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REGALÍAS MINERAS

Eduardo Sotelo
Profesor PUCP

CONTENIDO
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

Introducción: lo técnico (y antitécnico) y lo
constitucional (e inconstitucional).
Definición de Regalía Minera
Naturaleza y Clasificación Jurídica dentro
de los Recursos Públicos
Distinción respecto de los Tributos
Participación del Estado en Explotación de
Recursos Naturales
Aspectos Técnicos de las Regalías
Aspectos Constitucionales de las Regalías
Sentencia del TC
E Sotelo

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1. INTRODUCCIÓN
Lo técnico o antitécnico
! Conveniencia o ventaja de una medida o
instituto dentro de un contexto económico,
social, político
! Alude a estimación del impacto negativo de
una medida comparado con los beneficios
que provoca
Lo constitucional o inconstitucional
! Hace referencia a la adecuación de una
medida o instituto a un ordenamiento jurídico
! Importa una valuación jurídica
E Sotelo

3

E Sotelo 4 . que se asume como contrapartida por la alienación que se hace de un recurso natural que está en original dominio privado del Estado ! Regalías de explotación se cobran entrada la etapa de explotación y están “calculadas generalmente sobre el volumen o sobre el valor real de la producción comercializada o valores de mercado atribuibles a ella”. DEFINICIÓN DE REGALÍA Obligación de contraprestación. Tomo II. Dir. Vicente O. Vol.2. Astrea. 2004. las primeras son también llamadas regalías específicas y las segundas regalías ad valorem. Bs As. Impuesto sobre los Recursos Naturales No Renovables En: Tratado de Tributación. Díaz. ! (*) Enrique Scalone. 1.

. Derecho Financiero y Tributario. que el Ente público obtiene en su condición de propietario de bienes de su patrimonio o de accionista de empresas públicas o privadas (…)” PÉREZ ROYO. Civitas. Están. los ingresos patrimoniales.) Existen también los ingresos que el Estado y los restantes Entes públicos obtienen mediante el recurso al crédito: la deuda pública y. exigidos de manera coactiva o unilateral (. Décima Ed...3. Ed. en general. los tributarios. los ingresos resultantes de operaciones de crédito. 27. 2000. pueden ser de varias clases.. en tercer lugar. Parte General.) los ingresos públicos. p. Fernando. NATURALEZA Y CLASIFICACIÓN JURÍDICA ! Recurso Patrimonial propiamente dicho proveniente de “Bienes de Dominio Privado” ! “(. E Sotelo 5 . En primer lugar.

bosques u otros bienes (explotados de modo directo o mediante concesionarios) E Sotelo 6 . minas. b) bienes de dominio privado (acciones y yacimientos. y. CLASIFICACIÓN DENTRO DE LOS RECURSOS PÚBLICOS 1.3. Recursos Patrimoniales del Estado Aquellos que éste obtiene por: a) bienes de dominio público.

Créditos Forzosos (Bonos obligatorios). Multas u otras sanciones de carácter pecuniario.3. E Sotelo 7 . CLASIFICACIÓN DENTRO DE LOS RECURSOS PÚBLICOS 2. Tasas). Contribuciones. Recursos Públicos Derivados Procurados por el Estado mediante el ejercicio de sus poderes soberanos acudiendo a contribuciones provenientes de las economías de los individuos: Tributos (Impuestos.

DISTINTO DE LOS TRIBUTOS ! Recursos Tributarios: “detraimientos de parte de la riqueza individual o particular que se operan a favor del Estado merced a su poder de imposición”. ! Respecto de bienes de dominio público se puede imponer Tasas del tipo Derecho (Norma II del TPCT) ! Tasa no puede comprender a –no puede confundirse con.4.la Regalía pues ésta se cobra por la apropiación de bienes de dominio privado del Estado. E Sotelo 8 .

una regalía]. E Sotelo 9 .5. Dir. Tomo II. 2004. Vicente O. PARTICIPACIÓN DEL ESTADO Government Revenue Take (“Porción del Estado”)(*) ! Retribución que el Estado pretende por la explotación de los recursos naturales no renovables o porción de la renta global de los recursos ! Constituida por el elemento retributivo o convencional por el agotamiento del recurso no renovable [por ejemplo. Impuesto sobre los Recursos Naturales No Renovables En: Tratado de Tributación. 1. Astrea. Díaz. Vol. Bs As. más el elemento contributivo o tributario (*) Enrique Scalone.

PARTICIPACIÓN DEL ESTADO Government Revenue Take en perspectiva histórica: ! a) Regalías.5. E Sotelo 10 . ! b) Regímenes híbridos combinando regalías con impuestos ordinarios en los años cincuenta. ! c) Período post-OPEP (60s y 80s) carga fiscal sobre el sector se incrementó. involucramiento más directo en la producción a través de participaciones en el capital de las empresas o production sharing agreements (acuerdos de reparto de producción).

etc) E Sotelo 11 . estabilidad legal. cierre de minas.5. PARTICIPACIÓN DEL ESTADO ! d) 90s mayor atención a la competitividad internacional y los incentivos fiscales con el objeto de atraer inversiones (depreciación.

Aspectos Técnicos de las Regalías .6.

Toma de Decisiones Sobre Exploración Los 10 primeros criterios que una Empresa toma en cuenta para la Toma de Decisiones respecto a Exploración (de 62 factores) Relacionados con carga fiscal • • • • • • • • • • Potencial geológico para el mineral objetivo Rentabilidad de las operaciones potenciales Seguridad de la tenencia y de los permisos Capacidad para repatriar las utilidades Consistencia de las políticas mineras Controles de cambio realistas Estabilidad de los términos/condiciones para exploración Capacidad para predeterminar las obligaciones ambientales Capacidad para predeterminar las obligaciones tributarias Estabilidad del régimen tributario (y administrativo) (Naciones Unidas) E Sotelo 13 .

S. U. Zinc 1 ro. 2 do.1% 11. 3 ro. Plata 2 do.Minería peruana . 7 mo. 7 mo.8% 5. Participación en la Producción Mundial 4. Oro 1 ro. Geological Survey E Sotelo 14 .Nivel internacional (J. Otto) Ranking Internacional de Producción Minera ( Lugar de Perú) Metal América Latina Mundial Cobre 2 do. 3 ro. 3 ro. Plomo 1 ro. Estaño 1 ro.5% Fuente: MEM.

UU.AA.Regalía – 2000 (J. * Indonesia Si Uzbekistan Si Costa de Marfil Si Australia Occ. Si Kazakhstan Si Zimbabwe No México No E Sotelo Si No 15 . Otto) País Regalía País Regalía Argentina Si Papúa NG Bolivia Si Perú Burkina Faso Si Filipinas Si Canadá (On) No Polonia Si Chile No Sudáfrica No China Si Suecia No Ghana Si Tanzania Si Groenlandia No EE.

dejando mineral en el suelo.Regalía – Ventajas y Desventajas (J. ! Es preferible a un arancel de importación ya que el pago viene después E Sotelo 16 . Otto) Desde la perspectiva del Gobierno ! Recibe pagos sin tener en cuenta la rentabilidad ! Recibe un flujo de ingresos anticipados y continuos ! Relativamente fácil de fiscalizar ! Fácil de cobrar y distribuir en todos los niveles de gobierno ! Más estable que un arancel de importación Desde la perspectiva de las Empresas ! Se suma a la base de los costos ! Puede causar el cierre de proyectos marginales existentes ! Puede aumentar la ley de corte.

0 13.7 12.6 49.7 11.6 11.3 28.7 15.4 36.0 45.1 46.4 12.7 12.5 47. Otto) Tasa Interna de Retorno del Inversionista (%) Tasa Impositiva Efectiva Total (%) 15.U.U.8 9.0 41.9 62.3 13.4 63.9 12.2 53.9 11.8 62.6 39. Marzo 2002 (J.5 13.6 49.6 11.E.2 11.1 3.5 12.1 45.Mina modelo de Cobre País Cuarto con Menor Tasa Impositiva Total Segundo Cuarto con Menor Tasa Impositiva Total Segundo Cuarto con Mayor Tasa Impositiva Total Cuarto con Mayor Tasa Impositiva Total Suecia Australia Chile Zimbawe Argentina China Bolivia África del Sur Filipinas Kazajstán Perú Tanzania Indonesia Polonia E.6 36.5 13.8 40.9 10.0 12.4 13.9 E Sotelo 17 .3 8.9 10.9 49.7 43.4 57.3 46.8 83. (Arizona) México Groenlandia Perú Regalías (3%) Ghana Papua Nueva Guinea Uzbekistán Costa de Marfil Ontario (Canadá) Burkina Faso Fuente: James Otto.0 10.9 50.8 48.0 54.

2 10.4 62.1 3.7 11.2 106.8 38. Marzo 2002 (J.0 62.2 18.2 12.1 43.6 15.Mina modelo de Oro País Cuarto con Menor Tasa Impositiva Total Segundo Cuarto con Menor Tasa Impositiva Total Segundo Cuarto con Mayor Tasa Impositiva Total Cuarto con Mayor Tasa Impositiva Total Suecia Sudáfrica Chile Filipinas Argentina W.4 10.7 15.4 11.4 54.1 8.7 15.9 60.1 32.9 49.0 E Sotelo 18 .7 13.2 42.7 9.0 54.0 -1.3 73.9 90.6 29.1 12.4 54.3 45.6 12. Otto) Tasa Interna de Retorno del Inversionista (%) Tasa Impositiva Efectiva Total (%) 19.9 56.6 36.7 7.1 72.2 14.1 13.5 14.8 18. Australia Perú Zimbawe Nevada (Estado Unidos) Bolivia Perú Regalías (3%) Kazajstán Groenlandia Ghana Tanzania Indonesia Uzbekistán Méjico Ontario (Canadá) Costa de Marfil Papua Nueva Guinea China Polonia Burkina Faso Fuente: James Otto.9 68.3 69.3 52.5 43.3 18.7 57.4 16.

Donde si lo hacen las tasas de la regalía varían entre el 2 y el 3% Observación: - ! ! ! ! ! Se puede imponer una regalía razonable La tasa no debe ser más del 2 al 3% La tasa debe ser uniforme para todos los minerales Los aranceles de importación deben ser eliminados No se debe imponer una Regalía a menos que los aranceles de importación sean eliminados E Sotelo 19 . Otto) ! Comparación de Regalías en 22 países mineros. .Perú: Sin Regalía En cerca del 40% de los países parte de la encuesta no se paga regalía .Regalías (recomendaciones J.

7. Aspectos Constitucionales de las Regalías .

son patrimonio de la Nación. de los recursos naturales no renovables. renovables y no renovables. a nombre de la Nación.PARTICIPACIÓN DEL ESTADO EN LA CONSTITUCIÓN PERUANA ! Artículo 66º Constitución: “Los recursos naturales. sujeto a dicha norma legal” ! Estado es titular. El Estado es soberano en su aprovechamiento. La concesión otorga a su titular un derecho real. E Sotelo 21 . Por ley orgánica se fijan las condiciones de su utilización y de su otorgamiento a particulares.

enajenables y sujetos a los efectos de la prescripción ! Dado que otorgados a particulares.PARTICIPACIÓN DEL ESTADO PERUANO Recursos Naturales: no afectados al uso de todos los habitantes sino al de determinadas personas vinculadas a ellos por algún tipo de contratación (bienes de dominio privado). corresponde al Estado establecer la forma de participar y hacer participar a la Nación de las ventajas y beneficios que dichos recursos naturales reportan ! E Sotelo 22 . siendo patrimonio de la Nación.

E Sotelo 23 . derecho de otorgamiento o derecho de vigencia del titulo que contiene el derecho. Artículo 20. sociales y ambientales.Todo aprovechamiento de recursos naturales por parte de particulares da lugar a una retribución económica que se determina por criterios económicos. La retribución económica a que se refiere el párrafo precedente..PARTICIPACIÓN DEL ESTADO SEGÚN LEY Nº 26821 (LOASRRNN) Retribución económica por aprovechamiento de recursos naturales. incluye todo concepto que deba aportarse al Estado por el recurso natural. ya sea como contraprestación. establecidos por las leyes especiales.

E Sotelo 24 .La Ley especial dictada para el aprovechamiento sostenible de cada recurso natural precisa las condiciones. términos. incluyendo los mecanismos de retribución económica al Estado por su otorgamiento. criterios y plazos para el otorgamiento de los derechos. así como su posibilidad de cesión entre particulares. las condiciones para su inscripción en el registro correspondiente.. el mantenimiento del derecho de vigencia.PARTICIPACIÓN DEL ESTADO SEGÚN LEY Nº 26821 (LOASRRNN) Características del derecho de aprovechamiento sostenible de recursos naturales Artículo 21.

y Estado peruano decide incrementar su canasta de government revenue take incorporando otro recurso (la Regalía) que recaudará como contraprestación directa a la prestación consistente en dejar. tolerar o permitir que el titular minero haga suyo el recurso natural no renovable extraído ! E Sotelo 25 .PARTICIPACIÓN DEL ESTADO PERUANO Hasta antes de la Ley de Regalía Minera para el Estado peruano su government revenue take estaba conformado por su participación vía el Impuesto que grava la renta del titular minero ! Concepción cambia.

CONTRATOS . el Estado puede establecer garantías y otorgar seguridades. No pueden ser modificados legislativamente. Los términos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase. sin perjuicio de la protección a que se refiere el párrafo precedente. (…) Mediante contratos-ley.LEY Artículo 62º Constitución “La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar válidamente según las normas vigentes al tiempo del contrato.” E Sotelo 26 .

denominación del convenio de estabilidad o contrato ley sectorial que firman los titulares mineros al amparo del TUO de la Ley General de Minería. E Sotelo 27 .CONTRATO – LEY: Sectorial TUO de la LGM y por el Reglamento del Título Noveno de la LGM. la Resolución Ministerial Nº 011-94EM/VMM aprobó el modelo de “Contrato de Garantías y Medidas de Promoción a la Inversión Minera”. referido a las Garantías y Medidas de Promoción a la Inversión en la actividad minera (Decreto Supremo Nº 02493-EM).

CONTRATO – LEY: Sectorial Cláusula Novena de dicho Modelo (“LAS GARANTIAS CONTRACTUALES”) 9. E Sotelo 28 . No mención a Regalía pues ésta no se encontraba vigente a dicha fecha.4 La estabilidad administrativa referida en el inciso a) del Artículo 72 del TUO. comprendiendo de modo expreso el Derecho de Vigencia y “las demás contenidas en el TUO y su reglamento”.

directa o indirectamente. salvo el caso de tributos sustitutorios en que será de aplicación lo previsto en el Artículo 87 del TUO. o si el titular optase por acogerse a lo dispuesto por el Artículo 88º del mismo cuerpo legal. desnaturalice las garantías previstas en la Cláusula Novena.CONTRATO – LEY: Sectorial Cláusula Décima del Modelo (“LAS OTRAS Y/O NUEVAS DISPOSICIONES LEGALES”) 10.” E Sotelo 29 . ley o reglamento alguno posterior a la fecha de aprobación del Programa de lnversiones que.1: “Queda expresamente establecido que no le será de aplicación al titular.

” E Sotelo 30 .2 señala que: “Quedará igualmente exento de cualquier gravamen u obligación que pudiera significarle disminución de su disponibilidad de efectivo. tales como inversiones forzosas. préstamos forzosos o adelantos de tributos. salvo las tasas por servicios públicos.CONTRATO – LEY: Sectorial 10.

SENTENCIA del Tribunal Constitucional .8.

Principio de igualdad y el pago .Naturaleza jurídica .Concesión minera y alegada afectación de la libertad contractual E Sotelo 32 .Regalía minera y derecho de propiedad .SENTENCIA TC 1 abril de 2005 Cuestiones jurídicas controvertidas: ! Inconstitucionalidad por la forma: si creación de la regalía minera está sujeta a la reserva de Ley Orgánica (66º de la Constitución) ! Inconstitucionalidad por el fondo: .

! E Sotelo 33 . No menciona a la especie “Contratos de Garantías y Medidas de Promoción a la Inversión Minera” ! Ninguna mención tiene como objetivo analizar la procedencia del cobro de regalías mineras a empresas que hubieran celebrado tales contratos o convenios de estabilidad. 109 y 112).2.SENTENCIA TC – Contratos Ley Sentencia TC de 1 de abril de 2005: 4 menciones a “contratos ley” y 2 a “convenios de estabilidad tributaria o administrativa” (parágrafos IV. 95.

) ninguna comprende los convenios de estabilidad o contratos ley y la regalía minera. al 9. ! E Sotelo 34 . (numerales 6. en caso se considerase contrato. y si la Ley de Regalías puede afectar una Concesión. ! En las “Materias Constitucionalmente Relevantes”. cuando el Tribunal se refiere al análisis de si la Concesión Minera es o no un contrato – decide por que no lo es-.SENTENCIA TC – Contratos Ley Menciones son tangenciales o periféricas.

pues. ! Ni Sentencia Original del TC. 108).SENTENCIA TC – Contratos Ley Cambio de la subsanación de 5 de abril de 2005 consiste en la eliminación de de la palabra “contrato” dentro del fundamento original 113º. ni aclaración abordan pregunta sobre la aplicación de las regalías mineras a las empresas que tienen “contratos ley”. contradiciéndose -luego de haber concluido que la Concesión no es un contrato (par. “convenios de estabilidad” o “Contratos de Garantías y Medidas de Promoción a la Inversión Minera”.el TC vuelve a llamarla indebidamente “contrato”. ! E Sotelo 35 .

! Ni la Sentencia ni su aclaración se preguntan.SENTENCIA TC – Contratos Ley Fundamento 113º es conclusión del subtítulo “10. ni responden. Entrada en Vigencia de la Ley de Regalía Minera” ! Finalidad es aclarar momento desde el cual la Ley de Regalía comienza a afectar a las concesiones y si afecta a quienes tenían concesiones preexistentes ! Su mensaje es que las concesiones (“todos aquellos que ya tenían concesiones vigentes”) ya existentes a la fecha de entrada en vigencia de la Ley se ven sujetas a la Ley de Regalías. qué sucede con las Concesiones que siendo pre-existentes a la Ley de Regalías Mineras. tuviesen además estabilizados sus regímenes tributarios y administrativos ! E Sotelo 36 .