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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello

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María José Corvalán- año 2007.

Clases de Teoría de la Constitución
Segundo Semestre del 2007.-

6. agosto. 07.-

Repaso de Sociedad y Estado.
El hombre ya sea por naturaleza o en virtud de un pacto vive en sociedad. El
hombre convive y coexiste. La forma social más compleja es el estado. Es una sociedad
necesaria. Es perfecta en el sentido de que dentro de la forma social es la que está más
cerca de satisfacer a la persona. También es una forma política.
Elemento humano. Elemento físico. Elemento poder. Elemento finalista (bien
común). Elemento normativo.
El ejercicio del poder para que sea legítimo debe estar acorde al bien común.
Existen formas de estado unitario y federal.
La Teoría de la Constitución parte de la base de la Constitución Política de la
República (CPR), donde se regula el poder y las bases del estado.

El Constitucionalismo

Nos referimos a aquel sistema político que se regula en base a una Constitución.
La norma fundamental sobre la cual se regula un Estado es la CPR.

Breve desarrollo de la idea de Constitucionalismo y de la idea de Constitución.
Los primeros antecedentes de este fenómeno jurídico se remontan al siglo XVII
en Inglaterra y al siglo XVIII en Estados Unidos.
Sin embargo, la Constitución no nace de la nada, no nace de un día para otro, en
estas sociedades se dan ciertos presupuestos que influyen en el nacimiento de la
Constitución. Se perciben en la sociedad ciertos presupuestos y estos son:

i. Presupuestos Jurídicos: dentro de los presupuestos jurídicos que influyen en el
nacimiento de la Constitución, el profesor (español) Antonio Carlos Pereira destaca:
a.- La creencia de que existe un universo dominado por el derecho.
b.- Carácter trascendente de la justicia (la justicia es dar a cada uno lo suyo). Fin
superior al que debe aspirar el derecho.
c.- Creencia de que el poder y el gobierno deben estar limitados por el derecho.
d.- Inexistencia de un positivismo jurídico absoluto.
Todos o casi todos los padres del constitucionalismo entendían que el legislador
no crea lo bueno, lo malo y lo injusto o lo justo. De esta manera no se dudaba de la
existencia ni de la primacía del derecho natural. De tal manera, que el derecho creado
por el legislador obligaba en la medida que se ajustaba a este derecho natural.
Se destaca la inexistencia del positivismo jurídico absoluto. Existe un conjunto
de normas inmutables en tiempo y espacio (derecho natural). Es superior y anterior al
estado.

ii. Presupuestos Éticos: dentro de los presupuestos éticos que influyen en el nacimiento
de la Constitución destacan las ideas cristianas de libertad, dignidad e igualdad.

iii. Acuerdo sobre lo Fundamental: el tercer presupuesto que juega un papel
fundamental es el acuerdo sobre lo fundamental. La Constitución fija las bases, las

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
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características y directrices generales. El acuerdo en materias fundamentales es esencial
para que nazca el constitucionalismo. En estas sociedades existe un consenso muy
amplio en la forma de entender la sociedad y el papel que debe jugar el hombre dentro
de ellas.
Todos están de acuerdo respecto de la existencia de una naturaleza humana
básica e invariable.

iv. Presupuestos Políticos: el profesor Antonio Carlos Pereira, señala que existen ciertos
presupuestos políticos que también juegan un rol fundamental en este proceso y dentro
de estos destaca fundamentalmente la desconfianza hacia el poder.
Se entiende que el poder en si es algo malo y este debe ser regulado para
evitarlo. El poder absoluto corrompe y hay que limitarlo y regularlo.

El constitucionalismo es un sistema basado en la Constitución. La Constitución
no nace de la nada. En las primeras sociedades en que nace la idea de Constitución se
dan estos presupuestos para que ella nazca.
Para el autor José Korzeniak, durante el siglo XVIII se vienen a configurar
además otros tres presupuestos fundamentales que aceleran el desarrollo del
constitucionalismo.

i. El auge del ius naturalismo racionalista, corriente según la cual el hombre tiene
derechos inherentes por el solo hecho de ser hombre.
Las grandes declaraciones de esa época recogen ideas de esta corriente. Así la
declaración de Virginia de 1776, señala que todos los hombres por naturaleza son
igualmente libres e independientes y tienen ciertos derechos inherentes.
Del mismo modo la declaración francesa de 1789 señalaba que los hombres
tienen derechos naturales inalienables e imprescriptibles.
El ius naturalismo racionalista es un fenómeno intelectual que se desarrolla
dentro de otro fenómeno histórico cultural como es “La ilustración” y sus partidarios
manifiestan una fe casi absoluta en la razón humana. Plantean que el hombre en uso de
su razón puede perfectamente distinguir entre el bien y el mal, entre lo justo y lo injusto.
Uno de los mayores exponentes del ius naturalismo racionalista es Cristian
Thomasius (1655 – 1728) y este autor es el primero en distinguir entre derechos innatos
y derechos adquiridos. Los derechos innatos no requieren de un título que los justifique,
los tiene el hombre por el solo hecho de ser hombre (por ejemplo, la libertad).
En cambio, los derechos adquiridos requieren de un título otorgado por el estado
para su ejercicio (derecho que tiene el vendedor para exigir el precio de la cosa
vendida).
Otro autor que se encasilla dentro de esta corriente del ius naturalismo
racionalista, es John Locke quién plantea la existencia de derechos anteriores y
superiores al derecho positivo a los cuales el hombre no renuncia cuando firma el pacto
social.

ii. De acuerdo a Korzeniak en el plano teórico otro presupuesto que acelera el proceso
del constitucionalismo es el prestigio alcanzado por las teorías contractualistas que
explican la formación del estado, según las cuales la Constitución sería el instrumento
donde se materializa el pacto social.

iii. Finalmente Korzeniak dice que otro factor que acelera el desarrollo del
constitucionalismo son los importantes cambios en la estructura política y social de los
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estados existentes (por ejemplo en Francia la Revolución francesa) y en el nacimiento
de estados nuevos (Estados Unidos).

Para el profesor Risso (Uruguayo), un segundo período en la evolución del
constitucionalismo moderno puede ser situado desde el siglo XIX hasta la primera
guerra mundial en el siglo XX.
Durante este período se generaliza la idea de Constitución. Todos los países de
Europa y los países de América independizados comienzan a darse sus propias
constituciones (Bélgica 1831; España 1812; Uruguay 1830; Chile 1828, 1833).
En el siglo XX producto de las ideas socialistas, que aparecen como respuesta a
los diversos cambios sociales y económicos que sufren las sociedades y la aparición de
la Doctrina social de la Iglesia Católica se comienza a observar un nuevo fenómeno de
transformación del constitucionalismo, así ya no basta que la constitución organice el
estado y limite el poder, a la constitución se le empieza a exigir más cosas, y de esta
forma la constitución pasa a ser receptora de un fuerte clamor social y de exigencias de
tipo prestacional y de reivindicaciones sociales. Ejemplo de estas constituciones
tenemos a la constitución Mexicana de 1917, Alemana de 1919 y francesa de 1848.
Después de la segunda guerra mundial se comienza a vivir otro fenómeno, la
universalización de la constitución y de los derechos humanos.
Ahora casi todos o todos los países del mundo cuentan con su constitución. La
mayoría de las constituciones occidentales presentan ciertos rasgos comunes, como por
ejemplo, una pretensión de superioridad dentro del ordenamiento jurídico y ellas son
cuidadas por órganos especiales que se llaman tribunales constitucionales.
En la actualidad estamos viviendo nuevos fenómenos enmarcados dentro del
derecho internacional, como por ejemplo la Unión Europea, que han hecho necesario
plantear una profunda revisión al constitucionalismo y a la idea de constitución toda vez
que se ha debido re definir el rol de la constitución frente a órganos y estructuras
supranacionales.

Formas de entender la Constitución.
Podemos hablar de constitución en sentido formal y en constitución en sentido
material.
En un sentido formal se entiende por constitución un documento local, escrito,
en el que se recoge, se sistematiza y se organiza el sistema político del estado.
Por Constitución en un sentido material, entendemos el funcionamiento real de
la constitución a las materias de las que estas se ocupa y a su contenido y espíritu
esencial. Podemos decir que la constitución, en un sentido material, es el espíritu que se
encuentra tras el texto literal de la misma.

7. agosto. 07.-

Diversas acepciones de la palabra Constitución.
Para el profesor Antonio Carlos Pereira, la constitución puede designar, en
primer lugar, una realidad jurídico formal y en este sentido la constitución es la norma
suprema que preside la vida jurídica y política de un estado.
La regla general es que la constitución fija las directrices básicas del derecho, en
otras palabras, el derecho no se agota en la constitución, la constitución no acaba, no
regula todas las materias que deben ser reguladas dentro de una sociedad.
La constitución puede dar cuenta de una realidad político organizativa, es decir,
la constitución es un instrumento que organiza el estado y sus atribuciones y las
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relaciones de estos órganos entre si y entre estos y los gobernados. Así, por ejemplo, la
constitución se pronuncia respecto de la forma de estado y dirá si el estado es
principalmente, unitario o federal (art. 40 del estado mexicano señala que México es un
estado federal).
Para el profesor Pereira, la constitución puede ser entendida como un
mecanismo para frenar y limitar el poder del estado. Por ejemplo, los art. 5, 6 y 7 de la
CPR.
En cuarto lugar, la constitución puede ser entendida como la configuración real y
concreta de un país como resultado de su historia o bien del juego de factores reales de
poder que se encuentran presentes en una sociedad. En este sentido estamos frente a un
concepto sociológico de constitución.
La Salle da un concepto sociológico de Constitución.

Principales tradiciones clásicas en orden a entender o concebir la constitución.
i. La Tradición Anglosajona: sus principales características son:
a.- El no estatismo, es decir, la constitución nace como una norma de derecho de la
misma forma que el resto de las normas del ordenamiento jurídico. Es decir, como este
derecho se basa principalmente en la costumbre (consuetudinario), la constitución no
viene impuesta desde los gobernantes a los gobernados, si no que la constitución se va
forjando, desarrollando, paulatinamente desde la base, desde el pueblo, desde la
historia. No es impuesto por el estado.
b.- La constitución es una norma justiciable. Significa que es una norma que puede
utilizar el juez para fundar sus fallos. Es una norma jurídica aplicable por el juez de la
misma manera que cualquier ley. El juez puede resolver un conflicto que se le presenta,
fundando su sentencia directamente en la constitución.
c.- Estas constituciones, dice el profesor Pereira, descansar sobre un importante acuerdo
en lo fundamental y es este acuerdo lo que les otorga la estabilidad a la sociedad que
rige esta constitución-

ii. La Tradición Europeo Continental: sus principales características son:
a.- Ellas son fruto del estatismo jurídico, social y político. En otras palabras, la
constitución es una norma que viene impuesta desde arriba hacia abajo, desde los
gobernantes hacia los gobernados.
b.- La constitución nace como una norma jurídica distinta y superior al resto de las
normas jurídicas que forman el ordenamiento. Principalmente interviene en la creación
de la constitución, un poder, que se denomina Constituyente (Poder Constituyente
Originario crea una constitución completamente nueva).
c.- La regla general es que estas constituciones son documentos más bien políticos que
jurídicos, en otras palabras, la regla general, es que no son en principio justiciables.
d.- Estas constituciones dan cuenta de sociedades que no tienen un alto grado de
acuerdo sobre cosas fundamentales. Ellas son, por tanto, bastante ideológicas y son
utilizadas por quienes adquieren el poder para mantenerse en el o bien para perpetuar su
forma de entender, de concebir, la sociedad.

iii. Concepción Kelseniana: el jurista austriaco, Hans Kelsen, planteaba que el estudio
científico del derecho debe ser abordado prescindiendo de cualquier valoración moral,
filosófica. Económica, social, etc.
Kelsen plantea sus ideas al respecto en su principal obra, que se denomina “La
Teoría Pura del Derecho”. Kelsen concibe el ordenamiento jurídico bajo una forma
piramidal y la norma suprema dentro de esta pirámide normativa, es la constitución. De
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tal manera que la constitución constituye el ámbito de validez de las normas inferiores,
es decir, la constitución justifica el porque las normas jurídicas obligan.
De tal forma que el resto de las normas jurídicas son obligatorias porque la
constitución les da este carácter. Ahora bien, nos podemos preguntar ¿dónde encuentra
el ámbito de validez la constitución? Y al respecto Kelsen señala que la constitución
vigente encuentra su ámbito de validez en la constitución anterior y así sucesivamente,
hasta llegar a la primera constitución en sentido histórico. Ahora bien, nos podemos
preguntar ¿Dónde encuentra el ámbito de validez la primera constitución en sentido
histórico? En la norma hipotética fundamental.
Aquí cae la teoría de Kelsen.
Para Kelsen, la constitución puede ser entendida en un sentido lógico jurídico y
en este caso se está refiriendo a la norma hipotética fundamental y en la constitución
también puede ser entendido, para Kelsen, en un sentido jurídico positivo, es decir,
como la norma jurídica suprema vigente en una sociedad que constituye el fundamento
de validez del resto de las normas jurídicas.
Las constituciones kelsenianas se caracterizan por inclinarse hacia el positivismo
jurídico y en ellas se establecen claramente los procedimientos de producción de leyes y
se prevén estrictos controles formales de constitucionalidad, a través de órganos
especiales que se llaman tribunales constitucionales.

Materias de las que se ocupa la Constitución.
Toda constitución, por rasca que sea, se ocupa, por regla general, de las
siguientes materias:
a.- División de los poderes del estado.
b.- Las atribuciones de los órganos del estado y la regulación que se da entre ellos y
entre ellos y los gobernados.
c.- Establecer los derechos y libertades de las personas en forma precisa y clara.
d.- Del procedimiento de reforma constitucional.
e.- De las formas de estado.
Pero hay otras constituciones que además se ocupan de otro tipo de materias
regulando, por ejemplo, los principios básicos de la administración del estado, las líneas
programáticas de la administración del estado, de la administración de justicia, de las
actividades de cultura, de la actividad económica, de la actividad social, etc. Y además
estas constituciones regulan en forma muy extensa derechos fundamentales. Así, por
ejemplo, entre los artículos 62 al 72 de la constitución de Suiza, se establecen las líneas
programáticas que debe respetar el legislador cuando regula materias relacionadas con
la educación, la cultura, el deporte, el cine, la investigación científica, las lenguas, etc.

13. agosto. 07.-

Tipos de normas que podemos encontrar en una constitución.
En primer lugar podemos encontrar disposiciones normativas y estas pueden ser
de dos tipos, de aplicación directa y aquellas que no tienen aplicación directa.
Las normas constitucionales de aplicación directa son aquellas que no requieren
de un desarrollo legislativo para ser aplicadas en juicio, es decir, pueden ser utilizados
inmediatamente por el juez para fundar sus sentencias.
Por ejemplo, en la CPR se encuentra el art. 20 y 21 que consagran el recurso de
protección y de amparo. Otro ejemplo, es el art. 19 n° 7 letra i, de la CPR, que consagra
la acción de indemnización por error judicial. Otro ejemplo es el art. 228 de la
constitución boliviana.
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Las disposiciones normativas de aplicación no directa, son aquellas que
requieren de un desarrollo legislativo para poder ser aplicadas. La norma por si misma
no se sustenta, es necesaria una ley que la complemente y la lleve a la práctica.
Ejemplos: el art. 19 n° 1 de la CPR, a propósito del derecho a la vida, señala que
la pena de muerte solo podrá ser aplicada en virtud de un delito contemplado en una ley
aprobada con quórum calificado. Bajo el imperio de la constitución de 1925, el art. 87
de dicho texto, establecía que existirían tribunales administrativos que debían conocer
de las reclamaciones que los ciudadanos interpusieran en contra de actos o resoluciones
arbitrarias de las autoridades políticas o administrativas y la organización y atribuciones
de estos tribunales quedaría entregada a la ley (la ley nunca se dictó).
El segundo tipo de normas que podemos encontrar en la constitución son las
disposiciones directivas. Son aquellas normas que señalan las directrices a las que
deberá sujetarse en el futuro el legislador, el gobierno, la administración y en general
todos los órganos del estado.
Ejemplo: el art. 1° i. final de la CPR que señala los principales deberes del
estado. El art. 3 i. II de la CPR. En la disposición transitoria n° 1 de la constitución
argentina se señala que la República de Argentina reconoce un dominio o soberanía
legítima sobre el territorio de las Islas Malvinas, en el i. II de esa norma se establece que
la recuperación de dichos territorios y el ejercicio pleno de soberanía sobre ellos,
respetando el derecho internacional, constituye un objetivo irrenunciable y permanente
del pueblo argentino. El art. 9 de la constitución italiana señala que es deber del estado
promover la cultura, la educación y el desarrollo de la investigación científica y
tecnológica.
El tercer tipo de normas que podemos encontrar en la constitución son las
disposiciones organizativas, que son aquellas que organizan el estado y que crean y
estructuran los órganos e instituciones del mismo.
Ejemplo: el art. 3 donde dice que chile es un país unitario. El art. 1° de la
constitución paraguaya. Art. 1° de la constitución brasilera. Art. 40 de la constitución
mexicana.
Según el profesor Humberto Nogueira, en una constitución es posible distinguir:
a. Una parte Dogmática: en ella se encuentra principalmente los derechos fundamentales
y los mecanismos para su protección. También nos vamos a encontrar con los elementos
ideológicos fundamentales de toda sociedad.
Por ejemplo en Chile encontramos la parte dogmática en el capítulo I sobre las
“Bases de la Institucionalidad” y en el capítulo III sobre los “Derechos y Deberes
Constitucionales”. Otros ejemplos q también corresponden a la parte dogmática son los
preámbulos, en aquellos casos en que la constitución los tenga (Estados Unidos,
Venezuela, Cuba, Colombia, URSS).

b. Una parte Orgánica: en esta parte se encuentran las disposiciones que crean los
órganos del estado, que organizan sus atribuciones, que regulan las relaciones entre
estos órganos y entre estos y los gobernados.
Por ejemplo, dentro de la CPR encontramos el capítulo IV sobre el Gobierno, el
capítulo V sobre el Congreso y el capítulo VI sobre el Poder Judicial.

c. Una parte Pragmática Social: algunas constituciones reconocen una parte
programática social, donde encontramos normas que dan cuenta de metas, aspiraciones,
donde se establecen programas económicos sociales y culturales.
Advertencia!! Para algunos autores esta parte programática social perfectamente
puede estar encasillada dentro de la parte dogmática.
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Por ejemplo, podemos mencionar el capítulo V de la constitución cubana
dedicado a la educación y a la cultura. Otro ejemplo es el art. 299 de la constitución de
Venezuela.

d. Una parte de Reformas: en esta parte se regula el ejercicio del poder constituyente
derivado. Por ejemplo en Chile la encontramos en el capítulo XV de la constitución (art.
127, 128 y 129).

Clasificación de las Constituciones.
Advertencias conceptuales:
1. Las diversas clasificaciones que se han planteado, parten por lo general de un
planteamiento formalista, olvidando que lo que realmente importa es el contenido de la
constitución.
2. Muchas clasificaciones que aparecen en los distintos manuales ya han sido superadas
y sobrepasadas por la realidad social.
3. Algunas clasificaciones que la doctrina ha propuesto más que clasificar, en estricto
rigor están clasificando formas de estado.

Primera Clasificación.
El criterio clasificador es según si la constitución se ha materializado o no en un
solo texto.
- Escritas.
- No escritas o consuetudinarias.
Se critica esta clasificación por su poca utilidad puesto que solo sirve para
diferenciar entre la constitución de Gran Bretaña y las del resto del mundo. Sin
embargo, el profesor Antonio Carlos Pereira dice que no debemos olvidar que una
constitución escrita la tiene el que quiera y una constitución no escrita el que pueda,
pues ellas requieren y suponen un alto grado de madures política, respecto a las reglas
del juego limpio y sobre todo un gran acuerdo en lo fundamental.
Siempre se ha dado como ejemplo de constitución no escrita o consuetudinaria a
la constitución de Gran Bretaña, sin embargo, debemos decir que esta constitución es en
parte escrita y en parte no escrita, puesto que ella se encuentra conformada por una serie
de instrumentos, tradiciones y costumbres que se han ido forjando de un modo histórico
o inconexo. Así es parte de la constitución de Gran Bretaña, por ejemplo, la Carta
Magna de 1215, o el acta de Habeas Corpus de 1679.
Dado lo anterior será más correcto entonces reformular la clasificación que
estamos estudiando y hablar de constituciones codificadas y de constituciones no
codificadas. Así las constituciones codificadas son aquellas que se encuentran
consagradas únicamente en un texto escrito de una manera armónica y sistemática por
regla general. Y las constituciones no codificadas son aquellas que se encuentran
formadas ya sea por textos escritos, como por usos, costumbres y tradiciones y que no
se consagran, por tanto, en un solo texto positivo.

Segunda Clasificación.
El criterio clasificador es dependiendo si la constitución admite reformas o no,
podemos distinguir entre:
- Reformables.
- Irreformables.
Advertencias!!! Esta clasificación en principio es solo teórica porque en los
hechos cualquier constitución admite reformas.
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Las constituciones reformables son aquellas que con más o menos requisitos
contemplan la posibilidad de introducir reformas o enmiendas a la misma.
Las constituciones irreformables son aquellas que no admiten la posibilidad de
enmiendas o modificaciones. Algunos ejemplos son la constitución de Etiopía de 1931 y
la constitución de España de 1876.
Si bien en la actualidad no es posible encontrar constituciones irreformables
totalmente, es posible, encontrar cláusulas o normas constitucionales en particular, que
tienen una pretensión de inmutabilidad absoluta. Por ejemplo el art. 139 de la
constitución Italiana señala que la forma de gobierno republicana no podrá ser objeto de
revisión.

14. agosto. 07.-

Tercera Clasificación.
Según la mayor o menor facilidad para reformar la constitución.
- Constituciones Rígidas: son aquellas que para ser reformadas deben cumplir ciertos
diversos a la reforma de las leyes ordinarias. No se reforma de la misma manera que se
reforma que se reforma una ley ordinaria. Estos requisitos especiales pueden consistir
en quórum más altos de aprobación o bien en la necesidad de constituir una convención
constituyente.
Así, por ejemplo, el art. 127 CPR, dice que para aprobar una reforma
constitucional se requiere el voto conforme de las 3/5 partes de los diputados y
senadores en ejercicio y si esta reforma recayera sobre el capítulo I, III, VIII, XI, XII o
XV, el quórum para aprobarla será de las 2/3 partes de los diputados y senadores en
ejercicio. El artículo 30 de la constitución argentina establece que la constitución puede
ser reformada total o parcialmente y la declaración de la necesidad de reformar la
constitución corresponde al parlamento por las 3/5 partes de sus miembros y una vez
que se declara esta necesidad es necesario que se constituya una convención
constituyente.
- Constituciones Flexibles: son aquellas que pueden ser reformadas o enmendadas de la
misma manera que una ley ordinaria. Por ejemplo la constitución de Gran Bretaña.

Esta clasificación coloca a casi todas las constituciones del mundo en la
categoría de constituciones rígidas. En segundo lugar el que una constitución sea rígida
o sea muy rígida no garantiza, en principio, que la constitución no cambie. Así, por
ejemplo, la constitución mexicana de 1917 es un texto bastante rígido pero a su vez,
durante su historia, ha sufrido innumerables modificaciones. Dado lo anterior, podemos
concluir, que la estabilidad de un texto constitucional no se logra obstaculizando su
reforma, sino en virtud de la adecuación de este texto a la realidad social.

Cuarta Clasificación.
Según el grado de concordancia de la constitución con la realidad social (Karl
Lowenstein).
- Normativas: son aquellas vividas efectivamente tanto por gobernantes como por
gobernados. Es decir, son aquellas que constituyen un espejo de la realidad social que
son respetadas y observadas por todos los actores sociales.
Lowenstein decía que estas constituciones son como un traje que queda a la
medida y que sienta bien.
Por ejemplo, la constitución de los países desarrollados (Canadá, Noruega,
Dinamarca, EEUU, entre otros).
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- Nominales: son aquellas donde existe, en cierto modo, la esperanza de que tarde o
temprano la realidad social, pueda tener concordancia con lo que la constitución
establece.
Por ejemplo la constitución chilena. Los autores clasifican o encasillan a las
constituciones latinoamericanas (Argentina, Perú, Brasil, etc.).
Lowenstein dice que estas constituciones son como un traje que se encuentra
colgado en el armario esperando a que el cuerpo social crezca y pueda ser usado
perfectamente.
- Semánticas: son aquellas en que no existe ningún reflejo con la realidad social por lo
general, suelen ser utilizadas por aquellos que detentan el poder para legitimar su
ejercicio. Lowenstein señala que estas constituciones no son un traje si no que son un
disfraz.
Por ejemplo, algunos autores dicen o señalan, como constitución semántica la
CPR antes de las reformas constitucionales. En el art. 55 de la constitución cubana, se
consagra la libertad religiosa y de culto, sin embargo, esto es un derecho que no se ha
vivido y no se ha respetado plenamente en la práctica. El art. 35 de la constitución de la
República Popular de China se asegura a todas las personas la libertad de palabra, la
libertad de reunión y de manifestación. Sin embargo, no se puede olvidar lo acontecido
en Beijing en 1989, en que un grupo de estudiantes universitarios hicieron una marcha
por la democracia, donde fueron duramente reprimidos por la policía china. El art. 58 de
la constitución venezolana establece como garantía y derecho constitucional la libertad
de prensa y la libertad de información, sin embargo, hace unos meses se cerró RCTV
por tener una línea editorial diferente a la del gobierno.

Quinta Clasificación.
De acuerdo a la aplicabilidad de la constitución.
- Normativas: son aquellas que en algunas de sus partes pueden ser aplicadas
directamente como derecho vigente. Es decir, son aquellas que contienen disposiciones
normativas de aplicación directa o que no necesitan desarrollo legislativo.
Por ejemplo, la CPR.
- Programáticas: son aquellas que no están hechas para su aplicación inmediata, si no
que en cambio, se limitan a establecer los rumbos y directrices que deben orientar a las
normas jurídicas inferiores.
Por ejemplo, la constitución chilena de 1925.

En la actualidad, se está viviendo fuertemente un fenómeno de
constitucionalización del derecho. Es decir, nuestros tribunales están entendiendo que
pueden utilizar la constitución directamente, no solo en virtud, de un recurso de
protección o de un recurso de amparo, o de cualquier otra acción constitucional, sino
que la constitución es derecho vigente y por lo tanto, aplicable a la resolución de
cualquier conflicto, ya sea, civil, penal, laboral, de familia, etc.
Por ejemplo, el caso de la responsabilidad del estado por hecho lícito.

Sexta Clasificación.
Según el mayor o menor contenido ideológico que contempla la constitución.
- Ideológicas: son aquellas inspiradas en gran medida en una visión parcial de la
realidad.
- Realistas: son aquellas que en principio se apoyan en aspectos generales y amplios de
la realidad social.

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Si bien en principio toda constitución al ser un límite al poder en si contiene un
grado de ideología, hay constituciones que se apoyan únicamente en ciertas formas
sesgadas de entender la realidad social, es decir, que descansan sobre ciertas ideologías
que pretenden aplicar a toda la realidad social.
Por ejemplo, la ideología marxista ha inspirado la constitución de la antigua
URSS, la de Cuba y la de la República Popular China.

20. agosto. 07.-

Séptima clasificación.
Según la mayor o menor cantidad de materias reguladas por la constitución.
- Breves o Restrictivas: las constituciones breves o restrictivas son aquellas que regulan
el esquema fundamental de la estructura y la organización del estado y de sus órganos y
además contemplan un catálogo de derechos fundamentales que en su gran mayoría
pretenden ser cumplidos.
Por ejemplo, la CPR de 1980.
- Extensas o Desarrolladas: son aquellas que regulan en detalle la organización y la
estructura del estado y de sus órganos, fijan las líneas programáticas de diversas áreas
de la realidad social (cultura, economía, política, educación, etc.) y establecen amplios
catálogos de derechos fundamentales que en su gran mayoría ni la sociedad ni el estado
están en condiciones de proveer.
Por ejemplo las constituciones de Suiza, Argentina, México (1917), India, Italia
(1949).

Octava Clasificación.
Según el origen de la constitución.
- Otorgadas: son aquellas que nacen al derecho, como una concesión unilateral graciosa
de parte del gobernante hacia sus gobernados.
Por ejemplo la constitución de Etiopía de 1931 y la constitución Francesa de
1814.
- Pactadas: son aquellas cuyo origen radica en una transacción entre el detentador del
poder y los gobernados.
Por ejemplo, la carta Magna de 1215 o la constitución Francesa de 1830.
- Democráticas: son aquellas cuyo origen radica en un acto del pueblo soberano, el que
interviene directa o indirectamente en su generación.
Por ejemplo, las constituciones de EEUU, Argentina, Perú, Ecuador, España.

Novena Clasificación.
Según si la constitución garantiza o no una democracia efectiva como forma de
gobierno.
- Democráticas: son aquellas que permiten la democracia efectiva a la hora de tomar
decisiones colectivas.
- No Democráticas: independientemente que ellas a sí mismas se llamen democráticas,
son aquellas que impiden o ponen obstáculos al ejercicio de una democracia efectiva.
De esta manera son constituciones no democráticas todas ellas que contemplan
la existencia de un partido único, aquellas que no fomentan el pluralismo político,
aquellas que limitan el derecho a sufragio (la constitución chilena de 1833, en su art. 8).
Otras constituciones no democráticas son aquellas que no permiten o no fomentan la
constitución de grupos intermedios, otras también, son aquellas que permiten que su

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Congreso Nacional esté integrado por personas que no han sido elegidas por votación
popular.

Poder Constituyente

La constitución es la norma más importante dentro del ordenamiento jurídico
político de un estado, y esta constitución se crea a través de un acto que se denomina el
establecimiento de la constitución.
Ahora bien, la fuerza capaz de realizar este acto se denomina, poder
constituyente y este poder constituyente, en principio, deberá encontrar su fundamento
de legitimidad en el consentimiento expreso o tácito de las personas.
El establecimiento de la constitución es el acto en cuya virtud un grupo humano
sedentario e independiente se otorga por primera vez una organización jurídico política
que implica su estructuración como estado, ya sea que en la situación anterior el grupo
carecía de ella o se ha producido una ruptura radical respecto de la situación anterior.

Concepto de Poder Constituyente.
Es aquella fuerza capaz de llevar a cabo el establecimiento de la constitución, o
bien, de modificarla. Del concepto anterior se desprende que el poder constituyente
puede ser de dos tipos: Originario o Derivado.

Poder Constituyente Originario.
Es aquella energía capaz de establecer una constitución. También se puede
definir, como la capacidad o energía para dar una constitución al estado, es decir, para
organizarlo y para establecer su estructura jurídico político.

Titulares del Poder Constituyente Originario.
En algunos casos se ha entendido que el titular del poder constituyente originario
es el monarca, en virtud de un mandato divino. Esta idea estuvo presente durante la
Edad Media y hasta el siglo XVII, más o menos.
En otras ocasiones se ha entendido que el titular del poder constituyente
originario es el monarca por el mandato del pueblo que ha recibido el poder de Dios.
Esta idea estuvo presente, básicamente, entre el siglo XVII y el siglo XVIII.
También se ha entendido que el titular del poder constituyente originario es el
pueblo sin intervención del monarca y sin mandato de Dios. Esta es la idea que ha ido
primando desde el siglo XVIII. Así, por ejemplo, se deduce del art. 5 de nuestra
constitución.

Características del Poder Constituyente Originario.
Carece de una regulación jurídico positiva predeterminada. En otras palabras, el
poder constituyente originario, es una realidad más bien fáctica que escapa a la
regulaciones que el derecho puede dar, es más en algunas ocasiones contradice y
quebranta el derecho vigente.
Por ejemplo, después de un golpe de estado o de una revolución, el Poder
Constituyente originario no se rige por el antiguo orden.
En segundo lugar, es un poder cuyo ejercicio es extraordinario, es decir, opera
solamente cuando la sociedad se da su primera constitución o una nueva. Pero al mismo
tiempo, si bien es de ejercicio extraordinario, es un poder permanente, en otras palabras,
siempre está presente en una sociedad.

Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
María José Corvalán- año 2007.

En tercer lugar, el poder constituyente originario es un poder soberano, puesto
que por medio de el se crea un nuevo orden.
En cuarto lugar, por regla general, el ejercicio del poder constituyente originario
acarrea, produce un quiebre jurídico institucional, o bien proviene de un quiebre
jurídico político constitucional (Chile en 1973).
En quinto lugar, el poder constituyente originario debe estar dotado
necesariamente de la fuerza física para la realización de los fines propuestos.

Límites al Ejercicio del Poder Constituyente Originario.
En los hechos el ejercicio del poder constituyente originario no reconoce límites
(va de la mano de la fuerza física), sin embargo, la doctrina ha dicho que de todas
formas, el poder constituyente originario reconoce dos límites.
- Límites Axiológicos, que se traducen en el respeto y protección a los Derechos
Humanos.
- Límites Externos, que vienen dados por normas especiales de derecho internacional
(normas ius cogens).

21. agosto. 07.-

Principales Instrumentos para Ejercer el Poder Constituyente Originario.
Pueden ser de dos tipos.
1. Procedimiento Monárquico.
a. Otorgamiento: en este caso es el monarca el que en forma unilateral, le entrega una
constitución al pueblo, a sus súbditos.
Por ejemplo la Constitución de Etiopía de 1931.
b. Pacto: en este caso la constitución nace como fruto de diálogo entre el monarca y el
pueblo.
Por ejemplo, la Carta Magna de 1215.
2. Procedimiento Democrático.
a. Convención: dentro de los procedimientos democráticos tenemos la convención y
este procedimiento se caracteriza porque el pueblo elige una asamblea o una convención
y esta es la encargada de redactar y aprobar la constitución, el texto constitucional.
Por ejemplo, la constitución de Colombia de 1991.
En septiembre del 2007 esta prevista una elección en Ecuador para elegir una
convención constituyente para redactar un nuevo texto constitucional.
b. Referéndum Constitucional: en virtud de este procedimiento el pueblo elige a la
asamblea constituyente y esta redacta y elabora el texto constitucional y una vez que la
constitución está redactada, esta se presenta al pueblo nuevamente para que este la
ratifique.
Por ejemplo, la constitución peruana de 1993 fue elaborada por el Congreso
Constituyente Democrático y posteriormente fue sometida a un referéndum
constitucional en el que el pueblo peruano la ratificó.
c. Plebiscitos Constitucional: en este caso una asamblea o comisión que no ha sido
elegida por el pueblo redacta y elabora la constitución y posteriormente es sometida a la
aprobación del pueblo.
Por ejemplo, el plebiscito del 80 en Chile.

Algunos Antecedentes Doctrinarios del Poder Constituyente originario.
Se atribuye la autoría de la doctrina del poder constituyente originario, o en
general del poder constituyente a Emmanuel Sieyès en su obra “¿Qué es el Tercer
Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
María José Corvalán- año 2007.

Estado?”, publicada en el año 1789. Sin embargo, debemos señalar que los primeros
antecedentes doctrinarios del poder constituyente fueron formulados casi un siglo antes
por John Locke. De esta forma Locke exponía:
i. Si bien en la comunidad política existe un poder supremo que es el poder legislativo al
cual los otros poderes se deben subordinar, existe otro poder anterior y superior al poder
legislativo.
ii. En efecto, aun permanece en el pueblo un poder superior y especial incluso con la
facultad de remover al legislativo cuando este se aparta de la confianza depositada en el.
iii. De esta manera, el pueblo puede derrocar al legislativo y darse una nueva
organización, es decir, el pueblo tiene en sus manos el poder constituyente.

Volviendo a Sieyès podemos resumir sus ideas en los siguientes puntos:
i. La nación tiene un poder constituyente distinto de los poderes fundados en la
constitución.
ii. Sin embargo, este poder no puede ser ejercido por esta persona moral que es la
nación, por lo tanto, este poder constituyente será ejercido por los representantes de la
nación.
iii. Estos representantes son comisionados especiales y extraordinarios de la nación.
Dado lo anterior su función concluye cuando crean la constitución y no pueden
atribuirse las funciones de los otros órganos fundados en esta nueva constitución.

El Poder Constituyente Originario Según Nuestro Tribunal Constitucional.
Nuestro Tribunal Constitucional ha dicho en la causa rol 46 y en la causa rol
272, respecto al poder constituyente lo siguiente:
i. La constitución es el estatuto jurídico de mayor jerarquía dentro del ordenamiento
positivo que surge como expresión de un poder que se denomina constituyente.
ii. A este se le define como la facultad inherente a toda comunidad política soberana a
darse su ordenamiento jurídico político originario por medio de una constitución y a
reformar ésta, total o parcialmente cuando sea necesario.
iii. De esta manera el poder constituyente puede ser de dos clases o de dos tipos:
originario y el derivado o instituido. El primero es aquel que inicialmente dicta una
constitución o crea una posterior desligada de su predecesora y que se ejerce a
consecuencia de una ruptura constitucional.
iv. De los conceptos anteriores fluye que el poder constituyente originario es la
expresión máxima del poder del estado, ya que crea el ordenamiento jurídico
fundamental.
v. La carta fundamental de 1980 constituye una manifestación de este poder
constituyente originario, ya que ella surge como consecuencia del quiebre institucional
ocurrido en septiembre de 1973, y al margen de las normas de reforma constitucional de
la constitución de 1925.

Poder Constituyente Derivado.
El poder constituyente derivado es aquel que de acuerdo a lo establecido en la
constitución vigente puede modificar o puede enmendar la constitución.
En el art. 340 de la constitución de Venezuela se define la reforma de la
constitución.

Características del Poder Constituyente Derivado.
Primero, su ejercicio se funda en la carta fundamental vigente.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
María José Corvalán- año 2007.

Dado lo anterior, el poder constituyente derivado, debe respetar la idea de
derecho y de sociedad sustentada por la constitución vigente.
En tercer lugar, el poder constituyente derivado, debe respetar también, los
procedimientos de reforma establecidos en la carta constitucional vigente.
En cuarto lugar, el poder constituyente derivado, solo tienen la facultad de
reformar la constitución vigente. No la puede cambiar ni puede hacer una nueva.

Iniciativa de Reforma Constitucional.
En las democracias representativas la iniciativa de reforma constitucional se
entrega al Presidente de la República, al Parlamento y en casos excepcionales, a la
ciudadanía.
Por ejemplo, el art. 125 de la CPR, le entrega la iniciativa al Presidente de la
República y al Parlamento. El art. 89 de la constitución francesa se entrega la iniciativa
al Presidente y al Parlamento. El art. 375 de la constitución colombiana le entrega
iniciativa a la ciudadanía, al Presidente de la República y al Parlamento. El art. 139 de
la constitución federal de Suiza también se le entrega iniciativa de reforma
constitucional a la ciudadanía.

¿Quién Realiza la Reforma Constitucional?
La reforma constitucional puede ser concretada:
i. Por el Parlamento (Chile y España).
ii. Por una convención o asamblea constituyente (Costa Rica y Argentina).
iii. Mediante un referéndum constitucional (art. 341 de la constitución venezolana).

27. agosto. 07.-

Clasificación de la reforma constitucional.
De acuerdo a su extensión, la reforma constitucional puede ser:
- Total: es aquella que abarca a todos los preceptos de una constitución vigente.
Al respecto nos podemos preguntar si es propio o no del poder constituyente
derivado modificar totalmente la constitución, y los autores han concluido que es
posible estar frente a una reforma total de la constitución en la medida que ella sea
contemplada en la misma carta fundamental.

- Parcial: es aquella que abarca solo ciertas disposiciones de una constitución vigente.
Esta es la regla general.

La reforma constitucional, también puede ser:
- Expresa: tiene lugar, cuando el texto de la ley de reforma señala explícitamente que
modifica la constitución y en que consiste dicha modificación.

- Tácita: tiene lugar, cuando el texto de reforma, sin decir expresamente que se modifica
un determinado artículo de la constitución, consagra disposiciones incompatibles o que
no pueden conciliarse con el texto original.
Por ejemplo, la reforma constitucional establece nuevos requisitos para la
formación de la ley, sin señalar directamente que este procedimiento va ser modificado.

El ejercicio del poder constituyente derivado en el ordenamiento jurídico chileno.
Se encuentra regulado el ejercicio del poder constituyente derivado en nuestro
ordenamiento jurídico en el Capítulo XV de la CPR, entre los art. 127 al 129. La
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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
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reforma constitucional, en virtud de lo dispuesto en estas normas, se va a regir por las
siguientes reglas:
1. Los proyectos de reforma constitucional pueden ser iniciados por el Presidente de la
República, a través de un Mensaje, y en segundo lugar por Moción de cualquiera de los
miembros del Congreso Nacional. En todo caso la constitución dispone que las
mociones no pueden ser firmadas por más de 10 diputados, ni por más de 5 senadores.
Esto es para asegurar su discusión en el Congreso.
2. El proyecto de reforma constitucional necesitara para ser aprobado en cada cámara,
del voto conforme de las 3/5 partes de los diputados y senadores en ejercicio. Sin
embargo, si la reforma recayera sobre ciertos capítulos de la CPR, se requerirá para su
aprobación el voto conforme de las 2/3 partes de los diputados y senadores en ejercicio.
Estos capítulos son: I (bases de la institucionalidad), III (derechos y deberes),
VIII (tribunal constitucional), XI (fuerzas armadas), XII (consejo de seguridad) y XV
(reforma).
3. La constitución señala que en todas aquellas materias no previstas en el Capítulo XV
se aplicará supletoriamente las normas sobre tramitación de la ley.
4. Una vez aprobado el proyecto de reforma por las cámaras este pasará al Presidente de
la República. El puede asumir tres actitudes.
Si el presidente esta de acuerdo con el proyecto de reforma constitucional
presentado por las cámaras lo aprobara, por lo tanto, ratificara su autenticidad y
ordenará su cumplimiento.
El Presidente puede rechazar totalmente el proyecto de reforma constitucional y
en este caso en principio no habrá reforma constitucional, salvo que las cámaras insistan
por las 2/3 partes de sus miembros en ejercicio. En este caso el presidente tiene dos
alternativas, deberá promulgar el proyecto de reforma o bien consultar a la ciudadanía a
través de un plebiscito.
Si el presidente observa parcialmente el proyecto, estas observaciones se
entenderán aprobadas con el voto conforme de las 3/5 partes o las 2/3 partes de los
diputados y senadores en ejercicio, según corresponda, y se devolverá el proyecto al
presidente para su promulgación.
Si las cámaras no aprueban estas observaciones no habrá reforma constitucional
sobre los puntos en discrepancia. Sin embargo, las cámaras pueden insistir sobre el
proyecto original aprobado por ellas con el voto conforme de las 2/3 partes de sus
miembros en ejercicio y en este caso de insistencia el Presidente promulgará el proyecto
o bien consultará a la ciudadanía sobre los puntos en desacuerdo a través de un
plebiscito.
5. Para el caso que se deba convocar a la ciudadanía a un plebiscito esta convocatoria
deberá efectuarse dentro de los 30 días siguientes al día en que las cámaras ejerzan su
facultad de insistencia (30 días corridos).
6. Un decreto supremo fijará la fecha de la votación. Esta fecha no podrá tener lugar
antes de 30 días ni después de 60 días contados desde la fecha de publicación de dicho
decreto.
7. Transcurrido el plazo sin que el presidente convoque a plebiscito, se promulgará el
proyecto que hubiere sido aprobado por el Congreso.
8. El decreto de convocatoria a plebiscito contendrá según corresponda:
a. El proyecto aprobado por las cámaras, vetado totalmente por el presidente de la
república.
b. Las cuestiones del proyecto en las cuales el congreso haya insistido. En este último
caso, cada punto de discusión, se vota separadamente.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
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9. El tribunal calificador de elecciones comunicará al presidente de la república el
resultado del plebiscito y especificará el texto del proyecto aprobado por la ciudadanía,
y este texto debe ser promulgado como reforma constitucional, dentro de los 5 días
siguientes a la fecha de dicha comunicación.
10. Una vez promulgado el proyecto y desde la fecha de su vigencia sus disposiciones
formaran parte de la constitución y se entenderán incorporadas a esta.

Además de la reforma a la constitución se pueden apreciar otros dos fenómenos
en virtud de los cuales se pueden modificar, la constitución a su vigencia. Estos dos
fenómenos son:
- Mutación Constitucional: consiste en el cambio que sufre una constitución sin alterar
su texto producto de una aplicación o de una interpretación diversa de la misma.
Por ejemplo, la constitución chilena de 1833, paso desde un régimen de gobierno
presidencial a uno parlamentario.
- Suspensión Constitucional: consiste en la no aplicación a raíz de circunstancias
extraordinarias de ciertas normas de la constitución durante un determinado período de
tiempo.
Por ejemplo, nuestra constitución prevé que durante los estados de excepción
constitucional (asamblea, sitio, catástrofe, emergencia), se puede restringir o suspender
el ejercicio de ciertos derechos fundamentales.

28. agosto. 07.-

La Supremacía y La Defensa de La Constitución.

Supremacía constitucional.
La constitución es la norma suprema y fundamental dentro del ordenamiento
jurídico de un estado y de este hecho se derivan las siguientes consecuencias:
1. El resto de las normas jurídicas de menor jerarquía deben respetar la constitución,
tanto en el fondo como en la forma.
Las normas deben ser producidas y deben ser creadas de acuerdo a las reglas
establecidas en la constitución y el contenido de estas normas de menor jerarquía debe
ser respetuoso del espíritu de la constitución.
2. La constitución establece las competencias de los órganos del estado, por lo que estos
deben someter su acción a la constitución y a las normas dictadas conforme a ellas.
3. La constitución además debe ser respetada y observada por toda persona, institución
o grupo.

Uno de los primeros antecedentes de la concepción de supremacía constitucional
lo encontramos en el fallo Malbury vs. Madison dictado por el juez John Marshall en
1803. En esta sentencia el juez citado expresa:
a. O la constitución es la ley suprema inmutable por medios ordinarios o está al nivel de
las leyes ordinarias y por tanto puede ser modificada de la misma manera que ellas.
b. Si la primera afirmación es cierta entonces una ley contraria a la constitución no es
ley.
Si la segunda afirmación es la correcta, las constituciones entonces son un
absurdo proyecto del pueblo para limitar un poder ilimitable por su propia naturaleza.
c. Sin lugar a dudas, concluye el juez Marshall, que todos aquellos que han sancionado
constituciones escritas las consideraban como la ley suprema y fundamental de la

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nación y por consigente todo acto legislativo contrario a ella no puede tener valor, es
decir en nulo.
Sin embargo, no basta con decir y no basta con aceptar ni proclamar que las
normas de la constitución son las normas con más alta jerarquía dentro del
ordenamiento jurídico. Es necesario además que existan los mecanismos idóneos que
permitan concretar en la práctica este principio. Es decir, es necesario que exista una
adecuada defensa de la constitución.

Defensa de la Constitución.
El profesor Humberto Nogueira, señala que cuando hablamos de la defensa de la
constitución estamos aludiendo a todos aquellos instrumentos jurídicos y procesales que
se han establecido tanto para conservar la normativa constitucional, como para prevenir
su violación y en el caso que la violación se concrete para reprimir su desconocimiento
y los actos que la vulneraron.
De esta manera, es posible distinguir entre mecanismos normativos y
mecanismos procesales para defender la constitución.

- Mecanismos Normativos.
Estamos en presencia de normas jurídicas establecidas en leyes o en la propia
constitución que tienen por objeto defender la supremacía constitucional.
Ejemplos:
* Por lo general, las constituciones exigen a sus autoridades antes de asumir sus
funciones, jurar o prometer hacer cumplir y respetar la constitución y las leyes.
* La constitución, por regla general, establece ciertos requisitos especiales y más
dificultosos para llevar a cabo sus reformas.
* Algunas constituciones prevén ciertos juicios políticos para hacer efectiva la
responsabilidad de esta misma naturaleza respecto de las altas autoridades del estado (en
Chile se llama acusación constitucional).
- Mecanismos Procesales.
Dentro de los mecanismos procesales que se utilizan para hacer respetar la
constitución se encuentran todas aquellas acciones de rango constitucional o legal que
tienen por objeto proteger los derechos fundamentales consagrados en la constitución.

Especial importancia en la defensa de la constitución adquiere la existencia de
un control de constitucionalidad y de los órganos idóneos para llevarlo a cabo.

Control de Constitucionalidad.
Es posible distinguir un control de constitucionalidad en sentido amplio y un
control de constitucionalidad en sentido restringido.

- Control de constitucionalidad en sentido amplio.
Mecanismo que consiste en confrontar normas jurídicas y actos con la
constitución con el objeto de comprobar si ellos están o no de acuerdo con la misma y
para el evento que no lo estén, poder declararlos inconstitucionales y privarlos de todos
sus efectos.

- Control de constitucionalidad en un sentido restringido.
Es aquel mecanismo que consiste en confrontar un tipo particular de normas
jurídicas que se llaman leyes con la constitución con el objeto de comprobar si ellas

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
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están de acuerdo o no con la misma y para el evento de que no lo estén, declarar su
inconstitucionalidad y privarlas de eficacia.

Presupuestos para la existencia de un eficaz control de constitucionalidad.
1. La existencia de una constitución escrita y total o parcialmente rígida.
Si la constitución no fuese escrita no habría manera de efectuar un adecuado
control puesto que no sería posible contrastar claramente la norma o el acto respectivo
con la constitución. Si la constitución no fuese rígida todas las leyes serían del mismo
rango y bastaría con aplicar el principio de que “la ley posterior deroga la anterior” en
caso de conflicto.
2. Debe existir un órgano de control autónomo e independiente de aquel que ejecuta el
acto o dicta la norma jurídica respectiva.
3. El órgano encargado de realizar el control debe estar dotado de facultades decisorias,
es decir, el control no puede ser eficaz si el órgano que lo realiza se limitara solamente a
hacer meras recomendaciones.
4. Debe existir realmente la posibilidad de que las personas naturales y jurídicas que se
vean afectadas por un acto o por una ley inconstitucional puedan poner en movimiento
el mecanismo de control.
Por ejemplo, en nuestra constitución, es posible encontrar dos situaciones
opuestas. Así, en virtud del art. 93 n° 6 es posible solicitar al tribunal constitucional que
declare la inaplicabilidad de un precepto legal a un caso concreto. Por su parte el art. 93
n° 16 establece que el tribunal constitucional puede conocer de la constitucionalidad de
un decreto supremo emanado del presidente de la república o de cualquier otra
manifestación de su potestad reglamentaria autónoma. Sin embargo, este mecanismo de
control solo puede ser puesto en movimiento en virtud de un requerimiento del
parlamento.
5. Es necesario que todo el sistema normativo y la mayor parte de los actos de los
órganos del estado puede ser objeto de un eventual control de constitucionalidad.
6. Respecto del control de constitucionalidad de las leyes es necesario aceptar que la
soberanía reside esencialmente y originariamente en la voluntad popular y no en el
parlamento.
Si la soberanía residiera en el parlamento no cabría la posibilidad de revisar
posteriormente la constitucionalidad.

Materias que pueden ser objeto del control de constitucionalidad.
1. Las leyes.
2. Manifestaciones de la potestad reglamentaria del presidente y de otros órganos.
3. Las decisiones jurisdiccionales, pero en este caso, el control de constitucionalidad se
va a realizar en forma indirecta por las cortes de apelaciones o la corte suprema
conociendo a través de dos recursos, el recurso de casación en la forma y el recurso de
casación en el fondo.
4. Los actos jurídicos privados y en este caso el control también se realizará
indirectamente mediante el ejercicio de una acción de nulidad en virtud de la causal de
objeto ilícito.
5. Tratados Internacionales.

3. septiembre. 07.-
Las causas que pueden producir vicios de inconstitucionalidad.
1. Si el acto es realizado por órgano incompetente. La competencia es la esfera de
atribuciones que el ordenamiento jurídico le otorga al órgano del estado para que
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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
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puedan desarrollar sus funciones. Si la persona natural que representa la voluntad del
órgano no tiene facultad para integrarlo.
2. El acto es ejecutado o la norma es dictada por un órgano competente pero sin
observar los procedimientos que la constitución establece para su creación. Por ejemplo,
el Presidente de la República de los EEUU nombra un ministro sin acuerdo del Senado.
3. Si el contenido del acto o de la norma es contrario al espíritu de la constitución.

Tipos de Control de Constitucionalidad.
Primera Clasificación: de acuerdo al momento en que el control se realiza,
podemos distinguir entre:
a. Control a priori o preventivo: es aquel que se ejerce respecto de una ley en trámite
que aun no ha sido promulgada.
Su objeto es detectar, antes de que la ley entre en vigencia, un eventual vicio de
inconstitucionalidad.
Por ejemplo, el art. 93 n° 1 y n° 3 de la constitución.
b. Control a posteriori o represivo: es aquel que se ejerce sobre una norma que ya se
encuentra en vigencia, y persigue hacerla desaparecer o suspender sus efectos jurídicos.
Por ejemplo, el art. 93 n° 6 y n° 7 de la constitución.

Segunda Clasificación: de acuerdo a los efectos de la declaración de
inconstitucionalidad distinguimos entre:
a. Control con efectos generales o erga omnes: es aquel en que en la declaración de
inconstitucionalidad implica la inmediata derogación de la norma inconstitucional.
En otras palabras, si la norma aun no ha entrado en vigencia, esta declaración
impide totalmente que ella lo haga. Si la norma ya se encuentra en vigencia esta
declaración hace desaparecer la norma del ordenamiento jurídico.
Por ejemplo, el art. 93 n° 1 y n° 7 de la constitución. Por lo general el control
preventivo va tener efecto general. La regla generalísima es que el control represivo, sea
siempre inter parte, excepcionalmente la ley 20.050 incluyó el n° 7 del art. 93 que es un
control represivo con efecto erga omnes.
b. Control con efectos particulares o inter partes: es aquel en que la declaración de
inconstitucionalidad de la norma solo afecta al caso particular, en que la declaración se
pronuncia. Si el tribunal constitucional o la Corte Suprema o un tribunal dice que para
que no se pueda aplicar esta no pierde efectos en todo el ordenamiento jurídico.
Por ejemplo, el art. 93 n° 6.
Este control es una manifestación del principio de fuerza relativa de las
sentencias judiciales, en virtud del cual, la regla es que las sentencias judiciales solo
tienen fuerza en las causas en que actualmente se pronunciare (art. 3 i. II del CC).

Tercera Clasificación: conforme al procedimiento empleado para conocer del
control, se distingue entre:
a. Control por acción directa: es aquel que tiene por objeto específico e inmediato
obtener la declaración de inconstitucionalidad de una norma.
Por ejemplo, art. 93 n° 7.
b. Control por vía de excepción: es aquel que busca la declaración de
inconstitucionalidad dentro de un proceso, juicio o litigio, ya iniciado, bajo la forma de
un incidente.

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Cuarta Clasificación: según si el control de constitucionalidad se encuentra
establecido en términos explícitos y directos en el ordenamiento jurídico, se distingue
entre:
a. Control expreso: es aquel que se encuentra establecido en términos formales y
directos en el ordenamiento jurídico.
Por ejemplo, el caso chileno.
b. Control implícito: es aquel que sin ser establecido en forma expresa en el
ordenamiento jurídico se deduce su existencia en virtud de la interpretación de la
constitución.
Por ejemplo, en EEUU, se crea el control de constitucionalidad a partir del caso
Marbury vs. Madison.

Quinta Clasificación: de acuerdo a la composición del órgano que realiza el
control, distinguimos entre:
a. Control realizado por órganos letrados, es decir, cuyos jueces tienen la calidad de
abogados, por ejemplo, en Chile.
b. Control realizado por órganos legos, esto es integrados por personas que no
necesariamente deben tener la calidad de abogados. Por ejemplo, el control de
constitucionalidad en el sistema jurídico de Irán, de acuerdo al principio 4, en el que
entrega esta función a un consejo de guardianes o de custodios, cuyos miembros son
principalmente teólogos del Corán.
c. Control realizado por órganos mixtos, es decir, integrado tanto por letrados como por
legos. Por ejemplo, el consejo constitucional francés.

Sexta Clasificación: de acuerdo a la modalidad en que se expresa el control,
distinguimos entre:
a. Control Abstracto: es aquel que tiene lugar cuando quien promueve la realización de
este control no tiene ninguna relación jurídica directa con la norma que se debe
controlar. Por ejemplo, el art. 93 n° 7 de la constitución.
b. Control concreto: es aquel en virtud del cual, quien inicia el control tiene una
vinculación directa con la norma que se quiere impugnar. Por ejemplo, la acción de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad.

Séptima Clasificación: de acuerdo a la forma de tramitar el control, distinguimos
entre:
a. Control condicionado: es aquel que prevé un examen de admisibilidad antes de
efectuar el control propiamente tal. Por ejemplo, en el caso de la acción de
inaplicabilidad en Chile.
b. Control no condicionado: es aquel que no prevé ningún examen de admisibilidad. Por
ejemplo, en el caso de Bélgica.

Octava Clasificación: según el tipo de órgano que ejerce el control, distinguimos
entre:
a. Control encomendado a órganos políticos: es aquel realizado ya sea por el
parlamento, por comisiones nombradas dentro del parlamento cuyos miembros son
designados por autoridades políticas.
Por ejemplo, en Cuba el control de constitucionalidad se encarga a la comisión
de asuntos constitucionales y jurídicos de la asamblea nacional del poder popular.
El gran problema que tiene este tipo de control es la debilidad que produce
entregar la competencia de controlar al órgano que debe ser controlado.
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b. Control encomendado a órganos jurisdiccionales: este control de constitucionalidad
se entrega a los tribunales de justicia de cada estado, básicamente se justifica la
existencia de este tipo de control por la imparcialidad de los jueces y por su
conocimiento del derecho.
Este control realizado por órganos jurisdiccionales, siempre es represivo e inter
partes.
Ahora bien, dentro del control realizado por órganos jurisdiccionales vamos a
distinguir:
i. Un control difuso: es aquel en que todos los jueces de la república pueden
pronunciarse respecto de la inconstitucionalidad de las leyes. Por ejemplo, EEUU.
ii. Un control concentrado: es aquel en que el control de constitucionalidad de la ley es
entregado a un solo tribunal de la República, generalmente el de mayor jerarquía. Por
ejemplo, el art. 80 de la constitución antes de la ley 20. 050 que le entregaba esta
facultad a la Corte Suprema.
c. Control encomendado a órganos mixtos: es aquel entregado a un órgano que presenta
un cierta conformación política pero que actúa bajo las formas jurisdiccionales. Estos
órganos mixtos se denominan tribunales constitucionales.

--Hasta acá entra para la primera prueba solemne –

4. septiembre. 07.-

Tribunal Constitucional.
Es el órgano de carácter colegiado al que la constitución y sus leyes
complementarias le otorgan competencia para resolver conflictos constitucionales y en
general para velar que se respecte el principio de supremacía constitucional.

Orígenes de los tribunales constitucionales.
En primer lugar, vamos a decir que estos fueron concebidos por Hans Kelsen
como órganos de naturaleza legislativa y no judicial destinados a velar por que las
constituciones no fueran falseadas por las leyes inferiores.
La idea anterior guarda perfecta armonía con la concepción Kelseniana del
derecho que entiende a este como un orden jerárquicamente estructurado, en el que debe
existir una coherencia entre las normas superiores y las normas inferiores, y justamente
con el objeto de velar por que se mantenga esta coherencia, es que nace el tribunal
constitucional.
En todo caso, y a pesar de lo anterior el mismo Hans Kelsen le entregó al
tribunal constitucional austriaco una función de carácter jurisdiccional (en 1920), en
virtud de la cual el tribunal constitucional debe resolver en calidad de tercero imparcial
los conflictos que se produzcan entre la federación austriaca y los estados miembros
(Austria es estado federal).
Posteriormente, la institución de los tribunales constitucionales se fue haciendo
popular o fue tomando fuerza, hasta el día de hoy, y tal como sostiene el profesor Juan
Colombo (nuevo Presidente del tribunal Constitucional), hoy no es posible concebir un
sistema constitucional eficiente sin un tribunal constitucional que defienda la
constitución. En el mismo sentido el profesor español Eduardo García de Enterría señala
que una constitución sin un tribunal que la proteja es una constitución herida de muerte,
que queda en definitiva expuesta a las interpretaciones particularizadas de los distintos
sectores o partidos presentes en la sociedad.

Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
María José Corvalán- año 2007.

¿Son los tribunales constitucionales verdaderos órganos jurisdiccionales?
Desde el punto de vista de los procedimientos seguidos en su actuación, en un
primer momento pareciera ser que son tribunales de justicia, además de esto se agrega
que sus resoluciones están dotadas de cosa juzgada.
Sin embargo, desde un punto de vista más sustantivo, al menos podemos señalar
las siguientes consideraciones:
1. El tribunal constitucional ejerce una competencia especializada y no conocen de los
mismos asuntos que conocen los jueces, y si lo llegan a hacer, es con un enfoque
diferente y aplicando otros criterios.
2. Los tribunales constitucionales no nacen para resolver conflictos de relevancia
jurídica entre particulares o entre estos y el estado. Los tribunales constitucionales
nacen para defender la constitución.
3. Para el profesor Antonio Carlos Pereira, en definitiva los tribunales constitucionales
son órganos especiales que nacen para velar por la constitucionalidad de las leyes y el
hecho que posteriormente se le encomienden algunas funciones de carácter
jurisdiccional no los transforma en tribunal de justicia.
4. También podemos señalar que la gran diferencia entre el tribunal constitucional y los
tribunales ordinarios de justicia, es que los tribunales constitucionales no resuelven
conforme al derecho (en un sentido amplio) si no que adoptan sus decisiones, en virtud
y a partir de la constitución.
La constitución es solo una fuente formal del derecho. Los tribunales de justicia
fallan conforme a todo el derecho.
5. El tribunal constitucional no interpreta, en consecuencia todo el ordenamiento
jurídico, el tribunal constitucional interpreta la constitución.

La competencia de tribunal constitucional.
Art. 108 del COT.
Vamos a distinguir dos tipos de competencia:
1. Genérica: implica, en términos generales, que los tribunales constitucionales tienen la
atribución de defender jurídicamente la constitución y velar por el respeto del principio
de la Supremacía de la Constitución.
2. Específica: sin perjuicio de que en la actualidad las distintas constituciones han ido
ampliando el ámbito de competencia de los tribunales constitucionales, podemos decir
que las competencias tradicionales de este tipo de órganos son las siguientes:
a. Realizar un control formal y de fondo de la constitucionalidad de las leyes. Este
control, por regla general, es un control preventivo y de efectos generales.
b. El tribunal constitucional debe realizar además un control de constitucionalidad de
los tratados internacionales y de ciertas manifestaciones de la potestad reglamentaria del
presidente de la República (decretos, instrucciones y reglamentos).
c. Este se alza como el intérprete natural de la constitución.

Principales características de la competencia del tribunal constitucional.
1. La competencia del tribunal constitucional tiene su origen en la constitución y, por lo
tanto, no puede ser alterada por la ley.
2. Es una competencia restringida, es decir, la competencia del tribunal constitucional,
solo interviene en los conflictos tipificados en la constitución y además no puede actuar
de oficio.
3. Esta competencia es privativa del tribunal constitucional, es decir, ella no puede ser
prorrogada no delegada.

Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
María José Corvalán- año 2007.

La prorroga de competencia es un acto jurídico procesal por el cual las partes en
forma expresa o tácita le entregan el conocimiento de un asunto a un tribunal distinto
del cual en principio debía conocer.
La delegación de competencias es aquel acto en virtud del cual un tribunal le
encomienda a otro la realización de una determinada actuación judicial (a través de un
exhorto).
4. El ejercicio de esta competencia puede ser forzada o eventual. Es forzado cuando la
propia constitución señala que ciertas normas deben ser revisadas por el tribunal
constitucional (art. 93 n° 1 y n° 3 de la CPR).
5. En uso de esta competencia el tribunal constitucional no legisla ni administra, ni
puede pronunciarse respecto si las leyes son justas o injustas. Solo debe verificar que las
leyes se ajusten, tanto en la forma como en el fondo a la constitución.
6. El ejercicio de esta competencia del tribunal constitucional además de producir un
efecto jurídico puede producir al mismo tiempo un efecto político y social, es decir, las
decisiones del tribunal constitucional pueden ser un factor fundamental para la paz
social y para la tranquilidad pública.
7. Si el tribunal constitucional en uso de su competencia debe interpretar la constitución,
debe hacerlo de acuerdo a reglas interpretativas propias del derecho constitucional y no
de acuerdo a las reglas de interpretación establecidas en la ley.

10. septiembre. 07.-

Interpretación Constitucional
La interpretación es aquella actividad intelectual que tiene por objeto determinar
el sentido y alcance de una cosa o de un aspecto de la realidad. Así, por ejemplo, se
puede interpretar una obra de arte, un libro, el gesto de una persona o se puede
interpretar las normas jurídicas.

Interpretación Jurídica.
Es aquella actividad intelectual que tiene por objeto esclarecer el sentido y
alcance de una norma jurídica.

Interpretación de la Constitución.
Es aquella actividad intelectual que tiene por objeto determinar el sentido y
alcance de una norma constitucional

¿Quiénes pueden interpretar la Constitución?
1. Puede ser interpretada por el legislador, a través de una ley interpretativa de la
Constitución, el primer órgano que puede realizar la interpretación es el legislador. Esta
interpretación tiene efectos vinculantes o obligatorios, tiene un alcance general y no se
encuentra sometido a reglas que le indiquen al intérprete la manera como debe
realizarla.
Por ejemplo, bajo el imperio de la constitución de 1933, nuestro estado bajo el
punto de vista religioso era un estado confecional que reconocía como religión oficial la
católica, y como manifestación de lo anterior se prohibía el ejercicio del culto que no
fuera el culto religioso.
En el año 1865 bajo la presidencia de José Joaquín Pérez se dicta una ley
llamada “Ley de Libertad de Culto” por medio de la cual se interpreta la constitución en
el sentido que se permite, el ejercicio de otros cultos siempre que se realicen en lugares
privados.
Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
María José Corvalán- año 2007.

2. También puede interpretar la constitución el tribunal constitucional cada vez que este
órgano pone en ejercicio la mayoría de sus competencias. El resultado de la
interpretación que realiza el tribunal constitucional tiene un efecto vinculante y del
mismo modo puede ser de efectos generales o particulares.

3. Los tribunales de justicia también pueden interpretar la constitución. En nuestro
ordenamiento jurídico los tribunales de justicia realizan esta labor interpretativa, por
ejemplo, cuando la Corte de Apelaciones o la Corte Suprema conocer de un recurso de
amparo o protección, también cuando un juez de letras conoce de una acción de nulidad
de derecho público. La interpretación constitucional que realizan los tribunales de
justicia es de carácter obligatorio o vinculante y sus efectos son particulares.

4. La constitución también puede ser interpretada por los estudiosos del derecho, por los
juristas, por los abogados. Esta interpretación no tiene fuerza obligatoria, si no, solo por
el prestigio del autor intérprete que realiza. La doctrina no tiene fuerza obligatoria.

Respecto de la interpretación que realiza el tribunal constitucional y los
tribunales de justicia se ha planteado el siguiente problema, de esta forma se discute si
existen normas o criterios interpretativos propios del derecho constitucional o si bien la
constitución al ser una norma jurídica debe ser interpretada de igual manera.
La mayor parte de la doctrina constitucional adhiere a la postura que señala que
la constitución se interpreta de una manera distinta al resto de las normas jurídicas, así
el profesor José Luís Cea señala los siguientes argumentos:
a. Dice que la constitución es parte de un sistema jurídico y como norma que forma
parte de este sistema ella es susceptible de ser interpretada pero no de la misma manera
que el resto de las normas. Puesto que la constitución posee cualidades que la hacen
muy distinta al resto de las normas del ordenamiento jurídico. Por ejemplo, la
constitución es la norma suprema, es la norma fundante y legitimante del ordenamiento
jurídico, en la norma cargada de valores y principios, es una norma teleológica, etc.
b. El texto de la constitución es un texto breve, denso en principios y normas que
contiene una abundante historia fidedigna en sus disposiciones y una abundante historia
externa en su establecimiento. Dado la anterior la constitución debe ser interpretada
pensando en ella a largo plazo con agudeza y profundidad, se debe considerar las
consecuencias que ella puede producir, no solo en el plano jurídico, si no que también
en el plano político y social.
En este orden de cosas el profesor Patricio Zapata advierte que la interpretación
constitucional posee una especificidad propia y por ende no puede quedar sujeta pura y
simplemente a las reglas de la interpretación del CC.
c. Podemos decir que el CC es una ley y dado lo anterior sus normas y sus
disposiciones, dentro de las cuales están los art. 19 al 24, también tienen esta jerarquía y
en virtud del principio de supremacía constitucional las leyes quedan sujetas a la
constitución.

11. septiembre. 07.-

Algunos Principios y Reglas Propias de la Interpretación Constitucional.
1. El uso de las palabras que utiliza la constitución. El profesor Zapata señala que las
palabras que utiliza la constitución pueden tener hasta tres tipos distintos de
significados:
- El significado natural y obvio.
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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
María José Corvalán- año 2007.

- El significado técnico
- El significado jurídico constitucional.
El interprete constitucional deberá determinar en cada caso concreto en que
sentido se esta utilizando las palabras empleadas por el legislador en la constitución.
En todo caso debemos señalar que la elección del sentido que se le debe dar a las
palabras que utiliza la constitución debe guardar estricta relación con la finalidad de la
norma y con el fin ultimo del estado, que es alcanzar el pleno despliegue del ser
humano.

2. La constitución debe ser interpretada de manera lógica y sistemática: de tal modo que
cada una de sus partes sea entendida como un elemento útil y relevante, dentro de un
sistema coherente, es decir, cuando necesitemos determinar el sentido y alcance de una
norma constitucional esta norma la debemos entender en relación con las demás
normas constitucionales y en este sentido estimamos que es plenamente aplicable el
articulo 22 del código civil, cuando señal que el contexto de la ley servirá para ilustrar
el sentido de cada una de sus partes de manera que haya entre todas ellas la debida
correspondencia y armonía.
En el rol 33 del año 1985 se señalo que la constitución es un todo orgánico y el
sentido de sus normas debe ser determinado de manera tal que exista entre ellas la
debida correspondencia y armonía, excluyéndose cualquier interpretación que
conduzca a anular o a privar de eficacia algún precepto de ella.

3. La interpretación de la constitución debe ser hecha de buena fe, según el profesor
José Luís Cea, ya sea que el interprete este no de acuerdo con su contenido, comparta
o disienta de lo preceptuado en el, haga o no suyos los valores fundamentales del
ordenamiento jurídico, siempre debe interpretar la constitución buscando el sentido y
alcance de ella y no acomodando sus preceptos a su particular forma de entender el
derecho, la moral, ni la sociedad.

4. Nunca se debe olvidar que tras la constitución existe una determinada forma de
entender al hombre, a la sociedad y al estado, tras la constitución existe una
determinada forma de entender al hombre, a la sociedad y al estado de esta manera el
intérprete constitucional no puede olvidar que la constitución considera que el estado es
un instrumento al servicio de la persona humana y que su finalidad es alcanzar el bien
común.
El tribunal constitucional chileno en la causa rol 19 señalo que el articulo 1 de la
constitución es de un profundo y rico contenido doctrinario que refleja la filosofía que
inspira nuestra constitución y orienta al interprete en su misión de declarar y explicar
el verdadero sentido y alcance del resto de la constitución.

La supremacía y la defensa de la constitución en el Ordenamiento jurídico.
El principio de la supremacía constitucional esta consagrado en el artículo 6 de
la constitución chilena.

Análisis del art. 6 de la constitución política chilena.
Comentario n° 1:
Esta disposición no tiene antecedente en la historia constitucional chilena, es
decir, es una innovación de la constitución del 80.

Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
María José Corvalán- año 2007.

Comentario n° 2:
En primer lugar la norma prescribe que el respeto a la constitución y a las
normas dictadas conforme a ellas corresponde a los órganos del estado
a. Es plenamente justificado lo precedentemente expuesto pues recordemos que la
constitución es un limite al poder y este limite va dirigido principalmente a quines
ejercen el poder, es decir a los órganos del estado.
b. Los órganos del estado. Las entidades estatales manifiestan su actividad y su
voluntad a través de sus órganos y el concepto de orégano sirve para imputar a la
entidad estatal los actos que las personas naturales realizan en nombre de ellas.
Para el profesor Agustín Gordillo en su tratado de derecho administrativo define
el órgano del estado como un conjunto de atribuciones o competencias que serán luego
desempeñadas por un funcionario publico que al expresar su voluntad o realizar alguna
actuación dentro de estas atribuciones produce la referida imputación.
Para el profesor José Luís Cea los órganos del estado son todas aquellas
personas naturales que debidamente investidas e incorporadas a una institución
pública, actúan a su nombre imputando sus actos en definitiva al estado.
Para otros autores, los órganos del estado se encuentran constituidos por la
suma de los dos elementos precedentemente mencionados, es decir por el cúmulo de
atribuciones y con competencia y por las personas naturales llamadas a ejercerlas.
c. Cuando hablamos de los órganos del estado nos estamos refiriendo a todas las
autoridades y funcionarios públicos desde el presidente de la republica hasta un
fiscalizador del servicio de impuestos internos. Estos órganos del estado no solo deben
someter su acción a la constitución sino que también al resto de las normas jurídicas
que conforme a ella sean dictadas como por ejemplo las leyes.

24. septiembre. 07.-

El principio de supremacía constitucional encuentra su sustento en el art. 6° de la
CPR.

Comentario n° 3:
El inciso 1° del art. 6, establece un nuevo deber para los órganos del estado, esto
es garantizar el orden institucional de la república.
a. Antes de la reforma de la ley 20.050, nuestra constitución consagraba una norma
similar a esta en su capítulo X, referido a las fuerzas armadas, de esta manera el antiguo
art. 90 prescribía que las fuerzas armadas están integradas solo por el Ejército, la
Armada y la Fuerza Aérea, que existen para la defensa de la patria y que son esenciales
para la seguridad nacional y garantizar el orden institucional de la república.
En otras palabras, en el texto original de la constitución de 1980, se le entregaba
como una misión fundamental a las fuerzas armadas ser las garantes de la
institucionalidad, norma que por cierto, provocó en su oportunidad, grandes debates
doctrinarios puesto que algunos sectores entendían que esta disposición constitucional
abría la puerta para una futura intervención militar como la ocurrida el año 1973.
b. Dado lo anterior cuando se comenzó a discutir la reforma constitucional del año 2005
y especialmente a instancia de políticos de la concertación, se acordó modificar esta
norma y entregar en definitiva la función de garantizar el orden institucional de la
república no solo a las fuerzas armadas si no que a todos los órganos del estado.
Al respecto, al ser consultado por el constituyente derivado el profesor Mario
Verdugo, señaló: “que convertir a las fuerzas armadas en garantes del orden
institucional, esto es, adoptar el modelo pretoriano que estatuye al soldado como
Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
María José Corvalán- año 2007.

guardián de la constitución, no se aviene con los principios de un estado democrático de
derecho donde debe regir en plenitud el imperio de la ley y en donde el ejercicio del
poder se encuentra distribuido entre los diversos órganos y en que existen los
mecanismos adecuados para controlar los eventuales desbordes de poder”.
c. Finalmente, podemos señalar que la consagración de este nuevo deber de los órganos
del estado constituye una garantía normativa, es decir, un mecanismo de autodefensa de
la misma constitución, pues al encomendar a los órganos del estado garantizar el orden
institucional de la república en definitiva, también se les está encomendando defender la
propia constitución, puesto que el a partir de ella, que se configura y estructura este
orden institucional.

Comentario n° 4:
El inciso 2° del art. 6 de la CPR señala que los preceptos de esta constitución
obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos como a toda persona,
institución o grupo.
a. De acuerdo a lo dispuesto en el art. 4 del Estatuto Administrativo, es posible integrar
un órgano del estado en calidad de titular, en calidad de suplente o en calidad de
subrogante. Los titulares son aquellos funcionarios que se nombran en propiedad para
ocupar un cargo vacante. Los suplentes son aquellos funcionarios designados en los
cargos que se encuentran vacantes y en aquellos en que por cualquier circunstancia no
sean desempeñados por el titular durante un lapso no inferior a 15 días. Los subrogantes
son aquellos funcionarios que entran a desempeñar el empleo de titular o suplente por el
solo ministerio de la ley, cuando estos se encuentren impedidos de desempeñarlo por
cualquier causa.
b. La palabra “precepto” utilizada por el art. 6 en su inciso 2°, no solo alcanza a las
normas jurídicas articuladas en el texto de la constitución si no que también se refiere a
todos los principios y valores contenidos en la misma.
Como por ejemplo, la libertad, la igualdad, la dignidad, el principio de
subsidiariedad, la concepción instrumentalista del estado, etc.
c. Los preceptos contenidos en la constitución obligan no solo a los titulares o
integrantes de los órganos del estado, sino que también a toda persona, institución o
grupo. Por personas debemos entender a las personas naturales como a las personas
jurídicas, pero sobre todo a las personas naturales. La palabra grupo se refiere a
cualquier conjunto de personas unidas por algún vínculo o relacionados por algún
vínculo. Y por institución vamos a entender a toda aquella creación del obrar humano
colectivo que con carácter de permanencia procuran satisfacer necesidades sociales
éticas.

Comentario n° 5:
Del mismo inciso 2° del art. 6, fluye además el principio de la fuerza normativa
directa de la constitución, es decir, cuando la carta fundamental señala que sus
preceptos obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos como a toda
persona, institución o grupo, en definitiva está señalando que ella debe ser aplicada
directamente sin necesidad que se dicte una norma jurídica posterior que la desarrolle,
cuando ello sea pertinente (principio de aplicabilidad directa). Lo anterior, no deja de
tener especial relevancia sobre todo para el ejercicio de la función jurisdiccional, pues el
juez o los tribunales que la ejercen pueden perfectamente utilizar la constitución para
fundamentar un fallo.
Así, por ejemplo, en la causa Galletue con Fisco. La sociedad forestal Galletue
S.A. demandó en sede civil al estado a fin de que este le indemnizara los prejuicios
Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
María José Corvalán- año 2007.

sufridos por haber declarado monumento nacional un bosque nativo y como
consecuencia de esto sustraerlo del comercio humano.
El juez entendió frente a este problema, que el estado se encontraba realizando
una actividad lícita, pero que sin embargo, de todas maneras procedía indemnizar,
puesto que si bien el derecho vigente autorizaba al estado a actuar de esta manera el
numeral 20 del art. 19 CPR, aseguraba a todas las personas la igualdad en las cargas
públicas.

Comentario n° 6:
Finalmente, el inciso final del art. 6 dispone que la infracción de esta norma
generara las responsabilidades y sanciones que determina la ley.
Comentando este precepto el tribunal constitucional sostuvo que el art. 6 no
establece por si mismo, ninguna sanción a posibles infracciones a sus normas, sino que
deja entregado al resto de los preceptos de la constitución y a la ley en casa caso,
determinar cual será la responsabilidad y la sanción que origina su incumplimiento.
Y efectivamente, lo que señala el tribunal constitucional es cierto, puesto que en
nuestro ordenamiento jurídico no existe una clara sistematización de las sanciones y
responsabilidades que se establecen para el evento que se infrinja el art. 6.

25. septiembre. 07.-

Mecanismos que la Constitución Consagra para Defender la Supremacía Constitucional.
1. Existencia de un tribunal constitucional y sus diversas atribuciones.
2. Algunas atribuciones de la Contraloría General de la República.
3. Recurso de Protección.
4. Recurso de Amparo.
5. Acción de Nulidad de Derecho Público.
6. Responsabilidad extra contractual del estado administrador
7. Recurso de Reclamación de Nacionalidad.
8. Acción de Indemnización por error judicial.
9. Justicia Electoral.

1. Tribunal Constitución Chileno.
a. El primer tribunal constitucional. Este fue introducido, por primera vez, por la ley de
reforma constitucional 17.284 del 4 de noviembre de 1970, y este organismo funcionó
normalmente hasta el 11 de septiembre de 1973. este primer tribunal constitucional
estaba compuesto por 5 ministros que duraban 4 años en sus funciones y podían ser
reelegidos. Los ministros que integraban este tribunal constitucional eran designados de
la siguiente manera:
- Tres de ellos eran nombrados por el Presidente de la República con acuerdo del
Senado.
- Dos eran designados por la Corte Suprema de entre sus miembros.
Las resoluciones de este tribunal constitucional no podían ser objeto de ningún
tipo de recurso y las disposiciones que el tribunal declaraba inconstitucionales no
podían convertirse en ley.
Además, si un precepto legal, luego del control de constitucionalidad realizado
por el tribunal constitucional era declarado constitucional, la corte suprema de justicia
no podía declararlo inaplicable por el mismo vicio que fue objeto de la sentencia.
Las atribuciones de este primer tribunal constitucional fueron las siguientes:

Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
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i. Resolver las cuestiones de constitucionalidad que se suscitaran durante la tramitación
de los proyectos de ley o de los tratados internacionales sometidos a la aprobación del
congreso.
ii. Resolver sobre las cuestiones de constitucionalidad que se susciten durante la
tramitación de un DFL (materias de ley que el congreso delega al presidente).
iii. Resolver sobre las cuestiones de constitucionalidad que se susciten en relación a la
convocatoria a plebiscito.
Sin perjuicio de las atribuciones que al respecto le correspondan al tribunal
calificador de elecciones.
iv. Resolver las inhabilidades constitucionales o legales que afecten a una persona para
ser designada ministro de estado para permanecer en dicho cargo o desempeñar
simultáneamente otras funciones.
v. Resolver los reclamos en caso que el presidente de la república, no promulgue una
ley cuando deba hacerlo, o bien, promulgue un texto diverso del que
constitucionalmente corresponda.
vi. Se le entrega también a este primer tribunal constitucional chileno la facultad de
resolver las contiendas que determinen las leyes.

b. Tribunal constitucional de la CPR del 80. El texto original de la CPR del año 1980
estableció un capítulo especial (capítulo VII) destinado al tribunal constitucional, y de
acuerdo a la constitución original este organismo se encontraba integrado por 7
miembros designados de la siguiente manera:
- Por tres ministros de la corte suprema designados por esta por mayoría absoluta, en
votaciones secretas y sucesivas.
- Un abogado designado por el presidente de la república.
- Dos abogados designados por el consejo de seguridad nacional.
- Un abogado elegido por el senado por la mayoría absoluta de sus miembros en
ejercicio.
El tribunal constitucional siempre debía funcionar en pleno, siendo el quórum
mínimo para sesionar 5 ministros.
Los acuerdos del tribunal constitucional, se adoptan por simple mayoría y
siempre el tribunal debía fallar conforme a derecho.
Según el profesor Lautaro Ríos las características del segundo tribunal
constitucional chileno son las siguientes:
i. Se trata de un órgano supremo autónomo e independiente, encargado del control
preventivo de constitucionalidad de las leyes que actúa por tanto, en la etapa de
formación de las mismas.
ii. Este tribunal constitucional, pertenece a un sistema de control concentrado de
constitucionalidad a un cuando lo comparte con la corte suprema, la que realiza un
control represivo e inter partes.
iii. Las sentencias del tribunal constitucional no son susceptibles de recurso alguno,
producen cosa juzgada y tienen efectos generales.
iv. En la generación de este tribunal constitucional interviene un órgano consultivo de
origen no democrático que se denomina consejo nacional de seguridad.
v. Este órgano tiene la misión de resguardar los principios básicos del régimen
democrático republicano, pudiendo declarar inconstitucionales a las organizaciones
cuyos objetivos, actos o conductas que atenten en contra del mismo y aplicar a sus
miembros las sanciones que la constitución establece.
vi. El tribunal constitucional no tiene competencia para resolver contiendas entre las
autoridades o los órganos del estado.
Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
María José Corvalán- año 2007.

vii. El tribunal constitucional no interviene directamente en la protección de los
derechos fundamentales, función que se encomienda exclusivamente a los tribunales de
justicia, ya sea en virtud de un recurso de protección, de un recurso de amparo,
conociendo de una acción de inaplicabilidad, etc.

c. Nuevo tribunal constitucional chileno. A partir de la ley 20.050.
Generación, composición y funcionamiento del nuevo tribunal constitucional chileno.
El art. 92 de la constitución señala que habrá un tribunal constitucional integrado
por 10 miembros que conforman el tribunal constitucional, son designados de la
siguiente manera:
- Tres de ellos son designados por el presidente de la república.
- Cuatro son elegidos por el congreso nacional. En este caso dos de ellos son nombrados
directamente por el senado y los otros dos serán propuestos por la cámara de diputados
al senado para su aprobación o rechazo. La constitución señala que los nombramientos
o propuestas en su caso se efectuaran en votaciones únicas y requerirán para su
aprobación el voto conforme de las 2/3 partes de los senadores y diputados en ejercicio
según el caso.
- Tres ministros elegidos por la corte suprema en una votación secreta que se celebrará,
especialmente para tal efecto.
Como se puede apreciar, resulta interesante destacar que en la conformación del
tribunal constitucional participan los tres poderes clásicos del estado, es decir, el
ejecutivo, el legislativo y el judicial. Sin perjuicio de lo anterior, también cabe destacar
que en la designación de la mayoría de los miembros del tribunal constitucional, es
decir, en la designación de 7 miembros, participa indirectamente la ciudadanía. En
efecto, recordemos que chile constituye una democracia representativa, donde tanto el
presidente de la república como los miembros del congreso nacional, son elegidos
directamente por la ciudadanía, es decir, ellos son nuestros representantes y lo
precedentemente expuesto no deja de ser importante pues esta situación le entrega al
tribunal constitucional la legitimidad que solo puede provenir del consentimiento
expreso o tácito del pueblo.

8. octubre. 07.-

Otros requisitos para ser designado miembro del tribunal constitucional.
1. Estar en posesión del título de abogado por un lapso no inferior a 15 años.
2. Haberse destacado en la actividad profesional, universitaria o pública.
3. Carecer de cualquier impedimento que lo inhabilite para desempeñar el cargo de juez.
Esto se encuentra regulado en el COT.

Otros rangos distintivos del actual tribunal constitucional chileno.
1. Los miembros del tribunal constitucional se encuentran sometidos a las normas de los
art. 58, 59 y 81 de la constitución, es decir, le son aplicables las normas sobre
inhabilidades parlamentarias.
Además, de acuerdo al art. 81 de la constitución, los miembros del tribunal
constitucional no podrán ser aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo en el
caso de delito flagrante y solo para ponerlos inmediatamente a disposición del tribunal
competente (tribunal superior porque goza de fuero).
2. Duran 9 años en sus cargos y se renovaran cada tres años por parcialidades. La
disposición transitoria 14 de la CPR establece la forma como serán reemplazados los

Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
María José Corvalán- año 2007.

ministros que ejercían funciones hasta el año 2005 y como serían nombrados los nuevos
ministros.
3. Los ministros del tribunal constitucional serán inamovibles y no podrán ser
reelegidos. Salvo aquel que haya sido designado como reemplazante y haya ejercido su
cargo por un período inferior de 5 años. La característica de la inamovilidad es un
complemento esencial de la independencia, puesto que no se puede ser removido en
cualquier momento, por ejemplo, por razones políticas.
El impedimento de reelección, entre otras razones, también apunta a la
independencia, puesto que el ministro, ejercerá sus funciones obviando una eventual
nueva designación.
4. En todo caso, los miembros del tribunal constitucional cesaran en sus funciones al
cumplir los 75 años de edad. Por lo tanto si la persona tiene 70 años solo va durar cinco
años en el ejercicio de sus funciones.
5. La constitución prevé que APRA el caso que un miembro de un tribunal
constitucional cese en su cargo se procederá a su reemplazo de acuerdo a lo que el
mismo artículo señala y por el tiempo que falte para completar el período del
reemplazado.

Funcionamiento del tribunal constitucional.
La constitución señala que el tribunal constitucional funcionará en pleno o
dividido en dos salas. Si funciona en pleno el quórum mínimo para sesionar será de
ocho miembros. Si funciona en sala el quórum mínimo será de cuatro miembros.
El tribunal constitucional adoptará sus acuerdos por simple mayoría por regla
general, salvo en aquellos casos en que expresamente se exija un quórum mayor. Por
ejemplo, en el caso del art. 93 n° 7.
El tribunal constitucional siempre fallará conforme a derecho, es decir, las
decisiones del tribunal constitucional deben estar fundamentadas en el derecho vigente
(en especial en la constitución).

Materias que el tribunal conoce en sala y en pleno.
Es la propia constitución la que en el art. 92 se encarga de establecer las materias
que el tribunal constitucional debe conocer en pleno y debe conocer en sala.

9. octubre. 07.-

Finalmente, vamos a decir que el art. 92 de la constitución señala que una ley
orgánica constitucional determinará la organización del tribunal constitucional, su
funcionamiento, los procedimientos que este utilizará, fijará su planta, el régimen de
remuneraciones y el estatuto de su personal.
Esta ley es la ley 17.997 del 12 de mayo de 1981. Cabe destacar que esta ley no
ha sido modificada con el objeto de adecuarla a las nuevas disposiciones vigentes a
partir de la reforma del año 2005.
En todo caso, el 20 de diciembre del 2005 ingresó a la cámara de diputados, un
proyecto de ley que tiene por objeto reformar la ley 17.997. Este proyecto todavía se
encuentra en tramitación legislativa y solo con fecha dos de octubre del 2007 la
presidenta le dio al proyecto el carácter de suma urgencia.

Atribuciones del Tribunal constitucional chileno.
Estas materias se encuentran reguladas en el art. 93 de la constitución. Son las
siguientes:
Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
María José Corvalán- año 2007.

1. Ejercer el control de constitucionalidad de las leyes que interpreten un precepto de la
constitución, de las leyes orgánicas constitucionales y de las normas de un tratado que
versen sobre materias propias de ley orgánica constitucionales, antes de su
promulgación.
Observaciones:
a. Loas leyes interpretativas de la constitución son aquellas normas que tienen por
objeto determinar el sentido y alcance de un precepto constitucional y que requieren
para su aprobación, modificación, abolición de las 3/5 partes de los diputados y
senadores en ejercicio. Las leyes orgánicas constitucionales son aquellas que regulan
materias expresamente señaladas por la constitución y que requieren para su aprobación,
modificación y abolición las 4/7 partes de los diputados y senadores en ejercicio. De
acuerdo a la Convención de Viena sobre Derechos de los Tratados del año 1969, se
entiende por tratado internacional “un acuerdo internacional celebrado por escrito entre
estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento único o en
dos o más instrumentos conexos, cualquiera que sea su denominación particular”.
b. Este numeral reconoce un control de constitucionalidad preventivo pues se lleva a
efecto antes de la promulgación de la ley respectiva y además es un control de
constitucionalidad de efectos generales.
c. Este es un control de constitucionalidad obligatorio, pues la propia constitución
establece la necesidad de practicarlo. De esta forma la constitución establece que en el
caso del n° 1 de este art. 93 la cámara de origen enviará al tribunal constitucional el
proyecto respectivo dentro de los 5 días siguientes de aquel en que el proyecto quede
totalmente tramitado en el congreso.
d. Respecto de esta facultad cabe destacar que la actual ley orgánica constitucional, en
su título 2° “Normas especiales de procedimiento”, párrafo 1°, se establece la forma
como se ha de tramitar este control obligatorio de constitucionalidad. De esta manera:
i. Será el Presidente de la cámara de origen el que deberá enviar al tribunal
constitucional los proyectos de leyes orgánicas o leyes interpretativas. La ley orgánica
no modificada nada dice respecto de la 3° hipótesis, sin embargo, vamos a entender que
se aplican estas mismas disposiciones al respecto.
ii. La ley orgánica constitucional señala que el plazo de 5 días se cuenta desde el
momento que quede totalmente tramitado el proyecto en el congreso y este hecho será
certificado por el secretario de la cámara de origen.
iii. Una vez que los antecedentes lleguen al tribunal constitucional su presidente (Juan
Colombo) ordenará “traer los autos en relación” y el asunto quedará en estado de tabla.
iv. Oída la relación el tribunal deberá resolver sobre la constitucionalidad del proyecto.
v. Si el tribunal resuelve que el proyecto es constitucional, así lo declarara y su
presidente lo comunicará a la cámara de origen.
vi. Si el tribunal resolviere que uno o más preceptos son inconstitucionales deberá
declararlo así mediante una resolución fundada cuyo texto íntegro se remitirá a la
cámara de origen.
vii. Ejercido el control de constitucionalidad por el tribunal, la cámara de origen enviará
el proyecto al presidente de la república para su promulgación con exclusión de los
preceptos que hubieren sido declarados inconstitucionales.

16. octubre. 07.-

2. Resolver sobre las cuestiones de constitucionalidad de los autos acordados dictados
por la Corte Suprema, por las Cortes de Apelaciones y por el Tribunal Calificador de
Elecciones.
Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
María José Corvalán- año 2007.

Esta atribución se encuentra consagrada en el art. 93 n° 2 de la CPR.
Observaciones:
a. Loa autos acordados son normas emitidas principalmente por los tribunales
superiores de justicia, por medio de los cuales se busca reglamentar materias que no se
encuentran acabadamente reguladas por la ley, o bien materias cuya regulación es
esencial para una adecuada administración de justicia.
El profesor Edgardo López define los autos acordados como “las instrucciones
de carácter obligatorio que emiten los tribunales superiores de justicia para
complementar o interpretar e incluso crear, la ley procesal”.
Debemos señalar que esta facultad que se reconoce a los tribunales superiores de
justicia y especialmente a la Corte Suprema, a sido objeto de fuertes críticas, por parte
de la doctrina puesto que se sostiene que en algunos casos sobretodo la Corte Suprema
cuando dicta estos autos acordados se trasforma en un verdadero colegislador.
Así, por ejemplo, importantes materias han sido reguladas a través de autos
acordados de la Corte Suprema como el auto acordado que regula la forma de redactar
la sentencia o el auto acordado que regula la tramitación del recurso de protección.
b. La reforma constitucional de la ley 20.050 incorpora la posibilidad de que el tribunal
constitucional pueda pronunciarse sobre la constitucionalidad de este tipo de normas
jurídicas tanto por razones de formas como de fondo.
Así, se puede objetar el auto acordado por infringir las normas que fundan su
dictación, o bien, se puede objetar porque lesiona derechos fundamentales.
c. Estamos en presencia de un control de constitucionalidad represivo, puesto que este
se lleva a efectos una vez que el auto acordado se encuentra vigente.
d. Además, estamos en presencia de un control de constitucionalidad eventual y no
obligatorio.
Dado lo anterior, el tribunal constitucional podrá conocer de estas materias a
requerimiento de:
- Presidente de la República.
- Cualquiera de las Cámaras del Congreso Nacional, o de 10 de sus miembros.
Además la constitución señala que podrá requerir en este punto al tribunal
constitucional toda persona que sea parte en juicio o gestión pendiente ante un tribunal
ordinario o especial, o desde la primera actuación del procedimiento penal cuando ella
sea afectada en el ejercicio de sus derechos fundamentales por lo dispuesta en el
respectivo auto acordado.
Dado lo anterior es necesario que se cumplan con los siguientes requisitos
copulativos para que una persona pueda requerir el pronunciamiento del tribunal
constitucional, en este punto:
i. Esa persona debe ser parte en un juicio o gestión.
ii. Debe tratarse de un juicio o gestión pendiente o desde la primera actuación del
procedimiento penal.
iii. Necesariamente este auto acordado debe afectar a la parte en el ejercicio de sus
derechos fundamentales.
e. Se estima que además de la facultad que tienen las personas de requerir al tribunal
constitucional en este punto, la constitución le ha otorgado la facultad de requerimiento
al Presidente y a los miembros del Congreso Nacional pues estos como órganos
colegisladores tienen el deber de salvaguardar el principio de reserva legal. En otras
palabras, se quiso implementar otro mecanismo que inhiba a los tribunales superiores de
justicia, especialmente a la Corte Suprema a atribuirse competencias legislativas.
f. Respecto a la forma en que se tramitará el ejercicio de esta facultad la constitución no
dice nada al respecto y al consultar la ley orgánica del tribunal constitucional tampoco
Apuntes de clases- no autorizado para su cita.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
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encontramos nada pues esta atribución es nueva y la ley no se ha modificado. Dado lo
anterior mientras no se modifique la ley orgánica constitucional se deberá aplicar
supletoriamente el párrafo 2°, título 2° de la ley orgánica denominado “conflictos de
constitucionalidad”. En todo caso, el proyecto de ley 432 – 353 establece normas
especiales que regulan la tramitación de esta facultad del tribunal constitucional.
g. (Leer fallo 783 – 2007, 31 de agosto) Primer fallo que se pronuncia sobre la materia.

3. Le corresponde al tribunal constitucional resolver las cuestiones de constitucionalidad
que se susciten durante la tramitación de los proyectos de ley o de reforma
constitucional, y de los tratados sometidos a la aprobación del Congreso.

Observaciones.
a. Es un control de constitucionalidad eventual. Solo se puede activar a requerimiento
del Presidente de la República o de cualquiera de las cámaras y de una cuarta parte de
sus miembros en ejercicio.
b. este requerimiento debe ser formulado antes de la promulgación de la ley o de la
revisión de la comunicación que informa la aprobación del tratado por el congreso y en
caso alguno, después del 5° día del despacho del proyecto o de la señalada
comunicación.
c. El tribunal constitucional deberá resolver dentro de un plazo de 10 días desde que
reciba el requerimiento a menos que decida prorrogar su resolución hasta por otros 10
días, por motivos graves y calificados.
d. El requerimiento no se suspenderá la tramitación del proyecto, sin embargo, la parte
del proyecto impugnada no podrá ser promulgada hasta la expiración del plazo referido.
La norma precedentemente señalada contempla dos excepciones a saber la ley de
presupuestos y el proyecto de ley relativo a la declaración de guerra propuesta por el
Presidente de la República.
e. Además de ser eventual, es preventiva y de efectos generales.
f. La tramitación de esta facultad se ejercerá de acuerdo a las normas contenidas en los
art. 38 al 50 de la ley orgánica respectiva.

4. Es una atribución del tribunal constitucional resolver las cuestiones que se susciten
sobre la constitucionalidad de un DFL.

Observaciones.
a. El DFL es una norma jurídica emanada del Presidente de la República por medio de
la cual se regulan materias propias de ley pero que en virtud de una delegación expresa
del Congreso las puede regular el Presidente por este medio.
b. Los DFL reconocen su regulación constitucional en el art. 64 de la constitución.
c. Este es un control de constitucionalidad eventual, preventivo y de efectos generales.

29. octubre. 07.-

5. Es atribución del tribunal constitucional resolver las cuestiones que se susciten sobre
constitucionalidad con relación a la convocatoria a un plebiscito, sin perjuicio de las
atribuciones que le correspondan al tribunal calificador de elecciones.

Observaciones.

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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
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a. El plebiscito es una consulta que los poderes públicos hacen a la ciudadanía con el
objeto que esta a través del sufragio directo apruebe o rechace una determinada
propuesta.
b. Sabemos que el presidente de la república puede convocar a la ciudadanía a un
plebiscito con motivo de una reforma constitucional según lo dispone el artículo 128 de
la constitución.
c. La cuestión de constitucionalidad podrá promoverse a requerimiento del Senado o de
la Cámara de Diputados dentro de un plazo de 10 días contados desde la fecha de
publicación del decreto que convoca al plebiscito.
d. El tribunal constitucional establecerá en su resolución el texto definitivo de la
consulta plebiscitaria, cuando ello fuera procedente.
Si al tiempo de dictarse la sentencia faltaren menos de 30 días para el plebiscito,
el tribunal fijará en su sentencia una nueva fecha comprendida entre los 30 y 60 días
siguientes a la fecha del fallo.

(Número 6 y 7 en apuntes del profesor)

8. le corresponde al tribunal constitucional resolver los reclamos en caso de que el
presidente de la república no promulgue una ley cuando deba hacerlo o promulgue un
texto diverso del que constitucionalmente corresponda.

Observaciones.
a. La promulgación es un acto formal por medio del cual el presidente de la república
certifica la autenticidad de la ley y ordena su cumplimiento por parte de la nación.
b. De acuerdo al art. 75 de la CPR, el presidente deberá promulgar la ley dentro del
plazo de 10 días contados de que la promulgación sea precedente.
c. Sin perjuicio de esta facultad del tribunal constitucional que estamos analizando, si el
presidente de la república no promulga una ley o promulga un texto diverso del que
corresponde eventualmente podría ser objeto de una acusación constitucional de
acuerdo a lo dispuesto en el art. 52 nº 2 letra “a”.
d. A propósito de esta atribución la cuestión de constitucionalidad puede promoverse
por cualquiera de las cámaras o por una cuarta parte de los miembros en ejercicio,
dentro de los 30 días siguientes a la publicación del texto impugnado o dentro de los 60
días siguientes a la fecha en que el presidente debió haber promulgado la ley.
e. Si el tribunal constitucional acoge el reclamo promulgará o rectificará en su fallo la
ley que no ha sido promulgada o rectificará en su fallo la promulgación incorrecta.
f. Esta atribución no constituye un control de constitucionalidad de la ley pues el
tribunal constitucional no se encuentra revisando que dicha ley se ajuste a la
constitución en el fondo. No es un control de constitucionalidad directo. Sin embargo,
esta atribución del tribunal constitucional no deja de ser una clara manifestación del
principio de defensa de la constitución.

9. Le corresponde al tribunal constitucional según lo dispuesto en el art. 93 nº 9,
resolver sobre la constitucionalidad de un decreto o resolución del presidente de la
república que la contraloría general haya representado por estimarlo ilegal cuando este
sea requerido por el presidente en conformidad al art. 99.

Observaciones.
a. A la contraloría general de la república le corresponde como principal función velar
por el respeto del principio de legalidad consagrado en el art. 7º de la Constitución.
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Teoría de la Constitución- Apuntes de clases del profesor Jorge Astudillo- Universidad Nacional Andrés Bello-
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b. En el ejercicio de esta función la contraloría puede “tomar razón” o bien
“representar” los decretos y resoluciones que de acuerdo a la ley deban tramitarse ante
ella.
Recordemos que la toma de razón es el acto solemne por el cual la contraloría
general de la república aprueba o da curso a un decreto o resolución emanado del
ejecutivo por ajustarse este a la legalidad vigente.
La representación es el acto solemne por el cual la contraloría general de la
república niega la toma de razón de un acto o resolución por no ajustarse este a la
legalidad.
c. Ahora bien la constitución le reconoce al presidente de la república, para el evento de
la representación, la facultad de insistir con la firma de todos sus ministros en cuyo caso
la contraloría está obligada a dar curso al acto o resolución debiendo siempre mandar
los antecedentes a la cámara de diputados.
d. No obstante lo anterior, si el decreto o resolución fuese representado por
inconstitucionalidad el presidente de la república no tiene la facultad de insistir y en
caso de no conformarse puede requerir el pronunciamiento del tribunal constitucional.
e. El plazo para requerir al tribunal constitucional es de 10 días que se cuentan desde el
momento en que se recibe en el ministerio respectivo el oficio con la representación.
f. El tribunal constitucional solo puede ser requerido cuando la representación se funde
en un vicio de inconstitucionalidad y no de ilegalidad.
g. Esta atribución constituye un control preventivo, ya que es antes que se aplique o
produzca sus efectos, el decreto o resolución, y es facultativo.
h. Si la sentencia del tribunal constitucional acoge el reclamo se comunicará de esta
sentencia a la contraloría para que proceda a la toma de razón. Si la sentencia del
tribunal constitucional rechaza el requerimiento del presidente este decreto o resolución
no producirá efecto alguno.

30. octubre. 07.-

10. Al tribunal constitucional le corresponde velar por el mantenimiento del orden
democrático constitucional.
Se le entrega una facultad que tienen por objeto que se respete el orden
democrático y republicano en base a un estado de derecho.
La democracia es un método que permite a las personas que se agrupan en
sociedad para tomar decisiones colectivas mediante la regla de la mayoría.

Observaciones.
a. El art. 19 de la constitución en su numeral 15 asegura a todas las personas el derecho
de asociarse sin permiso previo.
Es decir, las personas pueden formar libremente cualquier tipo de asociaciones
dentro del marco de la constitución y la ley.
b. Las asociaciones que las personas pueden crear pueden tener diversa naturaleza y
perseguir diversos fines y dentro de estas asociaciones aparecen las de carácter político.
c. Nuestro constituyente le otorga especial atención a un tipo de asociación política: los
partidos políticos. En este art. 29 n° 15 establece las directrices fundamentales sobre las
cuales se ha de construir su estatuto.
d. Es estricta relación con lo anterior, nuestra constitución le garantiza a las personas el
pluralismo político, es decir, nuestra constitución reconoce y acepta las distintas ideas y
posiciones políticas que pueden estar presentes en una sociedad, es más, la existencia de

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la diversidad de ideas se toma como un valor, como algo bueno, como un bien jurídico
digno de proteger.
e. Sin embargo, y no obstante la declaración precedentemente expuesta la constitución
establece que son inconstitucionales los partidos, movimientos u otras organizaciones
cuyos objetivos, actos o conductas no respeten los principios básicos del régimen
democrático y constitucional, procuren el establecimiento de un sistema totalitario como
así mismo aquellos que hagan uso de la violencia la propugnen o insisten a ella como
método de acción política.
f. La inconstitucionalidad a que hace referencia el art. 19 n° 15 debe ser declarada por el
tribunal constitucional.
g. Dentro de las sanciones que esta declaración de inconstitucionalidad lleva consigo,
podemos señalar:
i. Las personas naturales que hubieren tenido participación en los hechos que motivaron
la declaración de inconstitucionalidad no podrán participar en la formación de otros
partidos políticos, movimientos u organizaciones políticas por un lapso de 5 años desde
la fecha de la sentencia.
ii. Estas personas naturales tampoco podrán optar a cargos públicos de elección popular
ni desempeñar una serie de cargos públicos como, por ejemplo, Ministro de Estado,
Intendente, Gobernador, Alcalde, etc., por un lapso de 5 años contados desde la fecha de
la sentencia.
iii. De acuerdo a lo dispuesto en la Ley Orgánica Constitucional de partidos políticos
una de las causales de disolución de los mismos es haber sido declarados
inconstitucionales por el tribunal constitucional.
h. La constitución otorga acción pública para requerir esta declaración de
inconstitucionalidad al tribunal constitucional.
Sin embargo, si la persona afectada fuese el Presidente de la República o el
Presidente electo este requerimiento deberá ser formulado exclusivamente por la cámara
de diputados o por la cuarta parte de sus miembros en ejercicio.
i. La constitución señala que en estos casos el tribunal constitucional apreciará los
hechos en conciencia y una sala del tribunal declarará la admisibilidad del
requerimiento sin ulterior recurso.
j. Finalmente es posible concluir que en el ejercicio de esta atribución no estamos en
estricto rigor frente a un control de constitucionalidad de la ley si no que más bien nos
encontramos frente al ejercicio de una función de naturaleza jurisdiccional con un claro
tinte político.

11. El tribunal constitucional debe informar al senado en los casos contemplados en el
art. 53 n° 7 de la constitución.

Observaciones.
a. El art. 53 de la constitución da cuenta de las atribuciones exclusivas del senado y en
el n° 7 señala que corresponderá al senado declarar la inhabilidad del Presidente de la
República o del Presidente electo cuando un impedimento físico o mental lo inhabilite
para ejercer sus funciones y, asimismo, cuando el Presidente de la república haga
dimisión de su cargo si los motivos que ha tenido para renunciar son o no fundados y en
consecuencia admitir o rechazar esta renuncia.
b. De acuerdo al diccionario de la RAE la inhabilidad es todo impedimento para acceder
o ejercer un cargo de oficio.

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c. De acuerdo al texto expreso de la constitución la inhabilidad que puede afectar al
presidente de la república o al presidente electo debe ser de naturaleza física o mental y
no de carácter moral.
d. El tribunal constitucional solo podrá ejercer esta atribución a requerimiento del
senado. En todo caso de la lectura del art. 53 se desprende que la opinión del tribunal
constitucional es obligatoria para el senado.

5. noviembre. 07.-

12. Le corresponde al tribunal constitucional resolver las contiendas de competencia
que se susciten entre las autoridades políticas o administrativas y los tribunales de
justicia que no corresponden al Senado.

Observaciones.
a. La contienda de competencia es una disputa promovida entre dos autoridades o
tribunales en razón de que ambos consideran que carecen o tienen la suficiente
competencia para resolver una determinada situación o materia.
b. De acuerdo a lo preceptuado en el art. 53 n° 3 de la constitución al senado le
corresponde conocer de las contiendas de competencias que se susciten entre las
autoridades políticas o administrativas y los tribunales de justicia.
c. En este caso el requerimiento debe ser deducido exclusivamente por la autoridad o
tribunal en conflicto.

13. También es una atribución del tribunal constitucional resolver sobre las
inhabilidades constitucionales o legales que afecten a una persona para ser designada
ministro de estado para permanecer en dicho cargo o desempeñar simultáneamente otras
funciones.

Observaciones:
a. La constitución en este punto otorga acción pública para requerir al tribunal
constitucional.
b. La constitución señala que en estos casos el tribunal constitucional apreciará los
hechos en conciencia y una sala de este tribunal deberá pronunciarse sin ulterior recurso
de la admisibilidad de esta acción pública.

14. Es también una atribución del tribunal constitucional pronunciarse sobre las
inhabilidades, incompatibilidades y causales de cesación en el cargo de parlamentario.

Observaciones.
a. Las causales de inhabilidad, incompatibilidad y cesación en el cargo de parlamentario
se encuentran establecidas en el apartado denominado “Normas Comunes para los
Diputados y Senadores”, en el capítulo V de la constitución.
b. El tribunal constitucional solo podrá conocer de esta materia a requerimiento del
Presidente de la República o de no menos de 10 parlamentarios en ejercicio.
c. Así, por ejemplo, el senador Navarro en la actualidad, ha sido acusado por
parlamentarios de la alianza bajo la causal de cesación “Incitar a la alteración del orden
público” debido a su participación en las marchas sociales producidas en santiago.

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15. Es atribución del tribunal constitucional calificar la inhabilidad invocada por un
parlamentario en los términos del inciso final del art. 60 y pronunciarse sobre su
renuncia al cargo.

Observaciones.
a. El inciso final del art. 60 de la constitución dispone que los diputados y senadores
podrán renunciar a sus cargos cuando les afecte una enfermedad grave que les impida
desempeñarlos así lo califica el tribunal constitucional.
b. Será entonces al tribunal constitucional a quien le corresponde calificar si la
enfermedad que afecta al parlamentario es o no de tal gravedad que le impida
desempeñar su cargo normalmente.
En el ejercicio de esta atribución el tribunal constitucional deberá apreciar y
resolver en forma particularizada, caso a caso.

16. Corresponde al tribunal constitucional resolver sobre la constitucionalidad de los
Decretos Supremos cualquiera sea el vicio invocado (formal o fondo) incluyendo
aquellos que fueren dictados en el ejercicio de la potestad reglamentaria autónoma del
residente cuando se refieran a materias que pudieran estar reservadas a la ley por
mandato del art. 63.

Observaciones.
a. En este caso estamos en presencia de un control de constitucionalidad de ciertas
manifestaciones de la potestad reglamentaria del presidente de la república.
b. Esta atribución persigue velar por el respeto del principio de la separación de los
poderes del estado, en el sentido que a través de ella se ataca la potestad reglamentaria
autónoma cuando en su ejercicio se regulen materias propias de ley.
c. El tribunal constitucional solo podrá conocer de estas materias o requerimiento de
cualquiera de las cámaras del congreso nacional dentro de los 30 días siguientes a la
publicación o notificación del texto impugnado.
d. En el caso de vicios que no se refieran a decretos o excedan la potestad reglamentaria
autónoma también podrá requerir al tribunal constitucional una cuarta parte de los
miembros en ejercicio de cada cámara.
e. En este caso el decreto supremo declarado inconstitucional quedará sin efecto de
pleno derecho con el solo mérito de la sentencia que acoja el reclamo.
f. El ejercicio de esta atribución reconoce un control de constitucionalidad sobre la
potestad reglamentaria de carácter represivo y de efectos generales.

Efectos de las sentencias del tribunal constitucional.
El tribunal constitucional es el órgano de cierre del ordenamiento jurídico
interno puesto que es el intérprete supremo y último de la constitucional. Lo anterior se
ve acentuado porque las decisiones del tribunal constitucional no tienen ninguna
posibilidad de ser impugnadas. De esta manera el artículo 94 de la constitución
establece que contra las resoluciones del tribunal constitucional no procederá recurso
alguno, sin perjuicio de que el mismo tribunal puede conforme a la ley rectificar los
errores de hecho en que hubiere incurrido.
Las resoluciones del tribunal constitucional en cuanto al ejercicio de las
funciones de control de constitucionalidad pueden ser de dos tipos:
a. Desestimatorias de inconstitucionalidad, es decir, aquellas que llega a la conclusión
de que la norma jurídica infra constitucional se ajusta a la carta fundamental en la forma
y en el fondo.
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b. Estimatorias de inconstitucionalidad, es decir, aquellas que determinan que la norma
jurídica inferior contradice a la constitución en la forma o en el fondo.
En este segundo caso si el control se ejerce sobre leyes antes de su promulgación
la carta fundamental prescribe que las disposiciones que el tribunal constitucional
declare inconstitucionales no podrán convertirse en ley en el proyecto o decreto con
fuerza de ley de que se trate.
Si el control toma la forma de un control represivo de ley, esta ley no podrá
aplicarse al caso concreto según lo dispuesto en el n° 6 del art. 93, o bien será expulsada
del ordenamiento jurídico según lo dispone el n° 7 del art. 93 desde el momento en que
la sentencia se publique en el Diario Oficial.
Si el control recae sobre un auto acordado, la sentencia que lo declara
inconstitucional produce el efecto de expulsarlo, de derogarlo del ordenamiento jurídico
desde el momento que ella es publicada en el Diario Oficial.
El mismo efecto se produce si la inconstitucionalidad recae sobre un decreto con
fuerza de ley que ya ha entrado en vigencia según lo dispone el i. III del art. 94.
Finalmente, si la inconstitucionalidad recae sobre un decreto supremo este
quedará sin efecto de pleno derecho desde el momento que se dicte la sentencia sin
necesidad de su publicación.
Las sentencias del tribunal constitucional solo tienen aplicación hacia el futuro y
no pueden ser aplicadas con efecto retroactivo.
Finalmente la constitución establece en el i. final del art. 94 que las sentencias
que declaren la inconstitucionalidad de todo o parte de una ley, de un DFL, DS o auto
acordado se publicaran en el Diario Oficial dentro de los tres días siguientes a su
dictación.

-- Hasta acá la segunda solemne --

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