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Gua de Peritrajes Culturales

CONTENIDO

1
Pag.

INTRODUCCIN ..............................................................................................................3
I.

LA DIVERSIDAD EN GUATEMALA .................................................................5

II.

CONCEPTOS QUE FUNDAMENTAN EL PERITAJE CULTURAL ................10

A.

Cultura ..................................................................................................................10

B.

Diversidad Cultural ............................................................................................. 11

C.

Pluralismo Cultural ..............................................................................................12


1. La diversidad en el mbito de lo jurdico .........................................................12

III.

PERITAJE CULTURAL ......................................................................................13

A.

El peritaje como medio de prueba .......................................................................13

B.

El error de comprensin culturalmente condicionado ..........................................14

C.

El Dictamen Pericial ............................................................................................16

D.

Artculos del Cdigo Procesal Penal que sustentan al peritaje cultural ................17

E.

La importancia del peritaje cultural ......................................................................20

IV.

MARCO LEGAL DEL PERITAJE CULTURAL.................................................21

A.

Legislacin Nacional ..........................................................................22


1. Constitucin Poltica de la Repblica ..............................................................22
2. Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas
y Ley marco de los Acuerdos de Paz ..............................................................23
3. Delito de discriminacin ..................................................................................24
4. Ley de idiomas Nacionales ..............................................................................25

B.

Instrumentos Internacionales ................................................................................26


1. Convenio 169 de la OTI....................................................................................26
2. Pacto Internacional de Derechos Civiles Polticos ..........................................27
3. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos......................................28
4. Declaracin de UNESCO sobre la diversidad cultural .....................................28
5.Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos
de los Pueblos Indgenas ....................................................................................29

Bibliografa .......................................................................................................................31

Instituto de la Defensa Pblica Penal

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Gua de Peritrajes Culturales

INTRODUCCIN
El presente documento contiene una Gua sobre Peritajes Culturales y su aplicacin en la
administracin de justicia. Esta ha sido realizada en el marco de las acciones de apoyo que
desarrolla la Direccin del Instituto de la Defensa Pblica Penal, al fortalecimiento de las
defensoras indgenas que actualmente funcionan en los municipios de: Solol, Totonicapn,
Santa Eulalia (Huehuetenango), Santa Elena (Peten), Mazatenango (Suchitepquez),
Chimaltenango, Salam (Baja Verapaz) Quetzaltenango, Santa Cruz del Quich, Cobn
(Alta Verapaz), Chiquimula, Puerto Barrios (Izabal), Ixcan (El Quich), Nebaj (El Quich),
Ixchiguan (San Marcos). Este apoyo tiene el propsito de contribuir a la construccin de un
Estado Democrtico, Pluritnico, Plurilinge y Pluricultural de derecho, al fortalecimiento
de la cultura de paz y al proceso de paz en Guatemala.

El Instituto de la Defensas Pblica Penal, en un esfuerzo por garantizar el derecho de los


indgenas el acceso a la justicia con pertinencia cultural, ha implementado y apoyado con
gran responsabilidad la capacitacin de Defensores pblicos. Es por tal situacin que la
Gua sobre Peritaje Culturales enfatiza la utilizacin de ste como un medio de conviccin,
dentro de un proceso y la importancia de su realizacin para determinar si el marco cultural
de la persona juzgada pudo o no haber tenido incidencia en su actuacin.

La gua adems de brindar orientacin sobre la aplicacin de Peritajes Culturales,


propiciar el desarrollo de la capacidad analtica y la actitud sensible hacia la aplicacin
de este mecanismo. El contenido de la gua promueve la formacin y la actualizacin de
los participantes en diversos temas fundamentales que fundamente el Peritaje Cultural:
a) el fundamento jurdico e instrumentos internacionales en materia de derechos humanos
y derechos colectivos e individuales de los pueblos indgenas; b) conceptos bsicos de la
Antropologa: cultura, diversidad cultural y pluralismo jurdico; c) la diversidad cultural y
lingstica de los pueblos indgenas de Guatemala, y d); el Peritaje Cultural.

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I. LA DIVERSIDAD EN GUATEMALA
A. Las culturas y los idiomas de Guatemala
En Guatemala existen cuatro grupos diferenciados culturalmente: mayas, garfunas, xincas
y ladinos. Existen adems variaciones y microvariaciones a nivel local (en el caso indgena)
y a nivel regional (en el caso de los ladinos), en todo el pas. Histricamente se reconoci
como ladinos a colectividades e individuos de diverso origen, cuyo principal indicador ha
sido la pertenencia de clase (comerciantes, medianos propietarios, etc.) o su ubicacin
geogrfica (capitalinos, rurales, los de oriente del pas, ladinos en pueblo de indios etc.).
Al interior del grupo denominado ladino, el fenmeno de la cultura se reflejara mejor si se
reconoce la existencia de un mosaico cultural cuya base es la cultura occidental impregnada
de elementos culturales de origen indgena.
Similar es la situacin dentro de la poblacin Maya cuya diversidad cultural data desde
antes de la conquista espaola. En la actualidad esta heterogeneidad histrica se ve
matizada por las variaciones que se dan como consecuencia del contacto cultural y por las
micro variaciones que operan a nivel local como producto de la dinmica propia de todo
grupo humano. Pero tambin se pueden identificar rasgos compartidos por la mayora de
la poblacin maya.
Se reconoce una estrecha relacin entre cultura y lengua, incluso se ha planteado que la
lengua es el principal indicador de la diversidad cultural. En Guatemala, adems del espaol
se hablan 21 idiomas de origen maya, el xinca y el garfuna. En algunos departamentos
existe mayor diversidad lingstica que en otros, tal es el caso de Huehuetenango en
donde se hablan siete idiomas distintos: Akateko, Awakateko, Mam, Popt, Qanjobal,
Chuj y Tektiteko y en Quich en donde se hablan cinco: Kiche, Ixil, Mam, Uspanteko y
Sakapulteko; en otros se hablan dos o tres: en Solol, Kaqchikel, Tzutujil y Kiche, en
Guatemala se habla Kaqchikel y Pocomam. Tambin algunos idiomas se hablan en ms
de un departamento, este es el caso del Kiche que se habla en Quich, Huehuetenango,
Quetzaltenango, Solol, Totonicapn, Retalhuleu, Suchitepquez y Chimaltenango; el
Mam, se habla en Huehuetenango, Quetzaltenango, San Marcos y Retalhuelu; el Qekchi
en Alta Verapaz, Quich, Petn e Izabal; el Kaqchikel en Chimaltenango, Guatemala,
Sacatepquez, Solol y Suchitepquez, el Poqomchi en Alta Verapaz, Baja Verapaz y
Quich; el Poqomam en Escuintla, Guatemala y Jalapa; y el Xinca en Santa Rosa y Jutiapa.

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Otros idiomas se hablan nicamente en un departamento, tal es el caso del Chort en


Chiquimula, Itza y Mopn en Petn, Tektiteko y Sipakapense en San Marcos, Achi en Baja
Verapaz; Tzutujil en Solol, el Garfuna en Izabal.
Otras caractersticas menos evidentes, pero igualmente diferenciadoras de la cultura
indgena son por ejemplo las distintas formas de organizacin social y del poder local, el
derecho indgena, las formas de produccin propias, y expresiones religiosas, artsticas y
filosficas.
A estas caractersticas son a las que responde la definicin del pas como, pluricultural,
multitnico y multilinge.

B. Sistemas Jurdicos diversos


1.

El Derecho Indgena o Sistema jurdico propio de los pueblos indgenas

Los pueblos indgenas, igual que todos los grupos humanos poseen un orden normativo
que rige las relaciones entre los individuos y le permite mantener la cohesin social al
interno del grupo. El Derecho Indgena se caracteriza por poseer cdigos normativos no
escritos para ordenar la vida social, procedimientos para juzgar y castigos para sancionar
el comportamiento transgresor, tiene tambin autoridades, con facultades de imponer
sanciones y de censurar la conducta de quienes no acten conforme a esas mismas normas
As mismo, esas normas no aparecen catalogadas o codificadas jurdicamente por
ramo o materia, sino que integradas como un todo, debido a que cada accin humana del
ser indgena est inspirada y fundamentada en los principios y en una visin integral del
mundo, mediante la cosmovisin propia (Ixchiu, 2006).
En el sistema jurdico propio de los pueblos indgenas de ascendencia Maya, las normas
y principios que regulan la vida social tienen su origen en lo sagrado. Dentro de la
cosmovisin indgena, no se hace una separacin entre lo sagrado y la vida diaria; por ello,
tampoco se hace diferencia entre las normas, principios y regulaciones derivadas del orden
social y las que tienen su origen en la relacin de lo sagrado (COPMAGUA, 1999).

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El equilibrio, la armona y el respeto son los principios en los que se sustentan las relaciones
de los seres humanos con la divinidad y con el cosmos, tambin del hombre con la
naturaleza y las relaciones entre los seres humanos. Es decir que el respeto propicia
la relacin de armona y equilibrio entre los elementos del universo (Mayn y Chacln,
2006).
Cometer un delito que transgreda las normas que rigen las relaciones entre personas, o las
relaciones entre el hombre y la naturaleza o entre ste y el cosmos, constituye una grave
falta de respeto y tiene consecuencias como la prdida del equilibrio y la armona dentro
de dichas relaciones (COPMAGUA, 2001). As mismo la falta de cumplimiento de los
deberes y obligaciones hacia las personas, la naturaleza o el cosmos rompe la armona.
Mantener el equilibrio y la armona entre los elementos mencionados constituye la funcin
principal del Derecho Maya. De tal manera que cuando se comete una infraccin se busca
restablecer el equilibrio y no solamente reprimir la accin.
Para restablecer el equilibrio y la armona se recurre al Pixab, trmino que en idioma
Kiche, tiene el significado de cdigo de comportamiento (Mayn y Chacln, 2006). El
Pixab es un conjunto de principios, normas, enseanzas, consejos y valores espirituales,
morales y ticos con funcin formativa y correctiva (Oxlajuj Ajpop, 2001) Tambin
significa aconsejar, llamar a la reflexin para arreglar o corregir (Defensora Maya,
1999).
Otra funcin del Derecho maya es el resarcimiento o reparacin del dao causado. Para
las partes en conflicto restablecer la armona y el equilibrio implica que el trasgresor
reconozca el error, falta o delito cometido y su efectiva e inmediata reparacin; por su
parte el ofendido debe perdonar. El reconocimiento de la falta y el resarcimiento por parte
del ofensor as como perdonar y aceptar la reparacin del dao por parte del ofendido
son acciones necesarias para llegar a la conciliacin (Mayn, 2003), de manera que dicha
conciliacin entre las partes trae como consecuencia el restablecimiento de la armona y el
equilibrio.
Estas normas para la regulacin de la convivencia interna de sus comunidades se basan
en valores que son producto de la cultura propia de dichos pueblos, lo cual incide en

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que la sociedad indgena acte y conviva en forma diferente a la sociedad denominada


occidental.
2. Las autoridades Indgenas
Las autoridades indgenas son personas de reconocido prestigio y honorabilidad, en la
vida cotidiana realizan labores y desempean cargos que generalmente no tienen relacin
directa con la justicia, por ejemplo cargos religiosos, administrativos o tienen liderazgo
social. Estas personas asumen su calidad de autoridad judicial nicamente al ser solicitado
(Mayn y Chaclan, 2006), tienen potestad para dirimir conflictos, sancionar con base en
las normas propias de la comunidad o aplicar sanciones impuestas por el pleno de una
Asamblea comunitaria.
Existen dos tipos de autoridades, uno de estos son las personas cuyo da de nacimiento
segn el calendario ritual Maya, determina que su destino es ser gua de su comunidad.
El otro tipo de autoridades son aquellas que la poblacin elige o designa en Asamblea
Comunitaria o Asamblea Comunal para prestar servicio a su comunidad. Este tipo de
autoridades reciben nombres en el idioma propio de las comunidades, por ejemplo en
la regin Kiche (Defensora Maya,1999), los cargos son Nimaq Taq winak Ancianos
(representan la autoridad ms importante y son reconocidos por su rectitud); Aj qij, (celebra
ceremonias, son consejeros y eligen los das favorables para la solucin de problemas);
Aj illom (comadronas, asesoran a las familias); Aj kununel (Posee conocimientos sobre
la aplicacin de la medicina natural plantas medicinales y conocimientos mdicos); Aj
Kamal be (gua) y Aj Taltaqli (son negociadores, intervienen cuando las personas se casan
y para pedir permiso para formar una nueva familia); padrinos (figura introducida por el
catolicismo pero integrada a la vida social y comunitaria de los pueblos mayas.)
Las autoridades designadas son generalmente las que ocupan cargos de cofrada, mientras
que quienes ocupan cargos de alcalda son electos. En los municipios indgenas de
Guatemala se les confiere calidad de autoridad comunitaria a los miembros de comits
comunitarios, a los directivos de Accin Catlica, juntas directivas de cooperativas y de las
iglesias, catequistas y promotores de salud, miembros de junta directiva de PRONADE y
a los integrantes de los COCODES.

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Las instituciones a donde acuden los indgenas a resolver sus problemas, stas no poseen
la misma calidad de un tribunal, generalmente son instituciones polticas, administrativas,
sociales o religiosas. Los consejos de ancianos, las alcaldas, los comits comunitarios y la
asamblea comunitaria constituyen estas instituciones. Los integrantes de tales instituciones
fungen como rganos colegiados para desempear esta funcin (Mayn y Taracena,
1998).
La Alcalda Indgena, es la ms conocida como el lugar a donde acuden los indgenas a resolver
sus conflictos. Estas instituciones guardan bastante similitud con la forma institucional que
fue implantada en la poca colonial. La institucin, originalmente estaba integrada por
los siguientes cargos, dos alcaldes primero y segundo- (en algunas comunidades podran
haber sido cuatro siguiendo el patrn de la organizacin social y territorial prehispnico),
dos o cuatro regidores, dos mayores de alguacil y varios alguaciles. El nmero de estos
ltimos variaba dependiendo del tamao de la poblacin.
La Cofrada, institucin con funciones religiosas y sociales y sus miembros los cofrades
se convierten en autoridades gracias al prestigio que les confiere su cargo religioso y en
varias comunidades fungen como mediadores y consejeros principalmente en conflictos
familiares (Mayn y Taracena: 1998). Los cargos en esta institucin son el de Cofrade y
cuatro mayordomos. En algunos pueblos indgenas la Cofrada y la Alcalda se funden en
una sola estructura jerrquica conocida con el nombre de Sistema de Cargos dentro de la
literatura antropolgica (Mayn y Taracena: 1998). Este sistema jerrquico constituye una
forma compleja de organizacin social cuya funcin principal es mantener el orden de las
comunidades, por medio de la aplicacin de sistemas normativos propios. En la actualidad
el Sistema de Cargos se recompone alrededor de la alcalda conservando en esencia los
principios de la prcticas ancestrales. Por su parte, la Asamblea Comunitaria constituye
el espacio de consulta y por ende rgano donde se toman las decisiones. Los principales,
como consejo, presiden la Asamblea Comunitaria. Por otro lado, cuando las circunstancias
lo demandan, se constituye en tribunal, en tal caso la comunidad en pleno juzga y emite su
veredicto. Las personas electas deben llenar cierto perfil y cumplir los requisitos siguientes:
Respeto a las leyes morales, Poseer un sentido comunitario, vocacin de servicio, Capacidad
para resolver conflictos en la comunidad, honorabilidad comprobada.

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Los casos se resuelven tomando como referencia problemas ya resueltos, generalmente las
autoridades en funciones consultan con principales y ancianos o autoridades con mayor
experiencia que han conocido casos similares. Antes de resolver las autoridades se aseguran
que no se cometer ninguna injusticia: se examina cuidadosamente las circunstancias del
hecho, si no fue la sancin se atena, si fue intencional con la sancin se duplica. La
ejecucin de las sentencias se hace pblicamente, lo cual se hace como una forma de
advertencia para el resto de la comunidad. Los casos se resuelven en una sola instancia, si
las partes no se ponen de acuerdo para aceptar la resolucin, el es trasladado a otra autoridad
de mayor jerarqua, por ejemplo a la Alcalda Indgena cuando no se logra resolver en la
Alcalda Auxiliar de la comunidad.
En general todos los tipos de casos son susceptibles de ser resueltos en las comunidades por
las autoridades indgenas, cualquier autoridad est en capacidad de resolver los problemas
que le presenten, sin embargo generalmente se busca a las personas que tienen experiencia
en determinados casos y as se ha ido dando cierta especialidad. Los asuntos familiares
los resuelven los cofrades, en la Alcalda Indgena o en la Alcalda Auxiliar se resuelven
problemas de tierras, problemas de agua se plantean ante el Comit de Aguas, los problemas
por tala de rboles los conoce la asamblea comunitaria, y el guardabosque vela por el
cumplimiento de la sancin.

II. CONCEPTOS QUE FUNDAMENTAN


EL PERITAJE CULTURAL

La teora antropolgica ha desarrollado diversos conceptos, entre los cuales el de cultura


es considerado como un concepto central porque permite comprender el comportamiento
de los seres humanos en sociedad y las diversas formas de pensamiento y las relaciones
sociales. Otros conceptos asociados a ste son la diversidad y el pluralismo
A.

Cultura

La cultura consiste en todas las formas de vida y expresiones de una sociedad determinada.
Como tal incluye costumbres, prcticas, cdigos, normas y reglas de la manera de ser,

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vestirse, religin, rituales, normas de comportamiento y sistemas de creencias. La cultura


incluye el conocimiento, el arte, la moral, el derecho, las costumbres, y cualesquiera otros
hbitos y capacidades adquiridos por el hombre.
La UNESCO tomando diversas definiciones present en 1982, la siguiente, en la que se refleja
la utilidad de la cultura para los seres humanos. ... la cultura da al hombre la capacidad de
reflexionar sobre s mismo. Es ella la que hace de nosotros seres especficamente humanos,
racionales, crticos y ticamente comprometidos. A travs de ella discernimos los valores y
efectuamos opciones. A travs de ella el hombre se expresa, toma conciencia de s mismo,
se reconoce como un proyecto inacabado, pone en cuestin sus propias realizaciones, busca
incansablemente nuevas significaciones, y crea obras que lo trascienden (UNESCO, 1982:
Declaracin de Mxico).
La cultura provee los valores que son la base de la convivencia humana dentro de una
sociedad, por lo tanto constituye el marco de referencia en el que las personas realizan sus
actividades.
B. Diversidad cultural
Todo sistema cultural tiene la misma validez y riqueza, las culturas y sus distintas
manifestaciones no deben ser valoradas desde ningn punto de vista moral o tico, que
no sea la moralidad y la tica de la propia cultura. Esto significa que se debe considerar
cualquier aspecto de otra sociedad o grupo en relacin con los estndares culturales de ese
grupo en vez de hacerlo desde un punto de vista supuestamente universal o en relacin a la
valoracin de otras culturas.
En una definicin amplia, la diversidad comprende aspectos relacionados con la etnicidad,
el gnero, la edad, la religin y la orientacin sexual de las personas. La diversidad cultural
implica que los grupos traen consigo actitudes, percepciones, motivaciones y necesidades
propias y por lo tanto diferentes. En otras palabras, la diversidad cultural se deriva del
hecho que cada cultura da respuesta de manera distinta a hechos similares; as tambin
existen tantas interpretaciones de la realidad como sociedades humanas existen; adems
los sistemas e instituciones cambian de una sociedad a otra y se crean estrategias diferentes
para dar respuesta a similares desafos que presenta la naturaleza y la vida social.

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C. Pluralismo cultural
La antropologa define pluralismo cultural, como la coexistencia de grupos culturalmente
homogneos en una sociedad; y pluralismo social a la coexistencia de grupos social y
econmicamente diferenciados, los que pueden ser culturalmente homogneos o no. Las
sociedades plurales estn constituidas por grupos cultural o socialmente diversos que
coexisten dentro de un mismo pas y se relacionan poltica, econmica y socialmente.
Tambin implica que existe un sistema poltico comn y una interdependencia econmica
entre los grupos que integran una sociedad.
Modernamente el pluralismo se ha reinterpretado y origina una corriente ideolgica llamada
tambin pluralismo; la cual postula la equidad como base para el relacionamiento de los
portadores de las culturas y como principios el derecho y el respeto a la diferencia.
Esta nueva interpretacin del pluralismo enfoca la diversidad cultural desde una perspectiva
distinta que va ms all de la coexistencia de culturas. El pluralismo dos derechos
fundamentales, el derecho a la diferencia y el de la participacin en la toma de decisiones
de un pas desde la propia perspectiva cultural.
1. La diversidad en el mbito de lo jurdico
Existe pluralismo cuando operan en un mismo territorio diversidad de sistemas de naturaleza
distinta, tales como el sistema jurdico indgena los sistemas jurdicos internacionales o
sistemas jurdicos transnacionales que actualmente rigen en casi todos los Estados.
La diversidad cultural se manifiesta en todos los mbitos de la vida social, en tal sentido
el Derecho, en cualquier sociedad es producto de la cultura. Est basado en valores y
principios propios de cada cultura, por lo que las normas. La existencia de sistemas de
naturaleza distinta implica que cada sistema jurdico es independiente, tiene vida autnoma
en el sentido que cada uno tiene un desarrollo propio.
La diversidad jurdica, se refleja en los principios y valores que fundamentan un sistema
de justicia, los procedimientos y la normativa. La diversidad en este mbito, implica que
un hecho puede ser considerado un delito o no, o que la gravedad de un hecho puede tener

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distinto grado, dependiendo del lente cultural con que se le juzgue. As, una persona que
realiza actividades consideradas apropiadas en el marco de su tradicin cultural, podra
estar transgrediendo normas desde la perspectiva jurdica de otra cultura.
As mismo, una norma o ley dentro del marco jurdico del Estado, podra estar reida con
las tradiciones, costumbres, creencias y forma de vida de la cultura a la que pertenece la
persona. A lo cual podra muchas veces aadirse que las personas que pertenecen a una
cultura diferente no pueden comprender ciertas normas o no captan su sentido moral o
tico porque ste no concuerda con el que ellos sustentan.

III. El PERITAJE CULTURAL


A.

El peritaje como medio de prueba

El peritaje cultural (tambin llamado peritaje antropolgico o prueba judicial antropolgica),


provee datos importantes del contexto social en que se desenvuelve el caso y aporta
las pruebas sobre un hecho o conducta que proviene de parmetros culturales distintos.
Consiste en cuestionar desde otro marco cultural los hechos que se juzgan. Constituye un
mecanismo, que permite aportar los medios de prueba que la ley contempla para acreditar
que la diferencia cultural propici y condicion una conducta tipificada como delito en los
cdigos del sistema jurdico oficial pero que desde la perspectiva cultural del individuo que
ha cometido la falta no lo es.
En un proceso judicial el peritaje cultural no busca demostrar inocencia para que no
se sancione, tampoco busca probar involuntariedad frente a un hecho, y no consiste en
equiparar el objeto de sancin de un sistema con el de otro sistema. La funcin del peritaje
cultural es analizar los hechos dentro del marco cultural indgena y aportar los elementos
de juicio para el juzgador.
Mediante el peritaje cultural, es posible aclarar los hechos, porque se contextualizan dentro
de la realidad cultural y social que los rodea. Se busca el origen y la explicacin dentro del
contexto social y cultural mediante testimonio y la opinin de personas conocedoras de
las normas comunitarias, las costumbres y creencias. En otras palabras, el peritaje cultural
toma en cuenta la versin de las autoridades tradicionales

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Un peritaje cultural requiere conocimientos especializados o profesionales en la materia,


por lo que para la realizacin de dichos peritajes, los antroplogos son los peritos idneos
puesto que tienen el conocimiento cientfico y el manejo de tcnicas y metodologa propias
de la antropologa y adems conocen el entorno social y cultural de hechos que suceden en
comunidades indgenas.
Un peritaje cultural es por lo tanto toda aquella aplicacin tcnica o cientfica que lleve
a esclarecer la peticin de la autoridad competente. Es un medio de prueba que brinda
informacin al juzgador e ilustra su criterio sobre el marco cultural en donde se dieron los
hechos que juzga. El juez toma en cuenta el peritaje y basado en la informacin que ste le
provee saca sus conclusiones al momento de resolver.
B. El error de comprensin culturalmente condicionado
La necesidad de institucionalizar la aplicacin del Peritaje cultural, en un pas pluricultural
como Guatemala radica en que el sistema jurdico del Estado juzga a personas que,
por pertenecer a un grupo cultural diferente, no pueden comprender ciertas normas, ni
tampoco, el sentido moral o tico que las sustentan. Por ello, la funcin ms importante
del peritaje cultural es evitar que se sancione la diversidad cultural; que dentro del marco
de los derechos humanos sea tenido en cuenta el sistema jurdico de los pueblos indgenas,
y que los jueces tomen en cuenta para la resolucin de los casos datos del contexto cultural
que pueden ser cruciales para hacer justicia.
De acuerdo a la doctrina penal, la persona considerada culpable de un delito debe tener
la posibilidad efectiva de conocer la norma, y comprenderla y con ello comprender la
antijuridicidad de su conducta. Se entiende por comprensin el proceso mental que se
inicia con el conocimiento y finaliza con la internalizacin o introyeccin de la norma;
comprensin es, de esta manera, conocimiento e internalizacin.
1.

La conciencia disidente (conciencia errada o autora por conciencia)

En la cual la dificultad para la comprensin se debe a que el individuo siente su obrar como
resultado de un patrn general de valores distintos a los del derecho penal oficial.

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Pero, si se acepta que el derecho penal pueda quedar en manos de la conciencia individual,
se corre el riesgo de que cualquier persona pueda alegar que actu bajo un error de
comprensin porque sus valores son distintos a los del derecho penal oficial; de ah la
importancia de puntualizar que la conciencia disidente se da cuando el sujeto experimenta
como un deber de conciencia de cometer el injusto, es decir, que sus valores le exigen no
obedecer la norma penal.
No se puede comparar a quien experimenta esta exigencia de desobediencia con aquel que
asume normalmente los valores del derecho penal oficial. Zaffaroni seala que el que acta
por conciencia disidente realiza un esfuerzo mayor para evitarlo (la comisin del injusto
penal) que el correspondiente a quien comete el injusto sin experimentar esa vivencia.
La consecuencia en este caso es la disminucin de la culpabilidad. En ningn caso se
elimina la culpabilidad. Si la conciencia disidente slo atena la culpabilidad, hay que
preguntarse si existe algn caso que excluya la culpabilidad. La respuesta es afirmativa
y en este caso se habla de una dificultad de comprensin tan grande que imposibilita la
comprensin: es el caso del error de comprensin culturalmente condicionado.
2.

Error de comprensin culturalmente condicionado

Si la conciencia disidente origina una dificultad en la comprensin por la existencia de un


patrn general de valores distintos a los del derecho penal oficial, en el error de comprensin
culturalmente condicionado la dificultad se debe a que el individuo se ha desarrollado en
una cultura distinta y ha internalizado desde nio las pautas de conducta de esa cultura.
Por esta razn no puede internalizar, no puede comprender la antijuridicidad de su conducta
aun cuando conozca la norma. En todo caso no le es exigible dicha internalizacin.
El sistema de justicia no puede ni debe penar a una persona habitante con patrones culturales
distintos a los del derecho penal oficial. As, la exigibilidad de comprensin no puede ser
idntica para aquellos individuos que asumen los patrones y valores del derecho penal
oficial y los que se han desarrollado con patrones y valores culturales distintos. En este caso
la consecuencia es similar al error inevitable de prohibicin que elimina la culpabilidad.

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C. El Dictamen Pericial
Un dictamen pericial es el informe que rinde un experto sobre una materia, hecho o cuestin
sometida a su consideracin. Dicho informe contiene el resultado del examen o anlisis
realizado, contiene adems el punto de vista u opinin del experto segn su conocimiento.
El dictamen de un peritaje cultural, constituye la opinin de un experto o profesional en
la antropologa que conoce la cultura, el entorno social y las caractersticas del mbito o
del asunto sobre el que a peticin de una autoridad competente emite, con el fin de aclarar
y explicar cientficamente el comportamiento o proceder de una persona, que forme parte
activa o pasiva de un hecho punible y que se anexa al expediente como material que explica
o prueba dicho comportamiento.
El antroplogo que interviene como perito ya sea por que se desempea como tal en alguna
institucin o por que se le solicita por parte de un tribunal, o por el Instituto de la Defensa
Publica penal o el Ministerio Pblico, debe tener en cuenta que:

El dictamen lo hace bajo juramento


El dictamen debe ser corto, preciso y detallado
El dictamen debe ser tico
El dictamen no debe emitir juicios de valor o juicios de responsabilidad

- Partes de un dictamen
El dictamen pericial esta compuesto por:
a) Presentacin e Introduccin: Esta parte debe llevar a quien va dirigido, el objeto
o la referencia y quien hace el informe.
b) Fundamento Tcnico: Es el espacio donde se enumeran de manera resumida los
pasos y labores que se llevaron a cabo para la investigacin
c) Fundamento Cientfico: Breve disertacin del fundamento antropolgico del
comportamiento en cuestin o del hecho a explicar.
d) Observaciones, aspectos que el perito consideren relevantes para ampliar sobre
aspectos relacionados que no han sido expresamente requeridos por la autoridad
que solicit el peritaje

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e) Conclusiones. Constituye la opinin profesional y tica que no involucre juicios


de responsabilidad sobre el hecho o comportamiento analizado.
De acuerdo con el sistema de justicia guatemalteco todo peritaje es susceptible de
contradiccin y en ocasiones requiere ser ampliado oralmente o por escrito, lo que implica
la asistencia a juicios orales.
En resumen, el dictamen de un peritaje cultural debe orientar de manera cientfica dando
los elementos necesarios para que la autoridad solicitante tome una decisin o emita un
concepto que sea acorde con las disposiciones legales vigentes. El perito antroplogo no
es un juez, constituye un apoyo cientfico de la justicia que da elementos explicativos a un
hecho, por lo que en peritajes jurdicos no es necesario hacer una etnografa o una resea
bibliogrfica sino que debe presentar nicamente los elementos explicativos que muestren
lo que a la luz la o las instituciones de justicia requieren.
D. Artculos del Cdigo Procesal Penal que sustentan al peritaje cultural

CAPITULO IV. AUXILIARES DE LOS INTERVINIENTES


Artculo 141. Consultores tcnicos. Si, por las particularidades del caso, alguna de las
partes considera necesario ser asistida por un consultor en una ciencia, arte o tcnica, lo
propondr al Ministerio Pblico o al tribunal, quien decidir sobre su designacin, segn las
reglas aplicables a los peritos, en lo pertinente, salvo que sea legalmente inhbil conforme
a ste Cdigo. El consultor tcnico podr presenciar las operaciones periciales y hacer
observaciones durante su transcurso, pero no emitir dictamen; los peritos harn constar
las observaciones. En los debates, podr acompaar a quien asiste, interrogar directamente
a los peritos, traductores o intrpretes, y concluir sobre la prueba pericial, siempre bajo la
direccin de quien lo propuso.
SECCION CUARTA PERITACION
Artculo 225. Procedencia. El tribunal podr ordenar peritacin, a pedido de parte o de
oficio, cuando para obtener, valorar o explicar un elemento de prueba, fuere necesario o
conveniente poseer conocimientos especiales en alguna ciencia, arte tcnica u oficio.

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No rigen las reglas de la prueba pericial para quien declare sobre hechos o circunstancias
que conoci espontneamente, sin haber sido requerido por la autoridad competente,
aunque para informar utilice las aptitudes especiales que posea. En este caso, rigen las
reglas de la prueba testimonial.
Artculo 226. Calidad. Los peritos debern ser titulados en la materia a que pertenezca
el punto sobre el que han de pronunciarse, siempre que la profesin, arte o tcnica
estn reglamentados. Si, por obstculo insuperable no se pudiera contar en el lugar
del procedimiento con un perito habilitado, se designar a una persona de idoneidad
manifiesta
Artculo 227. Obligatoriedad del cargo. El designado como perito tendr el deber de
aceptar y desempear fielmente el cargo, salvo que tuviere legtimo impedimento, en cuyo
caso deber ponerlo en conocimiento del tribunal al ser notificado de la designacin Los
peritos aceptarn el cargo bajo juramento.
Artculo 228. Impedimentos. No sern designados como peritos:
1) Quienes no gocen de sus facultades mentales o volitivas.
2) Los que deban o puedan abstenerse de declarar como testigos.
3) Quienes hayan sido testigos del hecho objeto de procedimiento.
4) Los inhabilitados en la ciencia, en el arte o en la tcnica de que se trate.
5) Quienes hayan sido designados como consultores tcnicos en el mismo
procedimiento o en otro conexo.
Artculo 229. Excusa o recusacin. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior,
son causas legales de excusa o recusacin de los peritos las establecidas para los jueces.
El asunto ser resuelto en forma de incidente sin recurso alguno por el tribunal o juez que
controla la investigacin, segn el caso.
Artculo 230. Orden de peritaje. El tribunal de sentencia, el Ministerio Pblico, o el juez
que controla la investigacin en el caso de prueba anticipada, determinar el nmero de
peritos que deben intervenir y los designar segn la importancia del caso y la complejidad
de las cuestiones a plantear, atendiendo a las sugerencias de las partes.

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De oficio o a peticin del interesado, se fijar con precisin los temas de la peritacin
y acordar con los peritos designados el lugar y el plazo dentro del cual presentarn los
dictmenes.
Las partes pueden proponer tambin sus consultores tcnicos, en nmero no superior al de
los peritos designados.
Artculo 231. Temas. Cualquiera de las partes puede proponer, con fundamento suficiente,
temas para la pericia y objetar los ya admitidos o los propuestos.
Artculo 232. Citacin y aceptacin del cargo. Los peritos sern citados en la misma
forma que los testigos. Tendrn el deber de comparecer y de desempear el cargo para el
cual fueron designados.
Artculo 233. Ejecucin. El juez o el presidente del tribunal dirigir la pericia y resolver
todas las cuestiones que se planteen durante las operaciones periciales.
Los peritos practicarn unidos el examen, siempre que sea posible. Las partes y sus
consultores tcnicos podrn asistir a l y pedir las aclaraciones pertinentes, debiendo
retirarse cuando los peritos comiencen la deliberacin.
Si algn perito no concurre al acto, se comporta negligentemente o no cumple con rendir su
dictamen en el plazo otorgado, el juez o el tribunal ordenar de oficio la sustitucin.
Artculo 234. Dictamen. El dictamen ser fundado y contendr una relacin detallada
de las operaciones practicadas y sus resultados, las observaciones de las partes o de sus
consultores tcnicos, y las conclusiones que se formulen respecto de cada tema pericial,
de manera clara y precisa. Los peritos podrn dictaminar por separado cuando exista
diversidad de opiniones entre ellos. El dictamen se presentar por escrito, firmado y
fechado, y oralmente en las audiencias, segn lo disponga el tribunal o la autoridad ante
quien ser ratificado.
Artculo 235. Nuevo dictamen; ampliacin. Cuando se estimare insuficiente el dictamen,
el tribunal o el Ministerio Pblico podr ordenar la ampliacin o renovacin de la peritacin,
por los mismos peritos o por otros distintos.
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Artculo 236. Auxilio judicial. Se podr ordenar la presentacin o el secuestro de cosas y


documentos, y la comparecencia de personas, si resultare necesario para llevar a cabo las
operaciones periciales. Se podr requerir al imputado y a otras personas que confeccionen
un cuerpo de escritura, graben su voz o lleven a cabo operaciones semejantes.
Cuando la operacin slo pudiere ser ejecutada voluntariamente por la persona requerida y
se rehusare a colaborar, se dejar constancia de su negativa y, de oficio, se llevarn a cabo
las medidas necesarias tendientes a suplir esa falta de colaboracin.
Artculo 237. Conservacin de objetos. Las cosas y objetos a examinar sern conservados,
en lo posible, de modo que la peritacin pueda repetirse. Si debiera destruirse o alterarse lo
analizado o existieren discrepancias sobre el modo de conducir las operaciones, los peritos
lo comunicarn al tribunal antes de proceder.
Artculo 242. Cotejo de documentos. Para el examen y cotejo de un documento, el tribunal
dispondr la obtencin o presentacin de escrituras de comparacin. Los documentos
privados se utilizarn si fueren indubitados, y su secuestro podr ordenarse, salvo que el
tenedor sea una persona que deba o pueda abstenerse de declarar como testigo. Tambin
podr disponer el tribunal que alguna de las partes escriba de su puo y letra en su presencia
un cuerpo de escritura. De la negativa se dejar constancia.
Artculo 243. Traductores e intrpretes. Si fuere necesaria una traduccin o una
interpretacin, el juez o el Ministerio Pblico, durante la investigacin preliminar,
seleccionar y determinar el nmero de los que han de llevar a cabo la operacin. Las
partes estarn facultadas para concurrir al acto en compaa de un consultor tcnico que
los asesore y para formular las objeciones que merezcan la traduccin o interpretacin
oficial.
E.

La importancia del peritaje cultural

La justicia es una demanda que ha sido planteada con insistencia por los pueblos indgenas
y se centra en dos aspectos. En primer trmino se reclama el acceso, en condiciones de
igualdad, a la jurisdiccin del Estado; que se imparta justicia eficaz y con respeto a sus
garantas individuales y a su diferencia cultural. En segundo, el establecimiento de nuevos

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mecanismos que permitan un acceso con equidad y de acuerdo a sus especificidades


culturales y tnicas.
Se han otorgado facultades a los jueces para solicitar peritajes culturales, con la finalidad
de tener en cuenta las costumbres de quienes estn sujetos a proceso antes de dictar
sentencia. Los peritos culturales explican a las autoridades las expresiones y el significado
de la diferencia cultural y su influencia en la comisin de conductas delictivas sancionadas
por las leyes penales.
A pesar del compromiso del Estado al firmar los Acuerdos de Paz de aplicar estos
mecanismos, no existe todava una prctica institucional, principalmente por parte del
Organismo Judicial que brinde estos servicios a los inculpados y por lo tanto garantice
la salvaguarda de estos derechos, por lo que en gran parte de los casos son derechos
violados continuamente. Es comn que los indgenas involucrados en procesos penales
desconozcan sus derechos, carezcan de una asesora adecuada en su defensa jurdica y
queden en estado de indefensin debido a las condiciones de pobreza en la que viven. La
falta de conocimiento de quienes imparten justicia, la escasa capacitacin en esta materia y
las actitudes discriminatorias tambin inciden sobre los derechos de los indgenas.
El Derecho en un Estado pluricultural debe tener dentro de sus preceptos fundamentales
no sancionar la diversidad cultural. En tal sentido, el peritaje cultural, es un instrumento
que permite el acceso a la justicia de las personas indgenas de manera equitativa, evitando
penalizar las prcticas culturales, puesto que este mecanismo facilita el anlisis de los
hechos que se juzgan (infraccin o transgresin), dentro del marco cultural al que pertenece
el supuesto infractor, con el objeto de ofrecer al juez ese conocimiento. Por lo tanto el
peritaje cultural constituye una forma de reconocer la diversidad cultural en el mbito
jurdico.

IV. MARCO LEGAL DEL PERITAJE CULTURAL


Existe un cuerpo normativo nacional e internacional que sustenta plenamente el
reconocimiento de los derechos de los Pueblos Indgenas, que otorgan las mismas
oportunidades que tienen los otros miembros de la poblacin, que garantizan el derecho
a consultado y el pleno disfrute de los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y

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culturales. Tales derechos obligan al respeto de valores y prcticas sociales y culturales.


A continuacin se citan las normas en la legislacin del pas, as como las disposiciones
contenidas en instrumentos internacionales signados por Guatemala, que constituyen el
fundamento legal del Peritaje Cultural.
A. Legislacin Nacional
1. Constitucin Poltica de la Repblica
Articulo 4. Libertad e igualdad. En Guatemala todos los seres humanaos son libres e
iguales en dignidad y derechos. El hombre y la mujer, cualquiera que sea su estado civil,
tienen iguales oportunidades y responsabilidades. Ninguna persona puede ser sometida a
servidumbre ni a otra condicin que menoscabe su dignidad. Los seres humanos deben
guardar conducta fraternal entre s.
En interpretacin realizada, al artculo 4 arriba citado, por la Corte de Constitucionalidad
se establece que debe tambin interpretarse que situaciones distintas sean tratadas
desigualmente, conforme sus diferencias:
el principio de igualdad, plasmado en el artculo 4 de la Constitucin Poltica
de la Repblica impone que situaciones iguales sean tratadas normativamente de la misma
forma; pero para el mismo rebase un significado puramente formal y sea realmente efectivo,
se impone tambin que situaciones distintas sean tratadas desigualmente, conforme sus
diferencias. Esta Corte ha expresado en anteriores casos que este principio de igualdad
hacer una referencia a la universalidad de la ley, pero no prohbe, ni se opone a dicho
principio, el hecho que el legislador contemple la necesidad o conveniencia de clasificar y
diferencias situaciones distintas y darles un tratamiento diverso, siempre que al diferencia
tenga una justificacin razonable de acuerdo al sistema de valores que la Constitucin
acoge Gaceta No. 24, expediente N 141-92, pg. 14, sentencia 15-06-92.
La Constitucin Poltica de Repblica desde 1985, contiene una seccin especfica sobre
las comunidades indgenas, con varias normas de contenido positivo y que postulan la
proteccin estatal para los grupos tnicos desde un punto de vista cultural, sobre la tierra y
los trabajadores migratorios.

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En el Artculo 58. Se reconoce el derecho de las personas y de las comunidades a su


identidad cultural de acuerdo a sus valores, su lengua y sus costumbres. El conjunto
de derechos que el Art. 58 reconoce a los individuos indgenas y a los grupos tnicos,
son complementarios a los derechos regulados en favor de la poblacin guatemalteca en
general.
As mismo el Art. 66 postula que Guatemala est formada por diversos grupos tnicos
entre los que figuran los grupos indgenas de ascendencia maya. El Estado reconoce,
respeta y promueve sus formas de vida, costumbres, tradiciones, formas de organizacin
social, el uso del traje indgena en hombres y mujeres, idiomas y dialectos, lo cual implica
que la constitucin provee los medios e instrumentos para el desenvolvimiento de los
pueblos indgenas en el marco de su cultura.
2. Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas y Ley marco de los
Acuerdos de Paz
El AIDPI plantea como compromiso de Gobierno el reconocimiento y respeto de la identidad,
as como de los derechos polticos, econmicos, sociales y culturales de los pueblos maya,
garfuna y xnca. En el Captulo de Derechos Civiles, Polticos, Sociales y Econmicos
reconoce que tanto el desconocimiento los pueblos indgenas han sido marginados en
la toma de decisiones en la vida poltica del pas, hacindoseles extremadamente difcil,
si no imposible, su participacin para la libre y completa expresin de sus demandas y la
defensa de sus derechos (Capitulo IV, literal D, numeral 1). Tambin reconoce que los
pueblos indgenas tiene derecho ...a la oportunidad real de ejercer libremente sus derechos
polticos (Capitulo IV, literal D, numeral 2).
Con relacin al peritaje cultural, el Estado plantea que En aquellos casos donde se
requiera la intervencin de los tribunales y en particular en materia penal, las autoridades
correspondientes debern tener plenamente en cuenta las normas tradicionales que rigen en
las comunidades. Para ello el gobierno se compromete a tomar las siguientes medidas:
i) proponer, con la participacin de representantes de las organizaciones,
disposiciones legales para incluir el peritaje cultural y desarrollar mecanismos
que otorguen atribuciones a las autoridades comunitarias para que sealen las

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costumbres que constituyen su normatividad interna. (Capitulo IV, literal E,


numeral 4).
Con relacin al racismo y la discriminacin, debe destacarse la importancia que tiene
el Acuerdo sobre Identidad y Derecho de los Pueblos Indgenas, puesto que constituye
el primer documento en el que representantes del Gobierno reconocen la existencia del
racismo en el pas, y se asume el compromiso de poner en prctica todos los aspectos
relativos a la lucha contra la discriminacin legal y de hecho.
- Ley marco de los Acuerdos de Paz
Esta ley establece las normas y mecanismos que garantizan la continuidad del proceso de
paz y el seguimiento de acciones para el cumplimiento de los acuerdos de Paz. Adems
por medio del Artculo 3 de esta ley, el Estado reconoce a los acuerdos de paz el carcter
de compromisos de Estado cuyo cumplimiento requiere de acciones a desarrollar por parte
de las instituciones pblicas y por las personas individuales y jurdicas de la sociedad, en
el marco de la Constitucin Poltica de la Repblica.
En el Artculo 5, inciso g, se establece que forman parte de el Consejo Nacional de los
Acuerdos de Paz un representante de cada uno de los partidos polticos con representacin
en el Congreso de la Repblica.
3. Delito de discriminacin
Artculo 202 bis. Discriminacin. Se entender como discriminacin toda distincin,
exclusin, restriccin o preferencia basada en motivos de gnero, raza, etnia, idioma, edad,
religin, situacin econmica, enfermedad, discapacidad, estado civil, o en cualesquiera
otro motivo, razn o circunstancia, que impidiere o dificultare a una persona, grupo de
personas o asociaciones, el ejercicio de un derecho legalmente establecido incluyendo el
derecho consuetudinario o costumbre, de conformidad con la Constitucin Poltica de la
Repblica y los tratados internacionales en materia de derechos humanos.
Quien por accin u omisin incurriece en la conducta descrita en el prrafo anterior,
ser sancionado con prisin de uno a tres aos y multa de quinientos a tres mil quetzales.

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La pena se agravar en una tercera parte:


a) cuando la discriminacin sea por razn idiomtica, cultural o tnica.
b) Para quien de cualquier forma o por cualesquiera medio difunda, apoye o incite
ideas discriminatorias.
c) Cuando el hecho sea cometido por funcionario o empleado pblico en el ejercicio
de su cargo
d) Cuando el hecho sea cometido por un particular en la prestacin de un servicio
pblico.
4. Ley de Idiomas Nacionales
Artculo 2. Identidad. Los idiomas Mayas, Garfuna y Xinka son elementos esenciales de
la identidad nacional; su reconocimiento, respeto, promocin, desarrollo y utilizacin en
las esferas pblicas y privadas se orientan a la unidad nacional en la diversidad y propenden
a fortalecer la interculturalidad entre los connacionales.
Artculo 3. Condicin sustantiva. El reconocimiento, respeto, promocin, desarrollo y
utilizacin de los idiomas nacionales, es una condicin fundamental y sustantiva en la
estructura del Estado y en su funcionamiento, en todos los niveles de la administracin
pblica deber tomarlos en cuenta.
Artculo 9. Traduccin y divulgacin. Las leyes, instrucciones, avisos, disposiciones,
resoluciones, ordenanzas de cualquier naturaleza, debern traducirse y divulgarse en los
idiomas Mayas, Garfuna y Xinka, de acuerdo a su comunidad o regin lingstica, por la
Academia de las Lenguas Mayas de Guatemala.
Artculo 14. Prestacin de servicios. El Estado velar porque en la prestacin de bienes
y servicios pblicos se observe la prctica de comunicacin en el idioma propio de la
comunidad lingstica, fomentando a su vez esta prctica en el mbito privado.
Artculo 15. De los servicios pblicos. Facilitar el acceso a los servicios de salud, educacin,
justicia, seguridad, como sectores prioritarios, para los cuales la poblacin deber ser
informada y atendida en el idioma propio de cada comunidad lingstica, sin menoscabo
de la incorporacin gradual de los dems servicios, a los trminos de esta disposicin.

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Artculo 16. Calidades para la prestacin de los servicios pblicos. Los postulantes a puestos
pblicos, dentro del rgimen de servicio civil, adems del idioma espaol, de preferencia
debern hablar, leer y escribir el idioma de la comunidad lingstica respectiva en donde
realicen sus funciones. Para el efecto, debern adoptarse las medidas en los sistemas de
administracin de personal, de manera que los requisitos y calidades en las contrataciones
contemplen lo atinente a las competencias lingsticas de los postulantes. En el caso de los
servidores pblicos en servicio, deber promoverse su capacitacin, para que la prestacin
de servicios tenga pertinencia lingstica y cultural, en coordinacin con la Academia de
las Lenguas Mayas de Guatemala.
B.

Instrumentos Internacionales

1. Convenio 169 de la OTI


7
El Convenio 169 constituye el primer instrumento internacional que contempla los derechos
humanos colectivos de los pueblos indgenas. Este instrumento contiene varios artculos
relativos: Art. 3. Los pueblos indgenas y tribales debern gozar plenamente de los derechos
humanos y libertades fundamentales, sin obstculos ni discriminacin.
Artculo 8.
1. Al aplicar la legislacin nacional a los pueblos interesados debern tomarse
debidamente en consideracin sus costumbres o su derecho consuetudinario.
2. Dichos pueblos de debern tener el derecho de conservar sus costumbres
e instituciones propias, siempre que stas no sean incompatibles con los
derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico ni con los derechos
humanos internacionalmente reconocidos. Siempre que sea necesario, debern
establecerse procedimientos para solucionar los conflictos que puedan surgir en
la aplicacin de este principio.
3. La aplicacin de los prrafos 1 y 2 de este artculo no deber impedir a los
miembros de dichos pueblos ejercer los derechos reconocidos a todos los
ciudadanos del pas y asumir las obligaciones correspondientes

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Artculo 9.

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1. En la medida en que ello sea compatible con el sistema jurdico nacional y


con los derechos humanos internacionalmente reconocidos, debern respetarse
los mtodos a los que los pueblos interesados recurren tradicionalmente par la
represin de los delitos cometidos por sus miembros.
2. Las autoridades y los tribunales llamados a pronunciarse sobre cuestiones penales
debern tener en cuenta las costumbres de dichos pueblos en la materia.
Artculo 10.
1. Cuando se impongan sanciones penales previstas por la legislacin general a
miembros de dichos pueblos debern tenerse en cuenta las caractersticas
econmicas, sociales y culturales.
2. Deber darse la preferencia a tipos de sancin distintos del encarcelamiento.
Artculo 12.
Los pueblos interesados debern tener proteccin contra la violacin de sus derechos
y poder iniciar procedimientos legales, sea personalmente o bien por conducto de sus
organismos representativos, para asegurar el respeto efectivo de tales derechos. Debern
tomarse medidas para garantizar que los miembros de dichos pueblos puedan comprender y
hacer comprender en procedimientos legales, facilitndoles si fuere necesario intwerpretes
u otros medios eficaces.
2. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
El artculo 27 del Pacto confiere a las personas pertenecientes a minoras el derecho a la
identidad nacional, tnica, religiosa o lingstica, o a una combinacin de ellas, y a preservar
las caractersticas que deseen mantener y desarrollar. En los Estados en que existan
minoras tnicas, religiosas o lingsticas, no se negar a las personas que pertenezcan a
dichas minoras el derecho que les corresponde, en comn con los dems miembros de su
grupo, a tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religin y a emplear
su propio idioma.

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3. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos


La Declaracin Universal de los Derechos Humanos es el marco de referencia para los
derechos humanos de todas las poblaciones, y aunque no hace referencia especfica a los
derechos de los pueblos indgenas, contiene los siguientes artculos que deben tomarse
como base para los derechos de dichos pueblos:
Artculo 1: Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y,
dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con
los otros.
Artculo 2: Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta
Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica
o de cualquier otra ndole, origen de nacional o social, posicin econmica, nacimiento o
cualquier otra condicin.
Artculo 7: Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual proteccin
de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin en contra toda discriminacin que infrinja
esta Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin.
4. Declaracin de UNESCO sobre la diversidad cultural
Artculo 1. La diversidad cultural, patrimonio comn de la humanidad. La cultura
adquiere formas diversas a travs del tiempo y del espacio. Esta diversidad se manifiesta
en la originalidad y la pluralidad de las identidades que caracterizan a los grupos y a las
sociedades que componen la humanidad. Fuente de intercambios, de innovacin y de
creatividad, la diversidad cultural es tan necesaria para el gnero humano como la diversidad
biolgica para los organismos vivos. En este sentido, constituye el patrimonio comn de la
humanidad y debe ser reconocida y consolidada en beneficio de las generaciones presentes
y futuras.
Articulo 2. De la diversidad cultural al pluralismo cultural. En nuestras sociedades cada
vez ms diversificadas, resulta indispensable garantizar una interaccin armoniosa y una
voluntad de convivir de personas y grupos con identidades culturales a un tiempo plurales,

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variadas y dinmicas. Las polticas que favorecen la integracin y la participacin de todos


los ciudadanos garantizaran la cohesin, social, la vitalidad de la sociedad civil y la paz.
Definido de esta manera, el pluralismo cultural constituye la respuesta poltica al hecho de
la diversidad cultural. Inseparable de un contexto democrtico, el pluralismo cultural es
propicio para los intercambios culturales y el desarrollo de las capacidades creadoras que
alimentan la vida pblica.
Artculo 4. Los derechos humanos, garantes de la diversidad cultural. La defensa de la
diversidad cultural es un imperativo tico, inseparable del respeto de la dignidad de la
persona humana. Ella supone el compromiso de respetar los derechos de las personas que
pertenecen a minoras y los de los pueblos indgenas. Nadie puede invocar la diversidad
cultural para vulnerar los derechos humanos garantizados por el derecho internacional, ni
para limitar su alcance.
5. Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas
Artculo 13.
1. Los pueblos indgenas tienen derecho a revitalizar utilizar, fomentar y transmitir
a las generaciones futuras sus historias, idiomas, traiciones orales, filosofas,
sistemas de escritura y literaturas, y a atribuir nombres a sus comunidades,
lugares y personas y mantenerlos.
2. Los Estados adoptaran medidas eficaces para garantizar la proteccin de ese
derecho y tambin para asegurar que los pueblos indgenas pueden entender
y hacerse entender en las actuaciones polticas, jurdicas y administrativas,
proporcionando para ello cuando sea necesario, servicios de interpretacin u
otros medios adecuados
Artculo 34. Los pueblos indgenas tienen derecho a promover, desarrollar y mantener
sus estructuras institucionales y sus propias costumbres, espiritualidad, tradiciones,
procedimientos, prcticas y, cuando existan, costumbres o sistemas jurdicos, de conformidad
con las normas internacionales de derechos humanos.

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Artculo 35. Los pueblos indgenas tienen derecho a determinarlas responsabilidades de los
individuos para con sus comunidades.
Artculo 40. Los pueblos indgenas tienen derecho a procedimientos equitativos y justos
para el arreglo de controversias con los Estados u otras partes, y a una pronta decisin
sobre esas controversias, as como a una reparacin efectiva de toda lesin de sus derechos
individuales y colectivos. En esas decisiones se tendrn debidamente en consideracin las
costumbres, las tradiciones, las normas y los sistemas jurdicos de los pueblos indgenas
interesados y las normas internacionales de derechos humanos.

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Bibliografa
Centro de Accin Legal Ambiental y Social de Guatemala CALAS (2003)
Normas Indgenas sobre el uso del Agua el Bosque y la Vida Silvestre del rea
LingsticaKiche. Programa de Derecho Indgena Ambiental
Guatemala: CALAS
- (2003) Normas indgenas sobre el uso del agua, el bosque y la vida silvestre
Comunidades del rea lingstica Mam, Guatemala: CALAS (Litografa JB)
Centro de Investigacin Social Maya CISMA (2002) Modelo de administracin municipal
Jikomanil San Juan
Comalapa, Chimaltenango.
COPMAGUA (1999) Mas all de la costumbre: cosmos, orden y equilibrio. Guatemala:
MINUGUA y Cooperacin oficial para el desarrollo de Japn.
Defensora Maya (1999) RI QETAMBAL CHE RI SUKBAANIK Experiencias de
aplicacin y administracin de justicia indgena. Guatemala: Defensora Maya.
-(1999) SukBAnik Administracin de Justicia Maya. Guatemala: Defensora
Maya.
Gross, Joseph J. y Carl Kendall (1987) Anlisis de la organizacin interna en Mesoamrica.
El caso de la residencia posmarital en Santiago Atitln, Guatemala, en La Herencia de la
conquista, treinta aos despus. John Hawkins y Laurel Bossen editores. Primera edicin
en espaol. Mxico: Fondo de Cultura Econmica.
Ixchiu, Pedro (2006). Sistema jurdico propio de los Pueblos Indgenas. Documento
indito, Guatemala: Proyecto de Defensoras Indgenas del Instituto de la Defensa Pblica
Penal.
Mayn, Guisela (1994) Estudio Etnogrfico sobre Derecho Consuetudinario. (Informe
Final). Guatemala: Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales

Instituto de la Defensa Pblica Penal

31

32

- (1995) Derecho Consuetudinario Indgena en Guatemala. Revista ASIES 4. Guatemala:


Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales.
- (2003) El Derecho Indgena y el Derecho del Estado en Guatemala. En Derecho Indgena
en Amrica Latina, Simona Yagenova, comp. Guatemala: FLACSO.
-(2006) Punto de vista antropolgico: derecho indgena y sistema oficial. En Seminario
sobre Coordinacin entre el Derecho Indgena y el Sistema Jurdico Oficial. (Programa
Estado de Derecho para Mxico, Centroamrica y el Caribe. Guatemala: Asociacin de
Investigacin y Estudios Sociales
Mayn, Guisela y Augusto Taracena (1998) Autoridades indgenas del Altiplano Solol y
Totonicapn. Tesina. Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Diplomado en Derecho
Consuetudinario Indgena con nfasis en lo penal, Universidad de San Carlos de Guatemala.
Indito.
Mayn, Guisela y John SchwanK (1993) Investigacin bsica sobre derecho consuetudinario
en tres comunidades maya hablantes de Guatemala (informe final). Guatemala: Asociacin
de Investigacin y Estudios Sociales
Mayn, Guisela y Jos Chacln (2006) El Derecho Indgena Maya en la Actualidad,
Ensayo presentado en el Seminario Internacional Experiencias y Avances del Derecho
Indgena Maya. Guatemala: Centro de Investigaciones Regionales de Mesoamrica
CIRMA
Oxlajuj Aj Pop- Uxe al pixab re kiche amaq, (2001) Fuentes y Fundamentos del
Derecho de la Nacin Maya Kiche, Guatemala: Oxlajuj Ajpop (Conferencia Nacional de
Ministros de la Espiritualidad Maya).
- (2006) El Gua Espiritual y Social Maya del Pueblo Momosteco Ri ajqij rech tinamit
xolmumus. Guatemala: Oxlajuj Ajpop (Conferencia Nacional de Ministros de la
Espiritualidad Maya

Instituto de la Defensa Pblica Penal

Gua de Peritrajes Culturales

Saqbe, Audelino Sac Coyoy (1999). Cholquij pa Tijonen; Calendario Sagrado en la


Educacin. Serie Saq Noj... Prone,-Unesco. Junio 1999
Schwank Durn, John (1997) El derecho consuetudinario en Guatemala, una aproximacin
al tema. En Derecho Internacional Pblico 44-45. Guatemala: Colegio
de Abogados y Notarios de Guatemala
Taracena Enrquez, Augusto (2001) Diagnstico de las instancias y mecanismos de
resolucin alternativa de conflictos. Informe de investigacin. Guatemala: Defensora
Maya (Documento indito).
Tzaquitzal, Efran, Pedro Ixchiu y Romeo Tiu (2000). Alcaldes comunales de Totonicapn,
Alcaldes comunales de Chwimiqina, con la colaboracin de alcaldes comunitarios de
Totonicapn. Guatemala: Editorial Serviprensa
Wajxaqib Noj, (2006) Una visin global del sistema jurdico maya. Guatemala: Diseo
e impresin Maya Naoj.

Instituto de la Defensa Pblica Penal

33

34

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