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JUSTIA RESTAURATIVA: UM NOVO MODELO DE

JUSTIA CRIMINAL
RAFAELA ALBAN CRUZ1

RESUMO
A Justia Restaurativa consiste em um paradigma no-punitivo, baseado em
valores, que tem como principal objetivo a reparao dos danos oriundos do delito
causados s partes envolvidas vtima, ofensor e comunidade e, quando possvel, a
reconstruo das relaes rompidas. Apresenta-se como uma alternativa ao modelo
retributivo, tendo em vista a clemncia por mudanas mais profundas e concretas diante
das ineficincias e deslegitimidade do sistema penal. Sendo a realidade do Brasil, analisase as (im)possibilidades de implementao do modelo no sistema jurdico, frente aos
princpios da indisponibilidade da ao penal, da legalidade e da oportunidade.

INTRODUO
O presente artigo visa apresentar a Justia Restaurativa como um novo modelo de
Justia Criminal, capaz de suprir as falhas e ineficincias do sistema punitivo.
Em um primeiro momento aborda-se a crise da (des)legitimidade e (in)eficincia do
sistema de Justia Criminal, o qual resiste intocvel e irredutvel a qualquer movimento de
reforma mais profunda, introduzindo apenas modificaes superficiais, que apenas
ratificam a falncia do sistema penal.
Posteriormente, realiza-se uma oposio entre o atual modelo de Justia Criminal e
o modelo restaurativo, apontando as principais falhas daquele e as solues do ideal
apresentadas por este.
Por fim, estudam-se as (im)possibilidades de implementao da Justia
Restaurativa no Brasil, tendo em vista a adoo dos princpios da indisponibilidade da ao
penal e da legitimidade e as brechas da legislao que possibilitam o encaminhamento do
caso ao modelo restaurativo.
1

Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul
PUCRS. Especializanda em Cincias Penais pela Pontifcia Catlica do Rio Grande do Sul PUCRS. Email: rafaela.alban@hotmail.com

(IN)EFICINCIA

(DES)LEGITIMIDADE

DO

SISTEMA

PUNITIVO
A Justia Criminal tem como principal objetivo manter o convvio pacfico entre os
membros da sociedade. Para tanto, o Estado detm o poder punitivo.
No sculo XVIII surge a privao de liberdade como alternativa mais humana aos
castigos corporais e pena de morte. Contudo, poucos anos depois de sua implementao,
as prises passam a ser utilizadas como principal, seno o nico, instrumento utilizado pelo
Estado a fim de exercer o ius puniendi, instrumento este que, na realidade, deveria ser
utilizado como ultima ratio.
Esta utilizao extrema e irracional da priso, alm de no cumprir com as funes
que legitimam a existncia da Justia Criminal, fere de forma irreparvel os direitos e
garantias dos seres humanos. Neste sentido, Lopes Junior alerta que:

A idia de que a represso total vai sanar o problema totalmente ideolgica e


mistificadora. Sacrificam-se direitos fundamentais em nome da incompetncia
estatal em resolver os problemas que realmente geram a violncia. 2

Segundo Rolim, a Justia Criminal est marcada por promessas no cumpridas, que
vo desde a alegada funo dissuasria e intimidadora das penas at perspectiva da
ressocializao, fato esta que apontando a falncia estrutural de um modelo histrico.3
Zaffaroni crtica esta a pena privativa de liberdade, ressaltando que esta no
ressocializa, no reeduca, no reinsere socialmente. Do discurso do re, somente se
efetivam a reincidncia e a rejeio social.4
Ainda, Baratta cita que os efeitos marginalizadores do crcere e a impossibilidade
estrutural da instituio carcerria cumprir as suas funes que a ideologia penal lhe atribui
demonstram o substancial fracasso do sistema penal tradicional.5
2

LOPES JUNIOR, Aury. Introduo crtica ao processo penal: fundamentos da instrumentalidade


constitucional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. p. 16.
3
ROLIM, Marcos. A sndrome da Rainha Vermelha: policiamento e segurana pblica no sculo XXI. Rio
de Janeiro: Jorge Zahar Ed.; Oxford, Inglaterra: University of Oxford, Centre for Brazilian Studies, 2006. p.
233.
4
ZAFFARONI, Eugenio Raul. Desafios do Direito Penal na era da globalizao. Revista Consulex, ano V,
n 106, p. 27-38, 15 jun. 2011, p. 27.
5
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do Direito Penal: Introduo sociologia do
Direito Penal. Rio de Janeiro: Revan, 2002. p. 168.

Mais, Carvalho anuncia que as incapacidades do sistema penal o tornam nu,


definitivamente deslegitimo:

O desvelamento das (in)capacidades do sistema punitivo, pelas inmeras


vertentes da crtica criminolgica (contraposies dos efeitos reais e funes
declaradas), desde a apresentao dos efeitos perversos gerados pela
desigualdade incidncia criminalizadora, deflagrou o desgaste e o esvaziamento
em todos os modelos de justificao, notadamente das doutrinas
ressocializadoras.6

Aps o reconhecimento da crise de legitimidade e eficincia do sistema, inmeras


alternativas ao encarceramento foram propostas e implementadas, a fim de reduzir e/ou
conter a punio extrema, como, por exemplo, as penas e medidas alternativas, inseridas
atravs da Lei n 9.099/95.
Entretanto, as alternativas adotadas somente aumentaram o campo de atuao do
direito penal, revelando uma verdadeira inteno e/ou tentativa de remendar o paradigma
punitivo. Nas palavras de Zehr:

As populaes carcerrias continuam a crescer ao mesmo tempo em que as


alternativas tambm crescem, aumentando o nmero de pessoas sob o controle
e superviso do Estado. A rede de controle e interveno se ampliou, aprofundou
e estendeu, mas sem efeito perceptvel sobre o crime e sem atender as
necessidades essenciais da vtima e ofensor.7

O autor ainda afirma que:


A busca de alternativas privao de liberdade representa uma outra tentativa de
remendar o paradigma. Ao invs de procurar alternativas pena, o movimento
em prol de alternativas oferece penas alternativas. Criando novas formas de
punio menos dispendiosas e mais atraentes que a priso, seus proponentes
conseguem manter o paradigma em p. Contudo, pelo fato de constiturem
apenas outro epiciclo, no questiona os pressupostos que repousam no
fundamento da punio. E por isso no tem impacto sobre o problema em si a
superlotao carcerria , problema para o qual pretendiam ser a soluo.8

Contudo, no h como alterar a situao do sistema penal dentro de um paradigma9


puramente punitivo-retributivo, no qual, pela prpria natureza dos mecanismos existentes
6

CARVALHO, Salo de. Memria e esquecimento nas prticas punitivas: Criminologia e sistemas
jurdico-penais contemporneos. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2008. p. 68.
7
ZEHR, Howard. Trocando as lentes: um novo foco sobre o crime e a justia. So Paulo: Palas Athena,
2008. p. 62.
8
Ibidem, p. 90.
9
Entende-se como paradigma, segundo Zehr (2008), o modo especfico de construir a realidade, de
compreender os fenmenos e o mundo. Conforme o autor, os paradigmas moldam a forma como definimos
problemas e o nosso reconhecimento do que sejam solues apropriadas.

(basicamente a pena), acabar sempre prevalecendo a resposta da fora. Quanto esta


questo, Sica menciona que:

Em que pese os enormes esforos empreendidos nas ltimas dcadas por grande
parte da doutrina e por um pequeno nmero de operadores, no h como avanar
na direo de uma justia penal mais humana, mais legtima e mais democrtica
enquanto o atual paradigma permanecer intocado nos seus contornos mais
marcantes: o processo penal como manifestao de autoridade, o direito penal
como exerccio do poder.10

Mesmo diante da ineficincia do sistema penal, este resiste intocvel e irredutvel a


qualquer movimento de reforma mais profunda, introduzindo apenas modificaes
superficiais, as quais apenas ratificam as inmeras falncias da Justia Criminal.
necessrio reduzir o exerccio do poder punitivo do sistema penal e substitu-lo
por alternativas eficientes soluo dos conflitos, possibilitando a construo de um novo
paradigma capaz de colaborar com a transio ao Estado Democrtico de Direito,
promulgado pela Constituio Federal de 1988 e neutralizado at ento pela resistncia
articulada pelo sistema penal.11

2 JUSTIA RESTAURATIVA x JUSTIA RETRIBUTIVA


A partir do reconhecimento das falhas do sistema punitivo, Rolim questiona:

E se, no final das contas, estivssemos diante de um fenmeno mais amplo do


que o simples mau funcionamento de um sistema punitivo? Sem a, ao invs de
reformas pragmticas ou de aperfeioamentos tpicos, estivssemos diante do
desafio de reordenar a prpria idia de Justia Criminal? Seria possvel
imaginar uma justia que estivesse apta a enfrentar o fenmeno moderno da
criminalidade e que, ao mesmo tempo, produzisse a integrao dos autores
sociedade? Seria possvel imaginar uma justia que, atuando para alm daquilo
que se convencionou chamar de prtica restaurativa, trouxesse mais satisfao
s vtimas e s comunidades? Os defensores da Justia Restaurativa acreditam
que sim.12

10

SICA, Leonardo. Justia Restaurativa e mediao penal: O novo modelo de justia criminal e de gesto
de crime. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. p. 119.
11
Ibidem, p. 08.
12
ROLIM, Marcos. A sndrome da Rainha Vermelha: policiamento e segurana pblica no sculo XXI.
Rio de Janeiro: Jorge Zahar Ed.; Oxford, Inglaterra: University of Oxford, Centre for Brazilian Studies, 2006.
p. 90.

Diante disto, o modelo de Justia Restaurativa apresenta-se como um paradigma


contraste Justia Criminal, indicando solues s principais falhas e ineficincias deste,
alterando os focos e as solues.
Inicialmente, se verifica que o processo penal voltado exclusivamente questo
da culpa do acusado e, uma vez estabelecida, as garantias processuais e os direitos
fundamentais so deixados de lado, resultando em uma menor ateno ao desfecho do
processo, conforme destaca Zehr.13
Ainda, ao ser apurada a culpa, se analisa o passado, pois se tenta reconstruir o
fato delituoso em questo.14 Assim, possvel concluir que o foco no est no dano
causado vtima, ao infrator e comunidade, ou na experincia destas na ocorrncia do
delito, como a Justia Restaurativa faz, mas sim na violao lei e a determinao da
culpa.
Pallamolla refere que o processo penal, ao centralizar-se no estabelecimento da
culpa, ignora as complexidades do caso e no se preocupa com os sentimentos dos
envolvidos, com as inmeras desigualdades e com a efetiva resoluo do conflito:
A resposta do processo penal dicotomiza e simplifica a realidade, na medida em
que somente poder haver a condenao ou absolvio de um cidado. A culpa e
a inocncia, portanto, sero sempre excludentes. [...] Sendo assim, se algum
comete um crime, merece ser punido. O contexto e a complexidade so
ignorados pela resposta penal, que atua atravs de um dualismo fundamental
que separa razo da emoo, culpado de inocente, bem de mal e a sociedade
dos delinqentes. O processo penal, ao pretender ignorar as diferenas existentes
entre as pessoas a fim de tratar os ofensores como iguais perante a lei, passa a
tratar os desiguais igualmente, ignorando, desta forma, desigualdades sociais,
polticas, de gnero, etc. e contribuindo, assim, para refor-las.15

Da mesma forma, Zehr crtica a isonomia adotada pelo sistema de Justia


Criminal:
A justia retratada como uma deusa vendada que segura uma balana. Portanto,
seu foco est na isonomia do processo, no nas circunstncias de fato. O
processo penal visa ignorar diferenas sociais, econmicas e polticas,
procurando tratar todos os ofensores como se fossem iguais perante a lei. Como
o processo busca tratar os desiguais igualmente, as desigualdades sociais e
polticas existentes so ignoradas e mantidas. De forma paradoxal, a justia
acaba mantendo desigualdades em nome da igualdade.16

13

ZEHR, Howard. Trocando as lentes: um novo foco sobre o crime e a justia. So Paulo: Palas Athena,
2008. p. 64.
14
Ibidem, p. 64.
15
PALLAMOLLA, Rafaela da Porcincula. Justia Restaurativa: da teoria prtica. So Paulo: IBCCRIM,
2009. p. 69.
16
ZEHR, op. cit., 76.

Em contraposio, o modelo restaurativo foca sua ateno no ato danoso, nos


prejuzos causados aos envolvidos: vtima, ofensor e comunidade e nas possveis solues
do conflito. Neste sentido, Paz e Paz referem que a Justia Restaurativa expressa uma
forma de justia centrada na reparao, representando uma verdadeira ruptura em relao
aos princpios de uma justia retributiva, a qual se baseia somente nas sanes punitivas.17
Posteriormente ao estabelecimento da culpa, desloca-se determinao da
punio. De acordo com Zehr:

Culpa e punio so os fulcros gmeos do sistema judicial. As pessoas devem


sofrer por causa do sofrimento que provocam. Somente pela dor tero sido
acertadas as contas. [...] O objetivo bsico de nosso processo penal a
determinao da culpa, e uma vez estabelecida, a administrao da dor.18

Desta forma, afirma-se que o sistema retributivo busca apenas retribuir o mal
feito, sem trazer qualquer beneficio comunidade, ou ao infrator e, principalmente,
vtima. Neste sentido, Zehr refere que as instituies e mtodos do direito so partes
integrantes do ciclo de violncia ao invs de solues para ela.19
Por sua vez, a Justia Restaurativa expressa uma forma de justia centrada na
reparao, representando uma verdadeira ruptura em relao aos princpios de uma justia
retributiva, a qual se baseia somente nas sanes punitivas.
Alm do mais, o processo penal afasta as partes realmente envolvidas no conflito.
A manifestao do acusado resume-se somente ao seu interrogatrio quanto aos fatos
delituosos, sem haver qualquer indagao quanto aos motivos que o levaram a cometer o
delito, bem como as consequncias que este trouxe em sua vida.
As vtimas so substitudas pela autoridade do Estado, tendo mnima participao
no processo penal, atuando como testemunha ou atravs de um assistente de acusao, nos
delitos processados mediante ao penal pblica incondicionada. Ainda, se outorga
legitimidade s vtimas nos delitos que se processam mediante ao penal privada e atravs
da ao penal pblica condicionada representao.

17

PAZ, Silvana Sandra; PAZ, Silvana Marcela. Mediao penal verdade Justia Restaurativa. In:
SLAKMON, C.; DE VITTO, R.; PINTO, R. (Orgs.). Justia Restaurativa. Braslia: Ministrio da Justia e
Programa das Naes Unidas para o desenvolvimento, 2005. p. 131.
18
ZEHR, Howard. Trocando as lentes: um novo foco sobre o crime e a justia. So Paulo: Palas Athena,
2008. p. 74.
19
Ibidem, p. 74.

Morris enfatiza que o sistemas de justia convencional enxerga o crime como uma
violao de interesses do Estado, excluindo, desta forma, a vtima da relao processual
ps-transgresso e relegando-a ao segundo plano.20
Neste mesmo sentido, Zehr relata que o processo penal no atende s
necessidades das partes: O processo negligencia as vtimas enquanto fracassa no intento
declarado de responsabilizar os ofensores e coibir o crime.21
Em oposio, a Justia Restaurativa traz as partes ao centro do processo,
oferecendo-lhes autonomia para expor seus sentimentos e necessidades, bem como a
possibilidade de ouvir a outra parte, num discurso equilibrado.
Conforme expe Pinto, a Justia Restaurativa promove a democracia participativa
das partes, superando o modelo retributivo:
A vtima, o infrator e a comunidade se apropriam de significativa parte do
processo decisrio, na busca compartilhada de cura e transformao, mediante
uma recontextualizao construtiva do conflito, numa vivncia restauradora. O
processo atravessa a superficialidade e mergulha fundo no conflito, enfatizando
as subjetividades envolvidas.22

Por fim e, possivelmente, a maior diferena entre os dois modelos de justia, h a


definio de crime adotada por cada um deles.
Morris refere que o sistema de Justia Criminal convencional enxerga o crime
principalmente como uma violao de interesses do Estado.
Zehr define as lentes da justia retributiva como:

O crime uma violao contra o Estado, definida pela desobedincia lei e pela
culpa. A justia determina a culpa e inflige dor no contexto de uma disputa entre
ofensor e Estado, regida por normas sistemticas. 23

Por outro lado, Zehr descreve a forma como a Justia Restaurativa enxerga o delito:

20

MORRIS, Alisson. Criticando os crticos: uma breve resposta aos crticos da Justia Restaurativa. In:
BASTOS, Mrcio Thomaz; LOPES, Carlos; RENAULT, Srgio Rabello Tamm (Orgs.). Justia
Restaurativa: Coletnea de artigos. Braslia: MJ e PNUD, 2005. Disponvel em:
<http://www.justica21.org.br/interno.php?ativo=biblioteca>. Acesso em: 21 de maio de 2011.
21
ZEHR, Howard. Trocando as lentes: um novo foco sobre o crime e a justia. So Paulo: Palas Athena,
2008. p.168.
22
PINTO, Renato Scrates Gomes. Justia Restaurativa possvel no Brasil? In: SLAKMON, C.; DE
VITTO, R.; PINTO, R. (Orgs.). Justia Restaurativa. Braslia: Ministrio da Justia e Programa das Naes
Unidas para o desenvolvimento, 2005. p. 19-40. p. 22.
23
ZEHR, ob. cit., p. 171.

O crime uma violao de pessoas e relacionamentos. Ele cria a obrigao de


corrigir os erros. A justia envolve a vtima, o ofensor e a comunidade na busca
de solues que promovam reparao, reconciliao e segurana. 24

A Justia Restaurativa prope reconstruir a noo de crime, especificando que este


mais que uma transgresso de uma norma jurdica ou uma violao contra o Estado; mas,
sim, um evento causador de prejuzos e consequncias.
Conforme expe Achutti, a infrao, na Justia Restaurativa, deixa de ser um mero
tipo penal violado e passa a ser vista como advinda de um contexto bem mais amplo, de
origens obscuras e complexas, e no de uma mera relao de causa e efeito.25
Brancher destaca que a Justia Restaurativa define uma nova abordagem sobre a
questo do crime e das transgresses, o que possibilita um referencial paradigmtico na
humanizao e pacificao das relaes sociais envolvidas num conflito.26
Diferentemente das alternativas at ento implementadas, a Justia Restaurativa
baseia-se em um paradigma no-punitivo, que apresenta solues s ineficcias do sistema
de justia criminal atual, alterando o foco do processo penal no estabelecimento da culpa e
punio para o ato danoso, suas conseqncias e suas possveis solues.

3 A IMPLEMENTAO DA JUSTIA RESTAURATIVA NO BRASIL


Nos pases do sistema common law, o sistema jurdico mais receptivo ao
encaminhamento de casos Justia Restaurativa, principalmente pela grande
discricionariedade atribuda ao promotor em processar ou no, segundo o princpio da
oportunidade. Ao contrrio do nosso sistema, que continua sendo mais restritivo, em
virtude da adoo do princpio da indisponibilidade da ao penal pblica e da
legalidade.27

24

ZEHR, Howard. Trocando as lentes: um novo foco sobre o crime e a justia. So Paulo: Palas Athena,
2008. p 171.
25
ACHUTTI, Daniel. Modelos contemporneos de justia criminal. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2009. p. 73.
26
BRANCHER, Leoberto Narciso. Justia Restaurativa. A cultura da paz na prtica da Justia. Disponvel
em: <http://jij.tj.rs.gov.br/jij_site/docs/just_restaur/vis%C3o+geral+jr_0.htm>. Acesso em: 08 de maio de
2011.
27
PINTO, Renato Scrates Gomes. A construo da Justia Restaurativa no Brasil: O impacto no sistema
de justia criminal. Disponvel em:
<http://www.idcb.org.br/documentos/sobre%20justrestau/construcao_dajusticarestaurativanobrasil2.pdf>.
Acesso em: 08 de maio de 2011.

Segundo Giacomolli, o princpio da legalidade significa que os agentes oficiais,


representantes do Estado nas funes de investigar, acusar e julgar, no podem agir de
acordo com o que lhes convm, mas segundo critrios estabelecidos na legislao 28. Desta
forma, o incio, desenvolvimento e trmino do processo penal no podem submeter-se ao
juzo da oportunidade ou a atitudes discricionrias.
Quanto ao princpio da indisponibilidade da ao penal, o autor refere que o
Ministrio Pblico, diante do preenchimento dos requisitos legais acusao, tem a
obrigao de faz-la, sustent-la e de promover sua execuo, perante o rgo judicial.29
Todavia, com o advento da Constituio Federal de 1988, com a reforma do
Estatuto da Criana e do Adolescente e, principalmente, com a Lei n 9.099/95 e com base
no princpio da oportunidade, possibilitou-se a aplicao do modelo restaurativo no sistema
jurdico brasileiro, em determinados casos.
A Constituio Federal, em seu artigo 98, inciso I30, possibilitou a conciliao e
transao em casos de infrao penal de menor potencial ofensivo. Conforme argumenta
Pinto, com esta inovao, arrisca-se a afirmar que o princpio da oportunidade passou a
coexistir com o princpio da obrigatoriedade da ao penal, no sistema jurdico brasileiro.31
Destaca-se, tambm, todos os crimes processados mediante ao penal privada ou
ao penal pblica condicionada a representao da vtima. Segundo Sica, por se tratar de
hipteses em que a manifestao de vontade da vtima suficiente para afastar a
interveno penal, abre-se uma oportunidade direta para conciliao ou discusso quanto
reparao de danos.32
Por outro lado, a Lei dos Juizados Especiais Cveis e Criminais regula o
procedimento para a conciliao e julgamentos dos crimes de menor potencial ofensivo,
possibilitando a aplicao da justia restaurativa, atravs dos institutos da composio civil
(art. 72), transao penal (art. 76) e suspenso condicional do processo (art. 89).
28

GIACOMOLLI, Nereu Jos. O processo penal contemporneo em face do consenso criminal: dilogos
corrompidos e persistncia no monlogo vertical. In: GAUER, Ruth Maria Chitt (Org.). Criminologia e
sistemas jurdico-penais contemporneos. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2008. p, 245.
29
Ibidem, p. 246.
30
Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro:I juizados especiais, providos
por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas
cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos
oral e sumarssimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por
turmas de juzes de primeiro grau
31
PINTO, Renato Scrates Gomes. A construo da Justia Restaurativa no Brasil: O Impacto no Sistema de
Justia Criminal. Disponvel em: <http://www.unaerp.br/revistas/index.php/paradigma/article/view/54/65>.
Acessado em: 13/07/2012.
32
SICA, Leonardo. Bases para o modelo brasileiro de Justia Restaurativa. Revista Jurdica do Ministrio
Pblico do Estado de Minas Gerais, Belo Horizonte, n. 12, p. 411-447, 2009. p. 412.

10

Primeiramente, o artigo 72, da Lei n 9.099/9533, prev a possibilidade de


composio dos danos entre as partes, presente representante do Ministrio Pblico, e a
aceitao da proposta de aplicao de pena no privativa de liberdade, em audincia
preliminar.
Ainda, o artigo 7934 prev que, em audincia de instruo e julgamento, quando
infrutfera a tentativa de conciliao entre as partes e no havendo proposta pelo Ministrio
Pblico, dever o magistrado ofertar a composio civil.
Segundo, o artigo 76, do mesmo diploma legal35, disserta quanto transao penal,
referindo que, havendo representao da vtima ou sendo crime de ao penal pblica
incondicionada, poder o Ministrio Pblico propor pena restritiva de direito ou multas.36
Por fim, abre-se possibilidade para a aplicao da Justia Restaurativa atravs da
redao do artigo 89, da Lei n 9.099/9537. Neste caso, amplia-se o rol de crimes
contemplados para serem alcanados os crimes de mdio potencial ofensivo, eis que o
instituto de suspenso condicional do processo no se limita aos crimes de menor potencial
ofensivo, como os artigos referidos.
Verifica-se, portanto, que para as situaes que admitam a suspenso condicional
do processo pode ser feito, tambm, o encaminhamento do caso Justia Restaurativa, pois
a par das condies legais obrigatrias, previstas no 1 do referido artigo 38, o 239,

33

Art. 72. Na audincia preliminar, presente o representante do Ministrio Pblico, o autor do fato e a vtima
e, se possvel, o responsvel civil, acompanhados por seus advogados, o Juiz esclarecer sobre a
possibilidade da composio dos danos e da aceitao da proposta de aplicao imediata de pena no
privativa de liberdade.
34
Art. 79. No dia e hora designados para a audincia de instruo e julgamento, se na fase preliminar no
tiver havido possibilidade de tentativa de conciliao e de oferecimento de proposta pelo Ministrio Pblico,
proceder-se- nos termos dos arts. 72, 73, 74 e 75 desta Lei.
35
Art.76. Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada, no sendo
caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos
ou multas, a ser especificada na proposta.
36
Art.76. Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada, no sendo
caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos
ou multas, a ser especificada na proposta.
37
Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por
esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso condicional do processo,
por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por
outro crime, presentes os demais requisitos que autorizem a suspenso condicional da pena (art. 77 do
Cdigo Penal).
38
Art. 89. 1. Aceita a proposta pelo acusado e seu defensor, na presena do Juiz, este, recebendo a
denncia, poder suspender o processo, submetendo o acusado a perodo de prova, sob as seguintes
condies: I reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo; II proibio de frequentar determinados
lugares; III proibio de ausentar-se da comerca onde reside, sem autorizao do Juiz; IV
comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades.
39
2. O juiz poder especificar outras condies a que fica subordinada a suspenso condicional do
processo, desde adequadas ao fato e a situao pessoal do acusado.

11

permitem a especificao de outras condies, indicando outra abertura aplicao do


modelo restaurativo.
Observa-se, ainda, a possibilidade de aplicao da Justia Restaurativa nos crimes
contra idosos, uma vez que o artigo 94, da Lei n 10.741/0340, determina o emprego do
procedimento da Lei n 9.099/95 nos delitos cuja pena privativa de liberdade no exceda
quatro anos.
O Estatuto da Criana e do Adolescente tambm impulsiona implementao da
Justia Restaurativa, uma vez que recepciona o instituto da remisso, atravs do artigo
126.41. Neste caso, o processo poder ser excludo, suspenso ou extinto, desde que a
composio do conflito seja perfectibilizada entre as partes, de forma livre e consensual.
Mais, diante do amplo elastrio das medidas scio-educativas, previstas no artigo
112 e seguintes42, do mesmo diploma legal, verifica-se, da mesma forma, abertura ao
modelo restaurativo atravs da obrigao de reparar o dano.
Seria possvel vislumbrar ainda uma ponte para aplicao o modelo restaurativo o
instituto do perdo judicial, previsto nos artigos 107, inciso IX43 e 12044, ambos do Cdigo
Penal.
Segundo Pinto, a interveno dos operadores jurdicos nas prticas restaurativas
requer uma sensibilizao e uma capacitao especfica para lidar com os conflitos
deontolgicos e existenciais na sua atuao, pois estaro, por um lado, jungidos formao
jurdico-dogmtica e seus estatutos funcionais e, por outro, convocados a uma nova prxis,
que exige mudana de perspectiva.45
O autor esclarece que o procedimento restaurativo jamais poder contrariar os
princpios e regras constitucionais e infra-constitucionais, violando o princpio da
legalidade em sentido amplo. A aplicao da Justia Restaurativa deve respeitar as
40

Art. 94. Aos crimes previstos nesta Lei, cuja pena mxima privativa de liberdade no ultrapasse 4 (quatro)
anos, aplica-se o procedimento previsto na Lei n 9.099, de 16 de setembro de 1995, e, subsidiariamente, no
que couber, as disposies do Cdigo Penal e do Cdigo de Processo Penal.
41
Art. 126. Antes de iniciado o procedimento judicial para apurao de ato infracional, o representante do
Ministrio Pblico poder conceder a remisso, como forma de excluso do processo, atendendo s
circunstncias e consequncias do fato, ao contexto social, bem como personalidade do adolescente e sua
maior ou menos participao no ato infracional. Pargrafo nico. Iniciado o procedimento, a concesso da
remisso pela autoridade judiciria importar na suspenso ou extino do processo.
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Art. 112. Verificada a prtica do ato infracional, a autoridade competente poder aplicar ao adolescente as
seguintes medidas: I advertncia; II obrigao de reparar o dano; III prestao de servio comunidade;
IV liberdade assistida; V insero em regime de semi-liberdade; VI internao em estabelecimento
educacional; VII qualquer uma das previstas no art. 101, I a VI.
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Art. 107. Extingue-se a punibilidade: IX pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.
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Art. 120. A sentena que conceder perdo judicial no ser considerada para efeitos de reincidncia.
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PINTO, Renato Scrates Gomes. Justia Restaurativa: um novo caminho? Revista IOB de Direito Penal e
Processo Penal, Porto Alegre, v. 8, n. 47, p. 190-202, dez. 2007-jan. 2008.

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condies para que sua existncia, validade, vigncia e eficcia sejam reconhecidas. Caso
contrrio, o procedimento e seus atos restaram inexistentes, nulos e/ou ineficazes e,
portanto, inaptos para irradiar efeitos jurdicos. 46
A implementao da Justia Restaurativa no Brasil representa a oportunidade de
uma Justia Criminal mais democrtica que opere real transformao, abrindo caminho
para a nova forma de promoo dos direitos humanos e da cidadania, da incluso e da paz
social com dignidade. Entretanto, as barreiras e preconceitos jurdicos impedem uma maior
aplicao e evoluo da Justia Restaurativa no Brasil, sendo ainda necessrio mudar
aquela velha opinio formada sobre tudo.

CONSIDERAES FINAIS
Aparentemente, a Justia Restaurativa apresenta-se como um modelo utpico, com
solues simples e, ao mesmo tempo, brilhantes s falhas do sistema de Justia Criminal.
Toma fora esta idia principalmente diante da adoo de um paradigma, e pensamento,
puramente punitivo-retributivo.
Entretanto, durante anos tentou-se a implementao de diversas alternativas
superficiais, as quais somente remendaram o sistema e, no final, ratificaram a sua
ineficincia.
A sociedade acredita que a imposio de castigo e dor compe o conceito de justia
e que o dilogo e compreenso no podem fazer parte deste. Mais, pensa que crime
apenas uma violao s leis do Estado.
preciso trocar as lentes pelas quais enxergamos o crime e a justia, conforme
sustenta Zehr. E a Justia Restaurativa prope uma verdadeira troca de lentes, alterando o
foco do processo penal ao estabelecimento de culpa e punio para o ato danoso, suas
conseqncias e suas solues.
A Justia Restaurativa apresenta-se como um modelo mais humano, que aproxima
as partes realmente envolvidas e afetadas pelo delito e devolve a estas a competncia de
resoluo dos conflitos.

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PINTO, Renato Scrates Gomes. Justia Restaurativa: um novo caminho? Revista IOB de Direito Penal e
Processo Penal, Porto Alegre, v. 8, n. 47, p. 190-202, dez. 2007-jan. 2008.

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A adoo do modelo restaurativo indica uma verdadeira forma de transformao, de


uma real possibilidade de mudanas. um caminho para a concretizao da aceitao dos
direitos humanos e do Estado Democrtico de Direito.

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