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Nmero do processo: 1.0701.06.

156503-5/001 (1)
Relator:
ERNANE FIDLIS
Relator do Acrdo: ERNANE FIDLIS
Data do Julgamento: 09/06/2009
Data da Publicao: 24/07/2009
Inteiro Teor:
EMENTA: HOMICDIO DE MILITAR. DESEMPENHO DE ATIVIDADE. VINGANA POR ATO DE MILITAR NO
IDENTIFICADO. PENSO E SEGURO ACIDENTRIO. LEGITIMIDADE DE PARTE. ESTADO. PROMOO
POST MORTEM. IMPOSSIBILIDADE DE CONCESSO JUDICIAL. DANOS MORAIS. RESPONSABILIDADE
SUBJETIVA.

ANTECIPAO

PREQUESTIONAMENTO.

DE

TUTELA

ANTECIPAO.

NA

SENTENA.

INOPORTUNIDADE.

FALTA

DE

SUSPENSO

FUNDAMENTAO.
DO

PROCESSO,

INEXISTNCIA DE LIDE PREJUDICIAL. - O prequestionamento s possvel aps o julgamento da questo. - A


antecipao de tutela no pode ser usada como meio de revogar disposio obrigatria sobre efeito de
recebimento de recurso. - A suspenso do processo s se d quando o julgamento de uma lide influenciar no
julgamento de outra. - A matria sobre responsabilidade por pagamento de penso e seguro de mrito e no
de legitimidade de parte. - Para efeitos de indenizao acidentria e seguro acidentrio considera-se o homicdio
de militar por vingana injustificada, mas em razo de ato policial, como acontecido no desempenho de
atividade. - A responsabilidade da penso acidentria e do seguro acidentrio do Estado e no do IPSM. - A
promoo "post mortem" privativa da autoridade administrativa. - No responde por danos morais quem no
diretamente causador da ofensa.
APELAO CVEL N 1.0701.06.156503-5/001 - COMARCA DE UBERABA - APELANTE (S): ESTADO MINAS
GERAIS - APELADO (A)(S): MARIA MATILDE RODRIGUES SILVA POR SI E REPDO FILHO (S) PABLO
SILVA RODRIGUES E OUTROS - RELATOR: EXMO. SR. DES. ERNANE FIDLIS
ACRDO
Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais,
incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM
REJEITAR

AS

PRELIMINARES

REFORMAR

PARCIALMENTE

SENTENA,

NO

REEXAME

NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO, VENCIDO, EM PARTE,O VOGAL.


Belo Horizonte, 09 de junho de 2009.
DES. ERNANE FIDLIS - Relator
NOTAS TAQUIGRFICAS
O SR. DES. ERNANE FIDLIS:
VOTO
Reexame Necessrio:
Primeiramente, cumpre salientar que, apesar de os presentes autos no terem sido remetidos a este eg.
Tribunal de Justia para o reexame necessrio, entendo-o devido, motivo pelo qual o procedo de ofcio, em fiel
observncia ao art. 475 do CPC.

Preliminares:
Prequestionamento:
Em apelao, o Apelante fala em prequestionamento. No meu pensar, no entanto, o requerimento, de to
prematuro, chega a ser hertico. Prequestionamento se faz, quando o julgamento omite deciso sobre
determinada questo. Neste caso, se nem houve julgamento, no h como prequestionar. Ser que no seria
mais prprio prequestionar em embargos declaratrios, em momento prprio?
Antecipao de tutela:
Entendo como ousada e descabida a antecipao de tutela concedida na prpria sentena, j que referido
julgamento no se conduziu na efetiva pesquisa dos requisitos do art. 273 do CPC, seno que apenas serviu de
o digno Juiz Sentenciante legislar no caso concreto, alterando, antecipadamente, os efeitos do recurso, at
ento futuro, o que se constitui em verdadeira deciso teratolgica, pelo que, em preliminar, extirpo o
mandamento da sentena vergastada.
Cerceamento de defesa:
de fcil entendimento que a lide, tal como exposta, no tem nenhuma relao com fatos que esto sendo
discutidos em outros processos sobre causalidade de acontecimento que, quanto ao que se discute, poder-seia considerar apenas como distanciada causa remota. Da no se reconhecer qualquer relao de
prejudicialidade entre possveis apuraes de responsabilidade de policiais em fato que teria sido de alguma
informao do que ocorreu.
Rejeito, pois, a preliminar.
Ilegitimidade Passiva:
O Estado de Minas Gerais requer o reconhecimento de sua ilegitimidade passiva, argindo que o nico
responsvel pelo pagamento das penses previdencirias devidas ao pessoal da Polcia Militar o IPSM.
Deve-se entender, em primeiro lugar, que, se a demanda proposta contra o Estado de Minas, por quem julga
ser seu credor, no existindo a responsabilidade, a questo de mrito e no de condio de ao, pelo que
no tomo conhecimento da prefacial.
Mrito:
A questo, na realidade, importa em questionar-se quem , ou quem seria, de acordo com a pretenso, sujeito
condenao requerida. Neste caso, tratando-se de penso acidentria, a responsabilidade pelo encargo do
Estado, conforme dispe o art. 9 da Lei Estadual n 9.683/88, que determina a competncia da Secretaria de
Estado da Fazenda para autorizar e controlar o pagamento do benefcio.
Tambm a promoo pretendida s se faz pelo Estado e, se a parte considera nexo de causalidade entre a
posio do Estado e pretensos danos morais, de que se quer reconhecimento, tambm o Estado deve
responder ao pedido e no simplesmente se desclassificar como parte legtima para a ao.

Consoante reconhecido pelo ilustre Juiz de 1 grau e fartamente demonstrado nos autos, o militar Edmar
Rodrigues da Silva fora assassinado no desempenho de sua atividade policial, concluindo, em consequncia,
que sua esposa e filhos, teriam direito de ser indenizados pelo Ru.
O douto Magistrado, muito embora falando em danos materiais, deferiu os pedidos de pagamento de penso
acidentria, nos moldes da Lei n 9.683/88, bem como de pagamento de seguro pelo mesmo fato e, ainda, para
acrescer a base da verba pensionria, determinou promoo da vtima, post mortem, graduao de cabo, com
efeitos retroativos ao evento.
A penso acidentria do servidor pblico estadual, civil ou militar, de carter previdencirio, prevista na Lei n
9.683/88, que assim dispe no seu art. 1:
"Art. 1 - A penso acidentria quando o servidor pblico estadual, civil ou militar, falecer em conseqncia de
acidente verificado no desempenho de suas funes, ou no estrito cumprimento do dever.
(...)"
Por sua vez, o art. 3 da mesma lei, define os beneficirios da referida penso, destacando os incisos I e II.
"Art. 3 - So beneficirios da penso acidentria:
I- o cnjuge sobrevivente;
II- os filhos, enquanto incapazes;
(...)".
A defesa do Ru, neste particular, foi incisiva em afirmar que o homicdio praticado contra o militar, esposo e pai
dos Autores, no se verificou no desempenho de suas funes, j que no estava ele, naquele momento,
exercendo qualquer atividade policial. No entanto, pelo que se comprovou nos autos, teria o homicdio sido forma
de vingana contra toda a Corporao em si, j que o mandante do ato teria escolhido a vtima, em razo da
coincidncia de seu nome com um neto seu, sacrificado por policiais. Ora, se a motivao do homicdio foi de
represlia contra a prpria Corporao, por ato de que no participou a vtima, permite-se entender, em
interpretao extensiva dos fatos, que a mesma tombou no efetivo desempenho de sua funo policial. Neste
caso, no h como negar o benefcio previdencirio reclamado.
Somente quanto data a partir da qual ser paga a penso, ouso discordar da sentena, uma vez que o art. 6
da citada lei determina, expressamente, que ela ser devida a partir da data do requerimento.
No tocante ao seguro por morte acidentria, o pedido funda-se na Lei Delegada n 43/00, cujo art. 6 assim
dispe:
"Art. 6 - Os militares estaduais, os servidores policiais civis e os servidores de classe de Guarda Penitencirio,
em atividade, vtimas de acidente em servio que ocasione aposentadoria por invalidez, nos termos da lei
previdenciria, recebero do Estado a quantia equivalente a vinte vezes o valor da remunerao mensal recebida
na data do acidente, a ttulo de indenizao securitria, at o limite de R$25.000,00 (vinte e cinco mil reais). 1
- Em caso de morte, a indenizao securitria ser paga aos beneficirios da penso da vtima.

A lei, pois, clara em determinar o pagamento do seguro, de responsabilidade, certamente, do mesmo ente
responsvel pela penso acidentria. Neste caso, a responsabilidade do Estado objetiva, tendo o 2 do
mesmo artigo 6 (" se o Estado for responsvel pela ocorrncia, a indenizao prevista neste artigo ser
considerada no clculo da indenizao total devida ") previsto aumento da verba na hiptese da responsabilidade
subjetiva, o que no o caso.
Relativamente promoo post mortem de soldado, entendo que no pode ser determinada pelo Poder
Judicirio, uma vez que a ele vedado a substituio do administrador.
de se observar, por outro lado, que a Lei Estadual n 7.019/77 traz exigncias especficas para a obteno do
benefcio, de tal modo que requisito formal do ato, o procedimento instaurado e decidido pelas autoridades
administrativas competentes, no podendo o Poder Judicirio proceder promoo, sob pena de usurpar funo
especfica de outro Poder. Assim dispe o artigo 1 da referida lei:
"Art. 1 - O policial-militar da ativa que falecer em virtude de acidente no servio ou em conseqncia do
desempenho de atividade policial-militar, poder ser considerado promovido ao posto ou graduao imediatos,
mediante proposta da Comisso de Promoes de Oficiais ou da Comisso de Promoes de Praas
homologada pelo Comandante-Geral da Polcia Militar. 1 - A proposta das Comisses se fundamentar no
inqurito, sindicncia ou atestado de origem instaurados a respeito do evento. 2 3 - No se efetuar a
promoo se ficar apurado que a morte ocorreu em conseqncia de natureza negativa, provocadas pelo
servidor, ou descumprimento de ordem de autoridade competente.
(...)
Art. 3 - Os oficiais sero promovidos pelo Governador do Estado e as praas pelo Comandante-Geral da Polcia
Militar".
H substancial diferena entre dano material e o que se chama de dano moral, sendo o primeiro decorrente de
diminuio ou reduo patrimonial, enquanto o outro seria apenas revelao negativa de sentimento. Da no
terem a mesma natureza a indenizao por dano material e a por dano moral, sendo o primeiro de
recomposio ressarcitria, enquanto o segundo teria feio simplesmente compensatria.
A indenizao por dano moral que, segundo CUNHA GONALVES, seria o sucedneo do sofrimento e do
incmodo sofridos, e que AUGUSTO ZENUN chama simplesmente de derivativo, tem a finalidade no de
recompor o que, de alguma forma, foi tirado, mas de criar situao tal que permita abrandar o incmodo estado
de revolta, ou de dor, ou de insatisfao. No h, substituio de valores, mas outros criados, para que se
abrande o sentimento negativo. como bem diz o ltimo jurista citado:"Ento, ao se condenar o ofensor por
danos puramente morais, implica isto em conden-lo a reparabilidade do necessrio para que se proporcione ao
sofredor os recursos, os meios de retir-lo do estado melanclico a que fora levado"(O Dano Moral e sua
Reparao, 3 ed., Forense, pg. 3).
Firme, pois, na finalidade de se criar situao paralela, com objetivo de abrandar sentimentos de dor por outra
forma de satisfao, a indenizao dever se ater aos limites do incmodo sofrido, bem como de guardar
estreita relao com ato de injustia praticado pelo ofensor, sob pena de se transformar em meio indireto de
especulao, mormente quando se cuida de indenizar pessoas por perdas de entes queridos. Em outras
palavras, indeniza-se o dano moral como forma de repudiar o ato injusto e ilcito, o que no ocorre, se,
realmente, de quem se pede no h nada de injusto a se reclamar.

Certo que o Estado de Minas Gerais, por fora de lei, est sujeito a manter certos benefcios indenizatrios
para servidor injustiado, como forma de espontnea assistncia previdenciria, mas no se pode dizer que deva
responder por dano moral, quando, diretamente, nada causou ao mesmo servidor, ofendido e molestado por
outrem, completamente distanciado do dever patronal da entidade.
No concordo, pois, que tenha o Estado responsabilidade por dano moral, somente atribuvel, evidentemente, a
quem, na prtica da injustia, causou a ofensa.
Com tais consideraes, em reexame necessrio, REFORMO PARCIALMENTE a sentena para excluir da
condenao a indenizao por danos morais e a determinao de promoo post mortem do militar.
A penso acidentria dever ser paga a partir da data do requerimento administrativo, com correo monetria.
O pagamento do seguro por morte acidentria dever ser pago com correo monetria a partir da propositura
da ao e juros legais de 1% ao ms, a partir da citao.
As parcelas das penses em atraso devero ser pagas com correo monetria e juros legais de 1% a partir da
citao.
As custas sero de responsabilidade de 50% para cada parte, com as isenes prprias decorrentes da
qualificao de parte e de assistncia judiciria concedida, compensados os honorrios advocatcios.
Fica prejudicado o recurso do Ru.
o meu voto.
O SR. DES. EDILSON FERNANDES:
Sr. Presidente.
Data venia, acompanho V. Ex.
O SR. DES. MAURCIO BARROS:
VOTO
Rogo vnia ao eminente Desembargador Relator, para dele divergir quanto indenizao por danos morais.
Em se tratando de responsabilidade civil do Estado, pela peculiaridade de sua posio na sociedade,
desenvolveu-se a teoria do risco, a fundamentar a responsabilidade do ente pblico em situaes diversas
daquela vislumbrada na regra geral. Tal teoria do risco d suporte responsabilidade objetiva do Estado, pela
qual se prescinde do elemento subjetivo para ensejar a responsabilizao do ente estatal. Basta a ocorrncia do
dano ao particular, devido a uma ao do Estado. Os elementos de prova, portanto, se limitam a demonstrar a
existncia de dano e o nexo de causalidade entre ele e uma ao do Poder Pblico.
Adoto no presente caso os mesmos fundamentos por mim utilizados no julgamento da Apelao Cvel n
1.0702.04.129976-0/001, ocorrido na sesso desta 6 Cmara Cvel, realizada em 12/06/2006, a seguir

reproduzida entre aspas, em caso em tudo semelhante ao presente:


" Com efeito, a evoluo da teoria administrativa da responsabilidade civil decorreu da prpria evoluo da
participao do Estado na sociedade, que se traduz numa interveno cada vez mais freqente, com
possibilidade de injunes cada vez mais intensas e em diversas reas da esfera jurdica do particular. "Diante
disso, passou-se a considerar que, por ser mais poderoso, o Estado teria que arcar com um risco natural
decorrente de suas numerosas atividades: maior quantidade de poderes haveria de corresponder um risco
maior."(JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO,"Manual de direito administrativo", Rio de Janeiro, editora
Lumen Juris, 15 edio, 2006, p. 452).
A doutrina estrangeira, tendo a alem por pioneira, utiliza a teoria da relao jurdica multilateral, ou multipolar,
para caracterizar as diversas relaes jurdicas estabelecidas hoje pela Administrao Pblica, que envolve no
apenas os sujeitos destinatrios diretos do ato administrativo, mas todos aqueles que possam sofrer os efeitos
do comportamento da Administrao.
Nesse sentido a lio de VASCO PEREIRA DA SILVA:
"A relao jurdica multipolar surge-nos, portanto, como uma manifestao da moderna Administrao
prestadora e constitutiva e representa uma transformao importante da sua forma de actuar e de se relacionar
com a sociedade. (...) o Direito Administrativo de hoje j no pode ser mais concebido como um"direito da
coliso"(" Kollisionrecht ") entre interesses pblicos e privados, mas sim como uma espcie de"direito da
distribuio"(" Distribuitionsrecht ") entre interesses privados perante a Administrao Pblica. A Administrao
de nossos dias j no se posiciona perante o cidado como uma entidade meramente autoritria, ou como
limitada atribuio de prestaes individualizadas, mas assume tambm uma funo constitutiva da
sociedade, procurando a realizao do" equilbrio entre posies jurdicas individuais contrapostas "(BAUER).
Esta perspectiva da relao jurdica multilateral surgiu, na doutrina alem, na seqncia da verificao do
fracasso dogmtico da doutrina do acto administrativo para compreender, na sua integralidade, os novos
fenmenos jurdico-administrativos." ("EM BUSCA DO ACTO ADMINISTRATIVO PERDIDO", Coimbra, editora
Almedina, 1998, p. 275/276).
Destarte, a ampliao da atuao da Administrao Pblica na sociedade ensejou o desenvolvimento de teorias
que refletissem a nova realidade.
A teoria do risco administrativo, j mencionada, tem tambm o propsito de compensar, juridicamente, o
desnvel de posies entre o Estado e o particular. Ela permite a responsabilizao do Poder Pblico pelo "fato
da Administrao", o que dispensa sua atitude volitiva, assim como a ilicitude de sua conduta, como requisitos
necessrios para a configurao da responsabilidade civil. A propsito, HELY LOPES MEIRELLES ensina que:
"Na teoria da culpa administrativa exige-se a falta do servio; na teoria do risco administrativo exige-se, apenas,
o fato do servio." ("DIREITO ADMINISTRATIVO BRASILEIRO", So Paulo, editora Malheiros, 28 edio, 2003,
p. 623).
O fato do servio, por sua vez, no exige um comportamento, seja positivo, seja omissivo, da Administrao,
bastando a possibilidade de imputao do fato a ela. Assume relevo a qualificao do fato administrativo,
conforme leciona CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELO:
"Da que acarretam responsabilidade do Estado no s os danos produzidos no prprio exerccio da atividade

pblica do agente, mas tambm aqueles que s puderam ser produzidos graas ao fato de o agente prevalecerse da condio de agente pblico." (...) O que importar saber se a sua qualidade de agente pblico foi
determinante para a conduta lesiva."(" CURSO DE DIREITO ADMINISTRATIVO ", So Paulo, editora Malheiros,
14 edio, p. 851).
Nesse contexto se inserem as situaes em que a ao danosa no praticada por agente do Estado, mas
este quem cria a situao determinante da ocorrncia do dano. Uma vez que a situao fora criada pelo
Estado, em proveito de todos, compreende-se que no sejam os respectivos nus suportados individualmente
por um, ou alguns. Da a responsabilidade do Estado, por danos ocorridos em virtude da situao de risco
criada. Nas palavras de CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELO:
" o prprio Poder Pblico que, embora sem ser o autor do dano, compe, por ato seu, situao propcia
eventualidade de um dano."(obra citada, p. 860).
Entendo ser essa precisamente a hiptese dos autos, porquanto foi o policial militar assassinado pelo fato de
ser policial. Afinal, a vtima foi morta em funo da sua qualidade de policial, ou seja, pela projeo que se fez,
sobre a sua pessoa, do qualificativo de servidor pblico responsvel pela segurana pblica. No a hiptese,
pois, de simples preposio, por estar atuando o militar em nome do Estado. No se encontrava ele em servio,
mas por causa desse servio, em que representava o Estado, a bem de toda a coletividade, sobre a pessoa dele
se projetou esse qualificativo, de modo que, na prtica da conduta criminosa, no se distinguiu entre a pessoa e
o policial.
Tem-se que o risco da atividade de segurana, a que se dedicava o policial, em nome do Estado, pelo bem de
toda a coletividade, constitui fato da Administrao, que se coloca na linha direta do desdobramento que
desemboca no evento lesivo.
Pelo princpio da igualdade, sobre o qual tambm se assenta a teoria do risco administrativo, deve-se distribuir
por todos os membros da coletividade os efeitos danosos da situao jurdica a cargo do Estado. Recorro mais
uma vez lio de Celso Antnio Bandeira de Melo:
"Quem aufere os cmodos deve suportar os correlatos nus. Se a sociedade, encarnada juridicamente no
Estado, colhe os proveitos, h de arcar com os gravames econmicos que infligiu a alguns para o beneficio de
todos."(obra citada, p. 853).
Segundo a lio de RUI STOCO," O risco e a solidariedade social so, pois, (...) os suportes dessa doutrina
que, por sua objetividade e partilha de encargos, conduz mais perfeita justia distributiva (...). "("
Responsabilidade Civil ", So Paulo, editora Revista dos Tribunais, 4 edio, 1999, p. 503)."
Devida, portanto, a indenizao pelos danos morais sofridos pelos autores. inegvel a dor, a perda e o abalo
sofrido em suas esferas mais ntimas, dano esse que, tendo sido a eles causado pelo bem da comunidade
como um todo, com toda ela deve ser compartilhado. Da a justia distributiva da teoria do risco, a ensejar a
indenizao aos apelantes por danos morais, a cargo do Estado.
No que pertine quantificao da indenizao por dano moral, tarefa das mais difceis, por no existirem
critrios objetivos de fixao, cedio que no deve importar em enriquecimento por parte de quem a recebe,
mas deve ser suficiente para a compensao da dor sofrida, com a possibilitando a criao de situaes que
permitam o abrandamento do estado de sofrimento.

Considerando as circunstncias prprias do caso concreto, entendo ser razovel o valor arbitrado na sentena
para danos morais, em R$200.000,00 (duzentos mil reais), sendo metade para a viva e um quarto para cada
filho.
Renovando vnia ao eminente Relator, NO REEEXAME NECESSRIO, REFORMO EM PARTE A SENTENA,
APENAS PARA EXCLUIR A DETERMINAO DE PROMOO POST MORTEM. Em consequncia, julgo
prejudicados os recursos voluntrios.
como voto.
SMULA

REJEITARAM

AS

PRELIMINARES

E,

EM

REEXAME

NECESSRIO,

REFORMARAM

PARCIALMENTE A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO, VENCIDO, EM PARTE, O


VOGAL.
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS
APELAO CVEL N 1.0701.06.156503-5/001