You are on page 1of 4

Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 3492765

OPININ N 090-2013/DTN
Entidad:

Contralora General de la Repblica

Asunto:

Frmulas de reajuste de precios

Referencia:

Oficio N 00398-2013-CG/ORMQ-MDT

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Auditor Encargado por la Contralora


General de la Repblica para realizar un examen especial a la Municipalidad Distrital
de Torata, consulta sobre las frmulas de reajustes de precios.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
En ese sentido, la conclusin de la presente opinin no se encuentra vinculada
necesariamente a situacin particular alguna.
2.

CONSULTA Y ANLISIS

La consulta formulada es la siguiente:


() si, bajo el amparo del anterior T.U.O. de la Ley de contrataciones y
Adquisiciones del Estado aprobado mediante D.S. N 083-2004-PCM, en la etapa
de ejecucin, la entidad contratante poda reconocer a favor del contratista,
frmulas de reajuste de precios no contempladas en las bases ni en el contrato,
siendo mas bien prohibidas de manera expresa (sic).
Sobre el particular, corresponde sealar lo siguiente:
2.1

En principio, debe precisarse que, toda vez que la presente consulta est
referida al Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones
del Estado, aprobado mediante Decreto Supremo N 083-2004-PCM (en

adelante, la LCAE), y su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo


N 084-2004-PCM (en adelante, el RLCAE), su absolucin se realizar en
atencin a estas normas.
2.2

Precisado lo anterior, corresponde indicar que, a fin de cubrir la posible


variacin del precio de las prestaciones pactadas, producto de la distribucin de
la ejecucin de estas en el tiempo, en los contratos de tracto sucesivo o de
ejecucin peridica o continuada que tenan por objeto la adquisicin de bienes
o la contratacin de servicios, pactados en moneda nacional, las Entidades
podan establecer frmulas de reajuste de precios en las Bases o en los mismos
contratos, teniendo como lmite la variacin del ndice de Precios al
Consumidor (IPC) que estableca el Instituto Nacional de Estadstica e
Informtica - INEI, correspondiente al mes en que deba efectuarse el pago; de
conformidad con el numeral 1) del artculo 55 del RLCAE.
Al respecto, es importante mencionar que, desde la perspectiva de la ejecucin
de los contratos, estos se dividen en contratos de ejecucin nica y contratos
de duracin. As, Messineo seala que un contrato ser de ejecucin nica 1,
cuando se ejecuta en un solo acto que agota su finalidad, en tanto que ser de
duracin2 cuando su ejecucin se distribuye en el tiempo para alcanzar el fin
requerido por las partes.
A su vez, los contratos de duracin se sub dividen en contratos de ejecucin
continuada y contratos de ejecucin peridica. Messineo 3 seala que un
contrato es de ejecucin continuada cuando la prestacin (por regla general,
de hacer, pero tambin de no hacer) es nica pero sin interrupcin (locacin,
arrendamiento, suministro de energas comodato o similares), y es de
ejecucin peridica cuando existen varias prestaciones (por regla general, de

Algunas veces, el contrato comporta una sola ejecucin en cuanto esta ejecucin agota su razn de
ser. En este caso se llama de ejecucin nica o instantnea, con lo que se quiere significar, no que el
contrato recibe ejecucin inmediata -sta es otra cosa: vase supra, n.10- sino que el contrato se
ejecuta uno acto, es decir, con una solutio nica, y con esto mismo queda agotado. MESSINEO,
Francesco. Doctrina General del Contrato, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1952,
p.429.
2

En contraposicin se perfila la categora del contrato de duracin, de tracto sucesivo, o de


ejecucin continuada o peridica, que es aquel en que el dilatarse del cumplimiento por cierta
duracin es condicin para que el contrato produzca el efecto querido por las partes y satisfaga la
necesidad (durable o continuada) que las indujo a contratar; la duracin no es tolerada por las
partes sino que es querida por ellas, por cuanto la utilidad del contrato es proporcional a su duracin
(..) Por tanto el elemento tiempo, en cuanto duracin, o mejor dicho el distribuirse de la ejecucin en
el tiempo constituye aqu el carcter peculiar del contrato: el tiempo no sirve tanto para determinar
el momento de la iniciacin de la ejecucin (y, por consiguiente, no es un trmino o no es slo un
trmino), sino ms bien un elemento -esencial (no accesorio) y esencial para ambas partes- por el
que se determina la cantidad de la prestacin , el dilatarse o el reiterarse de la ejecucin (la duracin
del elemento causal) y tambin el momento en que el contrato termina. De esto se sigue que el
contrato comporta o ejecucin sin interrupcin para el periodo que las partes determinen o
ejecuciones repetidas. MESSINEO, Francesco. Doctrina General del Contrato, Ediciones Jurdicas
Europa-Amrica, Buenos Aires, 1952, p.429-430.
3

MESSINEO, Francesco. Doctrina General del Contrato, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica,


Buenos Aires, 1952, p.431.

hacer), que se presentan en fechas establecidas de antemano (por ejemplo,


renta y contrato vitalicio; venta en uno de sus particulares aspectos: arg. art.
1518, pargrafo), o bien intermitentes, a pedido de una de las partes (ejemplo,
cuenta corriente, apertura de crdito en cuenta corriente, seguro de abono).
En este sentido, en los contratos que tenan por objeto la adquisicin de bienes
o la contratacin de servicios de ejecucin continuada o peridica, pactados en
moneda nacional, durante la ejecucin contractual las Entidades solo podan
realizar el reajuste de precios en los pagos al contratista, cuando hubieran
previsto la aplicacin de frmulas de reajuste en las Bases del proceso de
seleccin o en el mismo contrato.
2.3

Por su parte, los numerales 2) y 3) del artculo 55 del Reglamento establecan


que las Entidades deban incluir frmulas de reajuste en las Bases de las
contrataciones que tuvieran por objeto la consultora o ejecucin de obra,
pactadas en moneda nacional.
Asimismo, el numeral 4) del referido artculo sealaba que las frmulas de
reajuste no eran aplicables cuando las Bases prevean que las propuestas se
expresaran en moneda extranjera, salvo que el objeto de la adquisicin fueran
bienes sujetos a cotizacin internacional o cuyo precio estuviera influido por
esta.
Cabe precisar que el reajuste de los pagos al contratista en las contrataciones de
bienes sujetos a cotizacin internacional o cuyo precio est influido por esta,
tambin presupona un contrato de ejecucin peridica o continuada, pero, a
diferencia del caso de las adquisiciones de otros tipos de bienes, este poda ser
superior a la variacin del IPC que establece el INEI.
En este orden de ideas, se advierte que, por regla general, la normativa de
contrataciones y adquisiciones del Estado solo permita la inclusin de
frmulas de reajuste en las contrataciones pactadas en moneda nacional y,
excepcionalmente, en aquellas pactadas en moneda extranjera, siempre que
estas ltimas tuvieran por objeto la adquisicin de bienes sujetos a cotizacin
internacional o cuyo precio estuviera influido por esta.

2.4

En este punto, debe mencionarse que, de conformidad con el artculo 201 del
RLCAE, el contrato era obligatorio para las partes y estaba conformado por el
documento que lo contena, las Bases integradas y la oferta ganadora, as como
los documentos derivados del proceso de seleccin que establecieran
obligaciones para las partes y hubieran sido expresamente sealados en el
contrato.
Adems, el artculo 36 de la LCAE estableca que el contrato poda incorporar
modificaciones, siempre que estas no implicaran variacin alguna en las
caractersticas tcnicas, precio, objeto, plazo, calidad y condiciones ofrecidas
en el proceso de seleccin; es decir, siempre que la modificacin del contrato
no implicara variacin alguna de los aspectos sustanciales que motivaron la
seleccin del contratista, tales como el precio o monto que ofert durante el

proceso de seleccin, pues, de lo contrario, se habra brindado un trato


preferente a favor del postor ganador de la buena pro en perjuicio de los dems
participantes del proceso de seleccin; as como vulnerado los principios que
inspiraban la Contratacin Pblica, entre estos, el de Transparencia,
Imparcialidad, Eficiencia y Trato Justo e Igualitario.
En relacin con lo anterior, debe precisarse que las nicas modificaciones que
caban respecto del precio o monto contractual, eran aquellas que fueran
consecuencia directa de la aplicacin de la propia normativa de contrataciones
y adquisiciones del Estado, como en el caso de los adicionales, las reducciones,
las ampliaciones, entre otros.
3.

CONCLUSIN

En los contratos de tracto sucesivo o de ejecucin peridica o continuada, que


tuvieran por objeto la adquisicin de bienes en moneda nacional, solo podan
aplicarse frmulas de reajuste de precios en los pagos al contratista cuando estas
hubieran sido previstas en las Bases o en los mismos contratos; de no ser as, esto no
habra sido posible, pues ello habra implicado la modificacin del contrato y del
precio pactado, lo cual no estaba permitido.
Jess Mara, 13 de noviembre de 2013

MARY ANN ZAVALA POLO


Directora Tcnico Normativa
JCMF/.