidente que los
unos son naturalmente libres y los otros naturalmente esclavos; y que para
estos ltimos es la esclavitud tan til como justa".La organizacin poltica se
estructuraba en polis o ciudades-estado: para los griegos, la sociedad era una
consecuencia necesaria de la naturaleza humana. En este contexto, las teoras
polticas de Platn y Aristteles hicieron un gran hincapi en el concepto de
bien comn. Para Platn, agrupados los hombres en sociedad, sta se
configura en la polis, cuyo bien comn se sobrepone al bien particular de los
individuos que lo componen. La justicia, a su vez, es la salvaguarda del bien
comn, y se expresa a travs de las leyes, que son los instrumentos que
permiten la consecucin del bien colectivo e individual. No obstante, en su afn
por alcanzar una sociedad perfecta, Platn lleg a recomendar dar muerte a los
recin nacidos deformes o enclenques, y matar o desterrar a los insociables.
Influencia del cristianismo. La filosofa estoica, difundida en la sociedad
grecorromana, concibi la idea de cosmopolitismo, a la que el cristianismo dio
un sentido ms espiritual para afirmar la igualdad de los hombres en tanto que
ciudadanos del Reino de Dios y su dignidad; no obstante, segn Luis de
Sebastin, para los telogos cristianos medievales la igualdad teolgica era
compatible con la desigualdad social: las personas nacan con un estatus social
que, de acuerdo con los designios divinos, era el ms adecuado para su
salvacin.
El cristianismo, derivado de la religin juda, hered de ella, entre otras, la
tradicin del mipat, un concepto jurdico de rica amplitud semntica. Indica las
decisiones judiciales y el juicio legal justo; en relacin con el Derecho, aqul
que se manifiesta en la defensa de los pobres y oprimidos y que se vincula a su
vez con los bienes mesinicos que se esperan. Dado que, hasta la
modernidad, el trmino derecho se atribua principalmente a "lo justo" como
orden objetivo, en el pensamiento cristiano antiguo o medieval no existi una
referencia explcita a los derechos humanos; pero s un reconocimiento de
exigencias de justicia que descendan de esta tradicin juda. Por ejemplo, el

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Nuevo Testamento contiene enseanzas contra la injusticia, el homicidio, el


robo, la calumnia o el egosmo en el uso de los bienes. El cristianismo fue
gradualmente derramando su doctrina en el derecho romano, mejorando la
situacin de los esclavos, de los hijos y de las mujeres, cuyo estatus en la
subcultura cristiana era mucho ms alto que en la grecorromana. En el plano
econmico, conden la usura y la explotacin, estableciendo las bases de la
doctrina del justo precio.
Fue Toms de Aquino quien asent las bases del orden jurdico medieval,
retomando ideas de Aristteles y Agustn de Hipona y afirmando que existe,
adems del derecho positivo determinado y establecido por los hombres, un
derecho natural, propio de la criatura racional, que ningn hombre ni ningn
gobierno puede desconocer.
Conformacin del concepto. La idea del derecho subjetivo, bsica para
concebir los derechos humanos, fue anticipada en la baja Edad Media por
Guillermo de Ockham, que introdujo el concepto de ius fori o potestad humana
de reivindicar una cosa como propia en juicio. La escolstica espaola insisti
en esta visin subjetiva del Derecho durante los siglos XVI y XVII: Luis de
Molina, Domingo de Soto o Francisco Surez, miembros de la Escuela de
Salamanca, definieron el derecho como un poder moral sobre lo propio.
Aunque mantuvieron al mismo tiempo la idea de Derecho como un orden
objetivo, enunciaron que son ciertos derechos naturales y aludieron tanto a
derechos relativos al cuerpo (derecho a la vida, a la propiedad) como al espritu
(derecho a la libertad de pensamiento, a la dignidad). El jurista Vzquez de
Menchaca, partiendo de una filosofa individualista, fue decisivo en la difusin
del trmino iura naturalia. Este pensamiento iusnaturalista se vio auspiciado por
el contacto con las civilizaciones americanas y el debate producido en Castilla
sobre los justos ttulos de la conquista y, en particular, la naturaleza de los
indgenas. En la colonizacin castellana de Amrica, se suele afirmar, se
aplicaron medidas en las que estn presentes los grmenes de la idea de
derechos humanos.
Durante la Revolucin inglesa, la burguesa consigui satisfacer sus exigencias
de tener alguna clase de seguridad contra los abusos de la corona y limit el
poder de los reyes sobre sus sbditos. Habiendo proclamado la Ley de Habeas
corpus en 1679, en 1689 el Parlamento impuso a Guillermo III de Inglaterra en
la Bill of Rights una serie de principios sobre los cuales los monarcas no podan
legislar o decidir. Se cerr as el paso a la restauracin de la monarqua
absoluta, que se basaba en la pretensin de la corona inglesa de que su
derecho era de designio divino.
Durante los siglos XVII y XVIII, diversos filsofos europeos desarrollaron el
concepto de derechos naturales. De entre ellos cabe destacar a John Locke y
Voltaire, cuyas ideas fueron muy importantes para el desarrollo de la nocin
moderna de derechos. Los derechos naturales, para Locke, no dependan de la
ciudadana ni las leyes de un Estado, ni estaban necesariamente limitadas a un
grupo tnico, cultural o religioso en particular. La teora del contrato social, de
acuerdo con sus tres principales formuladores, el ya citado Locke, Thomas
Hobbes y Jean-Jacques Rousseau, se basa en que los derechos del individuo

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son naturales y que, en el estado de naturaleza, todos los hombres son


titulares de todos los derechos. Estas nociones se plasmaron en las
declaraciones de derechos de finales del siglo XVIII.
La causa directa del nacimiento de los derechos humanos, desde una
perspectiva sociolgica, ha sido tambin un importante objeto de debate. Por
una parte, Georg Jellinek ha defendido que los derechos humanos estaban
directamente dirigidos a permitir el ejercicio de la libertad religiosa; por otra,
Karl Marx afirm que se deben a la pretensin de la burguesa de garantizar el
derecho de propiedad. Max Weber, en su obra La tica protestante y el espritu
del capitalismo, afirma que existira una conexin entre la tica individualista en
que se basaron los derechos humanos y el surgimiento del capitalismo
moderno.
4. POSITIVACIN DE LOS DERECHOS.
Las distintas culminaciones de la Revolucin Estadounidense y la Revolucin
francesa, hitos fundamentales del efectivo paso a la Edad Contempornea,
representan el fin o el principio, segn se quiera ver, del complejo proceso de
reconocimiento o creacin de los derechos humanos. Si las revoluciones son el
revulsivo que da lugar a la gestacin de los derechos humanos, las diversas
actas de nacimiento lo constituyen las declaraciones de derechos de las
colonias estadounidenses, en especial la Declaracin de Derechos de Virginia
de 1776, considerada la primera declaracin moderna de derechos humanos, y
la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano francesa de 1789,
influenciada por la anterior. Estas declaraciones, fundamentadas en el
iusnaturalismo racionalista, suponen la conversin del derecho subjetivo en
centro del orden jurdico, y a aqul se supedita el Derecho como orden social.
Fruto de este influjo iusnaturalista, los derechos reconocidos tienen vocacin
de traspasar las fronteras nacionales y se consideran "derechos de los
hombres. Aunque el primer uso constatado de la expresin "derechos del
hombre" (iura hominum) se produjo ya en 1537, en un texto de Volmerus
titulado Historia diplomtica rerum ataviarum, la denominacin no se populariz
entre la doctrina hasta finales del siglo XVIII, con la obra de Thomas Paine The
Rights of Man. Segn se plasm en las Declaraciones, tanto los
revolucionarios franceses como los estadounidenses consideraban que estos
derechos eran inalienables e inherentes a la naturaleza humana, incluso
verdades "evidentes" segn la Declaracin de Independencia de los Estados
Unidos. Pese a ello, decidieron recogerlos en declaraciones pblicas, lo que se
justifica por motivos jurdicos y polticos. En lo primero, debe tenerse en cuenta
que para el iluminismo revolucionario la Constitucin es la que garantiza los
derechos y libertades, lo que explica la formulacin positiva de los mismos. En
lo segundo, se pretenda facilitar la salvaguarda del libre desarrollo del
individuo en la sociedad frente a la arbitrariedad del poder: ya el Prembulo de
la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano afirm
expresamente que "la ignorancia, la negligencia o el desprecio de los derechos
humanos son las nicas causas de calamidades pblicas y de la corrupcin de
los gobiernos".

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Ernesto Abati Garca-Manso

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La primera declaracin de derechos del hombre de la poca moderna es la


Declaracin de Derechos de Virginia, escrita por George Mason y proclamada
por la Convencin de Virginia el 12 de junio de 1776. En gran medida influy a
Thomas Jefferson para la declaracin de derechos humanos que se contiene
en la Declaracin de Independencia de los Estados Unidos, de 4 de julio de
1776, a las otras colonias de Amrica del Norte y a la Asamblea Nacional
francesa en su declaracin de 1789.
Nuevas demandas e internacionalizacin de los derechos. La nocin de
derechos humanos recogida en las Declaraciones, basada en la ideologa
burguesa del individualismo filosfico y el liberalismo econmico, no
experiment grandes cambios a lo largo del siglo siguiente hasta que, ante las
psimas condiciones de vida de las masas obreras, surgieron movimientos
sindicales y luchas obreras que articularon sus demandas en forma de nuevos
derechos que pretendan dar solucin a ciertos problemas sociales a travs de
la intervencin del Estado, como la garanta del derecho de huelga, unas
condiciones mnimas de trabajo o la prohibicin o regulacin del trabajo infantil.
Desde la primera mitad del siglo XIX se haba desarrollado una nueva filosofa
social que se manifest en el socialismo utpico, el reformismo de la Escuela
Catlica Social, la socialdemocracia, el anarquismo o el socialismo cientfico.
En esta nueva fase fueron muy importantes la Revolucin rusa o la Revolucin
mexicana.
Adems de las luchas obreras, a lo largo de la edad contempornea los
movimientos por el sufragio femenino consiguieron para muchas mujeres el
derecho de voto; movimientos de liberacin nacional consiguieron librarse del
dominio de las potencias coloniales; y triunfaron diversas reivindicaciones de
minoras raciales o religiosas oprimidas, movimientos por los derechos civiles o
movimientos de polticas de identidad que defienden la autodeterminacin
cultural de colectivos humanos.
El siglo XX se caracteriz tambin por la incorporacin de los derechos
humanos al Derecho internacional. Si a principios del siglo se afirmaba que
esta rama del Derecho slo regulaba las relaciones entre Estados y exclua a
los particulares, el cambio fue rpido y tras la Segunda Guerra Mundial, segn
Juan Antonio Carrillo Salcedo, los derechos humanos podan considerarse un
principio constitucional del Derecho internacional contemporneo. Es
especialmente desde el nacimiento de la Organizacin de las Naciones Unidas,
en 1945, cuando el concepto de derechos humanos se ha universalizado y
alcanzado la gran importancia que tiene en la cultura jurdica internacional. El
10 de diciembre de 1948 la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
fue adoptada y proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas
en su Resolucin 217 A (III), como respuesta a los horrores de la Segunda
Guerra Mundial y como intento de sentar las bases del nuevo orden
internacional que surga tras el armisticio.
Posteriormente se han aprobado numerosos tratados internacionales sobre la
materia, entre los que destacan los Pactos Internacionales de Derechos
Humanos de 1966 (Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y Pacto

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Ernesto Abati Garca-Manso

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Internacional de Derechos Econmicos, sociales y Culturales), y se han creado


diversos dispositivos para su promocin y garanta.
5. LAS GENERACIONES DE DERECHOS HUMANOS.
Aunque la mayora de las doctrinas jurdicas distinguen varias generaciones de
derechos humanos, existen mltiples y diferentes clasificaciones. Todas suelen
coincidir al describir la primera generacin, pero posteriormente se ramifican y
se vuelven ms complejas. Adems, existen al menos dos concepciones de
esta visin generacional. Para una de ellas, son expresin de una racionalidad
que se realiza progresivamente en el tiempo; para otras, cada generacin de
derechos humanos es expresin de una racionalidad diferente y puede entrar
en conflicto con las dems. Por otra parte, existen posiciones que evitan
pronunciarse acerca categoras de derechos humanos y ms bien tienden a
enfocarlos como un sistema unitario.
Cada nueva generacin, que se clasifica cronolgicamente en relacin con las
anteriores, ha sido objeto de crticas. Si ya los derechos de la primera
generacin fueron criticados, tambin sucedi con los derechos de la segunda
durante el siglo XX, si bien en la actualidad la casi totalidad de los juristas los
aceptan. Hoy en da es objeto de debate la existencia de una tercera
generacin de derechos humanos ya que, tanto desde el punto de vista jurdico
como poltico, se critica la indeterminacin de esta categora y su difcil
garanta. No obstante estas objeciones, existen teoras que hablan de cuatro e
incluso cinco generaciones de derechos humanos.
La divisin de los derechos humanos en tres generaciones fue concebida por
primera vez por Karel Vasak en 1979. Cada una se asocia a uno de los
grandes valores proclamados en la Revolucin francesa: libertad, igualdad,
fraternidad.
Los derechos de primera generacin son los derechos civiles y polticos,
vinculados con el principio de libertad. Generalmente se consideran derechos
de defensa o negativos, que exigen de los poderes pblicos su inhibicin y no
injerencia en la esfera privada. Por su parte, los derechos de segunda
generacin son los derechos econmicos, sociales y culturales, que estn
vinculados con el principio de igualdad. Exigen para su realizacin efectiva de
la intervencin de los poderes pblicos, a travs de prestaciones y servicios
pblicos. Existe cierta contradiccin entre los derechos contra el Estado
(primera generacin) y los derechos sobre el Estado (segunda generacin). Los
defensores de los derechos civiles y polticos califican frecuentemente a los
derechos econmicos, sociales y culturales como falsos derechos, ya que el
Estado no puede satisfacerlos ms que imponiendo a otros su realizacin, lo
que para stos supondra una violacin de derechos de primera generacin.
Por su parte, la tercera generacin de derechos, surgida en la doctrina en
los aos 1980, se vincula con la solidaridad. Los unifica su incidencia en la
vida de todos, a escala universal, por lo que precisan para su realizacin una
serie de esfuerzos y cooperaciones en un nivel planetario. Normalmente se
incluyen en ella derechos heterogneos como el derecho a la paz, a la calidad

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de vida o las garantas frente a la manipulacin gentica, aunque diferentes


juristas asocian estos derechos a otras generaciones: por ejemplo, mientras
que para Vallespn Prez la proteccin contra la manipulacin gentica sera un
derecho de cuarta generacin, para Roberto Gonzlez lvarez es una
manifestacin, ante nuevas amenazas, de derechos de primera generacin
como el derecho a la vida, la libertad y la integridad fsica.
Otros autores afirman que est surgiendo una cuarta generacin de
derechos humanos. No obstante, el contenido de la misma no es claro, y
estos autores no presentan una propuesta nica. Normalmente toman algunos
derechos de la tercera generacin y los incluyen en la cuarta, como el derecho
al medio ambiente o aspectos relacionados con la biotica. Javier Bustamante
afirma que la cuarta generacin viene dada por los derechos humanos en
relacin con las nuevas tecnologas; otros, que el elemento diferenciador sera
que, mientras las tres primeras generaciones se refieren al ser humano como
miembro de la sociedad, los derechos de la cuarta haran referencia al ser
humano en tanto que especie. Tal idea haba quedado acordada en la Carta de
las Naciones Unidas (ver punto 5) cuando en su prembulo se escribi, "
nosotros los Pueblos de las Naciones Unidas resueltos ... a reafirmar la fe en
los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona
humana, en la igualdad de derechos de hombres y mujeres y de las naciones
grandes y pequeas... hemos decidido sumar nuestros esfuerzos para realizar
estos designios" y luego de manera ms explcita, cuando expresaron entre
sus propsitos el siguiente " realizar la cooperacin internacional en la solucin
de problemas internacionales de carcter econmico, social, cultural o
humanitario, y en el desarrollo y estmulo del respeto de los derechos humanos
y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de
raza, sexo, idioma, religin". Para el cumplimiento de tal propsito inicialmente
se continuaba concibiendo como agente inmediato al Estado, a cuya custodia
la tradicin occidental haba confiado cierto nmero de garantas al ciudadano,
a partir de las revoluciones inglesas, norteamericanas y francesas. Mas el
precario desarrollo de la democracia en el mundo, la amarga experiencia de la
Segunda Guerra Mundial y la catica situacin poltica creada por sus
consecuencias en muchas naciones demostraba la consagracin de los
derechos humanos en constituciones y leyes internas que no eran suficientes
para asegurar su proteccin y respeto por parte de los gobiernos. En
numerosos Estados, por factores diversos, la proteccin del derecho nacional
resultaba eliminada, suspendida, inoperante o abiertamente conculcada por
gobiernos de fuerza o de careta jurdica.
Helio Gallardo, por su parte, defiende la existencia de cinco generaciones de
derechos humanos que identifica con las reivindicaciones de diferentes grupos
sociales. Seran los derechos civiles y polticos, reclamados por la burguesa;
los econmicos, sociales y culturales, propios de los movimientos obreros y
antiesclavistas; los derechos de los pueblos y sectores diferentes, incluyendo
las luchas de descolonizacin y feministas; los ambientales, que define como
derechos las generaciones futuras; y los relativos al control del cuerpo y la
organizacin gentica de uno mismo, enfrentados a la mercantilizacin del
interior de la vida.

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6. SISTEMAS DE PROTECCIN.
Sistemas internacionales.
La efectividad requiere no solo el conocimiento de los derechos protegidos sino
tambin los mecanismos que permitan controlar su efectividad. Primero se
consagran los derechos y luego su sistema de control, luego de las
declaraciones se adoptan tratados que establecen su propio sistema de
proteccin. El escenario europeo de la segunda posguerra es el primero que
instaura un mecanismo de dos etapas sucesivas. Una comisin europea de
derechos humanos, instancia no jurisdiccional que tramita reclamaciones y un
tribunal europeo de derechos humanos que decide en derecho las
reclamaciones no resueltas en la etapa anterior. Como paso intermedio entre
ambos rganos se encuentra el comit de ministros del consejo de Europa que
interviene con el objeto de determinar cuales de las reclamaciones presentadas
no resueltas ante la comisin son susceptibles de trmite judicial.
El sistema interamericano con el molde de la comisin europea pero
prescindiendo de tratado crea como organismo subsidiario una comisin
interamericana de derechos humanos que conoce de reclamaciones
individuales en las que se alegue la violacin de derechos protegidos en la
declaracin americana de derechos y deberes del hombre. La posterior
adopcin de la convencin americana de derechos humanos en la que se
prevencin dos organismos: la comisin existente y crea una corte
interamericana.
Los tratados adoptados bajo los auspicios de las UN establecen un comit
cuyos integrantes son elegidos por votacin en reunin de todas las partes. La
calidad personal del mandato semejante a lo dispuesto en la comisin europea
expresa que el Sistema. internacional de proteccin entendi que solo los
beneficiarios pueden ejercer el control sobre el cumplimiento por los estados de
sus obligaciones.
El primero de los organismos de control en el Sistema universal ha sido el
comit para la eliminacin de la discriminacin racial. El pacto de derechos
civiles y polticos ha creado un comit de derechos humanos, sesiona 3 veces
por ao, durante 3 semanas. Su informe anual llega a la asamblea general a
travs de ECOSOC. El comit para la eliminacin de la discriminacin contra la
mujer, el comit contra la tortura, comit de los derechos del nio que duran 4
aos en sus funciones. Se refleja un avance en el grado de maduracin de la
comunidad internacional. Para el pacto de derechos econmicos sociales y
culturales no se previo rgano especial de control sino el examen de los
informes de los estados por la ECOSOC finalmente este transformo al grupo en
u comit de derechos econmicos sociales y culturales. Mencin especial
merece la convencin internacional sobre la represin y el castigo del crimen
de apartheid cuyo texto dispone que el presidente de la comisin de derechos
humanos designara un grupo de tres miembros de esa comisin que
representen estados partes.

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Los tratados de derechos humanos permiten distinguir 3 modalidades de


control.
Un sistema de informes peridicos. Inicialmente consagrado en el mbito de
la OIT adoptado por todos los tratados de derechos humanos. En los
regionales, rige respecto de la Carta Europea y la Carta africana de derechos
humanos y de los pueblos. Encuentra sustento en la obligacin de los estados
partes de garantizar el goce y ejercicio de los derechos protegidos.
El sistema de peticiones. Persigue un objetivo ms limitado, solucionar la
situacin especfica de uno o ms afectados por lo que se considera una
violacin de derechos protegidos. Un mtodo cuasi judicial, tramitan en la
comisin europea de derechos humanos, la comisin africana de derechos
humanos y de los pueblos. El comit de derechos humanos del pacto
internacional de derechos civiles y polticos, comit de eliminacin de la
discriminacin racial, comit contra la tortura. La competencia de estos requiere
el consentimiento de las partes en el tratado.
Los tratados auspiciados por la UN requieren la manifestacin expresa de la
voluntad de los estados partes.
Sistema judicial
Dos son los tribunales de justicia que entienden respecto a las violaciones de
derechos humanos, el tribunal europeo y la corte interamericana. Tienen
semejanzas con la Corte Internacional de justicia de la Haya, salvo por la
competencia en la materia que tienen asignada y por la necesaria participacin
de la comisin en el trmite previo.
El caso espaol.
Los mecanismos de proteccin de los derechos fundamentales en el caso
espaol son, por una parte, las Garantas Institucionales; y por otra los
mecanismos jurisdiccionales.
Las garantas institucionales son dos: el defensor del pueblo y el ministerio
fiscal.
a)

El Defensor del Pueblo.

Entre las garantas institucionales de los derechos fundamentales y las


libertades pblicas sobresale por su importancia y auge actual la institucin del
defensor del pueblo.
Esta figura tiene su origen en el denominado OMBUDSMAN que recogi por
primera vez la constitucin sueca con la finalidad, en cuanto a representante
del parlamento, de controlar la actividad de la administracin y de los propios

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Ernesto Abati Garca-Manso

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rganos jurisdiccionales velando por el respeto de la ley y por la tutela de las


libertades pblicas.
El xito de esta institucin comporta que paulatinamente se vaya adoptando en
otras constituciones europeas.
Por lo que respecta a Espaa, el defensor del pueblo es una novedad en
nuestro constitucionalismo. Su reconocimiento actual se encuentra recogido en
el art. 54 de la Constitucin Espaola. Segn indica dicho artculo, una ley
orgnica regular la institucin del defensor del pueblo como alto comisionado
de las Cortes Generales designado por estas para la defensa de los derechos
comprendidos en este ttulo y a cuyo efecto podr supervisar la actividad de la
administracin dando cuenta a las cortes generales.
El defensor del pueblo desempea una funcin de complementariedad sobre
todo como control aadido a la creciente actividad de la administracin. Como
hemos dicho anteriormente en un elevado nmero de supuestos la
administracin violenta los derechos del ciudadano (Ej. La inaccin de la
justicia).
La defensa de todos estos derechos se canaliza principalmente a travs de
cuatro cauces:
1)
la legitimacin para interponer el recurso de inconstitucionalidad
2)
legitimacin para instar el recurso de amparo ante el Tribunal
Constitucional
3)
presentacin ante las cortes generales del informe anual
4)
supervisin de la actividad administrativa.
b)

El Ministerio Fiscal.

La actividad desplegada por el ministerio fiscal coincide en ciertos mbitos


con la del defensor del pueblo.
El art. 124 de la Constitucin Espaola asigna al ministerio fiscal la defensa
de los derechos y libertades sealando que el ministerio fiscal, sin perjuicio de
las funciones encomendadas a otros rganos, tiene por misin promover la
accin de la justicia en defensa de la legalidad.
Corresponde al ministerio fiscal velar por el respeto de las instituciones
constitucionales y de los derechos fundamentales con cuantas actuaciones
exija su defensa. Tambin est legitimado para interponer el recuso de amparo
ante el tribunal constitucional. Carece en cambio de legitimacin para instar el
recurso de inconstitucionalidad que sin embargo si tiene el defensor del pueblo.
En cuanto a los mecanismos jurisdiccionales, entre el conjunto de garantas
de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas, las esencialmente
jurisdiccionales disfrutan de una especial relevancia frente a las garantas
extrajudiciales, estas gozan de una mayor efectividad. Adems el art. 1 de la
Ley Orgnica del Tribunal Constitucional seala este tribunal como intrprete

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Ernesto Abati Garca-Manso

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supremo de la Constitucin independiente de los dems rganos


constitucionales y est sometido slo a la Constitucin y a esta ley orgnica.
El art. 53 de la Constitucin Espaola en su apartado 2 establece que cualquier
ciudadano podr recabar la tutela de las libertades y derechos fundamentales
ante los tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de
preferencia y sumariedad (tiene un objeto limitado de conocimiento, slo por
este procedimiento se van a conocer estos casos) y en su caso, a travs del
recurso de amparo ante el tribunal constitucional. Este ltimo recurso ser
aplicable a la objecin de conciencia reconocida en el art. 30. En consecuencia
este artculo recoge una doble va de tutela de los derechos fundamentales:

una primera que se instrumenta ante la jurisdiccin ordinaria a travs de


un procedimiento preferente y sumario

una segunda que se ejercita ante el tribunal constitucional mediante el


recurso de amparo.
EL RECURSO DE AMPARO ORDINARIO.
En la actualidad el referido procedimiento de amparo ordinario se encuentra
regulado provisionalmente por la ley de proteccin jurisdiccional de los
derechos fundamentales de la persona y su origen se halla en los llamados
Pactos de la Moncloa del 77 (26/12/78). Es una ley preconstitucional
(constitucin 29/12/78).
Como suele suceder en numerosas ocasiones esta ley provisional ha
terminado (a menos hasta el da de hoy) por convertirse paradjicamente en su
marco normativo de desarrollo.
Ahora bien, su naturaleza provisional y preconstitucional impide su perfecta
acomodacin al sistema. Sera conveniente o indispensable la promulgacin de
una ley especfica y propia que desarrollase este art. 53 de la Constitucin
espaola.
En cuanto a la legitimacin de este art. 53.2 se limita a hablar de cualquier
ciudadano (no especifica nacionalidad; hablamos de personas jurdicas, no slo
fsicas) tanto doctrinal como jurisprudencialmente.
En cuanto al objeto de la ley 62/78 est destinada a dar cumplimiento a este
art. 53.2 de la Constitucin espaola. Originalmente quedaban comprendidos
en dicho mbito de aplicacin ciertas libertades, como son la libertad de
expresin, de reunin y asociacin, libertad religiosa, etc. Esta ley orgnica del
tribunal constitucional la amplia extendindolas a otros derechos y libertades
que estn expresamente reconocidos en este art. 53.2.
Por lo que se refiere a las caractersticas este procedimiento jurisdiccional se
caracteriza por 3 notas esenciales:
1)
se trata de un procedimiento preferente: disfruta de preferencia respecto
de los dems procedimientos judiciales tanto en su tramitacin como en su
resolucin, independientemente del orden cronolgico de entrada de los
asuntos.

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Ernesto Abati Garca-Manso

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2)
La sumariedad: por procedimiento sumario se entiende el que tiene un
objeto limitado de conocimiento, que en este caso se circunscribe a la defensa
de los derechos fundamentales. El propio tribunal Supremo establece que este
procedimiento excepcional, sumario y urgente no puede extenderse a otros
temas que no sea la comprobacin de si un acto del poder pblico afecta o no
a su derecho fundamental (si no ataca a un derecho fundamental habr que ir
por la jurisdiccin ordinaria, denominndose contencioso administrativo).
3)
Nos encontramos ante un procedimiento optativo o alternativo: de esta
manera el sujeto elige libremente entre la va jurisdiccional general o el
procedimiento especfico de naturaleza preferente y sumaria que establece
este artculo 53.2. En consecuencia nos hallamos ante una facultad y no ante
una carga para el ciudadano.
EL RECURSO DE AMPARO CONSTITUCIONAL.
Representa la ms alta expresin de proteccin de los derechos fundamentales
y libertades pblicas. Supone el ltimo grado de proteccin a nivel nacional sin
perjuicio de la ulterior (despus de siguiente) va del mbito europeo (Tribunal
Europeo).
Este procedimiento se centra en la proteccin de la libertad personal y se
configura como un verdadero procedimiento y no como un mero recurso.
Aunque el supuesto derecho que da lugar al recurso de amparo ser siempre
una actuacin, el rgimen aplicable al mismo reviste particularidades diversas
segn proceda del poder legislativo, ejecutivo o judicial:

en el primer caso slo son impugnables en va de amparo constitucional


las decisiones que no tengan valor de ley y el recurso se puede presentar
directamente sin necesidad de agotar la va judicial previa.

En lo que se refiere al poder ejecutivo, antes de acudir al tribunal


Constitucional hay que agotar la va judicial previa (contencioso administrativo).

Para los recursos de amparo planteados frente a rganos judiciales (ej:


inaccin de la justicia) se exige:
1)
agotamiento de la va judicial
2)
que la violacin del derecho o libertad sea imputable de modo directo a
una accin o omisin del rgano judicial
3)
que se haya invocado formalmente o correctamente el derecho
constitucional vulnerado.
El recurso de amparo constitucional disfruta de un doble alcance, de manera
que su finalidad se extienda tanto a la proteccin particular del derecho como a
la defensa objetiva de la propia Constitucin. Este derecho aparece cuando
alguna persona crea que se ha vulnerado un derecho fundamental suyo.
En cuanto a los actos recurribles, este recurso de amparo constitucional
protege frente a las violaciones de derechos y libertades originados por los
poderes pblicos del Estado. En cualquier caso, los actos recurribles en
amparo pueden ser agrupados en:
Actos parlamentarios.
Actos del ejecutivo.
Actos judiciales.

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Ernesto Abati Garca-Manso

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7. EL DEBATE SOBRE LA EXISTENCIA DE UN DERECHO A LA


SEGURIDAD VIAL.
El derecho a la seguridad vial no aparece consagrado como derecho subjetivo
en ninguna de las constituciones vigentes de nuestro entorno pero emerge con
fuerza vinculado a las necesidades de movilidad de las sociedades
contemporneas, y pertenece a la ltima generacin de derechos que se
afirman para la defensa de las personas y las sociedades, contra los efectos no
deseados de los modelos productivos vigentes, y contra los riesgos asociados
a las pautas de movilidad imperantes. La prestacin de los servicios pblicos
necesarios para hacer efectivo este derecho in pectore implica el concurso de
diversas administraciones y, posiblemente, una administracin especializada y
diseada ad hoc. Se trata de una materia de carcter compuesto que precisara
de una regla de reparto con una garanta de colaboracin entre los diferentes
poderes pblicos. Esta colaboracin podra establecerse a travs de alguna
forma de accin comn (por ejemplo, en el auxilio a las vctimas durante y
despus del accidente). Esta accin comn contendra mecanismos de apoyo y
colaboracin mediante los cuales la Administracin General del Estado (AGE)
apoyara los planes de accin regionales y locales que cumplieran las
condiciones previstas y previamente pactadas en el Plan Estratgico.
La de seguridad vial es una poltica de gestin del riesgo, junto con las polticas
de medio ambiente con las que est relacionada porque los efectos que
pretenden corregir estn causados por el mismo factor, el automvil. El
automvil, que ha sido el motor del crecimiento econmico y del acceso al
bienestar y la autonoma para millones de personas, es al tiempo uno de los
ms graves factores de riesgo para la conservacin de los recursos naturales y
la biodiversidad y, desde luego, para la seguridad vial. El uso del automvil
debe atender a la minoracin de esos factores de riesgo de forma sostenible y
duradera. Las polticas de seguridad vial pueden ser consideradas, con toda
legitimidad, como una poltica de sostenibilidad.
La inseguridad vial ha alcanzado tales magnitudes a escala global que ha
pasado a ser considerada una de las grandes crisis globales que afectan a las
sociedades contemporneas, merecedora de una preocupacin creciente de la
opinin pblica y de la atencin de los gobiernos y las instituciones
multilaterales, en primer lugar del Sistema de Naciones Unidas. La
Organizacin Mundial de la Salud (OMS) la considera una pandemia, un
verdadero problema de salud pblica: se trata, cada ao, de 1,2 millones de
vctimas mortales y 50 millones de heridos o discapacitados como
consecuencia de los accidentes de trfico, con un coste superior a los 65.000
millones de dlares anuales, una cantidad superior al total de la ayuda al
desarrollo. En la reciente 1 Conferencia Mundial sobre Seguridad Vial,
celebrada en Mosc, de hecho, se ha advertido de que para 2015 ser la
primera causa de muerte para los nios con edades comprendidas entre 5 y 14
aos; de que para 2020 los accidentes de trfico sern la tercera causa de
mortalidad, y de que en los prximos aos pueden perder la vida 5 millones de
personas si no se pone remedio a esta crisis.

Autor:

Ernesto Abati Garca-Manso

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Las razones y causas de estas muertes y heridas son bien conocidas


velocidad excesiva e inadecuada, consumo de alcohol o drogas, inexistencia o
mal uso de los dispositivos personales de seguridad, vehculos en deficiente
estado de conservacin y seguridad, infraestructuras mal diseadas o mal
conservadas, insuficiencia de regulacin, falta de atencinpoltica y deficientes
servicios pblicos de seguridad vial, etctera- y las polticas necesarias para
atajar el problema han sido suficientemente experimentadas como para
merecer la homologacin, y tambin el consenso, de los prin principales
organismos internacionales especializados y los gobiernos.
Para los gobiernos, la seguridad vial es un bien cuya demanda ha sido preciso
aflorar a travs de intensas campaas de concienciacin destinadas a llevar al
conocimiento y al nimo de la ciudadana la dimensin del problema.
La prestacin de este bien pblico no est sustentada en nuestro ordenamiento
en la existencia de un derecho a la seguridad vial. Podra entenderse que el
mismo es una expresin de derechos consagrados como el derecho a la salud,
a la vida y a la integridad fsica (artculo 15 CE) o relacionados con
cuasiderechos como el derecho a la movilidad, no consagrado explcitamente
en nuestro ordenamiento constitucional. El derecho a la movilidad se puede
ejercer de diversas maneras; el transporte privado es slo una de ellas, la
primera privatizacin en el ejercicio de un derecho. El ejercicio del derecho a la
movilidad est determinado por el diseo de la(s) ciudad(es) y por las viarias
que las comunican. La ciudad dispersa y las infraestructuras que les son
inherentes potencian el uso del automvil privado con toda su secuela de
efectos y nocividades.
Se trata, por tanto, de un derecho asociado a una necesidad el
desplazamiento- derivada del incremento de las distancias y de la ordenacin
espacial caracterstica del sistema econmico vigente en su actual fase de
desarrollo. Esa necesidad, impuesta por los modelos territoriales y de
transportes vigentes - que incluye la del ocio lejos del escenario de la vida
habitual- ha configurado una nueva forma de relaciones sociales, una nueva
forma de vivir en sociedad.
La prestacin del bien o servicio seguridad vial no es exclusiva de una
administracin especfica. Es un servicio en cuya produccin concurren varios
agentes institucionales (y sociales). La poltica de seguridad vial es una poltica
de gestin del riesgo, una poltica caracterstica de la sociedad del riesgo, junto
con las polticas de medio ambiente con la que est relacionada porque los
efectos que pretenden corregir estn causados por el mismo factor, el
automvil.

Autor:

Ernesto Abati Garca-Manso

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BIBLIOGRAFA
INTRODUCCION A LA TEORIA DE LOS DERECHOS HUMANOS:
FUNDAMENTO, HIS TORIA, DECLARACION UNVIERSAL DE 10 DE
DICIEMBRE DE 1948
de LABRADA RUBIO, VALLE
S.L. CIVITAS EDICIONES

Autor:

Ernesto Abati Garca-Manso

Tema 2. Pgina 22