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Derecho Societario - Apuntes de clases del profesor Jorge Lembeye - Universidad

Nacional Andrés Bello- Iván Matías Irarrázabal- año 2008.

Societario

¿Donde inserto el tema de las sociedades? ¿Que rama derecho lo ubicamos?

Esta dentro del derecho mercantil. Esta rama de derecho, también llamado derecho comercial o
derecho de la empresa, es una rama que nace como una especialización del derecho civil, como
aquella de rama del derecho común que regula las relaciones de los particulares entre si. Se hace
pensando en la actividad que realizan determinadas personas llamadas comerciantes. Es una rama
del derecho de carácter subjetivo se va aplicar estas instituciones aquellas personas que tienen la
calidad de comerciante, por lo tanto lo importante es saber cuando estamos en presencia de un
comerciante.

Surge como un derecho profesional con la llegada de los gremios. Es un derecho especializado.

Como consecuencia de la revolución francesa con el principio de la igualdad lleva a cambiar el
enfoque de un carácter subjetivo se pasa a un carácter objetivo y en este enfoque lo que se hace a
entrar a determinar qué actos debían tener una regulación propia, es decir, esta rama del derecho
se aplica al que realiza una determinados actos independiente de la calidad de lo que esa persona,
entonces se hablan de los actos de comercio. Las legislaciones establecen una enumeración de un
cierto número de actos de comercio a los cuales se les da una regulación propia.

A medida que se desarrolla el mundo de los negocios, también va cambiando el enfoque de esta
rama del derecho, en el sentido en que ya no se mira el acto en sí para determinar la normativa
aplicable a este acto, sino que se busca establecer como eje central de aplicación de esta rama del
derecho a la empresa, como una organización de carácter subjetivo y objetivo destinada a una
finalidad de carácter económico.

 Sociedad comandita
 Sociedad colectiva
 Sociedad anónima c civil

Hoy se crean sociedades anónimas bancarias especiales.
Sociedades de responsabilidad limitada.
Sociedad por acciones.

En esta rama del derecho hay principios que le dan una categoría de ser rama del derecho.

1. Hay una tendencia en el derecho mercantil hacia la despersonalización de esta rama del
derecho. Para hacer fluir un comercio globalizado se requiere de instituciones jurídicas que
tengan un carácter uniforme que sean similares y que no estén delimitadas por la calidad o
nacionalidad de las personas intervinientes. Por ejemplo: hay organismo de las naciones
unidas estableciendo estatutos jurídicos a fin de que se usen como modelo en otros países
para sus legislaciones internas.

Se tiende a crear instituciones jurídicas trasnacionales para facilitar el comercio y para
particularmente facilitar el comercio internacional.
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*Los bancos a través de un organismo privado crearon un instrumento destinado a ser posible el
comercio internacional, crearon la carta de crédito documentario destinado a ser posible el
comercio internacional.

2. Se tiende a proteger la apariencia jurídica. En el trafico comercial en general para que esta
funciones o para que se posible es fundamental la confianza, en el mundo de los negocios los
efectos trasciende a las partes que intervienen, siempre hay terceros que siempre pueden verse
involucrado por lo que ocurra con una determinada persona. Se tiende a proteger la apariencia
formal en la medida de los posible: significa que hay que preferir a las realidad aparentes frente a
las realidades ocultas, para dar seguridad y confianza a terceros. Por ejemplo: la realidad de
hecho de una sociedad viciada, el legislador la reconoce sus efectos como si fuera plenamente
válida la nulidad no es lo mismo en lo mercantil.

Diferencias.

1. Es nulidad absoluta es saneable en lo mercantil
2. Para el ejercicio de la acción de nulidad absoluta se tiene que acreditar que esa sociedad le
causa perjuicio manifiesto.
3. Se ejerce la acción de nulidad y el tribunal acoge la demanda y el efecto es retrotraerse y
eso no se produce en lo mercantil. Simplemente la sentencia que declara la nulidad
disuelve la sociedad y la declarada terminada y liquidarla.

3. Se busca la protección del tráfico jurídico. Es decir, las personas que intervienen en el tráfico
jurídico y usando instrumentos tienen que tener una suerte de protección en el uso para facilitar
el empleo de estos instrumentos. Lo importante desarrollar el trafico que pase de mano.

Minimiza las posibilidades de que la circulación se vea afectada. Por ejemplo: el pagare es un
documento de carácter objetivo constan ahí los derechos y obligaciones, no se permite hacer
ninguna consideración de carácter subjetivo. Los títulos de crédito tienen un carácter abstracto

4. Se tiende a la limitación de la responsabilidad. La tendencia es a la atomización del patrimonio
esa idea de que una persona tiene un solo patrimonio cede frente a la posibilidad de la existencia
de mas de un patrimonio para una persona y en materia de sociedades lo característico es que lo
socios que ingresa a una sociedad limitan su responsabilidad por las publicación de la sociedad a
los aportes que se han comprometido a efectuar a la sociedad.

Tiene su contrapartida en cuanto a la garantía toda vez que el banco pide ser garantes de forma
personal de los miembros que constituyen la sociedad.

* NO funciona este principio en el crédito bancario

En materia mercantil a diferencia de la civil tenemos una ampliación de los medios de prueba que
pueden ser utilizados para ser posible el trafico mercantil. El fax y el telex son plena prueba. Aquí
no hay limitación de la prueba testimonial. La costumbre se aplica no solo cuando la ley se remite
a ella sino en silencio a la ley.

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Una persona por si sola no es capaz de desarrollar una actividad lucrativa y busca la asociación con
más personas. La idea básica es de la pluralidad de personas: dos o más personas para desarrollar
una actividad lucrativa para obtener un beneficio en el cual se reparta entre ellos.

Hay constantes en toda sociedad, hay elementos esenciales, que nos permiten sostener que en
esencia la sociedad supone la concurrencia de determinados elementos que la caracteriza, si falta
uno de estos elementos no estaremos en presencia de una sociedad.

Los elementos característicos estarán constituidos:

1. Pluralidad de personas.
2. Aporte ( en capital)
3. Participación en los beneficios.
4. Participación en la contribución de pérdidas.
5. Afectio Societatis.

1. Pluralidad de personas.

Hay una modificación de que se acepten sociedades unipersonales.

Estas sociedades de personas que aportan dinero para la realización de una actividad, es un sujeto
de derecho, es una persona jurídica, tiene patrimonio propio, por ende, el hecho de formar una
sociedad significa la formación de un patrimonio separado destinado a la realización de una
determinada actividad y contraer obligaciones sin afectar a los socios. De modo, que el patrimonio
personal de cada socio no se ve afectado. Esto, ha llevado a que se permita que una sociedad con
un solo socio, para resaltar lo importante sea que exista separación de patrimonios, de modo de
arriesgar una parte del patrimonio.

Nuestro Código Civil define la Sociedad en el artículo 2053, la define como: “La sociedad o
compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan entre sí poner algo en común con
la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provengan” y el inciso segundo agrega: “La
sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios individualmente considerados”

Es una definición incompleta, ya que no se obtienen beneficios económicos por el sólo hecho de
ser parte de una sociedad, ya que la utilidad proviene del acto lucrativo que se obtiene de un
beneficio que se reparte.

Naturaleza jurídica.

Según la definición del código civil, la sociedad puede ser:

 Un contrato
 Una persona jurídica. Si la aceptamos le quita el carácter de contrato a la sociedad. Puede
manifestarse como comunidad.

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Instituciones reguladas en el derecho civil como en el derecho mercantil y que se regulaban de
manera distinta atendiendo la calidad de la persona que intervienen o la naturaleza de la actividad
que estas personas realizan. Por ejemplo: una sociedad de empresa.

Inicialmente, las sociedades reguladas del derecho civil y el derecho mercantil también entran a
regularse y con la evolución poco a poco se va uniformando la normativa aplicable sin distinguir si
la sociedad tiene el carácter mercantil o no, o sobre si son actos de comercio.
Existen sociedades colectivas reguladas en el código civil como en el código de comercio.

Sociedad de responsabilidad limitada. Legislación común, ya sea sociedad civil o mercantil y la
legislación propia dependiendo del objeto.

Sociedad anónima. La normativa es una sola independiente del objeto.

* La clínica, su actividad es civil, la organización de la sociedad es una prestación, y obtener lucro.
Toda sociedad persigue un fin de lucro.

Clasificaciones.

1. Atendiendo al objeto del para que se constituye, cual es el giro o cual es la actividad a
desarrollar se distinguen:

 Sociedades civiles
 Sociedades mercantiles.

Está reconocida en el artículo 2059 del código civil: “La sociedad puede ser civil o comercial. Y el
inciso segundo señala: “son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley
califica de actos de comercio. Las otras son sociedades civiles.”

La distinción es irrelevante pero como la legislación todavía la considera tiene su importancia en lo
siguiente: tiene importancia la sociedad colectiva regulada en el código civil y en el código
mercantil en las diferencias normativas respecto a un tipo social.

Diferencias:

1. La sociedad colectiva civil es una sociedad consensual; en cambio la sociedad mercantil es
una sociedad solemne.

2. En cuanto a la responsabilidad de los socios. La sociedad colectiva sea civil o mercantil es el
único tipo social en que los socios responden por las obligaciones sociales, y esto se explica
por su origen en el derecho romano, en la cual, no se constituían personas jurídicas. A
pesar, de que nuestra legislación reconoce a las sociedades personalidad jurídica, se
mantuvo que cada socio responde por sus obligaciones. La personalidad jurídica no es de la
esencia de los tipos sociales, ya que hay muchas legislaciones que regulan sociedades sin
personalidad jurídica.

¿Cómo se responde?

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En una sociedad colectiva civil responden los socios conjuntamente; en cambio, en materia
mercantil, el socio responde de forma solidaria, implica afirmar que responde íntegramente por la
obligación social.

3. En cuanto a la prescripción. En materia civil el plazo de prescripción es de 5 años; en
cambio, en materia mercantil el plazo es de 4 años. Artículos 419-420 del código de
comercio.

4. En cuantos a la forma de liquidación. El código civil establece causales, que son aplicables
para ambos tipos sociales, ya sea mercantil o civil. Pero la forma cómo se hace la
liquidación varía.

¿Cómo se hace la liquidación?

En materia civil. El efecto de la disolución es que se extinga la personalidad jurídica, formando una
comunidad y se liquida a través de la partición de bienes.

En materia mercantil. No se disuelve la personalidad jurídica, por lo tanto, la liquidación se hace
mediante un procedimiento propio que establece el código de comercio, mientras se realice el
procedimiento (que es similar a la de la partición) subiste la personalidad jurídica. Por lo tanto,
jurídicamente los actos de partición y liquidación son distintos aún cuando persigan la misma
finalidad.

En materia civil. Los comuneros podrían acordar la repartición de bienes, a través de la
adjudicación: títulos declarativos radicados en los bienes.

En materia mercantil. Los socios reparten los bienes, aquí hay titulo translaticio de dominio
porque existe personalidad jurídica.

2. Atendiendo a la preponderancia que tiene el capital o la persona, distinguimos:

 Sociedades de personas.
 Sociedades de capital.

Sociedad de personas. Atiende a la preponderancia que tiene la persona del socio. Por ejemplo:
sociedad de colectividad, sociedad de responsabilidad limitada. En el caso de la muerte de un
socio provoca la disolución de la sociedad; en cambio en materia de sociedad anónima no se
disuelve. Es una sociedad intuito persona, para unirse o retirarse de la sociedad se necesita del
consentimiento de todos los miembros, se rige por el principio de unaniminidad.

Sociedad de capital. Atiende a la preponderancia del capital. Por ejemplo: la sociedad anónima.
Para incorporarse sólo se necesita comprar acciones y si quiere retirarse simplemente las vende.
Se rige por el principio de la mayoría.

Elementos esenciales de una sociedad desde la mirada de un contrato.

- El móvil del lucro.
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- Aporte
- Contribución con las pérdidas.
- Afectio Societatis.

1. El móvil del lucro. Este requisito emana del artículo 2053. El requisito de la exigencia legal
es el móvil del lucro, es decir, los contratantes se reúnen para lograr un determinado
beneficio, independiente si lo obtienen o no.

El beneficio que se persigue es de dos tipos, distinguimos:

 Beneficio de Giro o explotación.
 Beneficio de revalorización.

Beneficio de giro. Se denomina utilidades. Cuanto gano y queda reflejado en el balance anual.

Revalorización. Concepto de carácter tributario que tiene por finalidad mantener actualizados los
valores de los bienes para hacer frente a la desvalorización como consecuencia de un proceso
inflacionario.

Por ejemplo: el pasivo no exigible. Es necesario actualizar el valor contable de los bienes, de modo
que vaya a la par con el valor real, actualizando los activos. La revalorización no constituye un
beneficio económico anualmente entre los socios, sino que constituye un beneficio cuando se
disuelve la sociedad y hay que devolver a los socios los aportes.

Conforme al código civil, las utilidades deben repartirse al término de la vida de la sociedad. Esto
está tácitamente derogado por normas de carácter tributario, por los pactos de sociedad que se
forman, las utilidades se reportan en periodos anuales.

¿Cómo se distribuyen las utilidades?

Hay reglas distintas dependiendo si hay sociedades de personas y sociedades de capital. Todo
socio debe participar en el reparto de utilidades, sin excluir a nadie. Como la utilidad es una
eventualidad, no se puede garantizar.

En sociedades de personas. El reparto de utilidades se hace de común acuerdo. Artículo 2066 y
382 del código de comercio. Supletoriamente, sino se acuerda forma de distribución la ley
establece como deben ser repartidas las utilidades. Se distingue:

Socio capitalista.→ Dinero o bienes.
Socio industrial.→ Trabajo.

Normas supletorias en el código civil. El socio industrial llevara aquél porcentaje de utilidades que
determine las utilidades; en cambio, en la sociedad mercantil, el código de comercio dice como
norma supletoria que llevara la misma utilidad que el socio capitalista que hizo el menor aporte. Si
todos son capitalistas como norma supletoria se reparte en proporción que se hicieron los
aportes.

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En materia de sociedades anónimas. Las utilidades que se determinen en el balance. Está más
reglamentado a fin de garantizar el derecho a la participación de utilidades. No es posible no
repartir las utilidades. Existe una norma supletoria que por lo menos un 30 % líquido.

¿Cómo repartir? Está regulado si el capital de la sociedad se encuentra divido en acciones, que son
todas iguales o divididas en la misma serie o que exista algunas series de acciones preferentes
cuya preferencia implica un beneficio con un especial reparto en el dividendo. Todas las acciones
confieren a su titular los mismos derechos, y la igualdad se rompe con la creación de acciones
preferentes, que dan al titular acciones con un beneficio especial. La utilidad que proviene de la
explotación del giro para que se constituya la sociedad. El giro de la sociedad debe ser establecido
de manera precisa y determinada.

En materia de sociedades de personas, la ley no es taxativa en ese sentido. ¿Será posible constituir
un giro siendo genérico? Artículo 404 del código de comercio. El giro puede ser el conjunto de
facultades del administrador y es importante que no sea demasiado general para entender que
estatuto aplicar.

2. Contribución a los aportes. Elemento esencial de plena aplicación cuando no existía la
persona jurídica, todos los socios responden por la sociedad.

Tiene un carácter activo.→ Sociedad colectiva
Tiene un carácter pasivo. → Todas las demás sociedades.

Las demás sociedades hay responsabilidad limitada, se arriesga lo que pierden y no están
obligados hacer aportes adicionales, cuando la sociedad no puede cumplir con sus obligaciones. Se
traduce que la contribución, que éste será privado del aporte que hizo a la sociedad. Artículo 2076
y 2077 del código civil y 389 383 y 352 número 6 del código de comercio.

Formas como se contribuye una sociedad.

Si es una sociedad colectiva será la forma que determina los socios o bien un tercero que así lo
hubiese encomendado y supletoriamente en la misma proporción a los aportes.

SI es una sociedad de responsabilidad limitada. Hay una norma especial en la ley 3918. Artículo 2:
“Las sociedades con responsabilidad limitada, sean civiles o comerciales, se constituirán por
escritura pública que contendrá, además de las enunciaciones que expresa el artículo 352 del
Código de Comercio, la declaración de que la responsabilidad personal de los socios queda
limitada a sus aportes o a la suma que a más de estos se indique.”

* Requiere de fianzas.

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2. El aporte como elemento esencial de toda sociedad. Constituye un elemento esencial porque
está exigido en la definición del código civil, es “poner algo en común” es lo que constituye al
aporte como elemento esencial.

El aporte está constituido por la contribución que hace cada uno de los socios a la formación del
capital de la sociedad, como lo indica el articulo 2055, sino hay aporte no hay sociedad. Cuando
hablamos de aporte para una sociedad, estamos asociando la idea lo que cada uno de los socios
entrega para la conformación de este patrimonio social, será el capital, será la base sobre la cual o
con la cual se va a desarrollar un determinado giro, una determinada actividad, con la cual se
pretende obtener una utilidad al ser repartida a los socios. Ello nos lleva entonces a precisar cuales
son los requisitos que debe tener cualquier aporte que se haga a la sociedad, son 3:

 Debe ser real, con esto, lo que estamos significando que algo sale del patrimonio del socio
e ingresa a formar parte del patrimonio de la sociedad que se está constituyendo. Lo que
estamos indicando que no puede ser constitutivo de aporte algo que no contribuye a
formar de manera efectiva un patrimonio distinto, por ejemplo: no se puede aportar la
imagen personal o su prestigio.

 Debe ser útil, es decir, que sirva para el objeto social, que sirva para la realización del
objeto de la sociedad. El articulo 376 del código de comercio, cuando describe que es el
objeto de aporte termina diciendo: “…toda cosa comerciable capaz de prestar alguna
utilidad”, por ende, estamos en frente a un requisitos que debe ser calificado caso a caso,
dependerá en el fondo del objeto de la sociedad en determinar lo que los socios aportan si
es útil, si sirve o no. Esta calificación de la utilidad, es aplicable cuando se esta aportando a
un bien que no es dinero. La calificación la hacen los propios socios cuando se está
haciendo el aporte. La utilidad es una cuestión de hecho y no hay discusión cuando el
aporte no es dinero.

Cuando se aporte el know how, el conocimiento para fabricar algo, y ¿como le damos valor a este
aporte para conformar el patrimonio de la sociedad?; las marcas; son nuevas calidades de tipos de
bienes que pueden constituir aportes efectivos a una sociedad.

 Debe ser valorable en dinero. Si estamos formando el capital de la sociedad se hace
necesario determinar el valor que tendrá los aportes que los socios van efectuando. Como
es posible que pueda ser aportado cualquier bien, cosa mueble o inmueble, derechos, se
hace necesario asignarle un valor a estos bienes que se están aportando, a propósito de
esta asignación de valores, claramente las sociedades de personas en ellas la fijación del
valor de los bienes que se aporta queda entregada a la decisión de los socios; en cambio,
en las sociedad anónimas, sociedades de capital, porque es una sociedad que se privilegia
el tema del capital, la valoración del aporte es un tema que no queda entregado a la
decisión exclusiva de los accionistas; se requiere un informe pericial, es decir, informe de
terceros que den su opinión acerca del valor de un determinado bien que se desea aportar.

Además a propósito de la valoración, hay que señalar que las sociedades de personas, es posible
que algún socio aporte el trabajo, y así nos encontramos con escrituras que un socio que tenga un
oficio o profesión se dirá que aporta su trabajo personal, pero este aporte no es valorable. No
constituye en definitiva en el patrimonio de la sociedad. Este aporte de trabajo sólo es posible

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realizar en las sociedades de personas y no en la sociedad anónimas. Debido a que se busca la
efectividad del capital en las sociedades anónimas.

Articulo 776 código comercio y el 2055 del código civil son disposiciones que establecen en que
consisten el aporte en éstas se contiene una enumeración no taxativa, lo que si importa en el
sentido que el aporte reúna los 3 requisitos anteriores.
Importancia de la valoración.

1. El capital inicial de la sociedad la que figura en la escritura, si se tiene 100 es la suma de todos
los aportes de los socios que realiza o que se comprometen a realizar. Es decir, la suma de los
aportes individual permite conocer el capital inicial de la sociedad. Es por eso, que las escrituras de
constitución de sociedad se dirá a cuanto asciende el capital de la sociedad y como se entera por
los socios el capital de la sociedad.

Es un reflejo valido para el momento que nace la sociedad. El concepto de capital inicial
conformado por los aportes de los socios es equivalente, es sinónimo, a lo que constituye el
patrimonio de la sociedad, pero a medida que la sociedad empieza ha desarrollar su giro, estos
conceptos empiezan a separarse, porque el capital inicial de la sociedad, sigue siendo el señalado
en la escritura pero la sociedad si la ido bien, tiene utilidades y por lo tanto, el patrimonio ha
crecido.

El patrimonio representa más que el capital de la sociedad, por ejemplo.

2. A cuanto asciende el valor de cada socio. A efecto de determinar de forma supletoria la
participación en las utilidades y en la contribución a las perdidas que deberá llevar todo socio. La
norma supletoria que si nada dicen los socios, las utilidades se repartirán en proporción con la
escritura inicial.

Pero hay un problema con el socio industrial, por lo tanto la pregunta es cuando va a llevar en el
reparto de utilidades sino se estableció. Hay que distinguir si es una sociedad civil o mercantil. SI
es sociedad civil es el juez encargado de decidir y en cambio sociedad mercantil se le considera a
efecto del reparto de utilidades que ha hecho un aporte igual que el socio capitalista que hizo el
menor aporte.

* Existen cláusulas que dicen por ejemplo, los socios acordaran anualmente determinar el reparto
de las utilidades. Es excepcional, pero valido, es a fin de revisar los aportes individuales y se crea
una medida flexible. Para futuros problemas siempre va en conjunto con una cláusula arbitral.

Forma de efectuar el aporte. Puede ser en dominio o en usufructo. Esto tiene importancia a efecto
de los riesgo: las cosas perecen para su dueño, y por lo tanto si el bien que se aporto en dominio,
la sociedad lo soporta; en cambio si se aporta el usufructo, como la propiedad continua en poder
del socio, la perdida del bien la soporta el socio, por lo tanto tendrá que reemplazar el bien para
conservar su aporte en la sociedad. Articulo 2082 del código civil.

Forma: puede ser al contado o a plazo, por eso hablamos de aporte que se realiza a la constitución
a la sociedad se obliga a enterar, estamos en presencia de un aporte que se hace a plazo. En
relación al plazo para enterar el aporte, el tratamiento legal es distinto entre sociedad de personas
y la anónima y es distinto porque las sociedades de personas en que se regulación se mira el
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interés de los socios y se da libertad para que ellos establezcan el plazo para efectuar el aporte;
en cambio, en materia de sociedades anónimas, no hay libertad porque se fija un plazo máximo
que debe ser enterado, que es de 3 años contados de la constitución de la sociedad. NO existe
libertad en cuanto al plazo para enterar el aporte, por lo que se busca es privilegiar la efectividad
del capital. El legislador es drástico, si no se entrega se produce la disminución automática del
capital de la sociedad a lo efectivamente pagado.

¿Que pasa cuando el socio no cumple con la obligación de aportar en el plazo convenido?

El tratamiento de esta realidad es distinto, si es una sociedad anónima o si es de personas.
En una sociedad de personas, es decir, colectiva o de responsabilidad limitada, cuando algún socio
no ha cumplido con la obligación de aportar nace para la sociedad que es la acreedora o para el
resto de los socios los siguientes derechos o acciones para ejercer en contra de este socio:

1. Un derecho es pedir la disolución de la sociedad. Artículo 2101.
2. Exigir el cumplimiento forzado de la obligación. Se demanda al socio moroso
para que cumpla la obligación de aportar. Se demanda ejecutivamente, por
ejemplo; embargar bienes.
3. La exclusión del socio. Articulo 379 códigos de comercio.
4. Demandar la indemnización de perjuicios por la mora del incumplimiento del
aporte. Articulo 379 del código de comercio y 2083 del código civil.

* Esto se parece a la condición resolutoria tacita

En materia de anónimas tiene una regulación adecuada a ésta; en esta sociedad que pasa con el
accionista que compra acciones o se subinscriben que su aporte en capital lo hace a plazo y no
cumple. Frente al incumplimiento, la sociedad anónima tiene una facultad muy efectiva para
obtener el pago de las acciones, que es simplemente vender las acciones de accionistas que no ha
pagado en la bolsa de valores. Con esto se demuestra que no importa la persona. Esto lo podrá
hacer cuando el plazo convenido para pago de las acciones sea inferior a 3 años, porque si se
pacta que hay un plazo de 3 años y no se enteró se produjo la disminución automática de las
acciones.

4. Afectio societatis. Este un elemento que nació por creación de la doctrina porque se planteó de
que la sociedad por el concepto de sociedad definida como un contrato que se ponen cosas para
obtener un beneficio, se dijo que hay otras figuras jurídicas perfectamente identificables con la
sociedad que no son sociedad y por lo tanto, había una confusión: si se hace un arrendamiento
por ejemplo, y se fija una renta que va a ser variable y que depende de la obtención de utilidades
que obtenga el arrendador; ese arrendamiento con renta variable es lo mismo que ocurre en una
sociedad en que habría alguien que aporta un bien raíz otro que aporta el trabajo, y se van repartir
las utilidades con la explotación. Y así se dijo, que el elemento afectio societatis inicialmente se
concibió como intención de asociarse y se criticó esta afirmación, ya que la intención está en fuero
interno del sujeto, para el derecho sólo importa lo que exterioriza. En visto de esto, evoluciona la
doctrina que dijo que el tema no es la simple intención, lo que importa como elemento
diferenciador, es que los socios cuando forma una sociedad se comprometen a colaborar de
manera efectiva con ella, para la realización del giro social, hay un interés en colaborar. También
se criticó esta idea, porque se dijo que todo contrato implica de alguna u otra forma una actitud
de las partes del contrate que no ayude al objetivo requerido, no cabe hablar de colaboración
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efectiva en las sociedades anónimas, porque cuado se compra acciones en la bolsa, no hay una
intensión de colaborar sino alcanzar una rentabilidad. En vista de esto, este concepto evoluciona y
se dice que hay efectivamente una colaboración que de alguna u otra forma hay colaboración,
pero ésta lleva consigo también que el que los socios necesariamente deben posponer su interés
personal para hacer posible el interés común o social.

Naturaleza jurídica de las sociedades.

Es importante para tener claro el marco jurídico aplicable a dicha institución y a que normas se
deben recurrir cuando no hay norma expresa. El tema cobra relevancia en cuanto a nuestra
legislación que nos vamos a encontrar con afirmaciones que la sociedad es un contrato y con otras
disposiciones que miran a la sociedad como a una comunidad, y también nos encontraremos con
disposiciones y leyes que miran a la sociedad como a una persona jurídica, como a una
organización.

¿Que es la sociedad?

⇒ Disposiciones con carácter contractual. Articulo 2053; pero en su inciso segundo de esa
disposición que la sociedad es una persona jurídica.

⇒ Disposiciones mira como una comunidad. Artículo 2089 2090 2095 del código civil; 370 del
código de comercio: los socios colectivos responden solidariamente por las obligaciones
sociales.

⇒ Disposiciones que le dan un carácter corporativo. Artículo 2054 2082 2083 2087 2089 2096
del código civil 380 del código de comercio: los acreedores personales no podrán embargar
durante la sociedad el aporte que este hubiere aportado. Reconoce un patrimonio distinto
el patrimonio personal y el patrimonio social.

Si definimos una sociedad como un contrato: ¿quienes son las partes? si analizamos esto ellos se
obligan para con la sociedad. Entonces, de ahí vienen cuestionamientos del carácter contractual.
Tratar de entender estas contradicciones hay que trasladarse al tiempo de gestación, en esa época
el concepto de persona jurídica estaba en desarrollo y existen sociedades sin persona jurídica en la
legislación francesa.

Tipos sociales o formas de sociedad.

La legislación nuestra contempla varios tipos de sociedades que son básicamente: sociedades
colectiva, de responsabilidad limitada, incomandita, la sociedad anónima y tenemos un nuevo tipo
social, la sociedad por acciones ley 20190. Estos son los tipos sociales básicos.

Hay una forma también de sociedad privada, es decir, sociedad que no trasciende para terceros,
pero existe de manera privada y está regulada que es una sociedad sin personalidad jurídica:
asociación o cuenta en participación.

Los tipos sociales básicos giran en torno a la idea de pluralidad de socios. Y todos estos tipos
sociales la formación implica que es un sujeto de derecho con todos los atributos de la
personalidad salvo el estado civil. La realidad demuestra de que muchas veces la pluralidad de
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socios como exigencia en la sociedad era más una ficción que una realidad. Lo que se busca al
formar una sociedad es limitar mi responsabilidad es arriesgar parte de mi patrimonio y no
arriesgar todo.

Ocurre entonces, que muchas veces la estructura societaria como traje jurídico para un negocio
puede resultar desproporcionada para la realizada para una determinada actividad. Es por eso
entonces que en nuestro país se creo una figura jurídica: empresa individual de responsabilidad
limitada. Con esta figura permite partir el negocio se crea una persona jurídica a base de una
persona, se separa los patrimonios. Se crea esta figura para no acoger lo que está en boga en
otras que optaron la sociedad de un solo socio, la llamada sociedad unipersonal, por lo que se
busca crear una personalidad jurídica y la separación de los patrimonios.

Pero con la ley 20190 que crea la sociedad por acciones, llamada ley de capitales de mercado dos.
Y esta sociedad por acciones se permite que sea sólo por un accionista.

Las sociedades de personas. Y dentro de las sociedades de personas, estarán las sociedades
colectivas y de responsabilidad limitada. Estos dos tipos sociales, tiene ciertas características
comunes que permiten esta calificación, que podríamos decir que lo característico y típico que se
privilegia el aspecto persona y lo característico en ellas, se manifiesta en lo siguiente:

1. En que manera de administración de la sociedad la regla legal y básica es que ella le
corresponde a todos los socios les corresponde el derecho administrar.

2. En materia de responsabilidad, en general en las sociedades de personas, los socios
responden personalmente por las obligaciones sociales, por lo tanto, el acreedor social si
no le puede cobrar a la sociedad le cobrará a los socios; aquí no hay separación
patrimonial, a pesar de que la sociedad tenga personalidad jurídica. Y responderá
conjuntamente o de forma solidaria dependiendo si es una sociedad mercantil o civil. Esto
no se da en un sociedad de responsabilidad limitada, por eso, precisamente se busca que
los socios no respondan por las obligaciones de la sociedad, limitando la responsabilidad.
La ley 3918 busca esto. * La ley adolece en el nombre, la sociedad no tiene responsabilidad
limitada y esta responsabilidad limitada es de los socios.

3. La persona del socio es relevante. Es que nadie se va de la sociedad y se incorpora sin el
consentimiento de todos los socios, y por eso, que cada vez que alguien quiere salir de una
sociedad colectiva hay que modificar la escritura y que tienen que concurrir todos los
socios.

4. Una manifestación externa de la persona del socio, se da en el nombre de la sociedad y se
denomina razón social; en las sociedades colectivas el nombre de la sociedad tiene que
estar construido en la base de uno o más de los socios con la palabra compañía. Importa
reconocer quienes son los socios. Y tan importante es, cuando se pone el nombre de una
sociedad que no es socio constituye un delito, hay un engaño. Y el que acepta su nombre
en una sociedad tiene que responder por obligaciones sociales; en cambio, en las
sociedades de capital es irrelevante el nombre.
La sociedad colectiva y responsabilidad limitada que pueden clasificarse como sociedad civil o
comercial.* siempre la sociedad anónima es una sociedad mercantil.
Diferencias
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1. Forma constitución de la sociedad:

 La sociedad colectiva civil es una sociedad consensual; en cambio la sociedad mercantil
es una sociedad solemne

 La Sociedad de responsabilidad limitada sea civil o mercantil es solemne.

2. A propósito de la prescripción:

 5 años en materia civil
 4 años en materia mercantil.

3. En materia de responsabilidad de los socios:

 En la colectiva civil simplemente responde de forma conjunta;
 En materia mercantil responde de forma solidaria de las obligaciones sociales.

4. A propósito de la liquidación.

 La sociedad colectiva civil y por lo tanto de responsabilidad limitada se extingue la
personalidad jurídica y da paso a comunidad y se liquida las normas de partición de bienes;
en materia
 La mercantil no extingue la persona jurídica se rige por normas especiales y no se aplica el
procedimiento de partición de bienes.
El articulo 4 de la ley 3918 (es un articulo que hay que leer), ley que regula la sociedad limitada
dice: “que lo no establecido por la ley y en los estatutos sociales, se aplicarán las normas de
sociedad colectiva”. De modo entonces, cuando uno quiere hacer saber el marco regulador
aplicable a una sociedad de responsabilidad limitada, tenemos:

1. Recurrir a la ley 3918
2. Habrá que estarse a los estatutos que los socios se han dictado,
3. Se regularan por las normas de código civil si es civil y por el código de comercio si
es de carácter mercantil.

Se les entrega a los socios bastante autonomía para dictarse un estatuto a fin de regular las
relaciones entre ellos como socios. Eso si, que esta autonomía que se le entrega tampoco es
absoluta, y no es absoluta por cuanto el artículo primero de la ley que crea este tipo de sociedad,
establece que este tipo social que se crea es distinto a la sociedad anónima y la sociedad en
comandita. Con lo cual, lo que no esta diciendo el legislador en el artículo primero: que en ningún
caso esta libertad estatutaria, puede llegar al extremo de crear un estatuto que la haga similar a
una sociedad en comandita o a una sociedad anónima.

Teniendo presente lo dicho, tenemos que como acto jurídico que es la formación de la sociedad
debe recurrir con los requisitos propios de todo acto jurídico, con los requisitos de fondo y
además con los requisitos esenciales de toda sociedad ya analizados.

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Dentro de estos requisitos generales para que todo acto jurídico sea valido se requiere que los
socios sean capaces. A propósito de este requisito en las sociedades colectivas mercantiles y en
las sociedades de responsabilidad limitadas el legislador se refiere de manera expresa a la mujer
casada y al menor adulto.

 En relación a la primera, establece el articulo 349 que la mujer casada que no se
encuentre separada de bienes necesita una autorización especial del marido para
celebrar contrato de sociedad; por su parte el inciso final del artículo cuarto de la ley 3918
establece que la mujer casada separada parcialmente de bienes o que tenga patrimonio
reservada no requiere de autorización del marido o de ningún tipo de autorización para
celebrar este contrato; por su parte, el código civil en el título relativo a las sociedad a
partir 2053 no establece norma alguna relativa a la capacidad para celebrar una sociedad.

Conclusión:

1. La sociedad colectiva civil se rige por reglas generales sobre la capacidad.
2. y en relación a las sociedades mercantiles colectivas y las sociedad de responsabilidad
limitada hay que señalar que estas disposiciones que todavía aparecen como vigente
349 y 4 de la ley 3918, y están dictados conforme a las reglas generales del código
civil. La mujer casada en sociedad conyugal era relativamente incapaz. Hoy la mujer
es capaz, pero la administración de sus bienes la tiene el marido. Por lo tanto, que si
bien, la mujer casada bajo régimen de sociedad conyugal no requiere de la
autorización del marido para formar la sociedad pero si necesita de la autorización
del marido para hacer aportes en la sociedad.

 El artículo 349 inciso segundo. se refiere al menor adulto, para que éste celebre una
sociedad requiere la autorización de la justicia. Lo que debemos colegir por esta disposición,
que a diferencia de las reglas generales que el menor adulto puede actuar autorizado por su
representante legal, aquí esa autorización no es válida, porque requiere autorización de la
justicia. Como en materia de sociedad colectiva civil no hay norma corresponde aplicar
normas generales.

Existe una problemática: ¿Que pasa con el resto de los incapaces, específicamente los incapaces
absolutos? ¿Pueden formar una sociedad?

Análisis de los requisitos formales que deben cumplirse para constituirse una sociedad de
responsabilidad limitada y la sociedad colectiva.

El artículo 351 del código de comercio, dice que la sociedad colectiva se forma y prueba en
escritura pública en los términos del 354. La escritura pública en extracto debe ser inscrito,
requisito formal para una sociedad colectiva mercantil

Por su parte el articulo segundo articulo 3918 refiriéndose a la sociedad responsabilidad limitada,
en su constitución que debe hacerse por escritura pública que debe contener las mismas
menciones que la sociedad colectiva mercantil, además un extracto de la escritura debe:

 Debe publicarse una vez en el diario oficial;

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 y le agrega otro requisito adicional al señalar que necesariamente la escritura pública
de la constitución de la sociedad debe señalarse que los socios limitan su
responsabilidad a sus aportes.

Es imprescindible que los socios limiten su responsabilidad a sus aportes y si no se dice nada, no
hay sociedad responsabilidad limitada, se rige como sociedad colectiva.

Deben ser inscritos en el registro de comercio del domicilio de la sociedad. Dentro de un
determinado plazo 60 días corridos de la fecha de la constitución de la sociedad; además de que se
trata de una responsabilidad limitada debe publicarse una sola vez por el diario oficial.

El cumplimiento del contenido de la escritura y el cumplimiento de las formalidades en el derecho
es básico, el no hacerlo o hacerlo de forma imperfecta acarrea necesariamente la nulidad.

Menciones de la escritura publica. El Artículo 352 dice que la escritura social debe tener:

1. La individualización de los socios: nombre y apellido de los socios. Hay que tener presente
como es escritura pública deberá cumplirse las exigencias para que toda escritura exige el
Código orgánico de tribunales.

2. La razón o firma social. Esto quiere decir el nombre de la sociedad. Sobre esta materia los
artículo 365 366 367 del código de comercio establecen las reglas básicas para la
configuración, la conformación de la sociedad. La relevancia de las personas en este tipo de
sociedad se manifiesta en el nombre de la sociedad, existe una relativa libertad a fin de
colocar el nombre a la sociedad. Conforme a esta disposiciones la razón social debe
contener algunos o todos los nombres de los socios más la palabra “compañía”. Con esta
razón social decimos que tienen la calidad de socio, hay que trascender a terceros los que
integran la sociedad. Como importa esto, el legislador sanciona la inclusión del nombre de
una persona que no tiene la calidad de socio de ella, y lo sanciona como un delito de
estafa, de la misma manera si algún socio cuyo nombre está en la razón social deja de
pertenecer a la sociedad o bien fallece necesariamente debe procederse a modificar el
nombre de la sociedad, es decir, lo que se cuida que la razón social sea veraz, verdadera y
además se requiere que siempre sea actual; en la sociedad de responsabilidad limitada el
legislador no es tan estricto como la sociedad colectiva mercantil, por cuanto permite que
el nombre de la sociedad de responsabilidad limitada pueda ser similar a la sociedad
colectiva o bien pueda hacer una referencia al objeto de la sociedad, lo que si importa es
que en esta razón social, en el nombre que se le de a la sociedad, se agregue la palabra
limitada. Articulo 4 inciso primero de la ley 3918. Si se omite ponerle nombre a la sociedad
estamos en presencia de una sociedad viciada de nulidad.

3. Los socios encargados de la administración y de la razón social. Se refiere a quienes están
autorizados para usar el nombre de la sociedad. A propósito de este requisito no es una
cláusula esencial de toda sociedad, puede omitirse de señalar de quien tendrá la
administración de la sociedad, se puede omitir por cuanto el legislador establece normas
supletorias, ya que la ley dice que será administrado indistintamente por cualquiera de los
socios. Por lo tanto, a través del estatuto los socios podrán pactar expresamente una forma
de administración y esa forma de administración: igual a la norma supletoria legal, o
podrán establecer que la administración le corresponderá alguno de los socios (socio
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delegado), pero no todos; y también podemos encontrar que la administración de la
sociedad la ejercerá un tercero que no tiene calidad de socio.

4. La escritura en el capital que introduce cada una de los socios. Articulo 375 y siguientes y
articulo 2055 del código civil, son las disposiciones que se refieren a este requisito.

5. El objeto de la sociedad. Disposiciones aplicables 396 397 399 y 2075 del código civil. Nos
estamos refiriendo a la actividad que va a realizar la sociedad para cumplir esta finalidad de
lucro para ser repartido por los socios. Objeto que es importante determinar, ya que será
precisamente éste el que determinará si es que estamos en presencia de una sociedad civil
o mercantil; si estamos en las actividades que enuncia el artículo 3 del código comercio
estaremos en presencia de una sociedad mercantil.

⇒ No hay que confundir el objeto de la sociedad con el objeto del acto jurídico.

⇒ Es necesario que este precisado el objeto, sobre ésta precisión del objeto corresponde
señalar que en materia de sociedad de personas, el legislador es bastante amplio, a
diferencia de la sociedad anónima que se exige expresamente que el objeto debe ser
específico. Antes se llegaba al extremo que la sociedad anónima sólo podía tener solo un
objeto especifico y después se modificó y se permite que pueda tener más de un objeto,
pero tiene que ser especificado. Hay actividades que por su relevancia, que esta
comprometida la fe publica y el ahorro de privados, esas sociedades deben tener sólo un
objeto, por ejemplo: el giro bancario, y la administración de seguros.

¿Por qué se exige la presión del objeto en la sociedad anónima? Es porque la anónima en su
estructura esencial esta hecha para captar el ahorro del público. Por la compra de socios. Es
importante que el inversionista conozca el giro de la sociedad; en la sociedad de personas en
cambio que no actúa captando el capital del público, ya que el capital esta conformado por los
aportes de personas, en ella se permite ser más genérico en la determinación del objeto de la
sociedad, pero el hecho de ser más genérico no significa llegar a extremos de la imprecisión total
del objeto de la sociedad.

Hay cláusulas que agregan: “la sociedad va dedicarse a cualquier otra actividad que los socios de
común acuerdo establezcan…” “..O los socios pueden dedicarse a otras actividades que tengan
relación directa con el objeto de la sociedad…” ¿Valen como objeto?

El objeto que se describe en la escritura social es el que precisa el ámbito de atribuciones y
facultades que tiene el administrador de la sociedad. Ello lo reconoce el artículo 397 del código de
comercio y de la ley 18046 relativo a las sociedades anónimas, en su artículo 40.

Esto como labor interpretativa del tribunal tiene importancia para saber si el administrador tiene
facultades; puede ocurrir: que expresamente en la constitución de la escritura se enumeren las
facultades, como también no estando interesa saber si tal persona la tienen o no; para su
determinación habrá que recurrir al objeto de la sociedad.

Los articulo 2097 2099 del código civil también son disposiciones relativas al objeto de la sociedad
y a las facultades del administrador para la enunciación de las actividades para actuar
válidamente. Por supuesto, que la administración fuera del objeto social, significa que este socio
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administrador se ha excedido de las facultades que tiene, significa que la actuación realizada por
éste administrador no va a dirigida a la realización del objeto de la sociedad, de modo que el acto
realizado es un acto cuestionable.

El artículo 3 se pone el caso del administrador que actué fuera, que no le concierne al objeto de la
sociedad. Por ende, si un administrador actuando a nombre de la sociedad realiza algún acto que
contraiga alguna obligación, ésta obligación no afectara a la sociedad, cuando el administrador
actuare fuera del objeto social y el tercero contratante supiere de ésta situación. Por tanto, será
problema del tercero si quiere cobrarle a la sociedad y él tendrá que probar que no sabía que el
acto en cuestión excedía al objeto de la sociedad, es decir, la carga de la prueba se le traspasa al
tercero.

A propósito de esto, para obligar a la sociedad hay que usar la razón social, por ejemplo: cuando el
administrador firma sobre la razón social. Si el administrador actúa sin usar la razón social, no se
está usando el nombre de la sociedad, en ese caso, deberá entenderse que se está actuando a
nombre personal. Eso se colige del articulo 372 inciso segundo. Puede darse la situación de quién
use del nombre de la sociedad sea una persona que no tenga la autorización pero actúa a nombre
de ella, en este caso, la solución para el problema dependerá de si esta actuación del que uso el
nombre si el resultado ha sido provechoso o no para la sociedad. Articulo 373, la regla es que en
principio la sociedad no resulta obligada si quién actúa a nombre de la sociedad no está facultado
para ello, salvo que si ese acto hubiese sido beneficioso. Y en este caso, si ha sido beneficioso la
responsabilidad de la sociedad del acto al monto del beneficio que le hubiere reportado dicho
acto.

6. La escritura debe indicarse la participación de los beneficios y la forma de repartir las
perdidas que se ocasionaren.

1. Esta mención no es esencial, perfectamente puede omitirse, porque hay una norma
supletoria, dice que las utilidades se van a repartir en proporción a los aportes.

2. En materia de contribución de pérdidas. La sociedad colectiva civil es simplemente
conjunta y si es mercantil es solidaria por las obligaciones sociales; en materia de
responsabilidad limitada, los socios en esta sociedad tienen limitada su responsabilidad
a los aportes que aportaren o a una cantidad mayor que se establezca la escritura. En
las sociedades de responsabilidad limitada esta contribución a las perdidas no puede
ser entendida como que los socios deban hacer desembolso adicionales además del
aporte efectuado para pagar las obligaciones que la sociedad no puede pagar con su
propio patrimonio.

Debe entenderse a la contribución a las pérdidas como que el socio pierde lo que el aportó a la
sociedad y por lo tanto, si la sociedad como consecuencia de las perdidas ha ido consumiendo
cada aporte llegara un momento que no va a recuperar lo que aportó o va ir disminuyendo su
aporte; distinto es en la sociedad colectiva pueden ser perseguidas por las obligaciones sociales,
en la forma que está establecida el código civil, el legislador no habla de obligaciones sociales
habla de las obligaciones de los socios, lo que daría entender que es una deuda directa que tienen
los socios con las obligaciones sociales. Se podría decir que es una responsabilidad subsidiaria, si
primero no puede responder la sociedad, después responden los socios.

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⇒ A propósito del socio industrial que aporta trabajo igual contribuye a las perdidas, A
pesar de que el código civil no señala que debe contribuye a las perdidas. El también
tiene que soportar, al no recibir beneficio alguno en su calidad de socio industrial.

⇒ En la sociedad de responsabilidad limitada se establece que los socios limitan su
responsabilidad a los aportes o la cantidad superior a ella que se establezca. No esta
limitado a la cantidad que aporta al formar de la sociedad, sino que debe entenderse
que ésta limitación que es lo que puso inicialmente y todos los incrementos que sufre
el aporte inicial, como a si mismo, todas las utilidades que le corresponden a ese socio,
que no han sido repartidas o se ha decidido por los socios capitalizar.

⇒ Es posible que algún socio que tiene una facultad que en virtud de esta disposición que
limita su responsabilidad pueda responder por una cantidad superior a ella. Esta mayor
responsabilidad por obligaciones sociales, en el fondo constituye una suerte de fianza
del socio, por una determinada suma de dinero, una fianza limitada.

7. La época que la sociedad debe principiar o disolverse. Es decir, el plazo de vigencia y
época que habrá que terminar. El legislador establece amplia libertad a los socios.
Podemos encontrarnos con pactos de socios que incluso lleguen a decir que la sociedad
comenzó su funcionamiento antes de la fecha que señala la escritura. Y como termino de
ella, podrá establecerse un plazo, una condición, por ejemplo 5 años a contar de la fecha
de la escritura social. Puede señalarse que la sociedad termina si en el balance arroja
pérdida.

La sociedad colectiva es una sociedad de personas. Por ende, lo que ocurra con la persona del
socio es relevante para la sociedad, sino se establece un plazo de vigencia para la sociedad, será la
vida del socio o los socios lo que va a determinar la vigencia de la sociedad. Es una causal de
disolución, que es la muerte del socio; en cambio en la sociedad de responsabilidad limitada, si
bien es una sociedad de persona, pero no es tan estricta como la sociedad colectiva, en ésta se
establecen en el inciso segundo del artículo 4 por la remisión que se hace del 2104 del código civil,
se establece que en ellas la muerte del socio no es causal de disolución de la sociedad. En la
sociedad colectiva, la muerte es causal de disolución y si no, hay que pactar expresamente que la
sociedad continuará con la sucesión; en la responsabilidad limitada si nada se dice, se entiende
que la sociedad continúa.

8. El domicilio de la sociedad. Esta mención no es esencial; pero antes lo fue, porque hubo
una modificación y se estableció si nada se dice en cuanto al domicilio de la sociedad se
entiende adomiciliada en el lugar del otorgamiento de la escritura pública. Cuando
hablamos el domicilio de la sociedad basta con la indicación de la comuna donde ella podrá
desarrollar sus actividades. La importancia del domicilio: el extracto debe inscribirse en el
registro del domicilio de la sociedad.

9. Otras menciones al artículo 352 señalando que los socios además de las menciones legales
establece el 352 pueden establecerse los pactos o cláusulas que estimen convenientes
para regular la sociedad.

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Prórroga de la vigencia de la sociedad. Todas las sociedades colectivas y responsabilidad limitada,
en general las sociedades de persona se determinan por un determinado plazo de vigencia; las
sociedades anónimas por un plazo indefinido.

El vencimiento del plazo de la sociedad. Pueden ocurrir diversas situaciones: puede haberse
estipulado 10 años de vigencia, significa que llegado el plazo, cumplido los 10 años la sociedad se
disuelve.

Si los socios pactaron que la constituyeron por 10 años, a medida que la sociedad está viviendo se
dan cuenta que no es conveniente terminar la sociedad. Si los socios quieren prorrogar, antes que
venza el plazo tendrán que cambiar el estatuto social a fin de prorrogar el plazo de vigencia de la
sociedad. Tiene que ser antes, porque o sino se disuelve de pleno derecho. La modificación debe
requerir los mismos requisitos que en la constitución de la sociedad.

El legislador a propósito del vencimiento contempla otra opción que es simplemente que los
socios acuerden en el pacto social una cláusula prórroga automática de la sociedad. Es decir, es
posible que la escritura social en la cláusula del plazo, se agrega que antes del vencimiento del
plazo si ninguno de los socios no manifiesta su voluntad de disolverla, se requiera que alguno de
los socios que alguno de los socios manifiesta su voluntad de que se disuelva, de lo contrario se
prorrogara por el plazo que hubieren acordado los socios al constituir la sociedad. Esta facultad se
encuentra en el 350 inciso tercero.

En la práctica todas las estructuras de sociedades de responsabilidad limitada contemplan la
cláusula de prórroga automática. La manifestación de voluntad en orden a poner fin debe ser por
escritura pública, y ésta escritura publica debe registrarse al margen en la inscripción registro de
comercio.

Antes del plazo, pero: ¿con cuanta anterioridad? En la práctica los estatutos sociales establecen
un plazo en que debe cumplirse con ésta manifestación de voluntad que si un socio quiere que no
prorrogue la vigencia de la sociedad: con una antelación por ejemplo no inferior a 6 meses. En
este caso, se sabe antes de 6 meses que un socio manifiesta la sociedad en orden a no prorrogar la
sociedad.

La nulidad en la modificación o la constitución de la escritura social

La nulidad de la sociedad puede ser por incumplimiento de requisitos de forma (para aquellas que
son solemnes) y de la de forma. Sobre esta materia hay que señalar que la legislación mercantil
nuestra establece al vicio de nulidad de forma distinta que en materia civil.

En materia de sociedad. Si la miramos como contrato en el artículo 2053, la nulidad que le afecte
sea por vicio de fondo o de forma tiene un régimen jurídico distinto. Y tiene un tratamiento
distinto porque no es posible hacer desaparecer la realidad por un vicio formal. No se puede
concebir la retroactividad o el efecto devolver prestaciones mutuas.

Principales diferencias con la nulidad absoluta civil:

 La nulidad absoluta es saneable
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 La nulidad declarada judicialmente no produce efecto retroactivo.

El tema de la nulidad ya sea por vicios de fondo y de forma en materia de sociedad y está tratado
de manera distinta a lo tratado en materia civil, y esto se produce porque las ficciones jurídicas
tienen su limite, la realidad aunque esta sujeta a vicios formales, la realidad se impone y esta
realidad no puede ser desconocida, de modo entonces que si un acto jurídico como es la
constitución de una sociedad está afecto un vicio de nulidad, ese vicio de nulidad no podrá hacer
desaparecer lo que esa sociedad haya efectivamente realizado, ejecutado. La sociedad existió,
actuó y realizó actos jurídicos y no porque existe un vicio vamos a señalar que no existe. El
legislador dice que frente a la realidad, hay que proteger los intereses de las personas que se han
visto afectados, por ende, dado que el derecho es formal y debe sancionar el incumplimiento de
las formalidad y la sanción es la nulidad, tendera a ser sancionado, pero bastante restringido con
bastantes limitación, lo que ocurre del mismo vicio tratándose de otro acto o contrato. Vamos
estar en presencia de una nulidad que se rige por reglas especiales y hace excepciones a las reglas
generales en materia civil.

¿Qué se entiende por vicio de fondo? Por tal, se entienden al contenido de la escritura en la
medida que ese contenido implique la privación de algún elemento esencial al concepto de
sociedad o bien algún vicio de carácter sustancial de aplicación general a los contratos.

Este concepto es legal ley 19499 la ley que regula precisamente los problemas derivados de los
vicios de la constitución o modificación de una sociedad.

Por tanto, vamos entender por vicio de fondo: Cuando la escritura se omite o se afecta un
elemento esencial de sociedad: son el móvil de lucro, la contribución a las perdidas y el afectio
societatis; habrá también nulidad cuando haya un vicio de nulidad: la capacidad el objeto licito, la
causa lícita, entre otros.

Estaremos en presencia de un vicio de forma cuando hay incumplimiento de alguna solemnidad
legal, forma, o bien cuando cumpliéndose con las formalidades ello se hace en forma tardía, fuera
del tiempo, o se hace de manera imperfecta.

¿Qué ocurre con una sociedad que se incurre en un vicio de forma o de fondo?

Cuando estamos en presencia de una sociedad con un vicio de fondo, la nulidad debe ser
declarada judicialmente, conforme a nuestra legislación el efecto es que esta sociedad declarada
nula por cuanto ha sido afectada a un vicio de fondo, es que la sociedad se transforma en una
comunidad, comunidad que no afectara a los terceros de buena fe: ¿contra quienes podrán
dirigirse los comuneros para exigir el cumplimiento de las obligaciones?

El efecto de nulidad es la conversión del acto nulo en una comunidad, desparece el sujeto de
derecho, pero que no afecta a los terceros de buena fe, mantienen su crédito, y ahora tienen
acción por cada uno de los socios. Esta regulación está reglamentado en el código civil articulo
2057 2058

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Vicios de forma: que no se publicó el extracto de la escritura en los 60 días; que se inscribe en un
registro de comercio equivocado; inscripción fuera de plazo; vicios en la forma de redactar la
razón social.

En la práctica se establecieron fórmulas sin afectar la existencia misma de la empresa que estaba
funcionando, se comenzó a como sanear el vicio, como repactar la sociedad, sin hacer desparecer
lo que estaba funcionando.

Ley 18499 regulo precisamente el tratamiento de los vicios de nulidad, de los vicios formales que
podían concurrirse en la modificación o constitución de una sociedad. La novedad que introdujo
esta ley que hoy está plasmado en las disposiciones del código de comercio, es establecer un
mecanismo destinado a regular la forma de enfrentar los vicios formales de nulidad, de modo que
si ésta nulidad es declarada judicialmente los efectos de ella fueren adecuados con la realidad de
la existencia de la sociedad que pudo haber tenido. Por tanto, los efectos de la nulidad declarada
no pueden ser lo mismo que en materia civil, se restringen porque prima la existencia de hecho
que haya tenido la sociedad. Existió una sociedad de hecho.

Como se trata de proteger a la sociedad de hecho, y porque el derecho mercantil es un derecho
pragmático, práctico, va innovar el legislador al permitir sanear los vicios formales (en materia civil
no es saneable por las partes).

Tampoco es exagerado en arreglar cualquier cosa. Establece un piso para poder sanear una
nulidad por vicio formal. Tiene que haber cumplido un mínimo de formalidades en su constitución
o en su modificación. Lleva que el legislador establezca dos tipos de nulidades por vicios formales:

o Nulidad de pleno derecho.
o Nulidad de absoluta.

La diferencia va estar en que la nulidad de pleno derecho no es posible de sanear, es decir, no es
posible de corregir; en cambio la nulidad absoluta por vicios formales si es posible sanear y
superar el defecto que afecta dicha sociedad.

Por último, dentro de este tratamiento que el legislador le da a los vicios formales, en esta ley se
estableció una serie de situaciones que podrían afectar a una sociedad: errores básicamente y
para evitar la interpretación si estos errores afectaban la vida misma de la sociedad o no,
simplemente señalo y describe situaciones erróneas en la constitución o modificación de una
sociedad, simplemente dijo que expresamente lo descarta como vicio de nulidad y señala la forma
de corregir el error.

Tenemos entonces:

o Nulidad de pleno derecho
o Nulidad absoluta
o Simples errores.

1. Nulidad de pleno derecho. Estamos en presencia en una nulidad de pleno derecho cuando la
pretendida sociedad no tiene fecha cierta, y no tendrá fecha cierta cuando esta sociedad no ha
sido constituida por escritura pública o no conste en un instrumento reducido a escritura pública,
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o bien no conste en un instrumento protocolizado; Lo que tienen en común los 3 casos, es que
implican que la sociedad no tiene fecha cierta.

Si una sociedad que la constituyen por un simple documento privado estamos en presencia de una
sociedad con fecha cierta. Tiene que ser reconocido judicialmente.

En el caso que la sociedad consta de un documento privado, nosotros diremos que es una
sociedad que está afecta a una nulidad de pleno derecho. Eso lo que establece 356 inciso primero.

Esta sociedad no puede ser saneada.

En verdad aquí, el legislador que llama nulidad de pleno derecho es lo que en doctrina se llama la
inexistencia jurídica. Por ende, la labor de un tribunal frente a esta nulidad de esta naturaleza no
es declarar la nulidad, sino que la labor simplemente es de constatar, reconocer que el acto es
nulo. NO obstante, estar en presencia de un acto que es nulo de pleno derecho, pueden que hayan
operado, o que haya existido con relevancia económica o no, pero es posible que haya tenido una
existencia de hecho, y si hace necesario entonces regular los efectos y se van a derivar de esta
sociedad de hecho. Y en este caso, esta sociedad no la de pleno derecho, porque el acto ni siquiera
constaba de fecha cierta, si de hecho ha existido debe ser considerado o da paso a una
comunidad entre los socios, pero da a paso a una comunidad que se rige por reglas especiales y
no por el cuasi contrato de comunidad contemplado en el código civil.

Y al establecer reglas especiales una vez más se están restringiendo los efectos propios de la
comunidad, ya que estamos en presencia de una comunidad especial y la especialidad radica en
que esta comunidad se va a regir por las reglas de los comuneros o socios se hubieren dado en ese
pacto privado que se constato nulo. Y si nada hubieren dicho, en ese caso, se va a regir POR EL
TIPO SOCIAL QUE LOS SOCIOS QUISIERON CONSTITUIR.

Que a pesar de la nulidad de derecho, el pacto entre los socios mantiene su eficacia. Inciso
segundo del artículo 356.

Respecto a los terceros que hubieren contratado con esta sociedad nula de pleno derecho, pero
que ha existido de hecho, estos terceros no se ven afectados por la nulidad, de modo entonces
que los comuneros o las obligaciones contratadas a nombre de estas obligaciones de hecho, los
comuneros no pueden excepcionarse de sus obligaciones alegando que están en presencia de
nulidad de pleno derecho; por otro lado, los comuneros como consecuencia de la existencia de la
comunidad son solidariamente responsables con los terceros con que hubieren contratado a
nombre e interés de la sociedad. Los comuneros usando el nombre de la sociedad que le pusieron
contraen obligaciones y que existen a pesar de la nulidad de pleno derecho.

Los terceros si es necesario ellos podrán acreditar la existencia de hecho de esta sociedad por
cualquier medio de prueba. Se le das libertad que por testigos o documentos que contrataron con
una sociedad nula de pleno derecho para cobrarle a cualquiera de los comuneros de la deuda.

2. Nulidad absoluta. Estamos en presencia de una nulidad absoluta cuando se incurra en un vicio
de carácter formal no comprendido en la nulidad de pleno derecho.

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⇒ La nulidad absoluta por vicio formal que se incurra en la constitución o modificación,
produce efectos restringidos, y esto significa lo siguiente que la sociedad absoluta por
vicio formal es una nulidad que puede ser subsanada o saneada, es preferible dice el
legislador arreglar que hacer desaparecer. Por lo tanto la ley establece un
procedimiento para sanear la nulidad.

⇒ Lo segundo que es relevante tener presente en materia de nulidad, que a pesar de que
la sociedad es nula afectada por un vicio de nulidad absoluta, un vicio formal esta
sociedad mantiene su personalidad jurídica; la nulidad debe ser declarada
judicialmente y el efecto de la declaración de la sentencia que declara la nulidad no es
otro que el de provocar la disolución de la sociedad, dando paso entonces a liquidación
de la misma sin que se vea la personalidad jurídica de la sociedad en momento alguno.

⇒ No produce efecto retroactivo, y el efecto es disolver. Se le da el tratamiento de una
causal de disolución, como por ejemplo, por el vencimiento de la llegada del plazo.

En relación a los terceros, estos se encuentran protegidos y es así que el inciso segundo del
artículo 357 establece la responsabilidad solidaria de los socios frente a los terceros que hubieren
contratado a nombre y a interés de la sociedad. Por otro lado así que se protegen a los terceros,
éstos no pueden aprovecharse de la nulidad, los terceros no pueden excusarse de sus obligaciones
a pretexto de que están en presencia de nulidad.

Esa responsabilidad solidaria es solamente aplicable cuando estamos en presencia de una
sociedad colectiva, por cuanto, tratándose de las sociedades de responsabilidad limitada, sea civil
o comercial, afectada por este vicio de nulidad, conforme al articulo 3 de la ley 3918, le es
aplicable a propósito de la nulidad el articulo 357 del código de comercio, pero al referencia que
hace al 357 la hace solo al inciso primero de dicha disposición, y la responsabilidad solidaria está
en el inciso segundo de dicha disposición. Por lo tanto, tratándose de una sociedad de
responsabilidad limitada afecta a un vicio nulidad absoluta, la declaración de nulidad traerá la
disolución de la sociedad de responsabilidad limitada, pero no acarreará responsabilidad personal
de la limitada por las obligaciones sociales y no acarrea esta responsabilidad de los socios por la
obligaciones sociales, ya que la declaración de nulidad da paso a liquidación de la sociedad, por lo
tanto, se mantiene la responsabilidad limitada de los socios.

Como el legislador mercantil ha restringido en su regulación la posibilidad de que la nulidad se
aplique en sus efectos en su manera integra de manera absoluta, también se ha preocupado de
restringir las posibilidades de que esta sea invocada, es decir, se regula el ejercicio de la acción de
nulidad, aquí se dice:

1. Por un lado se establece que quién ejerce la acción de nulidad tiene que acreditar perjuicio
de carácter pecuniario, es decir, para que el tribunal acoja esta acción de nulidad deducida
por esta persona.

2. Se establece un plazo de prescripción de corto plazo, y ese plazo de prescripción de corto
plazo es de dos años. Esta prescripción además no admite suspensión se busca pase el
tiempo rápido.

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La nulidad absoluta tiene como característica que puede ser saneado. La forma de hace el
saneamiento se encuentra regulada en los articulo 3 y 4 de la ley 19499, que básicamente consiste
en el otorgamiento de una escritura pública, en la cual se corrija en el vicio que se incurrió, ya sea
en la constitución o modificación de la sociedad, escritura que debe ser otorgada por las personas
con calidad de socio al momento que se otorga, salvo que si el vicio incide en el vicio que una
persona se retira como socio, se incurre en un vicio que se quiere corregir, y este tercero que se
fue y que ya no es socio, pero debido al vicio que se incurrió, este tercero debe incurrir a la
escritura de saneamiento

Un extracto de esta escritura de saneamiento debe publicarse en el diario oficial si estamos en una
sociedad de responsabilidad limitada y en un registro comercial dentro de los 60 días del día la
constitución. El contenido del extracto, se encuentra regulado en el artículo 4 de la ley,

Efecto del saneamiento. Como es saneamiento, el efecto es retroactivo, no es que se sanea a
partir de la fecha de otorgamiento de la escritura, producirá efecto retroactivo a la fecha de la
escritura pública o de un documento protocolizado. Se entiende que efecto de sanear, es que
nunca estuvo afecto a ningún vicio, hay una plena ficción.

La administración de la sociedad.

Una de las cláusulas de la sociedad es la administración de la misma y señalamos que no constituía
una cláusula de la esencia porque el legislador establece una norma supletoria. Como estamos en
presencia de una persona jurídica se hace necesario establecer con precisión como hay que actuar
en representación de ella para que el acto celebrado le afecte y sea un acto válido. Por lo tanto, es
imprescindible, cuando se está actuando en representación de la sociedad sea de forma válida.

Para que estemos en presencia de una administración o una actuación valida en representación
de la sociedad y por lo tanto, para que ella resulte obligada es necesario que concurran 3
requisitos:

1. Quien actué lo haga a nombre de la sociedad, usando el nombre de la razón
social. Si nada digo es esta actuación, se entiende a titulo personal.
2. Quien actué lo haga con facultades suficientes.
3. Que lo haga dentro del giro social.

Actuar con facultades suficientes implica que esta persona, este administrador de la sociedad, que
puede ser un socio o bien un tercero, lo hace dentro del ámbito que se le ha fijado en el acto
constitutivo o el acto de nombramiento que ha sido objeto con posterioridad a la sociedad.

Excederse de las facultades que tiene el administrador sólo obligará a la sociedad en la medida en
que ella resulte beneficiada por dicho acto, por un principio general que nadie puede enriquecerse
indebidamente. Sin perjuicio de la responsabilidad que tendrá esta persona que ha actuado más
allá de las facultades que ella tiene. Por otro lado, actuar dentro del objeto de la sociedad implica
reconocer, en el sentido que es el objeto de la sociedad la que delimita el ámbito de acción que
tiene la persona jurídica y por lo tanto el ámbito de facultades que tiene el administrador de ésta
sociedad. El articulo 374 del código de comercio.

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La forma de la administración de la sociedad no constituía una cláusula esencial, ya que hay una
norma supletoria sobre la materia, lo usual que los socios pacten expresamente una forma de
administrar la sociedad.

En cuanto a la forma de administración de una sociedad. Los articulo 384 y siguientes del código
comercio 2081 del código civil. Reconocen que la sociedad puede ser administrada de tres
maneras distintas:

1. La facultad de administrar le corresponda indistintamente a todos los socios. Todos
están facultados para administrar la sociedad, y esta forma es la norma supletoria
legal, si nada se dice todos los socios están facultados para administrar
indistintamente la sociedad. Pero también esta forma de administración puede
estar establecida por pacto expreso de los socios.

2. La administración no le corresponda a todos, sino a uno o más socios delegados.
Entonces tendremos socios delegados y socios pasivos que no administran.

3. Es que esta le corresponda a un tercero ajeno a la sociedad

1. La administración por todos los socios. Puede ser: por pacto expreso o norma supletoria.

 Cuando se ha pactado podrá establecerse que ellos administrarán en forma indistinta o que
la administración la tengan todos, pero que deben actuar en forma conjunta; o puedan decir,
que la administración, todos la tienen indistintamente, pero salvo que para la actuación de
determinados actos tengan que actuar de forma conjunta.

Se puede establecer que un socio sea el administrador, pero para otros actos tienen que actuar de
forma conjunta. Prima el pacto de los socios.

 Articulo 387 norma supletoria. En este caso cuando todos los socios tienen la administración
por mandato legal, porque nada dijeron, cobra relevancia saber que facultades tienen los
socios como administración; porque normalmente cuando se pacta una cláusula, se estable
en cada pacto las facultades que tienen como administración. Pero cuando se omite las
facultades del administrador, es válido. El ámbito de facultades en este caso está
determinado por el giro ordinario de la sociedad.

¿Qué facultades tienen el administrador? Tiene todas las facultades necesarias para desarrollar el
giro de la sociedad. De ahí la importancia de delimitar el giro de la sociedad porque determina el
ámbito de facultades que tiene el administrador. Articulo 2077 del código civil.

Los conflictos que se susciten tienen un camino de solución, y para conducir ésta la solución, se
establece un derecho de oposición, que en el fondo, este derecho de oposición es una suerte de
derecho de fiscalización que todo socio tiene respecto de los actos de administración de los otros
socios. Este derecho de oposición se encuentra en el artículo 381 del código civil y el artículo 388 y
siguientes del código de comercio.

Hay matices distintos tratándose de una sociedad civil o mercantil.

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 En la sociedad civil el derecho de oposición regulado en el articulo 381 establece:

1. que sólo es posible ejercer este derecho respecto de algún acto que este
pendiente o que no haya producido sus efectos aún, no se puede oponer respecto
de un acto ya realizado.

2. sólo se ejerce respecto de actos específicos, no cabe la oposición genérica. 2081
numero primero.

 En cambio, el articulo 388 respecto de la sociedad mercantil, se establece la misma regla en
cuanto la oposición se ejerce respecto de actos y contratos pendientes, tiene derecho a la
consumación de actos proyectados, pero agrega un matiz, no cabe la oposición respecto de
actos que dicen relación con la sola conservación de los bienes comunes, es decir, deben ser
actos trascendentes. Además se hace necesario que este acto que se pretende impedir su
ejecución sea un acto que acarree perjuicio para la sociedad. Esto se coligo 405 del código de
comercio.

Efectos que se derivan de ejercer este derecho de oposición Efectos varían si estamos en
presencia de una sociedad civil o mercantil

o Si es sociedad civil conforme el articulo 2054 inciso segundo la oposición impide la
realización del acto, no puede ejecutarse.

o Si la sociedad es mercantil, la oposición suspende la ejecución del acto hasta que la
mayoría numérica de los socios califiquen la conveniencia o la inconveniencia de su
realización. Articulo 390.

A pesar de la oposición se realiza el acto, tratándose de la sociedad civil, en ese caso estamos en
presencia de un acto nulo; en cambio en la sociedad mercantil en ese caso tenemos que aplicar el
artículo 399: el acto no produce sus efectos respecto de los terceros de buena fe. No afectan a
terceros. Pero el socio administrador que a pesar de la oposición, tendrá la obligación de
indemnizar de los perjuicios causados a los otros socios.

Hay un derecho de fiscalización reciproco respecto de cada socio con los socios administradores.

2. Cuando la administración le corresponde a uno o más socios delegados.

Cuando estamos en presencia de esta situación, esta forma de administración necesariamente
debe ser pactada. Los no delegados, son socios que han quedado al margen de participar de la
administración de la sociedad. Articulo 392 y el artículo 2072.

El socio delegado puede haberse establecido al momento de la constitución o en acto posterior, es
decir, en el acto de modificación; el momento que se forme esta forma de la administración es
relevante, a razón, cuando al constituir la sociedad determinan a un socio, lo que están haciendo
ellos en el fondo, están reconociendo, que es esencial que esta sociedad se administrada por esta
persona, esta designación en un acto constitutivo, constituye una cláusula esencial, lo que implica
que este nombramiento en principio es irrevocable e irrenunciable, salvo los casos de justa
renuncia y justa remoción, artículos 2072 y 2073, significa que la persona constituida en la
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sociedad no tienen libertad para renunciar, ni tampoco los demás socios para sacarlo del grupo. El
carácter esencial, implica que el administración si renuncia fuera de los casos autorizados o que se
revoca fuera de los casos autorizados en ese caso, como se atento con una cláusula esencial
provoca la disolución de la sociedad. Estos efectos o estas limitaciones cuando el nombramiento
de los socios delegados se provoca en un acto posterior al nacimiento de la constitución de la
sociedad.

Puede designarse más de un socio delegado. Y en esta situación tendremos que aplicar el artículo
399 para saber como tienen que actuar estos socios delegados, designados en la constitución o en
acto posterior. Estos podrán actuar en forma conjunta o en forma independientemente.

Por lo tanto, también entre ellos habrá oposición y se resolverá de acuerdo a las reglas anteriores.

¿En que situación quedan los socios que no participan en la administración frente a los actos de
la administración de los socios delegados?

⇒ El socio delegado el tiene plenas facultades para actuar dentro del giro social, dentro
del ámbito de sus facultades y no puede el resto de los socios oponerse. Articulo 400

⇒ Se da la facultad para hacer frente a la mala administración de un socio delegado.
Contemplada en el inciso segundo en el articulo 400. Dos opciones que tienen los
socios:

1. La mayoría de los socios podrá nombrar un co administrador

2. O pedir la disolución de la misma.

Deberá acreditarse que las actuaciones de este administrador han sido perjudiciales para la
sociedad. En la práctica, estamos sujetos a una situación de hecho. El resto de los socios afirman
que ha habido perjuicio y proceden a nombrar un co administrador y dan publicidad al
nombramiento, a través de la anotación en el margen de la escritura.

El socio delegado tendrá las facultades que se otorgaron en el titulo de su nombramiento: artículo
398 397 395 427 del código civil.

El administrador delegado como es cargo intuito persona no puede delegar a su vez. 304 número
3.

3. El tercero administrador. Se aplica las reglas del mandato mercantil.

Si el socio administrador no importando su designación ha actuado válidamente en este caso
resulta obligada la sociedad, y además tratándose de sociedad colectivas resultarán obligados los
socios, ya sea en forma simplemente conjunta 2095 y solidaria al tenor de los dispuesta 370
código de comercio. Esta solidaridad es legal, de modo que no es posible pactar lo contrario.

En las sociedades de responsabilidad limitada no resultaran obligados por las obligaciones
sociales, solo es la sociedad que resulta obligada. Cuando hablamos de responsabilidad ya sea
forma conjunta o solidaria, debemos entender que es una responsabilidad subsidiaria a la
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sociedad, ya que la sociedad es una persona jurídica y es ella que contrae las obligaciones y por lo
tanto es el acreedor social el que debe dirigir su acción hacia ella y en defecto se dirigirá a los
socios.

La disolución.

Las sociedades se califican como personas jurídicas y como tales, estas por más que de derecho a
un sujeto distinto que puede trascender a la persona que la creo, a pesar de esto, no están hechas
para existir indefinidamente, aún cuando los socios al constituirla puedan así establecerlo. El
factor tiempo en cuanto a la duración de la sociedad es un factor que hay que tener presente, el
tiempo de constitución; pero también hay que tener presente que hay otros motivos más allá del
factor tiempo que pueden llegar afectar la vida de la sociedad, por lo tanto, que provoquen el
término de la vida de ella, que en términos jurídicos provoque la disolución de la sociedad.

Causales de disolución de una sociedad. Cuando opera alguna causal, vamos a ver que esta causal
no significa la muerte inmediata y total de la sociedad. En términos gráficos, se inicia el proceso
que conduce a la muerte de una sociedad

Cuando la sociedad se disuelve el enfoque cambia, se llega a la liquidación, por eso ya no
hablamos de administradores, sino liquidatarios de la sociedad. Ese paso de una realidad a la otra
porque opera una causal de disolución de una sociedad.

Las causales que se van analizar son aplicables a todo tipo de sociedades, ya sea civiles o
mercantiles, y estas causales están establecidas exclusivamente en el código civil. Ahora bien,
están todas establecidas en el código civil, ya que el 407 señala que la sociedad se disuelve por las
causales establecidas en el código civil. Los efectos que se derivan del hecho que se disuelva una
sociedad, son distintos entre una civil o mercantil. Todas las causales provoca la disolución,
después lo que viene tiene un régimen distinto entre sociedad civil o mercantil:

⇒ Cuando se disuelve una colectiva civil regida exclusivamente por el código civil, la
sociedad disuelta se transforma en una comunidad, desaparece la personalidad jurídica
de la sociedad y da paso a una comunidad, los socios pasan a los comuneros. Y como
comunidad que es, se disuelve de acuerdo a las reglas de partición de bienes

⇒ Cuando se disuelve la sociedad mercantil no desaparece la personalidad jurídica, el
sujeto subsiste con la única diferencia que ahora este sujeto de derecho está
encaminado a su extinción, hasta llegar a desaparecer.

Esta distinción entre la subsistencia o no de la personalidad jurídica es relevante jurídicamente,
porque al subsistir la personalidad jurídica, el titular de los bienes y el obligado por las
obligaciones sociales es la sociedad, hoy día en liquidación; en cambio en el caso de la comunidad
al desaparecer la personalidad jurídica por el ministerio de la ley, el patrimonio social paso a cada
uno de los socios, hoy día comuneros.

Casuales que provoca la disolución de sociedad colectiva.

Podemos clasificar a las causales, distinguiendo entre: normales y accidentales. Entendiéndose por
las primeras, las normales, aquellas que se encuentran preestablecidas y por lo tanto, se conoce
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de antemano por los socios y por terceros; en cambio las accidentales, son aquellas que pueden
emerger durante la vida de la sociedad, y ellas pueden tener su fuente, su origen en la ley, la
resolución de un tribunal causales accidentales judiciales, y por último hablamos de causales
voluntarias cuya fuente es la decisión de los socios.

a. Causales Normales. El Articulo 2098 del código civil que las establece: será el vencimiento del
plazo; cumplimiento de una condición prefijada del estatuto; o de la realización del objeto de la
sociedad.

 El vencimiento del plazo es típico. Llegado el momento se disuelve la sociedad, a menos
que los socios que hubieran pactado al constituir o en un acto posterior la cláusula de la
prorroga automática. La otra posibilidad, es que sino se establece prorroga todos los socios
tiene que modificar el plazo, modificación del estatuto social, cumpliendo con todas las
solemnidades.

 La realización del objeto, es decir, se ha cumplido la finalidad para que los socios se
reunieron y constituyeron una sociedad, esto es muy usual verlo en las sociedad
inmobiliarias, es decir, sociedades que se constituyen a efecto de desarrollo un proyecto
inmobiliario. Cuando la sociedad construye el departamento por ejemplo, se cumplió el
objeto de la sociedad. Cuando tenemos objetos genéricos no se va aplicar esta causal.

b. Causales accidentales. Son aquellas casuales que no están previstas ante mano y pueden o no
operar respecto de una determinada sociedad, Si ocurren u operan, ello se deberá: a la voluntad
de los socios o por un tribunal judicial o por el ministerio de l ley.

 Voluntarias. Cuando hablamos de causales voluntarias hay que señalar que puede operar
por la unanimidad de los socios o por la voluntad unilateral de alguno de ellos:

⇒ El 2107 se refiere a la disolución por la unanimidad de los socios, los socios han creado
la sociedad a través de un acto fundacional por un contrato, así como ellos la crearon y
también la pueden matar, es una causal que opera en cualquier momento.

⇒ La sociedad también puede disolverse por la voluntad unilateral por uno de los socios, y
ello puede ocurrir por la renuncia de algún socio. Nuestra legislación establece como
causal la renuncia, esto se entiende por el carácter intuito persona de la sociedad
colectiva, la persona jurídica en el tiempo del código civil estaba en desarrollo. A pesar
de que así es, el articulo 2107 donde se señala la forma que se reglamenta, lleva a que
en la práctica esta causal sea de muy difícil aplicación:

1. El artículo 2108 señala: no puede operar respecto de cualquier sociedad, ya que
opera sin problemas respecto de aquellas sociedades que no tienen un plazo de
vigencia. Es posible además invocar la renuncia en aquellas sociedades que tienen
un plazo de vigencia o bien en aquellas sociedad que se han constituido con un
objeto especifico que se puede invocar la renuncia en la medida que expresamente
en el estatuto se hubiera dado a los socios esta facultad, por lo tanto, y pensando lo
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que es usual una sociedad que esta constituido por un plazo determinado, ningún
socio podrá renunciar, sino esta expresamente autorizado. Si renuncia no esta
facultado para ello, esa renuncia no produce ningún efecto.

2. Además el legislador restringe esta facultad, establece que procediendo la renuncia
en los casos indicados, están en principio el socio autorizado para renunciar se
requiere que se haga de buena fe, y se entiende que falta este requisito cuando el
socio que lo hace con el objeto de apropiarse de los beneficios que le corresponde a
la sociedad. Artículo 2111. Esto por el carácter intuito persona, que el objeto tiene
que ser realizado por los socios. Y frente a una renuncia de mala fe el resto de los
socios tienen dos alternativas: una es obligar al socio a repartir las utilidades que
pretendía apropiarse o bien si el negocio que pretendía apropiarse no fue exitoso
puede ser obligado exclusivamente a soportar las perdidas de ese negocio. Y
también pueden excluir al socio de mala fe de la participación de los beneficios
sociales.

3. Debe ser oportuna. Es decir que la renuncia que realice este socio estando
facultando para ello y hecha de buena fe no sea perjudicial a los intereses de la
sociedad. Los artículos 2110 y 2112. Por ejemplo: cuando la participación de un
socio es fundamental para el éxito de la sociedad, pensando en un socio industrial
el que conoce las formulas para conocer algo. Por todos estos requisitos,
indudablemente que es una causal de escasa aplicación, pero si el socio esta
facultado para renunciar y lo hace, esta renuncia debe ser notificada al resto de los
socios, única forma que produzca el efecto legal, cual es el de disolver la sociedad.

Vinculado a la renuncia como forma de disolución de la sociedad, tenemos al retiro de hecho de un
socio. El artículo 2113 dice:” que las disposiciones de los artículos precedentes son aplicables
también cuando un socio se retira de la sociedad sin renuncia”; es decir, se retira el socio, no hay
manifestación expresa sino tácita, en la medida que cumpla con los requisitos antes indicados,
salvo la notificación.

 Causales accidentales de origen judicial. Contemplado en el articulo 2108 inciso segundo,
esta disposición estable la posibilidad de que un socio renuncie a la sociedad por grave
motivo que debe ser calificado por el juez, propiamente esta causal lo que establece
facultad para cualquiera de los socios para que solicite al tribunal para que declare la
disolución de la misma por existir un grave motivo, por ejemplo: cuando se pierde al
administrador de la sociedad, el mal estado de los negocios, no marcha bien la sociedad. Lo
mismo ocurre cuando opera una incapacidad sobreviniente que afecta alguno de los socios
o una situación extraordinaria que afecte la viabilidad de la empresa. Entonces se deja al
tribunal la apreciación de los motivos que se invocan para que sea éste que indique si
continúa o no la empresa.

 Accidentales legales. Estas pueden ser de carácter patrimonial o de carácter personal.

a. Carácter patrimonial. La extinción de la cosa o cosas que forma parte del
objeto de la sociedad, articulo 2100, en el fondo, se esta refiriendo a la
perdida de bienes que forman parte del patrimonio de la sociedad y que

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sirven para realización del objeto de la sociedad. Por ejemplo una imprenta
que se pierde.

Se vio afectado el patrimonio de la sociedad que es insuficiente para la realización del objeto, ya
que los bienes son esenciales.

Otra causal de carácter patrimonial la quiebra o la insolvencia en la sociedad, o bien, la quiebra
o la insolvencia de algunos de los socios. Vamos hablar de insolvencia, cuando hay una
incapacidad de pago, es una situación de hecho, la sociedad no puede cumplir con sus
obligaciones, sus ingresos son insuficientes para pagar deudas en la medida que son exigibles; la
quiebra en cambio, es esta situación de hecho de la insolvencia reconocida por una declaración
judicial, ya sea a solicitud de un deudor o de oficio es reconocido por el tribunal; en una u otra
situación opera, esta sociedad no es apta para la realización del objeto de la sociedad. El legislador
hace aplicable como causal de disolución la quiebra o insolvencia que le afectan a un socio, si es
declarado en quiebra un socio de ella, ello acarrea la disolución de la sociedad. Esta ultima causal,
se debe nada más que en el código civil la sociedad colectiva los socios responden por las
obligaciones sociales en forma ilimitada, de modo que bajo esta lógica que un socio es declarado
en quiebra la hace extensiva a la sociedad misma a la cual forma parte.

Una tercera causal de orden patrimonial, cuando un socio incumple su obligación de aportar, y el
resto de los socios tiene uno derecho, entre el cual es pedir la disolución de la misma.

a. Carácter personal.

1. La injusta renuncia o remoción del socio encargado de la industria de la sociedad. Cuando
es una causal esencial debido a su determinación en la constitución social. De modo que en
caso que el socio administrador tiene ciertas restricciones una de ellas dice relación con la
renuncia y la otra limitación para el resto de los socios que no pueden sacar sin justa causa
o motivo, por eso hablamos que este socio podrá renunciar cuando esta expresamente
autorizado para ello y podrá ser revocado cuando exista justo motivo. 2072 2073 del
código civil. Cuando ello no ocurre, opera entonces la renuncia del administrador sin justa
causa o motivo, constituye una causal de disolución de la sociedad reconocida en el
artículo 2071.

2. Constituida por la muerte de algunos de los socios. Es una manifestación más del carácter
intuito persona. No opera la causal cuando se establece lo contrario en el estatuto social.
EL artículo 2104 del código civil: se disuelve la sociedad colectiva por el fallecimiento de
algunos de los socios, y no se disuelve si expresamente se acordó lo contrario. En las
sociedades de responsabilidad limitada hay una variante, la regla es al revés, es decir, la
sociedad responsabilidad limitad no se disuelve por el fallecimiento de los socios a menos
que se establezca lo contrario. Esta conclusión por la referencia 4 de la ley 3918 al 2104
del código civil. Si ocurre el fallecimiento de alguno de los socios de la sociedad continua
con la sucesión del socio fallecido, esta afirmación implica tener claro que es necesario un
reconocimiento formal, para saber quienes son; por lo tanto, implica que debe
previamente tramitarse la posesión efectiva de este socio fallecido ya que será a través de
este procedimiento hoy en día administrativo, por el cual se establece quienes son los
herederos.

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Por otro lado es relevante saber si existen o no incapaces y si existen incapaces absolutos o
relativos, por cuanto los absolutos deben actuar representados, y los relativos bien autorizados o
representados. Nosotros veíamos que las sociedades colectivas, referente a la capacidad se
refiere al menor adulto, por tanto, podría concluirse que el resto de los incapaces,
específicamente los incapaces absolutos no pueden constituir una sociedad mercantil: ¿que pasa
si la sucesión de este socio fallecido está constituido por incapaces absolutos? ¿Ingresa a la
sociedad o deben ser excluidos de la sociedad?

b. Otra causal que disuelve la sociedad la incapacidad sobreviniente de un socio. El
artículo 2106 del código civil. El hecho que opere esta causal no opere de de pleno
derecho permite que los socios superen la causal, es decir, que eviten la disolución
acordando que la sociedad continué pero ahora actuando en el lugar del socio
incapaz su representante.

Los socios en el pacto social podrán establecer otras causales de disolución además que las
legalmente se reconocen el código civil. Las causales legales son casuales que deben ser
reconocidas oficialmente para que operen, por eso no operan de pleno derecho, será menester
una resolución judicial a menos que exista la unanimidad de los socios para reconocerla. Y deberá
además dársela de la debida publicidad a la causal o al hecho de la disolución de la sociedad. El
articulo 214 habla de la posibilidad a través de la publicación de 3 avisos en un diario. Y respecto a
las sociedades mercantiles, se deben cumplir la solemnidad del 350 inciso segundo. Como son
solemnes será necesario, salvo cuando hay sentencia judicial, una escritura publica inscrita en el
registro de comercio.

El vencimiento del plazo es la única que opera de pleno derecho,

Liquidación será el conjunto de operaciones que debe realizarse con tres objetivos básicos:

⇒ Concluir las operaciones pendientes. Terminar los negocios marchando

⇒ Pagar los pasivos sociales.

⇒ Repartir los remanentes. Si es que quedan entre los socios.

Esto hay entenderlo con un criterio pragmático cuando se disuelve una sociedad por el
vencimiento del plazo, no es posible, la realidad lleva a decir que la empresa se detiene, sólo hay
un cambio de enfoque se actúa en vista de ir conduciéndola “a la buena muerte de la sociedad” y
no actuar así, es actuar en perjuicio de los interés de los propios socios, por lo tanto, no significa
que haya que parar drásticamente en el giro de la sociedad. En una industria no opera respecto de
un minuto a otro, se reorienta el enfoque de la sociedad, porque se sabe que no va continuar y los
procesos pendientes se continúan realizando porque son convenientes a los intereses de la
sociedad, porque se obtiene un margen de utilidades que es conveniente para todo.

Por otro lado el hecho que haya operado la causal de la disolución, y en vista que hay una decisión
que la sociedad no debe continuar, la liquidación implica que debe tenderse a la transformación
de todos los activos en bienes distribuidos a fin:

1. pagar los pasivos de la sociedad.
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2. posteriormente repartir entre los socios o comuneros el remante. Es el pasivo no exigible.

*En la vida de la sociedad puede haber sido repartido las utilidades, es un error asociar remantes
con utilidades toda vez que constituye al pasivo no exigible.
La cuenta capital lleva aparejada el valor del mismo si con la revaloración del capital (actualizar los
aportes). Si queda algo más devuelto, puede o no puede, y el capital constituye utilidades no
repartidas.

Lo importante de esto que puede ocurrir que las sociedades de personas que hayan efectuado
aportes en una determinada proporción y hayan establecido reparto de utilidades en
proporciones distintas, por ende hay que saber el remanente, porque el capital revalorizado se
devuelve en proporción y las utilidades se reparten de acuerdo a la cláusula establecido por los
socios

Empresa individual de responsabilidad limitada.

Ley 19857. Es interesante analizarla porque responde a la idea de facilitar el emprendimiento, de
modo de permitir que una persona que quiere iniciarse en la actividad comercial en el mundo de
los negocios, pueda hacerla de forma jurídica y limitar la responsabilidad sin arriesgar todo su
patrimonio personal.

Mirada desde la perspectiva de las obligaciones, los acreedores se pagara por el patrimonio de esa
persona, aplicación de la prenda general, eso sucede cuando se toman obligaciones a nombre
personal.

Todas las sociedades giran sobre la base que los integrantes de ellas limiten su responsabilidad,
pero el patrimonio personal queda a salvo. Todo negocio es un riesgo. Se busca que uno pueda
arriesgar una parte de su patrimonio y eso sea lo que sea afectado.

La empresa individual de responsabilidad limitada vino a llenar un vacio en la legislación, ya que la
persona que quería emprender un negocio de forma personal que no necesita de socios. Lo que
ocurría en la práctica, es que una persona tenía que formar una sociedad con alguien,
normalmente con un pariente que lo usaba de “palo blanco”. Por ejemplo: tenemos una sociedad
con un 99 por ciento de un socio y otro socio tendrá el uno por ciento. Era una suerte de
sociedades de papel. Frente a esta realidad, vino la decisión de que manera se enfrentaba esa
realidad, se evitaba el que tener que ocurrir a la creación de socios que son palo blanco y que no
tiene interés de la sociedad y muchas veces se podían verse afectados en la participación, en
relación a una afectación de tipo tributario.

La solución que se ha dado en la legislación comparada:

1. Es permitir la existencia o formación de sociedades con un solo socio. La definición del
2053, define una sociedad como: “un contrato de que dos o más personas…” la base que
existan dos personas. Hoy día que se necesitan formulas que no afecten a todo el
patrimonio.

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2. La otra forma se busca otra terminología: se habla de la empresa individual. Una persona
que persigue el mismo objetivo cual es esta empresa sea un sujeto distinto del empresario,
del titular, de la persona natural, y por ende en la realización de la actividad que ella
desarrolla solo arriesga y compromete el patrimonio de ella, los bienes que forman parte
del capital de la empresa individual.

Lo que se ha creado son formas jurídicas destinadas a limitar la responsabilidad en la realización
de alguna actividad, de algún negocio, y evitar que se arriesgue el patrimonio de una persona; y
eso es a partir de la creación de un sujeto de derecho, por ejemplo, la empresa limitada y la
sociedad responsabilidad limitada son una persona jurídica como lo dice el articulo 2 de esta ley y
como sujeto de derecho que es tiene un patrimonio propio, tiene obligaciones propias, derechos
propios que son independientes de las obligaciones de la persona titular de esa empresa individual
de responsabilidad limitada.

¿Cómo se forman la empresas individuales y como deben funcionar para que se mantengan la
separación patrimonial? y ¿que casos desaparece esta separación y entra el dueño a responder
con su patrimonio?

1. Es un beneficio que se le da a la persona natural, sólo una persona natural puede formar
una empresa individual de responsabilidad limitada, es decir, una persona jurídica no
puede crear una sociedad de responsabilidad limitada. La razón es por lo que establece la
ley.

2. El establecimiento de una empresa responsabilidad limitada es un acto solemne por
cuanto ésta debe constituirse por escritura pública y un extracto de esta escritura pública
debe inscribirse y publicar en el registro de comercio en un plazo 60 días contados con la
fecha de inscripción; es decir tiene la misma solemnidad de una sociedad limitada.

3. En cuanto al contenido de la escritura o las menciones de ella establecida en el artículo 4
de la ley; Estamos en un acto unilateral de un constituyente cumpliendo requisitos crea
una persona jurídica.

⇒ Primera mención. Como es una escritura pública, individualizando al compareciente, del
otorgante del constituyente. La novedad está en lo siguiente: dice la disposición que se
necesita de nombre, apellido, estado civil, nacionalidad, y además debe señalarse además la
edad del constituyente.

*Hay dos actos que se necesita indicar la edad, uno es el testamento y el segundo acto es la
escritura.

¿Por que se exige la edad? Si se está constituyendo una persona jurídica va a depender su
existencia de la del constituyente; si va actuar con tercero, éste debe conocer con quien está
actuando. La edad es una información de la persona natural que es trascendente.

⇒ Segunda mención. El nombre de la empresa que contendrá al menos el nombre apellido del
constituyente pudiendo también un nombre de fantasía sumado a las actividad económica
que constituye el giro de la empresa que deberá concluir con el o la empresa individual.

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a. El nombre de esta empresa es una mezcla de sociedad colectiva y sociedad de
responsabilidad limitada. Hacemos referencia al objeto más la sigla de
responsabilidad limitada. El nombre y apellido del constituyente basta.

b. Actividades económicas que constituirá el objeto. Las actividades económicas son
de producciones y servicios en términos generales, entonces dentro de estas
grandes clasificaciones pueden hacer subclasificaciones de actividades, por lo tanto,
actividad económica no es sinónima de objeto o de giro, indicar la actividad es el
género y el objeto va a ser la especie. No se sabe porque el legislador habla de la
actividad económica y no de objeto usando una expresión más genérica.

⇒ La tercera mención. Es el monto de que se transfiera a la empresa, la indicación si se aporta
en dinero o en especie y en este ultimo caso el valor de que se le asigna. Si comparamos con
el código de comercio la redacción es más genérica y detallada, pero hay una diferencia
fundamental que otra cosa puede ser aportado, por ejemplo el trabajo, el constituyente aquí
no puede aportar el trabajo, porque lo que está buscando es separar patrimonio. El acto
constitutivo es un titulo translaticio de dominio.

⇒ Cuarta mención. La actividad económica que constituirá el giro de la empresa y el rubro
especifico que se desempeñara. Impuestos internos tiene una clasificación de las actividades
y los rubros en específico. Dada la redacción puede presentarse dudas cuando esta bien
constituido el objeto, si hace mención al giro y no a la actividad económica: ¿induzco error?
¿Hay vicio? Cuando estudiamos el objeto conveníamos que debe ser específico aunque se
permitía objeto genérico, era relevante porque nos iba determinar si la sociedad era
mercantil o civil; aquí en la empresa individual de responsabilidad limitada cualquier sea el
objeto que tenga siempre es mercantil, por lo tanto, se le hace aplicable la legislación
mercantil. Cada día más se tiende uniformar la aplicación de una determinada legislación de
los negocios, salvo que aquellas que legalmente son propias de una sociedad anónima. Por
ejemplo banco compañía de seguros, isapres, etc.

⇒ Quinta mención: el domicilio de la empresa. A propósito que el domicilio decíamos que no
era una cláusula esencial; en materia de empresa individual: ¿es una mención esencial
indicar el domicilio? No hay disposición especial en la ley, pero tenemos una norma
supletoria legal, tener presente para cual es la normativa aplicable la última disposición: “en
lo demás se aplicarán las normas legales aplicables a las sociedades de responsabilidad
limitada”. Hace aplicable las normas se sociedad responsabilidad limitada por tanto, se
entiende que no es esencial.

⇒ Ultima mención: es el plazo de duración de la empresa y el plazo no es esencial; si nada se
dice, se entiende indefinido

Las anteriores son las menciones de la escritura, pero se necesita de un extracto se publique y se
inscriba, a diferencia de las sociedades, el extracto de esta escritura de constitución, es un
extracto o un resumen de cada una de las menciones de la empresa. En materia de sociedades, la
disposición dado que puede contener más menciones, el extracto no es un resumen sino de que
algunas menciones. Todas las menciones son relevantes para terceros, el extracto cumple una

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función de publicidad y debe referirse y debe comprender un resumen de toda la escritura no
queda ninguna afuera y quedan todas de forma resumida, y eso significa extracto.

Las indicaciones deben sujetarse a las mismas reglas, es decir, deberá otorgarse por escritura
pública y un extracto que modifica algunas de las menciones debe publicarse e inscribirse.

Vicios de nulidad

Articulo 7 y el 18 de la ley. El proyecto inicial de esta ley es del año 1991 y a la época que se envió
el proyecto al congreso, no se había dictado la ley sobre el saneamiento de nulidad 19499, por lo
tanto, en ese proyecto de la empresa individual, haciendo aplicable la legislación común y es así
que el articulo 7 la omisión de las solemnidad del articulo 4 5 6, importara la nulidad absoluta del
acto respectivo, y el titular responderá personalmente. No estaba la idea del saneamiento en el
proyecto inicial, como no hay nada por nulidad absoluta, responde el titular.
Al final le agregaron articulo: “sin perjuicio del saneamiento” y la otra norma: “la referencia
expresa con los artículos 4 -5- 6 de la ley. Dice que hay nulidad absoluta y que el constituyente
responde con su patrimonio, ¿que sucede si se hace el saneamiento, significa que se subsana el
vicio, que paso con la responsabilidad limitada? Las empresas individuales son saneable y es
aplicar el 19499 en la forma de saneamiento a propósito de las sociedades de personas, sino se
sanea y se declara la nulidad por sentencia judicial, en ese caso, el constituyente responderá con
todo su patrimonio

La administración de la empresa individual.

¿Quien la administra? La administración le corresponde legalmente al titular, al constituyente, es
una persona jurídica que es sujeto de derecho de propiedad de una persona natural. Quien tiene
la representación legal de la empresa y como que en el fondo que esta empresa individual más
que un patrimonio separado, este administrador titular tienen todas las facultades de
administración y de disposición.

Puede tener gerente general, en donde estamos hablando de delegación del titular. Y este
gerente administrador tiene todas las facultades que tiene el titular salvo aquellas que
expresamente se les excluyan mediante una escritura pública que debe ser inscrita en el registro
de comercio.

El articulo 10 se encarga de esto: “los actos y contratos que titular no comprometido con al
empresa por una parte y por el patrimonio de la empresa por la otra, sólo tendrán valor que
consten por escrito y que se protocolicen por notario publico, en el plazo 60 días contados desde
su otorgamiento”. El legislador “sube de categoría” a los actos que realiza esta persona natural
con las persona jurídica por transformarlos en actos solemnes, deben constar por escrito y
establece una medida de publicada, cual es anotarse al margen de la escritura en un plazo de 60
días.

En el mundo de los negocios la generalidad de los actos que sean consensúales, las solemnidades
son cada vez más restringidas por la vorágine de los negocios sean rápidos. SI el objetivo de la
constitución es la separación patrimonial, lo que se busca entonces que los actos y contratos que
se realicen queden radicados en el patrimonio de la empresa y no afecten al patrimonio personal
del constituyen, para que este efecto se produzca, tiene que actuar dentro del giro de la empresa,
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y en segundo lugar debe actuar a nombre y a representación de la empresa. Por ende, no se
producirá este efecto cuando se actúa fuera del giro, cuando no se actúa a nombre de la empresa,
en esos casos, responde ilimitadamente el titular, con todo su patrimonio. Hay otros casos en que
el titular también responderá de igual forma en el artículo 12 c y d, son casos de protección a los
terceros.

Si la empresa celebrare actos o contratos simulados, en el fondo cuando la persona natural
utiliza la empresa para una acción fraudulenta la sanción que responderá el titular con todo su
patrimonio. Si el titular percibiera rentas de la empresa que no guarda relación con la importancia
del giro o reciba utilidades liquidas, el acto es válido, sino es lógico, se está extrayendo del
patrimonio de la empresa y se perjudica a los acreedores de la empresa individual, simplemente
aquí no corre la limitación y los acreedores pueden cobrar todo el patrimonio de la persona. Si la
empresa fue declarada en quiebra y es calificada como fraudulenta o culpable es constituida como
delito también se acabo la limitación de al responsabilidad. Por lo tanto los acreedores pueden
cobrar al patrimonio personal del titular.

La transformación de la empresa. Es el cambio de tipo social por la modificación de los estatutos
subsistiendo la personalidad jurídica. Es el cambio de traje, eso es lo que ocurre en las sociedades
de colectiva al pasar a una anónima, pero sigue siendo el mismo sujeto de derecho.

La ley de anónimas expresamente se reconoció que se podía cambiar un tipo social a otro y como
se conserva la personalidad jurídica no pasa nada: si una empresa individual de responsabilidad
limitada puede transformarse en una sociedad, al revés si una sociedad puede transformarse en
una empresa individual.

Articulo 14 de la ley regula esta situación. Esta disposición permite la transformación en ambos
sentidos, en caso que se produzca la reunión de las acciones derechos o participaciones de
cualquier sociedad podrá trasformarse en una empresa responsabilidad limitada con las
formalidades establecidas por ley.

Se permite que esta ley en vez que disuelva se le da la opción a este titular, este socio único de
que opte por transformarse o por convertirse en una empresa individual de responsabilidad
limitada, y para hacer esta conversión el da un plazo de 30 días, debe otorgar una escritura
pública en virtud de la cual decide esta transformación y se otorga estatuto por el cual se va
regir la empresa individual debe otorgarla los 30 días siguientes cuando las acciones se
reunieron en una sola mano y también el extracto debe inscribirse dentro de estos 30 días. Al
permitirlo expresamente, lo que logra es asegurar la continuidad de la titularidad de los derechos
y obligaciones. La persona jurídica es continuadora de esta sociedad por reunirse los derechos en
una sola.

A la inversa una empresa individual también puede transformarse en una sociedad de cualquier
tipo cumpliendo los requisitos y formalidad que establece el estatuto por la cual se transforma.
Esta sociedad que emerge es continuadora de los activos y pasivos de la empresa individual, si
transformación es una simple modificación; en cambio en que la ley de anónimas, aquí no hay
simple modificación de estatutos porque tengo que incorporar un tercero o sino no puedo.

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El termino de la empresa individual

Causales de término.

1. Durara o terminará por voluntad del empresario

2. Vencimiento del plazo, si se constituyo por un determinado plazo. Sin embargo, es posible
la cláusula de prórroga automática.

3. Por el aporte de la empresa individual a una sociedad previsto en el articulo 16. Existe una
sociedad, a la cual, se le aporta el capital de esta empresa individual. En el fondo, es el
aporte del patrimonio. A propósito de esta modalidad, el articulo 16 en forma expresa
establece que la sociedad, a la cual, se le aporta el capital responderá de todas las
obligaciones contraídas por la empresa individual, a menos que el titular de la empresa
declare que él las va asumir de forma personal, por lo tanto, cuando se aporta el capital de
la empresa a la sociedad, la sociedad va asumir todo el pasivo con plena disposición de la
ley. Se requerirá de mención expresa, sino pasa a ser deuda directa del titular de la
empresa individual.

4. La declaración de quiebra, se requiere de sentencia judicial que declare la quiebra

5. La muerte del titular. Pero esta muerte del titular tiene una curiosidad, dice el artículo 15:
los herederos podrán designar un gerente común para que continué el giro de la empresa
hasta un año, a lo cual terminara la responsabilidad limitada, es decir, la muerte es causal
de muerte de una empresa, se continua la actividad a nombre de los herederos pero se
mantiene la responsabilidad por un año, después del año se podrá continuar, pero no
opera la limitación de la responsabilidad. .

Cuando opera causal de la disolución debe cumplirse las formalidad del inciso final del artículo 15
debe otorgarse escritura publica y ese extracto debe publicarse e inscribirse en plazo 60 días. Esta
escritura pública la puede otorgar tanto el empresario como sus acreedores, esta causal de
término esta establecida a favor de los acreedores. Estamos frente a un tercero que puede otorgar
escritura pública.

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Contrato de la asociación o cuentas en participación. Artículo 509 del código de comercio: “la
participación es esencialmente privada, no constituye una personalidad jurídica, y carece de razón
social, patrimonio colectivo y domicilio”.

Para el exterior, este contrato sólo una persona aparece como gestora, que es la que finalmente
realiza todo el acto mercantil y contrata por cuenta propia en circunstancias que para el interior
existe una figura oculta en que existen además uno o más socios capitalistas con los cuales
deberán compartir las utilidades en la forma convenida.

Desde el punto de vista de los terceros, ellos creen que contratan con una persona natural con su
propio nombre y responsabilidad, pero detrás de este gestor están los socios capitalistas detrás de
algunas o todas operaciones mercantiles. En el fondo, el gestor contrata con el tercero, y detrás de
él, están los socios ocultos, los cuales conforman una sociedad.

Respecto del contrato:

1. 2 o más comerciantes. Artículo 7 del código de comercio que regula el comerciante y a
los agentes. Se asociación para realizar una o muchas operaciones mercantiles. La
sociedad oculta es de carácter sui generis, ya que el artículo 509 dice que es
esencialmente privado, que no constituye personalidad jurídica y carece de razón
social, patrimonio colectivo o de domicilio.

2. Carece de toda formalidad o solemnidad. Su formación, modificación, disolución y
liquidación pueden ser establecidas por los libros, correspondencia, testigos y cualquier
otra prueba legal.

Frente a terceros está asociación no existe, el que aparece contratando es el socio gestor que se
obliga a su nombre y arriesga su patrimonio, sin perjuicio que una vez producida utilidades o
deudas deben distribuirse y contribuir según corresponda en la proporción convenida.

De acuerdo al artículo 510, el gestor es reputado único dueño del negocio de las relaciones
externas que produce la participación; de conformidad al mismo artículo, los terceros sólo deben
acción en contra del gestor del mismo modo que los partícipes inactivos u ocultos carecen de
acción en contra del tercero, sin perjuicio, de la cesión que haga el gestor.

Los socios capitalistas son meramente capitalistas, el verdadero empresario es el gestor, lo que
subyace en este tipo social es un pacto entre los socios y el gestor.

Finalmente, sino existe pacto que regule la participación, se aplica supletoriamente las normas de
sociedad mercantil, porque cada socio tendrá derecho a retirar su aporte.

Sociedad anónima.

Se enmarca dentro del tema de la sociedad de capital, en ese sentido, sabemos que no se trata de
una sociedad agrícola o familiar que haya nacido en el derecho romano, ya que su origen está
vinculado a expediciones marítimas desarrolladas en el siglo XVI y siglo XVII. Esto a diferencia de
otras sociedades que presentan un carácter personal aquí la finalidad es la formación de un
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capital, se permite participación de personas desconocidas que arriesgan fondos en el éxito de una
determinada empresa.

La ley de sociedades anónimas permite que la estructura fuera también posible satisfacer
necesidades de una pequeña empresa o empresa familiar, haciendo la distinción entre sociedad
abierta y sociedad cerrada.

La ley al definir la sociedad anónima le da a ésta la personalidad jurídica una connotación donde
el capital social alcanza una importancia social, porque ésta constituido por un fondo común; en
cambio, la reunión de las personas es lo que origina la personalidad jurídica. Este fondo común se
forma por acciones y el socio responde hasta el monto de sus acciones. Los socios aportan una
parte alícuota representada por una acción. Aquí el accionista al cambio del aporte recibe un título
de crédito esencialmente transferible y cedible, y representa un porcentaje de dominio que cada
accionista tiene de la sociedad.

Esta sociedad es administrada por un director no por los accionistas o socios y este directorio es
un órgano autónomo e independiente, distinto de las acciones y son esencialmente revocables.

La junta de accionistas tiene la facultad de deliberar, de decisión, pero la administración está a
cargo del directorio; estos dos órganos son fiscalizados por auditorios externos (sociedad anónima
abierta) o inspectores de cuenta (sociedad anónima cerrada).

Características.

1. Es una sociedad normada y regulada por el legislador. Se infiere que el silencio de lo no
regulado y en cuanto no sea regulado y no sea contrario a la naturaleza de la sociedad
anónima se aplica las reglas de toda sociedad con personalidad jurídica.

2. Es una sociedad de capital en la que el socio y las vicisitudes (muerte, incapacidad
sobreviniente) no tiene directa influencia alguna en la existencia de la sociedad.

3. La administración estará conformada por determinadas normas establecidas por la ley,
en sus partes fundamentales, no pueden ser alteradas en sus estatutos, los socios aunque
quieran alterarlo no pueden sustraerse de las materias conferidas al directorio; entonces la
administración está a cargo de un órgano colegiado por personas removibles. El legislador
estableció un régimen rígido. Esto se deduce al estar en contenido que la administración en
el directorio y que no pueda alterarse por la unanimidad de los socios.

4. Es una sociedad solemne, su modificación o reforma está sujeta a escritura pública y
publicación en el diario oficial.

5. Es una sociedad por acciones, o sea el capital está acreditado en títulos de valores
llamadas acciones. En ciertos casos la ley limita la libre cesión de acciones sobre todo lo
respecto de la sociedad anónima cerrada; en este caso, la ley permite que los estatutos se
regule la transferencia de acciones ofrecidas a los socios a los socios y luego a los terceros.
No pueden ser exagerados en la posibilidad de vender las acciones, como lo que ocurre en
la sociedad anónima abierta, que no existe limitación.
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6. Este órgano administrador puede ser removido en cualquier momento por la junta de
accionistas. Al constituirse debe designarse un directorio provisional y que dure hasta la
primera junta de accionistas allí los socios van a designar el definitivo. En caso de vagancia
de titulares o suplentes la ley permite si hay quórum designe a otro director y que sólo
durará hasta la primera junta de accionistas.

7. La sociedad anónima está sujeta a fiscalización, ya sea interna (directorio o junta de
accionistas) o externa por parte de auditores externos o inspectores de cuenta. Además la
sociedad anónima abierta está supervigilada por la Superintendencia de valores y seguros.
Tipos de sociedades anónimas.

1° Clasificación: sociedad anónima abierta y cerrada.

La diferencia es que la sociedad anónima abierta es sometida al control del Estado por la
Superintendencia de valores y seguros, en cambio las sociedades anónimas cerradas no están
sujetas a este control.

El criterio de la ley para calificar a una sociedad de abierta, hay que distinguir 3 matices:

a. Cuando hay un gran número de accionista que requiere protección del Estado respecto del
órgano administrador, es decir, el directorio. Por eso, el artículo 2 dispone que son
aquellos que contiene 500 o más accionistas y esto porque podrían haber muchos socios
minoritarios dentro de ese número.

b. Aquellas que a lo menos el 10 % de su capital suscrito pertenece a un mínimo de 100
accionistas, excluidos los que individualmente o a través de otras personas jurídicas
excedan de dicho porcentaje.

c. También son sociedades anónimas abiertas las que voluntariamente se inscriban en los
registros de valores.

Las sociedades anónimas cerradas son todas las demás y por tanto, no están sujetas a la
fiscalización y supervisión de la superintendencia.

a. ¿Que pasa cuando la sociedad anónima abierta el transcurso del tiempo deja de cumplir los
requisitos necesarios para constituirla?

Van a ocurrir dos situaciones: a pesar de ser abierta pasa a ser cerrada por el incumplimiento de
los requisitos que la ley establece para calificar como tal, pero continuara rigiéndose por el
sistema que la ley establece para las sociedades anónimas mientras o hasta que en una junta
extraordinaria de accionista acuerden por los dos tercios de la accionistas emitidas pasen a regirse
por la sociedades anónimas cerradas.

b. ¿Que pasa con una sociedad anónima cerrada pasa a tener requisitos de la sociedad abierta?

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Los estatutos que la ley obliga respecto de la sociedad anónima abiertas pasaran a primar sobre
los estatutos de las sociedad que dejan de ser cerradas, por lo tanto, pasan a someterse al
régimen de las sociedades abiertas a pesar de sus estatutos. Sin perjuicio que esta sociedad estará
obligada a modificar sus estatutos en la primera junta de accionistas que se celebre.

c. ¿Cuales son las principales diferencias entre sociedades anónimas abiertas y cerradas?

1. Se desprende que las abiertas están sujetas al control de la superintendecia de valores
y seguros. O sea a un control estatal, no directamente pero si por un órgano
descentralizado, que tiene la facultad de fiscalizar la gestión y la administración de la
sociedad.

2. Las sociedades anónimas abiertas obligatoriamente deben ser auditorias por empresas
auditores externas, y las sociedades anónimas cerradas auditoriadas por inspectores de
cuenta.

3. las sociedades anónimas abiertas están obligadas en registrarse en el registro de la
superintendencia de valores y seguros, quedan regidas por tanto, no sólo por la ley de
S.A y su reglamento, sino que también la ley que regula la ley de valores. Esta última ley
establece mayores exigencias en cuanto al deber de la sociedad de dar información al
público y a los accionistas y a la superintendencia.

4. Las accionistas de sociedades anónimas abiertas pueden transarse en ruedas de bolsa.
Las sociedades anónimas cerradas pueden rematarse en rueda de bolsa, pero no
enajenarse en bolsa.

5. Si hay una divergencia entre la enajenación o traspaso de las acciones, en las
sociedades anónimas abiertas, lo resuelve la superintendencia de valores y seguros; en
cambio, en las sociedades anónimas cerradas resuelven los tribunales de justicia.

6. Las sociedades anónimas abiertas pueden citar la reunión de directorio para la
resolución de ciertos puntos o asunto pendientes y en los casos que los amerite ésta
por la intervención de la superintendencia, puede ser de iniciativa propio o
requerimiento o a petición de un número importante de accionistas, el 10 %.

7. En las sociedades anónimas abiertas no puede limitarse de modo alguno la libre cesión
de las acciones, en los estatutos es donde se refleja la autonomía; en cambio, respecto
de las sociedades cerradas el principio que impera es la absoluta libertad en cuanto a la
cesión de las acciones, los estatutos pueden establecer que las ventas de acciones
pueden ser primero a los accionistas y luego al público.

8. El número de directores es mínimo 3 y en las abiertas 5 o 7 dependiendo de ciertas
características que la ley exige. Generalmente son 5.

9. En la sociedad anónima abierta hay un interés de orden publico y económico que prima
por sobre el interés privado.

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Constitución y la formación de la sociedad anónima.

Solemnidad para la constitución de una sociedad anónima. Estas sociedades se forman o prueban
por escritura pública inscrita y publicada en los términos del artículo 5 de la ley.

2° clasificación: hay que distinguir entre sociedades anónimas abierta de régimen ordinario y
especial, en cuanto a este último además de las solemnidades hay otras exigencias.

Sociedades anónimas abiertas. Son las mismas solemnidades que las sociedades de
responsabilidad limitada y la empresas individual de responsabilidad limitada, son escritura
publica inscripción del extracto, publicación de ese extracto en el diario oficial en el plazo de los 60
días de otorgados la escritura y respecto de las modificaciones que se hagan a la escritura social
deben cumplir con los mismos requisitos y solemnidades. Las menciones están mencionadas en el
artículo 4 de la ley.

Requisitos de la escritura

1. Nombre, domicilio, profesión de quienes comparecen al otorgamiento de la escritura, pero
no es necesario que concurran todos los accionistas, pueden nacer con dos accionistas,
pero no significa que no hay más. El resto de los accionistas concurrirán después y puede
señalarse en la escritura que tendrá 1000 acciones, quedando los restantes a disposición
del público. Además estos accionistas fundadores pueden dejar de ser accionistas cuando
quieran y dejar sus acciones vendiéndolas.

2. El nombre y domicilio de la sociedad, esta es una norma esencial, ya que el articulo 8 de la
ley señala que el nombre o razón social deberá incluir las palabras S.A sobre el nombre;
hay mucha libertad puede ponerse el nombre que se quiera a la sociedad con la sola
limitante de que si el nombre es idéntico o parecido a otra sociedad existente, esta última
tendrá derecho a demandar su modificación en juicio sumario.

En cuanto al domicilio de la sociedad el articulo 5 letra A tiene una norma supletoria que señala
que si el domicilio de la sociedad se omite en el estatuto se entenderá que la sociedad esta en el
lugar de otorgamiento de la escritura social. Es importante el domicilio para saber en que registro
de comercio se inscribe también para efectos judiciales, para determinar la competencia de los
tribunales.

3. La mención del o los objetos específicos de la sociedad. En la sociedad anónima no hay
tanta libertad como ocurre en las sociedades de responsabilidad limitada en cuanto a la
delimitación del objeto, pues, en ella podría haber un objeto general pero en las SA el
objeto debe ser más específico. Estos objetos específicos tienen relación con cualquier
actividad siempre que no afecte o sea contrario a la ley, la moral, el orden público y a la
seguridad del estado.

4. La duración de la sociedad, no es esencial ya que la propia ley dice que si nada se expresa
en los estatutos la sociedad tendrá el carácter de indefinida

5. Debe indicar el capital de la sociedad, pero el capital nominal, también debe indicarse el
número de acciones que estará dividido el capital con indicación de sus series y privilegios
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si los hubiere; o sea pueden haber acciones o accionistas con privilegio y otros no. También
podría haber una acción sin derecho a voto pero que se reparten el 100 % de las utilidades.
Además debe indicarse si las acciones tienen un valor nominal o no, pero esto no es
obligatorio pues el valor se lo da el mercado.

6. Debe contener una mención a la forma y plazos en que los accionistas deben pagar su
aporte. El plazo máximo según el artículo 11 es de 3 años si esto no ocurre al vencimiento
de dicho plazo el capital social queda reducido al momento efectivamente suscrito y
pagado.

7. Debe indicar la escritura social la organización y modalidades de la administración social y
de su fiscalización por los accionistas, o sea se refiere a la organización del directorio el
número de directores, que es esencial desde el punto de vista de su organización lo que
dice relación con su fiscalización ya que la ley lo suple.

8. La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y efectuarse el balance y celebrarse la junta de
accionistas. Esta cláusula no es esencial, pues, de no pactarse debe cumplir las
disposiciones tributarias y según esto los ingresos se calculan del 31 de enero de cada año,
y la junta de accionistas hasta el 30 de abril. Debe indicar en los estatutos la forma de
distribución de las utilidades lo que no es esencial porque que se contiene una regla en la
ley.

9. Las normas que deben seguirse en la liquidación de la sociedad. En este caso también no es
esencial, ya que la ley suple el silencio de los estatutos a través de la normas de liquidación
de la sociedad.

10. Debe contener también la naturaleza del arbitraje a que deben someterse las diferencias
entre los accionistas ya sea entre ellos, o de los accionistas con la sociedad o de los
accionistas con sus directorios. Sea durante la vigencia de la sociedad o durante su
liquidación. Si nada se dice se entenderá que las diferencias serán sometidas a las
resolución de un arbitro arbitrador.

11. Debe indicar también la designación de los integrantes de un directorio provisorio y de los
auditores externos .En su caso los que duraran hasta la 1° junta de accionista que se
celebre. Esta cláusula del directorio provisional es esencial

12. Una norma amplia, los demás pactos que acuerden los accionistas. Esta escritura social
debe hacerse un extracto con las menciones que establece el artículo 5 y este extracto es
el que se inscribe en el conservador de bienes raíces y debe ser publicada en el diario
oficial.

Sanción por incumplimiento de algunas solemnidades.

I. Nulidad de pleno derecho
II. Nulidad absoluta.

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La nulidad de pleno derecho esta consagrada en el artículo 6 letra A y se produce en aquellas
sociedades que no tiene fecha cierta o que no constan en escritura pública o instrumento
protocolizado o instrumento reducido a escritura pública.
Sin embargo, si hubiere actuado de hecho esta seudo sociedad, dará lugar entre los seudos
accionistas a una comunidad que se regula en lo que respecto a la repartición de las utilidades y la
contribución a las deudas de acuerdo a lo que hayan pactado los socios comuneros y en subsidio
lo que señala la ley de las S.A.

Respecto de terceros, los accionistas nulos de pleno derecho responden solidariamente o sea, los
terceros podrán dirigirse sobre los socios nulos directamente y los socios podrán acreditar la
existencia de hecho de esta seudo sociedad por cualquier medio probatorio que reconozca la ley y
además la prueba se apreciara según las reglas de la sana critica.

Nulidad absoluta. Contemplada en el articulo 6 de la ley y tiene lugar cuando falta escritura
publica, S.A que consta en escritura publica pero que hubo omisión en la menciones a que se
refiere en los números 1, 2, 3 o 5 del articulo 4 que son el nombre, razón social, o la
individualización de de los socios o cuando el extracto de la sociedad ha sido inscrito tardíamente.

Efectos de la nulidad absoluta.

La sociedad es saneable, goza de personalidad jurídica pero con un objeto especifico que es
liquidar la S.A. En la práctica es el mismo efecto que la disolución puesto que la nulidad absoluta
no produce efectos retroactivos.

Respecto de terceros, los otorgantes del pacto declarado nulo responden solidariamente con
aquellos que han contratado a nombre y a interés de la sociedad, o sea responden solidariamente
solo los socios o accionistas otorgantes o fundadores. No los que ingresaron después.
La nulidad absoluta puede pedirse solo en el plazo de 4 años y esta nulidad también opera
respecto de las modificaciones que sufra la escritura social. Que sufra en el tiempo y en cuyo caso
tampoco opera con efecto retroactivo.

El capital de la sociedad anónima.

Es un sistema de inversión, por lo tanto, el pequeño ahorrante puede invertir a través de este
mecanismo jurídico, esto va aparejado con el desarrollo industrial. Para obtener financiamiento,
se piensa en la forma de reunir capital para desarrollar una idea.

I. Se concluye entonces que el capital de la sociedad se expresa divido en cuotas partes,
denominadas acciones, que jurídicamente constituyen un título valor, representa para el
titular un conjunto de derechos que como característica fundamental es esencialmente
transferible.

En la sociedad de personas, el capital aportado por las personas le otorga la calidad de socio y el
derecho de obtener la restitución de este aporte que ha efectuado al momento que la sociedad se
disuelve, y como es una sociedad de personas, cualquiera ingresa o sale de la sociedad necesita
del consentimiento de todos los socios. Son bastante rígidas en lo que es la movilidad de los
socios.

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Pues bien, la sociedad anónima es una figura diametralmente distinta, en este tipo social lo
relevante es reunir el capital no importando quien lo ponga, y para lograr eso lo que se inventó
jurídicamente fue ver la forma de cómo expresar el capital en documento que fuera
esencialmente negociable, transferible, y así entonces se dijo que el capital de la sociedad
anónima se va a dividir en acciones, que es una cuota de la sociedad. Aquí el titular se denomina
accionista y lo que tiene es una cuota parte del capital de la sociedad y esta cuota parte es
transferible, por lo tanto, el accionista si lo comparamos con el socio, que no quiere continuar en
la sociedad el accionista vende su cuota, encargándole a un corredor de bolsa. Lo mismo ocurre si
quiere entrar a la sociedad simplemente compra las acciones.

II. Si el capital se divide en acciones, se hace posible la captación del ahorro del público por
cuanto si alguien desea iniciar una determinada actividad industrial y decide reunir un monto
importante de dinero y si se representa este capital en muchas cuotas partes, en unidades
pequeñas, entonces es más fácil encontrar inversionista. Es fácil acceder ser inversionista
porque no es necesario poseer mucho dinero, solo basta comprar una acción.

De ahí que se sostiene que es una invención para captar el ahorro del público en títulos valores
llamados acciones. Y como capta el ahorro del público y el accionista toma la decisión de invertir,
llegamos a la conclusión que esta estructura social está mas regulada que una sociedad de
personas a fin de minimizar los riesgos para que no se atente contra el principio de buena fe y
para dar seguridad al accionista. Están sujetas al control de la autoridad.

Fue ideado como el mecanismo más apto para acceder al ahorro del público y para captarlo. Las
sociedades anónimas como estructura jurídica la vemos en los grandes negocios y precisamente
porque hay gran cantidad de recursos financieros, gran patrimonio en estas estructuras sociales y
hay muchos intereses comprometidos, las sociedades anónimas pueden estar sujetas a la
fiscalización externa de la autoridad y en algunos casos dependido del giro o bien dependiendo del
tamaño de la sociedad medido en la cantidad de accionistas que posee, estas sociedades estarán
sujetas a la fiscalización externa.

III. Las sociedades de personas el principio básico es unaniminidad, en cambio en la sociedad
anónima el principio para operar es de la mayoría. Si bien el capital está repartido en partes
iguales, y otorgando los mismos derechos a cada titular, ocurre que como se rige por el
principio de las mayorías, aquél accionista que tiene más acciones, tiene un mayor peso
dentro de la sociedad, cuando se toman las decisiones a través del órgano de la junta de
accionistas. Cada acción es un voto, por lo tanto, esto trae consigo otro efecto si se rige por
el principio de las mayorías que la regulación legal y estatutaria se hace necesario que
existan mecanismos de protección para las minorías, hay ciertos derechos que son esenciales
para todos los accionistas que no pueden dejarse de cumplirse y hay ciertas decisiones
relevantes que por aplicación del principio de la mayoría y si se toman las decisiones y aquél
que votó en contra tiene la posibilidad de irse de la sociedad, pero no tiene que vender, sino
que la sociedad le tiene que comprar su parte; hay también que evitar que la mayoría tome
decisiones en perjuicio de la minoría.

Bien, podría ocurrir que la mayoría controladora de una sociedad tomara la decisión que no se
repartan utilidades o dividendos para invertirlo en la sociedad. Por más que esta fundamentado
por razones de carácter económico se atenta con el derecho esencial de participar en las
utilidades. La legislación protege al accionista y establece que habiendo utilidades y
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necesariamente un porcentaje debe distribuirse entre los accionistas. El remanente o el resto
podrán quedarse en la sociedad.

IV. Está dado en que la limitación de la responsabilidad del accionista. El accionista responde
por el valor de la acción que se comprometió a pagar cuando la adquirió no arriesga
patrimonio personal, de modo que es un instrumento atractivo para captar el ahorro, y para
captar inversionistas. En síntesis, como consecuencia de la estructura que tiene la norma en
cuanto a la conformación del capital, en que cada accionista o mejor dicho, entre cada titular
que se pasa a llamar accionista es miembro de la sociedad, es parte de ella, esta calidad se
nota más, se siente más en aquel accionista que tiene mayor cuota parte del capital que
aquél que tiene una menor expresión dentro de ella.

V. Y a propósito lo que es característico en las sociedades anónimas chilenas, el capital es
fácilmente indentificable de quienes son los controladores de ella, a diferencia de las
norteamericanas. El común del norteamericano que tiene un excedente compra acciones. El
capital está atomizado. Por lo tanto, los controladores nos son identificables.

VI. La idea que la sociedad anónima sea atomizada requiere de una organización, requiere de
una estructura que le permita hacerla funcionar, y nos encontraremos que la sociedad tiene
órganos: un órgano de administración de gestión constituido por el directorio de la sociedad;
por otro lado, tenemos un órgano que toma las decisiones, en que se reúnen todos los
accionistas, la junta de accionista; y por otro, tenemos un órgano encargado de la
fiscalización: será el rol de los inspectores de cuenta o auditores externos que fiscalizan por
encargo de las accionistas que informa y su fiscalización es independiente la que hace la
autoridad, que es que la Superintendencia de Valores y Seguros. Dependerá la cantidad de
las cuotas partes tenga una sociedad el grado de control que tenga de ésta sociedad y la
intensidad en el ejercicio de los derechos como accionista.

A propósito de este capital que es el fondo común expresado en acciones negociable, el
legislador se ha preocupado que este capital esté regulado a fin de por una parte resguardar la
efectividad del mismo y por otra parte velar por la conservación de éste. Hay normas que buscan
que a través del cumplimiento que se proteja la efectividad del capital, a diferencia de las
sociedades de personas.

Hay normas que buscan proteger la conservación del capital de la sociedad, que el patrimonio no
se deterioro no se pierda como consecuencia de los riesgos y que buscan como revertir la
situación a fin de que se vuelva a un capital con que nació porque necesita para desarrollar sus
negocios.

Ideas que vamos usar en este análisis: Capital patrimonio y reservas. Son conceptos que son
aplicables a todo tipo de sociedad:

a) Patrimonio no es un concepto jurídico, el patrimonio significa lo que una sociedad tiene en
un momento determinado de su vida; solamente cuando la sociedad nace el capital podrá ser
sinónimo de patrimonio. Pero cuando la sociedad inicia su giro realiza actividades como
consecuencia de ello ira creciendo, se ira incrementando el patrimonio de ella o bien si le ha
ido mal ira disminuyendo. Es un concepto entonces esencialmente variable. Por eso que si yo
quiero saber cuanto vale mi acción no tengo que ver cuanto pagué cuando la compre, sino
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que tengo que ver hoy día cómo está el patrimonio de la sociedad, si ha crecido o no, ya que
como consecuencia de ello, el valor de mi acción habrá incrementado o habrá disminuido. Es
un error decir que para saber el valor de una acción tomar la escritura capital dividido por el
número de acciones, la sociedad como consecuencia de entrar en actividad desarrolla su
patrimonio y por lo tanto, el valor de la acción habrá que considerarlo a lo que ella tiene más
allá del capital aportado por los socios.

b) Reserva, es un concepto económico que tiene una expresión jurídica y esta conformado por
aquellas utilidades obtenidas por la sociedad que no se reparten entre los accionistas sino
que se conservan dentro del patrimonio de la sociedad, es decir, se reservan para ciertos
objetivos específicos. Ya sea en la S.A en general, en los estatutos o bien, por decisión de la
junta de accionistas cuando aprueban el balance pueden acordar que un porcentaje, una
parte de estas utilidades que no se reparten entre los accionistas, sino que quedan dentro de
la sociedad para determinados fines. Entonces tienen una finalidad determinada, por los
accionistas, por ello, entonces cuando yo quiero saber el patrimonio de la sociedad se
considera el capital de ella más los fondos de reserva destinados a la inversión para absorber
pérdidas que pueden producirse en el futuro. Las sociedades anónimas especiales que por
ley le obliga a establecer fondos de reserva, en cambio, las demás sociedades esta entregado
a la decisión de los accionistas. No hay ningún negocio que pueda crecer en el reparto del
100% de las utilidades. Si reparto todas las utilidades tendré que vender activos. Si una
sociedad quiere crecer tiene que reinvertir dentro de ella misma las utilidades, por lo tanto
los socios reparten una parte de las utilidades para que esta continúe creciendo y también
su patrimonio.

Las reservas, por lo tanto, son utilidades no repartidas, son fondos que se generaron y esta
invertida dentro de la sociedad, si se liquida la sociedad emerge este dinero. La junta de
accionistas establece formar un fondo de reserva, y acuerda repartirse el dividendo mínimo
obligatorio que constituye el 30 %; la administración de la sociedad con esta utilidad no repartida
usara estos recursos en el giro social jurídicamente le pertenece a los accionistas y no a la
sociedad, por lo tanto estas reservas, los accionistas pueden tomar la decisión que se repartan ya
que les pertenece a ellos, también se puede tomar la decisión que la reserva de utilidades se
destinen a un aumento de capital de la sociedad, entonces se hará un aumento, por lo tanto, los
accionistas lo pagan con este dinero que se encuentre en la sociedad, es decir, el aumento
deliberado de capital. Las normas de revalorización son normas de carácter tributario.

Principios.

a) Principio de efectividad del capital. Este principio busca que el capital sea real; obviamente,
cuando se constituye una sociedad cuyo capital es aportado en dinero no habrá problemas a
este respecto, pero cuando los aportes no son enterados en dinero entramos al problema de
la valorización de los aportes y es aquí donde juega este principio.

1. Cuando vimos la constitución de la S.A el artículo 4 número 5 debía indicarse los aportes no
consistentes en dinero y valorización de estos. Valorización que no queda entregada a la
libertad de los accionistas, sino que el legislador establece que cuando hay aportes no
consistentes en dinero se hace necesario que estos aportes sean valorizados por peritos,
salvo que la unanimidad de los accionistas omitan tal informe pericial. Y si el aporte de un
bien no consistente en dinero se desea efectuar como una forma de aumento de capital se
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requiere no sólo sea apreciado el valor por peritos, sino, que se requiere además que dicha
apreciación pericial como a si mismo de los bienes que se desean aportar sea aprobado por
una junta de accionistas. Artículo 15 de la ley inciso tercero el que establece este
principio: lo que el legislador establece a propósito de este principio la regla es: las
acciones se pagan en dinero. Si se quiere hacer aporte de capital no en dinero, sino que en
bienes se requerirá de informe pericial, y es más, si la administración de la sociedad acepta
una forma de pago de acciones que no sea en dinero y ello no esta autorizado, será el
directorio o el gerente que acepto esta forma de pago responsable del valor de colocación
de estas acciones pagadas en bienes y no en dinero. Todo esto, porque se busca la
efectividad del capital.
2. Una segunda manifestación de la efectividad del capital, esta contemplado en el artículo 13
de la ley, esta disposición establece que se prohíbe la creación de acciones de industria y
organización. Esto significa, que no puede haber aporte de trabajo, ya que atenta con el
capital de la sociedad. Por lo tanto, el capital de la sociedad seria inferior al monto que yo
debería tener si existe aporte de trabajo. Acciones de organización, se refiere a aquellas
acciones que se le entregaba a aquellos accionistas como remuneración que formaban la
sociedad, al trabajado de constitución de la S.A, debido a que su trámite era lento y
engorroso. No puede establecerse en un estatuto acciones de organización y acciones de
industria, lo cual atenta contra la afectividad del capital.

3. Hay una tercera manifestación de este principio y que dice relación con el plazo que debe
ser enterado el capital, y se puede hacer una comparación a propósito de la sociedad de
personas, el capital puede ser a contado o dentro de un plazo y hay entera libertad para
establecer ese plazo para enterar el capital. En materia de S.A. como se busca que el
capital se entere y no quede en el papel, se establece un plazo máximo para hacer
enterado el capital de la sociedad, y este no puede excede de 3 años contados desde la
constitución de la sociedad, lo mismo ocurre con el aumento de capital el cual puede ser
enterado en el plazo de 3 años contados desde el aumento. El efecto, de no ser enterado el
capital dentro de los 3 años es la disminución automática del capital, queda reducido el
capital al momento que esta efectivamente pagado, al vencimiento del plazo de los 3 años.
Esto tiene importancia, el plazo que se establezca en los estatutos para enterar el capital,
porque de acuerdo de ello, dependerá de los derechos que tiene la sociedad en contra del
accionistas que acordó en pagar y quedo pendiente de pago, si se establece por ejemplo
un plazo de tiempo para pagar este capital, la sociedad podrá accionar contra el accionista.
Pero si se establece en el estatuto o en la junta que el plazo será de 3 años, la sociedad no
tendrá ninguna acción, aquel accionista automáticamente dejo de ser accionista, o se
reduce su participación a las acciones que tenía pagadas.
b) El principio de conservación del capital:
1. Anualmente se produce un ajuste del capital como consecuencia de la
revalorización del capital propio de toda sociedad, la revalorización implica
actualizar el valor de los activos que conforman el capital propio conforme a la
variación del IPC (inflación). Norma de carácter tributario.
2. Cuando un accionista que suscribe acciones se obliga a pagar en un determinado
plazo necesariamente debe pagarlas reajustados, los saldos solutos suscritas por un
accionista se pasa reajustado así lo establece el artículo 16 inciso primero.
3. Se restringe en una forma muy consistente, se impide saldo en determinada
acciones que la sociedad anónima pueda adquirir de su propia emisión. Atenta
contra el principio de conservación del capital. Ya que se produce una disminución
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en el capital, las acciones le dan derecho al titular en contra del titular. Por lo
mismo, no puede comprar acciones de si misma. En los casos que si puede es
cuando la sociedad acuerde disminuir su capital. En aquellos casos excepcionales en
que se permite comprar acciones de si misma tiene un plazo para venderlas, es
decir, es de forma temporal.
4. A diferencia de las sociedades de personas, se encuentra muy regulada la
disminución de capital de la sociedad anónima. Establecido en el articulo 28 de la
ley 18046.
5. En el análisis de cómo enfrentar las pérdidas que se puedan producir en la
sociedad. Como es posible que una sociedad tenga perdidas, que es el riesgo de
todos los negocios, entonces, como la idea es proteger la conservación del capital el
legislador obliga a que las primeras utilidades que obtenga después de haber tenido
pérdidas deben absorber las perdidas acumuladas. Este principio no se aplica en
materia de sociedad de personas.

Clasificación del capital Podemos hablar de:

a) Capital nominal: es aquel que aparece en los estatutos de la sociedad, en la constitución o
modificación de una sociedad.

b) Capital suscrito: es aquella parte del capital estatutario, que ha sido colocado en accionistas,
que ha sido suscrito por los accionistas. Al constituirse una sociedad no necesariamente este
capital tiene que estar suscrito íntegramente por los accionistas que aparecen constituyendo
esta sociedad, puede ser así o no. Siempre existirá un mínimo un piso, todo o una parte.
Siempre debe suscribirse una parte del capital. Capital suscrito es aquella parte del capital
que ha sido colocada por los accionistas. El plazo máximo para colocarlo y pagarlo es de 3
años.

c) Capital pagado: es aquella parte del capital suscrito que ha sido efectivamente enterado a la
caja social, enterado en dinero o en bienes, enterado desde la constitución de la sociedad o a
través de un plazo. A propósito del capital, la característica de la acción es que sea
esencialmente transferible, el accionista puede vender su acción en cualquier momento, es
decir, puede tener pagada completa o incompletamente la acción. El hecho de suscribir la
acción y no haberla pagado no afecta la transacción de la acción. Si ello ocurre el obligado al
pago de las acciones será el adquirente de estas acciones, pero el cedente, es decir, el que
vendió la acción queda solidariamente obligado al pago de las acciones.

Variaciones del capital.

El capital de la sociedad, se protege bastante, este capital puede sufrir variaciones, modificación
ya sea que provoque un incremento o disminución del mismo, estas variaciones se pueden
producir ya sea en forma automática, es decir, de pleno derecho o bien, las variaciones de capital
pueden producirse por decisión de los propios accionistas, es decir, variación pactada. Este tema
de las variaciones tiene exigencias de fondo y de forma. A partir del artículo 10 de la ley y 6 del
reglamento.

a) Variaciones del capital de plano derecho. No hay decisión por parte de los accionistas sino
que por el ministerio de la ley se produce la variación del capital. Esta variación se produce
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en base al principio de efectividad del capital, se busca que periódicamente se vaya
adecuando el capital a la realidad y no se produzcan distorsiones. A pesar de que el articulo
10 parte en el inciso primero de que un capital de la sociedad debe fijarse de manera precisa
en los estatutos y solo modificarse con la modificación de los estatutos, a continuación se
refiere a la posibilidad de que este capital establecido en la escritura pueda surgir
modificaciones de pleno derecho. Y esta modificación de pleno derecho es consecuencial de
la revalorización que debe hacerse anualmente del capital propio de la sociedad conforme a
las normas que establece la ley a la renta. Anualmente, debe calcularse la revalorización del
capital propio, y el monto de la cifra de la cantidad que da como resultado el capital propio y
debe distribuirse, debe repartirse proporcionalmente entre las cuentas representativas del
patrimonio de la sociedad, es decir, determinados bienes que componen el capital propio de
la sociedad, es decir, los activos menos determinadas cuentas de activos ( que son valores,
que tengo que revalorizar el valor de los activos), lo cual no dará una cifra de actualización,
me da un monto; el punto está en que este monto de revalorización la ley me dice que debo
distribuirlas en las cuentas participativas del patrimonio de las sociedad, estas cuentas son:
cuenta del capital, las cuentas de reserva, formadas por las utilidades que la socios nos han
repartido, entre éstas cuentas que en su conjunto forman el patrimonio de la sociedad, se
distribuye proporcionalmente por una razón de justicia, ya que los bienes que revaloriza, son
bienes que han sido incorporado debido a los usos de los bienes de reserva y para realizar
actividades de compra activos. Por lo tanto, como consecuencia de este balance anual que
hace la sociedad donde refleja esta revalorización el directorio presenta una distribución
proporcional de esta revalorización dentro de las distintas cuentas del patrimonio, y al
aprobarse este balance por los accionistas tendremos como efecto final una variación del
capital de la sociedad. El capital es consecuencial. Debe ser proporcional ya que constituye
una norma de equidad.

Cuando hablamos de que el monto de esta revalorización se distribuye proporcionalmente entre
las cuentas del patrimonio, cabe señalar 2 aspectos en cuanto a la proporcionalidad:
A. Proporcionalidad en cuanto al monto de cada una de ellas. Se considera no solo el monto
sino que la antigüedad de cada una de estas cuentas Al producirse un aumento
automático del capital de la sociedad, y estar el capital dividió en acciones y cada acción,
es una cuota parte del capital, si estas acciones tienen acción nominal también sufrirán
una modificación automática nominal de cada acción. Se producirá a la vez el aumento
automático nominal de cada acción.
B. También como consecuencia de este aumento automático del capital: variara el valor de
las acciones que se encuentren sin pagar en ese momento. Por lo tanto, cuando se
coloquen estas acciones se colocaran al nuevo valor que estas tienen como consecuencia
del aumento automático. A la inversa, podemos estar en presencia también una
disminución automática del capital de la sociedad, conforme al artículo 11 de la ley, el
plazo para suscribir y enterar el capital es de 3 años desde la constitución de la sociedad,
o desde que se acordó el aumento del capital de la sociedad. Se produce la disminución
automática así lo consagra el artículo 11 con respecto del artículo 24 del reglamento.
Es relevante, para evitar que se la disminución absoluta del capital cuando llegue el plazo para
pagar las acciones, ese plazo sea inferior a los 3 años ya que si es inferior frente al incumplimiento
que suscribió y no ha pagado la sociedad tiene acciones para hacer que pague. Podrá venderle las
acciones en la bolsa, se remite esto a la bolsa de valores. También lo puede demandar por
indemnización de perjuicios, por la mora todo esto mientras tenga la calidad de accionista, pero si
se produce la disminución automática del capital no se puede vender acciones en la bolsa o
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demandar la acción de indemnización de perjuicios, todos estas accione se pueden ejercer
mientras tengamos la calidad de accionista. El gerente de la sociedad tiene la obligación de dar
cuenta de esta disminución a través de una escritura pública que el declara en representación de
la sociedad que se ha producido una disminución del capital e indica cual será el nuevo capital de
la sociedad y se deberá tomar nota al margen para que los accionistas y terceros tengan
conocimiento de esto, es decir, es una medida de publicidad. Estas normas no se aplican en
materia de sociedades de personas.

b) Variación voluntaria del capital
Se produce una modificación del capital de la sociedad por decisión de los accionistas y ello
implicara entonces el cumplimiento de una serie de requisitos de forma y de fondo que concluirán
en una modificación de los estatutos de la sociedad. Variación voluntaria es la reforma de los
estatutos, es más engorroso que una modificación de capital de una sociedad de personas.

Variación del capital voluntario por decisión. Así como en la sociedad de personas esto implicaba
la modificación de los estatutos, así también la sociedad anónima es posible tomar la decisión de
aumentar o disminuir el capital. Se aumenta cuando los accionistas vean que es necesario
disponer de mayores recursos; también puede ocurrir que el exceso del capital es necesario
mantenerlo, por lo tanto se disminuye el capital. A diferencia de la sociedad colectiva que rige el
principio de la unaminidad en materia de sociedad anónima es distinto el principio rector que es el
de las mayorías. La estructura está hecha para incorporar más accionistas, más lo divido en cuotas
partes, más atomizado se vuelve el capital, ya que al adquirir acciones se forma parte de la
sociedad.

La forma de acordar variación en el capital está muy regulada en la ley. Hay que cumplir en
términos formales con determinados procedimientos, con determinadas solemnidades para poder
modificar válidamente la sociedad. Está muy reglamentado.

¿Cómo se hace el aumento del capital? Cumpliendo requisitos de forma y de fondo.

En lo formal la decisión de aumentar el capital de la sociedad es una decisión que adopta en una
junta de accionistas extraordinaria para estos efectos, es decir, para conocer de esta materia.

I. Esta junta de accionista debe celebrarse con la presencia de un notario, según lo establece el
artículo 67 de la ley.

II. A propósito del quórum para aprobar un aumento de capital que implica una reforma en los
estatutos, será el que establezca los estatutos, pero en ningún caso ese quórum podrá ser
inferior al número de acciones de los accionistas con derecho a voto. Pueden solamente
establecer un quórum más alto que la mayoría absoluta.

III. Cómo se trata de una junta se hace necesario entablar un acta que es fundamental que el
Presidente, el secretario y accionistas que se elijan, firmen. Debe ser firmada por el notario y
certificará con que lo que ocurrió efectivamente se efectúo: lugar, fecha, de acuerdo a su
labor como ministro de fe. Esta acta firmada se reduce a escritura pública y adopta como
acuerdo que es facultar alguien o al abogado o al presidente para reducirlo a escritura
pública. Se realiza un mandato.

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IV. Un extracto de la escritura debe publicarse e inscribirse en un plazo de 60 días contados de
la fecha que se otorgó la escritura.

Aspectos de fondo, el aumento del capital de una sociedad anónima puede ser:
 Aumento de capital pagado
 Aumento liberado de pago. A pesar de que se denomina así también es pagado.

a) Aumento de capital pagado. Cuando la junta de accionistas toma la decisión de adoptar un
aumento del capital está diciendo que éste se vea incrementando en un determinado monto de
dinero. Por ejemplo: de 100 millones a 500 millones de pesos, se incorporan 400 millones de
pesos.

Como el capital se expresa en cuotas partes denominadas acciones, cuando se decide un aumento
de capital pagado se indicará también el número de acciones que se divide este aumento de
capital, dado que serán estas acciones las que saldrán a colocarse o a ofrecerse, ya sea a los
accionistas o a los terceros, de modo que comprando estas acciones se acceda al capital que se
pretende.

El valor de las acciones lo va determinar la misma junta que acordó el aumento de capital, para lo
cual se necesita de la información patrimonial que fundará de modo determinado un valor de
colocación de las acciones. También es posible que se opte para que se faculte al directorio para
que determine el valor de colocación de las acciones.

Puede ocurrir que el precio que fijó la junta o directorio puede resultar que en la realidad que el
precio sea superior o inferior al fijado:

a. Si se coloca un precio superior, la mayor cantidad no proveerá al giro, por lo tanto, no es
utilidad que corresponda repartir entre los accionistas, debe quedar guardado para ser utilizado
como pago en un futuro aumento de capital. Artículo 26 de la ley y 32 del reglamento.

b. A la inversa, si se coloca un precio inferior, se produce una pérdida y que debe reconocerse
contablemente como tal.

Si la junta de accionistas adopta la decisión de aumentar el capital y es pagado, esto implica que
las acciones que se han emitido debe ser ofrecidas, deben ser colocadas para poder concretizar el
aumento de capital: ¿a quién se le ofrece? ¿Es posible que un accionista pueda comprar las
acciones?

Hay que indicar que la ley establece lo que se denomina: derecho a la opción preferente, significa
que en primer lugar las acciones por el aumento de capital deben ser ofrecidas a las personas que
figuran como accionistas antes del quinto día hábil de la fecha que se publique esta opción.

 Esto tiene un fundamento político, cual es, que por regla general cada acción es un voto.
Las decisiones como se adoptan por mayoría, van a pesar de acuerdo al porcentaje de
acciones que representen del total del capital. Por ejemplo: si el accionista no suscribe
acciones teniendo el 10 por ciento antes del aumento del capital, y un tercero adquiere
nuevas acciones, su peso disminuye.

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 Si le ofrecen, el accionista suscribe en proporción de las acciones que tenía antes del
aumento del capital para mantener el mismo porcentaje. Se vería perjudicado el accionista
si fuera un valor bajo, entonces perdería ya que tendría que pagar más barato en algo
superior en el mercado.

 Es un derecho patrimonial, es una opción, no está obligado. Que sea un derecho
patrimonial significa que no es personalísimo, por ende, este accionista puede tomarla o
dejarla, pero debe pronunciarse dentro del plazo de 30 días contados de la publicación de
la oferta. Si nada se dice, se entiende que no suscribe. Por esta característica patrimonial
puede ser que la estime, renuncie, e incluso la puede negociar, la puede vender y será otro
el cesionario.

 Como consecuencia de la oferta preferente en el mismo porcentaje, se suscribe el
aumento del capital.

 Otra posibilidad que no ejerzan este derecho, lo transan para que otros accionista lo
ejercen.

 Que los accionistas no lo ejerzan la opción preferente. En este caso, no fueron colocadas
todas las acciones por lo que serán ofrecidas a terceros, y esta oferta a terceros no puede
ser por un precio inferior que la contenidas en la oferta que se hizo a los accionistas.

Muchas veces las sociedades grandes, las juntas de accionistas aumentan el capital pero facultan
al directorio para colocar el capital en emisiones parciales, por un problema de oferta-demanda, a
riesgo de bajar el valor de las acciones. Cuando se ofrecen al mercado se busca la colocación
parcial para que no bajen las acciones.

b) Aumento liberado de pago. No significa que no se paga, se denomina así en razón a que este
aumento se paga con los fondos de reserva o revalorización que existe dentro de la sociedad y que
le pertenecen a los accionistas, por ende, no hay desembolso efectivo con dinero que les
corresponde a los accionistas con sus fondos de reserva y revalorización. Puede suceder que el
porcentaje de utilidades se van a destinar a un aumento de capital cuando la junta lo decida.

Cuando hablamos de liberado de pago, decimos que el aumento se paga con cargo a los fondos de
reserva, y estos se capitalizan, se toma ese dinero y se destina al aumento y ese fondo se reserva
quedando en cero.

¿Cómo se hace efectivo un aumento liberado? Hay distintos mecanismos legales destinados a
reflejar el aumento liberado de pago y estos mecanismos van a depender sobre si las acciones que
dividen el capital de la sociedad se tienen asignadas en un valor nominal. Y el valor nominal es el
que se le asigna a la acción al momento de la constitución de la sociedad y ese capital se divide en
acciones, y esto es un título que en el estatuto se le da un valor.

I. Si la sociedad anónima decide que el aumento de capital liberado con cargos a los fondos de
reserva y las acciones tiene un valor nominal, la forma de concretarlo será emitir nuevas
acciones con cargo a los fondos que se capitalizan y estas acciones que se emiten se
denomina: “crías”, porque se emiten en relación con las acciones que ya se tiene y se van a

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distribuir estas “crías” entre titulares de las acciones a una determinada fecha, al aumento
del día de reparto y el porcentaje determinado para mantener el mismo porcentaje.
II. Otro mecanismo para concretizarlo en vez de emitir crías, es optar por modificar el valor
nominal de la acción.
III. Respecto de acciones que no tiene valor nominal, puede optar la junta por decir, que se
pague en todo o parte capitalizando los capitales de reserva a tales y cuales fondos sin emitir
nuevas acciones.

 En el aumento liberado de pago no hay intervención de terceros, sólo es una opción para los
que tienen calidad de accionista, por tanto, no implica la modificación de la posición relativa
dentro de la sociedad.
 En las sociedad anónimas cerradas, cuando ella acuerda un aumento de capital debe pagarse
en primer lugar debe ser un aumento liberado si hay fondos de reserva, es decir, no es posible,
que habiendo reservas o utilidades exista un aumento de capital pagado. Se protege más a los
accionistas. No rige para las sociedades abiertas.

Disminución del capital. En una sociedad de personas lo hacen modificando los estatutos y el
capital se rebaja, el diferencial que es el monto disminuido se le devuelve a los socios en el
porcentaje que cada uno ha hecho el aporte. En materia de sociedad anónima el cumplimiento
requiere de la concurrencia de requisitos formales y de fondo para concretizar la disminución.

La decisión es materia de la junta extraordinaria de accionistas. También debe ser celebrado ante
notario. Conforme a los artículo 57 y 67 de la ley. Además de la asistencia de un notario en esta
junta se exige un quórum más alto que para el aumento de capital, se exigen los dos tercios de las
acciones emitidas con derecho a voto formalmente en el acta de esa junta. Debe reducirse a
escritura pública e inscribirse en un plazo de 60 días contados de la fecha de la publicación. La
publicación se cuenta de la fecha que se otorgó el acta no que se celebró la junta.

Hay un requisito adicional en toda modificación de estatutos cuando hay disminución de capital,
ese requisito se traduce en que debe se debe informar al público de manera destacada en un
diario de circulación nacional. Esta disminución no puede hacerse efectiva sino a los 30 días
después de la fecha de publicación en el diario nacional del extracto de la modificación. Esto a
razón, de que si se disminuyó el capital de la sociedad disminuye el patrimonio y disminuye el
capital para cumplir con las obligaciones, por lo que también podría haber perjuicio a los
acreedores sociales, porque ese dinero se devuelve a los accionistas.

¿Cómo se concretiza la disminución de capital? Se ha tomado la decisión por la junta, ahora
corresponde como se devuelve este monto de la acción a los accionistas:

1. Si el capital está divido en un valor nominal una forma de hacerlo es la modificación del
valor nominal de la acción, se mantiene el número de acciones, pero se disminuye el valor
de la acción.
2. Supongamos que las acciones no están íntegramente pagadas, pero están suscritas, una
forma que se puede hacer la disminución del capital sea liberando los accionistas de pagar,
una suerte de compensación.
3. Otra forma es que la sociedad compre sus propias acciones. El artículo 27 de la ley regula
en que casos una sociedad puede comprar sus acciones. En tal caso la sociedad no está
incorporando nada nuevo en su patrimonio. Un caso del artículo 27 es precisamente para
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hacer efectiva la disminución del capital, es que compre acciones suyas. De hecho hay
disminución y de derecho contemplado en el artículo 27, ya que el número 3 lo autoriza
cuando sea conveniente, es decir, que sea más conveniente comprar acciones en el
mercado que devolver a los accionistas. Los otros casos son para la adquisición de carácter
transitorio por determinadas circunstancias en que la sociedad debe vender en
determinados plazos, ya que sino lo hace es produce la disminución del capital de pleno
derecho.

Cuando un tercero adquiere acciones como consecuencia de ello se vuelve accionista y se
incorpora a la sociedad, esta incorporación implica para este nuevo accionista, no sólo pagar las
acciones que adquirió, también significa que acepta los estatutos de la sociedad como también las
decisiones adoptadas válidamente con anterioridad.

A propósito de esta incorporación se un accionista se incorpora porque compro acciones a otro
accionista, el asumirá la obligación de pago si las acciones tienen saldos insolutos (no estaban
completamente pagadas). Queda obligado solidariamente. Al pago se constituye como cofiador
solidario del nuevo accionista.

Las acciones. El gran invento que ha hecho el derecho para el desarrollo de la actividad económica
es la creación de la figura jurídica de la sociedad anónima, al reunir grandes sumas de dinero con
poco riesgo a través de la atomización que se hace del capital, se divide este capital en acciones
que representadas en títulos de valor que son esencialmente negociables. La representa en un
título, un documento, dicho documento constituye un título valor que le da al titular un conjunto
de derechos que están representados en el documento y por ello este titular puede negociar
libremente este título valor, por eso son esencialmente transferibles.

Representa derechos patrimoniales y derechos políticos para el titular.

Como consecuencia de la negociación, esta persona dejaría de pertenecer a la sociedad por
transferir la acción y el tercero al adquirir se incorpora a la sociedad. En cambio, la sociedad de
personas se necesita del consentimiento de todas las personas.
Esta acción admite ciertas clasificaciones:
1° estas dicen relación si encuentran si o no valor nominal, que a ser un valor histórico al
momento de la constitución.
2° las acciones pueden clasificarse: en ordinarias o preferenciales o privilegiadas. Responde a
que en una misma sociedad son todas las acciones que se divide el capital igual o bien, hay
categorías o series de acciones.

 Las acciones ordinarias. Son aquellas que confieren derechos que son comunes a todo
accionista.
 Acción privilegiada. Confieren a su titular una situación de excepción respecto del resto de
los accionistas.

El artículo 4 número 5 al indicar capital, el número de acciones con indicación de series si las
hubiere, es aquí donde nace la clasificación de las acciones. Puede establecerse que el capital se va
a dividir, y que todas las acciones son de la misma serie y que por lo tanto, todos tienen los
mismos derechos en la escritura; la otra posibilidad, ya sea al momento de constituir o en un acto
posterior se toma la decisión de establecer acciones y de crear una serie de acciones diferentes en
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relación al resto (que son comunes). Se identifican por letras, cada serie corresponde a acciones
con preferencia.

¿Por qué no todos son iguales y hay acciones en mejor situación? En una sociedad de personas
los socios podrán participar en el capital de la sociedad en distinta proporción del capital y tienen
liberta a propósito de la repartición de utilidades, la forma como se reparten las utilidades, es
decir, pueden pactar sus propias preferencias, y a propósito de la administración también tienen
libertad; en materia de anónimas la diferenciaciones se hacen a través de las acciones. En la
práctica, normalmente las sociedades se constituyen en que el capital se divida en una serie de
acciones que son todas comunes e iguales. Usualmente con motivo de desarrollo del capital y el
aumento de capital es donde se crean las series de acciones, las de preferencias. Las preferencias
como consecuencia del aumento de capital para atraer más accionistas: los suscriptores tendrá
derecho a una participación en las utilidades superior a que si fueran acciones ordinarias. Por
ejemplo: se puede establecer que esta serie de acciones que se hace un aumento del 10 % del
total ellos tendrá derecho a elegir un número de directores superior a que si fueran acciones
ordinarias.

* Aquí en Chile, el “caso chispas” se pagó la multa más alta en la Superintendencia de valores y
seguros. Una sociedad de empresas eléctricas, el conjunto de acciones eran de un 0,7 de la
sociedad matriz, Endesa, pero a pesar de ellos tenían derecho a elegir a 3 directores de la sociedad
Endesa, pero sin ese privilegio no podían elegir directores. Estas acciones “chipas” estaban en
manos de 7 personas y a la vez eran ejecutivos y ellos deciden venderlas a una empresa española,
Endesa España. Se vendió una acción a un precio superior por dicho privilegio. Hubo falta a la
transparencia, era el control de una sociedad con una acción mínima. Falleció uno de ellos y se
extinguió la responsabilidad.

La decisión de establecer preferencias es una decisión política, es conveniente por algún motivo.
Las preferencias no son indefinidas, son temporales. Se establecen acotadas en el tiempo. Se
extinguen a menos que se quieran renovar.

No se puede establecer como preferencia que se garantice el pago de utilidades cuando no lo hay.
Tampoco puede establecerse como preferencia otorgar a una acción un voto múltiple. Si se puede
establecer alterar la forma de distribuir las utilidades efectivas como un mayor %. También puede
establecerse sólo elegir uno o más directores.

Como consecuencia de crear una serie de acciones preferentes, quiere decir que las otras son
acciones perjudicadas en relación a las preferenciales, es por eso, cuando se crean acciones
preferentes con motivo del aumento de capital debe hacerse con un voto de un 2/3 de las
acciones perjudicadas con motivo del aumento del capital. Si ya habían acciones con preferencias
y si se crean otras, serán perjudicadas: las ordinarias y la otra preferencia que puede ser afectas.
Se requiere el quórum 2/3 de acciones ordinarias y preferentes ya existentes. Inciso final del
artículo 67.

Como contrapartida se pueden establecer restricciones de las acciones privilegiadas. Por ejemplo:
si hay un privilegio de un mayor aumento de la participación de utilidades y la restricción no
tendrá derecho a voto, van a ser una accionista inversionista.

3° las acciones se pueden clasificar:
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 Promesas de acciones. Son suscritas y no pagadas.
 Propiamente tales. Están íntegramente pagadas en dinero en efectivo salvo la autorización
de otra forma de pago.

Cesibilidad de las acciones o transferencia de las acciones. Tengamos claro que hemos dicho que
las acciones son cuota parte del capital que se representa en un titulo valor, que es papel o el
documento o la acción. Hemos dicho, que el titulo del poseedor legitimo, de este titulo valor
adquiere la calidad de accionista, no es un simple acreedor, sino que adquiere una calidad
personal que le lleva llamarse accionista, se traduce que esta persona es miembro, es parte de la
persona jurídica llamada sociedad y como tal va a tener un conjunto de derechos y obligaciones
que vamos a estudiar a continuación. Esta calidad de accionista equivalente al socio de la sociedad
de personas. En general, la sociedad anónimas fueron hechas para captar el ahorro y para que las
personas hicieran su aporte en dinero y que tenga facilidades para ingresar o retirarse, son actos
simples no son solemnes en extremo, es decir, son actos formales pero simples.

En la formación de una sociedad, cuando se crea la sociedad los fundadores de ella pasan a ser los
primeros miembros que esta sociedad tienen, accionistas que pueden adquirir todo el capital,
pueden hacer todo el aporte o bien una parte del mismo, así diremos que los fundadores
suscriben todo el capital o suscriben una parte del capital; y si suscriben una parte del capital
quiere decir que el resto del capital va a ser colocado en el público, en otras personas, se buscan
nuevos socios que hagan los aportes para formar el capital total de la sociedad. Cuando esto
ocurre se habla que esta persona, que se incorpora a esta sociedad y se colocan por primera vez,
suscriben las acciones. La suscripción es la expresión para denominar a la primera adquisición de
la sociedad y cuando nace la sociedad, es decir, son adquirentes originarios

Después tenemos formas derivadas de adquirir acciones, y hablamos de transferencia de acciones,
es la situación que un accionista vende sus acciones a otro, es una adquisición derivada se
adquiere de alguien que tiene la calidad de socio y esta adquisición puede ser por acto entre vivos
o por sucesión por causa de muerte. Si es un acto entre vivos puede ser oneroso o gratuito, y
sucesión por causa de muerte porque se tiene la calidad de heredero o legatario.

La calidad de accionista es una calidad que se adquiere entonces consecuencialmente a adquirir
de forma originaria o derivada de adquirir acciones. Cuando se deja ser titular de acciones se
pierde la calidad de accionista.

La estructura de la anónima está hecha para dar movilidad en la propiedad accionaría, tenemos
que tener un sistema que nos permita saber en qué momento determinado quién es accionista de
una sociedad. Ese sistema es fácil en la sociedad de persona se pide un certificado de vigencia y se
reciban esos antecedentes; para conocer quienes son accionistas al día de hoy, se logra, se sabe
porque toda sociedad anónima debe llevar un registro de accionista que está regulado en el
reglamento de la ley de anónimas. Su contenido será llevar la nómina de los accionistas, quienes
son y cuantas acciones tiene, el número de acciones; interesa saber si las acciones están pagadas o
no. Este registro da cuenta del titular de una determinada cantidad de acciones y por lo tanto, de
las que representa, es decir, da cuenta de lo que una persona posee; en este registro se
inscribirán todos los gravámenes que puedan decretarse sobre las acciones que una persona
posee, por ejemplo el embargo, medida precautoria para que produzca efecto tiene que notificar
a la sociedad que lleva el registro y de ahí se constará que las acciones se encuentran embargadas.
Así como da cuenta de los gravámenes, se debe registrar las transferencias que un accionista
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pueda hacer de todo o parte de las acciones que posee. Se lleva un registro de los movimientos
del accionista de sus acciones.

Transferencia de las acciones. Transferencia implica ceder la calidad de accionista y transferir la
calidad de accionista es transferir la calidad de miembro de la sociedad. (Ser accionista no es un
ser un simple acreedor). Como cede la calidad de miembro, de parte de la sociedad, el adquirente
se incorpora, este tercero se incorpora a la sociedad y esto implica necesariamente una
aceptación de los estatutos, una aceptación de todos los acuerdos adoptados de la junta de
accionistas con anterioridad. El que entra no puede condicionar el ingreso a modificaciones a lo
que se refiere a los estatutos de la sociedad o las decisiones que ella ha adoptado con
anterioridad. Hay ciertos principios que regulan o informan la transferencia de las acciones, que
tienen en vista el carácter de la anónima es decir que tienen en vista que la movilidad de los
accionistas es algo fundamental en este tipo social y conforme ello los principios que informan la
cesión de acciones indican que:

1. La cesión de acciones es ajena a la sociedad, es un tema entre accionistas o entre un
accionista o un tercero, por lo tanto, la sociedad, la persona jurídica a través de su órgano
de administración no le corresponde pronunciarse respecto de la transferencia de las
acciones, no puede entrar a calificarla que un accionista quiera vender es decisión del
propio accionista. Simplemente, el gerente el encargado de llevar el registro debe registrar
dentro de las 24 horas esta transferencia. Hace un control formal de modo que se haya
hecho válidamente no entra a pronunciarse de ninguno aspecto ni puede impedir la cesión.

2. En materia de sociedad anónimas abiertas no puede establecerse en los estatutos ninguna
disposición que de alguna manera que impida la libre cesión de las acciones, por su parte, a
contrario sensu, en materia de sociedades anónimas cerradas podrán en los estatutos
establecerse limitaciones a la libre cesión, lo que no puede establecerse prohibiciones a la
libre cesión. Es muy común, el artículo 14 de la ley encontrarnos con sociedades anónimas
cerradas que se reglamente la cesión de las acciones: si un accionista quiere vender sus
acciones se la deberá ofrecer primero a los que figuran en este momento como accionista
o en proporción a la que tenga y de ahí ofrecerla a tercera. Se está regulando y no
prohibiendo. La transferencia de las acciones aplicándose la regla generales de la cesión de
créditos requerirá de un titulo translaticio de dominio y de un modo de adquirir, y el modo
de adquirir es la tradición y la tradición de las acciones que se denomina traspaso de las
acciones se encuentra regulado en el reglamento de anónimas decreto supremo año 82.
Formalmente la transferencia de las acciones puede hacerse por escritura pública o por
escritura privada ante dos testigos o ante corredor de bolsa, y esta última forma es la más
habitual y la que se emplea ya que a través el que actúa como ministro de fe es el corredor
de bolsa. Cualquiera se la forma va a traer como consecuencia quedar en el registro de
forma fehaciente. Como consecuencia, de esta cesión de las acciones el adquirente si es un
tercero asume la calidad de accionista y como es un acto que trascienden a la mera
relación cedente o cesionario porque afecta e importa al resto de los accionistas, es que
respecto de estos la cesión produce sus efecto desde el momento que se inscriba en el
registro de accionistas. Y el gerente va practicar esta inscripción con la presentación que le
haga el interesado del contrato que da cuenta de la cesión y del título de las acciones. El
título que acredita al titular la calidad de accionista y el número de accionista, cuando la
persona vende sus acciones entonces habrá un titulo translaticio de dominio, por ejemplo
ese contrato de compraventa debe hacerse junto con la entrega del titulo para que la
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sociedad como consecuencia de la sociedad deja nulo ese titulo de esa persona y emitiera
otro titulo con el nombre del nuevo accionista. Hoy el sistema que opera el mercado de
valores que custodia los títulos hay una entidad que cumple esta función, deposito central
de valores y los títulos materialmente se emiten cuando se piden, y sino hay un registro
computacional que se permite saber las acciones que se tiene.

La transmisión de las acciones, sucesión por causa de muerte. En la sucesión por causa de muerte
permite a través de la ficción: el conjunto de los herederos son los continuadores de las persona
del causante y desde el punto de vista patrimonial es un modo de adquirir el dominio, los
herederos adquieren como consecuencia de aceptar la calidad de heredero adquieren el dominio
de los bienes que tenia el causante a la fecha de su fallecimiento. Si fallece un accionista, las
acciones serán adquiridas por sus herederos. Lo que interesa y para efectos del funcionamiento de
una sociedad anónima el hecho que fallezca muchos accionistas no es un tema menor o puede
llegar a ser relevante, porque si fallece ese accionista, falta el accionista y va faltando quórum para
tomar las decisiones de la junta de accionistas. A raíz de eso, la ley procura incentivar en el caso
del fallecimiento del accionista, formalmente el fallecimiento sea comunicado a la sociedad y se
acredite quienes son los herederos del fallecido para registrar a nombre de esta sucesión o de este
herederos que sea considerado como accionista en reemplazo del fallecido. Cuando fallece una
persona los herederos de la persona fallecida en el fondo el reglamento de la ley da 5 años plazo
para que acrediten el fallecimiento y acrediten los herederos a través de la posesión efectiva, no
es más que el reconocimiento de la calidad heredero, se hace una declaración de los bienes. Al
reconocer al heredero la sociedad emite un nuevo titulo a nombre de la sucesión.

Lo relevante que pasa si transcurre ese plazo y nada se ha hecho. El gerente de la sociedad está
facultado para citar a los herederos del fallecido mediante una publicación en un diario y se le da
un plazo para que concurran con los antecedentes que corresponda. Sino concurren, dentro del
plazo que se fija, la sociedad anónima simplemente procede a la venta de las acciones que le
correspondían a esta persona fallecida, la única exigencia que se haga en la bolsa de valores para
que haya público conocimiento. El gerente pasa a ser el representante de los herederos, entonces
vende en el la bolsa las acciones de un accionista fallecido y el dinero se lo llevan los cuerpos de
bomberos. Artículo 26.

Derechos que confieren el accionista. El titular de las acciones, el accionista por el hecho de ser
tal tienen un conjunto de derechos de carácter patrimonial y político que emanan de la calidad de
del el titular de las acciones. Como derecho de carácter patrimonial, es decir, con contenido
económico tendremos el derecho a participar en el reparto de los dividendos, el derecho a la libre
cesión, el derecho a participar en los repartos que se hagan durante la liquidación de la sociedad
( la devolución del capital que aportaron), el derecho a la oferta preferente; derecho de carácter
político, derecho de voz y voto cuando se participe en la junta, derecho a fiscalizar, derecho a la
información, un derecho para determinadas materias cuando se adopten decisiones relevantes en
una sociedad nace para aquel accionista que no estuvo de acuerdo con esa decisión, para el
accionista desdiente nace el derecho a retiro. Significa que este accionista no vende sus acciones
sino que la sociedad le compra sus acciones, es una protección que se da al accionista minoritario
frente a determinadas decisiones que son relevantes.

Estos derechos son comunes a todo accionista, lo que ocurre es que si bien todos los accionistas
tienen los mismo derechos, pesa más el que tiene mas acciones producto que se toman las
decisiones por mayoría de acciones y por eso la realidad nos muestra en que una sociedad
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anónima se distingue entre aquellos accionistas que se sienten como tal y actúan como tales de
aquellos otros que siendo también accionistas no se sienten como tales, son más externos, miran
mas su participación buscando el dividendo, el beneficio y el resto de los derechos no importan
porque no tienen posibilidad de alcanzarlos ya que pudiendo ejercerlos no obtienen nada, son
simples inversionistas.

Derechos de carácter político.

1. derecho a la información. Un reflejo de ello lo tenemos en el artículo 7 inciso primero.
Articulo 46 de la ley. A propósito de las obligaciones que tiene el directorio. Articulo 54 de
la ley, la memoria (contar hecho relevantes) y balance. Articulo 75 y 74 de la ley. Articulo
100 del reglamento.
2. derecho a voz y voto. Este derecho se ejerce en la junta de accionistas, que es el órgano
que reúnen a las accionistas. Y para poder ejercer este derecho es necesario que
formalmente esta junta sea citada o convocada.
3. derecho a la fiscalización. Es un derecho que se ejerce de diversas maneras durante la vida
de la sociedad, el accionista cuando participa en una junta, cuando opina o cuando vota
esa actuación es un reflejo de este derecho. El accionista tiene derecho a ser informado
para poder ejercer la fiscalización. Pero como accionista puedo no saber determinadas
principalmente carácter económico o financiero y hay posibilidades para la elección de
determinadas personas, esto es ejercer la fiscalización de manera colectiva, estos son los
llamados inspectores de cuenta y también los auditores externos (que están registrados en
la superintendencia).
4. derecho al dividendo: es el derecho más regulado, ya que en materia de anónimas el
accionista entra a la sociedad buscando el dividendo. Tengamos presente que estamos en
presencia de una sociedad de capital y también hay ciertos principios reguladores del
capital, las normas de conservación y efectividad del capital. Derecho al dividendo significa
participar en el reparto de las utilidades que la junta de accionistas, acuerde distribuir.
Dividendo no es sinónimo de utilidad, ya que estos constituyen una parte de las utilidades.
De esta utilidad anual se distribuirá entre los accionistas y puede llegar a ser todo, y esto
constituye el dividendo. La utilidad repartida es el dividendo. Es un derecho esencial, es
derecho a participar al derecho del dividendo que tiene todo accionistas. Si es esencial
nadie puede ser privado acá no corre el principio de las mayorías habiendo utilidades
tendrá que haber reparto hacia los accionistas, solo la unanimidad de los accionistas de las
acciones lo que es prácticamente imposible podrán acordar no repartir deudas. No basta
con tener un balance con utilidades se requiere que formalmente, una junta ordinaria de
accionistas, esta junta anual que se celebra aprueba el balance la cual se le es presentado
al directorio, será necesario que esta junta tome la decisión de repartir los dividendos
entre sus accionistas. Es ella y no el directorio la que resolverá, el porcentaje de dividendos
de utilidades que ira a repartir teniendo en consideración las limitaciones establecidas en
los estatutos o bien la ley en su caso. Si bien hemos dicho que es un derecho esencial que
tiene todo accionista, no es menos cierto que por razón obvia solo participa en este
reparto aquella accionista que tenga acciones pagadas, si no les paga no tiene derecho a
participar en el reparto de dividendos. También es posible establecer lo contrario todo esto
depende si se encuentra estipulado. Hay que tener presente que para que hala reparto de
dividendo sino que hay que mirar para atrás ya que no pueden haber perdidas acumulados
principios de conservación del capital. Si el balance arrojo perdidas y ahora hay utilidades
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estas no deben repartirse sino que deben absorber las perdidas. Por lo tanto se debe
sanear esta situación. Porque se vela por la conservación del capital. Esta limitante es
propio de una sociedad de capital lo cual no es importante es una sociedad de personas.
Priman ciertos principios por sobre el interés personales de los accionistas.

Clases de dividendos.

1. dividendos provisorios y dividendos definitivos: dividendo provisorio: este dividendo es el
que decide repartir el directorio de la sociedad anónima, y es una decisión de
administración que adopta el directorio, con cargo a lo que espera el resultado del ejercicio
del año, y se ve en el periódico su publicación, y lógicamente lo hace sociedades anónimas
importantes, por lo tanto hay una razón política cuando existe esta posibilidad. Como es
una decisión de la administración es un riesgo el cual lo asume el directorio. Porque que
sucede si los resultados no son los esperados, y se produjeron ciertos repartos de
dividendos. Por lo tanto no se devuelve, el directorio solidariamente responsable a la
sociedad por el perjuicio causado, por lo tanto el accionista no devuelve ya que el no tomo
la decisión. Si el directorio cuando adopta esta decisión de repartir provisorio en todo caso
para que lo haga independientemente adopta una decisión calculada, se requiere que la
sociedad no tenga perdidas acumuladas. Por lo tanto dividendo provisorio es que la que
decide repartir el directorio con cargo a las utilidades que espera obtener en la realización
del giro social del año, es un anticipo. De riesgo del directorio. En cambio el dividendo
definitivo es el que acuerda de repartir la junta de accionistas una vez aprobado el balance
anual.
2. dividendo mínimo obligatorio y dividendo adicional: dividendo mínimo obligatorio: esta
establecido como protección a los accionistas minoritarios, es una excepción al principio de
las mayorías. Bien podría establecerse en los estatutos que la junta por un determinado
quórum no repartir dividendos, esta posibilidad esta absolutamente cerrada, lo cual no es
imposible, el mínimo obligatorio esta determinado legalmente como una forma de hacer
efectivo al reparto legal de utilidades. Un porcentaje debe repartiste anualmente entre los
accionistas, por lo tanto hablamos de dividendo mínimo y dividendo mínimo obligatorio. Se
debe distinguir. Si estamos en presencia de una S.A A o una SAC en la SAA, será dividendo
mínimo obligatorio al menos el 30 % de las utilidades, este el piso que la ley me da por
ende los estatutos pueden establecer un porcentaje distinto, Art. 79 de la ley. En las SAC
será el que establezca los estatutos, y si nada dicen los estatutos, será el 30 % por lo tanto
en las SAC puede establecerse un porcentaje inferior al porcentaje, y en las SAA se puede
establecer un porcentaje mayor pero NUNCA menos. El dividendo adicional en cambio, es
todo aquel que se acuerde repartir que la junta acuerda repartir por sobre el dividendo
mínimo obligatorio.

Diferencias entre dividendo mínimo obligatorio o adicional.

1. uno y otro son partes de las utilidades que arroja un balance anual de las sociedades, se
aprueba un balance y no hay nada que absorber y se reparte el dividendo mínimo
obligatorio mas el dividendo opcional, la diferencia entre uno y otro es que el opcional
puede repartirse o no.
2. cuando se paga, como se pagan estos dividendos. El dividendo mínimo obligatorio, debe
pagarse dentro de los 30 días siguientes que se aprobó el balance y se acordó el reparto y
se paga en dinero. El dividendo adicional tiene un plazo más amplio para ser pagado, debe
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ser pagado dentro del año que se acordó hacer este reparto de dividendos. Y en la época
normalmente que el directorio determine, ocurre que esta flexibilidad, se debe preparar la
caja para este dividendo mínimo obligatorio, el adicional, se acuerda en la junta, si se
toman decisiones contradictorias entre la junta y el directorio, cuando se acuerdan este la
junta faculta al directorio para ver cuando pagarlos, esta acotado dentro del ejercicio que
se acordó el acuerdo.
3. ¿a quien pago? El que tenga la calidad de accionista. Art. 82 de la ley y Art. 89 el
reglamento. Tendrán derecho a recibir el dividendo a aquellos que figuren en el registro
de accionistas al quinto día. Anterior a la fecha fijada para el reparto sea para el
dividendo mínimo obligatorio o el dividendo adicional.

4. ¿como se paga? El dividendo mínimo obligatorio se paga en efectivo, cheque a domicilio. El
dividendo adicional en cambio puede ser pagado en una forma distinta o hay opciones más
allá del dinero como puede ser pagado este dividendo opcional. Estas opciones son 3:
 Que se pague en dinero.
 Que se paga con acciones de la propia sociedad que esta tenga como consecuencia
de haber acordado un aumento de capital.
 Que la sociedad pague con acciones que ella tenga de otra sociedad. La sociedad
dentro de su patrimonio tiene acciones de otra sociedad.

Estas opciones que se le dan al accionista, no son imposiciones de la junta, por lo tanto el
accionista debe optar por una de ellas. El silencio del accionista se interpreta que opta por dinero.

¿Por que hablamos de un derecho de retiro, si lo tengo siempre? Es una norma de protección
para el accionista disidente de un acuerdo. Frente a una determinada decisión adoptada por el
órgano máximo de la sociedad, aquél accionista que no está de acuerdo con dicha decisión tiene el
derecho a retirarse. Este derecho exige cuando es ejercido este derecho el accionista debe
comunicar a la sociedad y obliga a la sociedad que le tenga que comprar las acciones.

a) Es un derecho de protección por cuanto la ley regula como se fija el precio de compra de las
acciones y además tiene comprador asegurado, por lo tanto, constituye este derecho a retiro una
norma de protección a favor del accionista.

b) Este derecho es de carácter excepcional ya que procede en determinadas situaciones que la ley
contempla y es un derecho y es un derecho que se actúa en los casos excepcionales a que se
refiere el artículo 69 y el artículo 69 bis de la ley. En los casos que procede son casos relevantes y
son casos en que alguna de estas disposiciones adoptando la administración, y como son tan
importantes el accionista disidente puede ejercer su derecho:

I. Cambio del tipo social. Por ejemplo si la sociedad anónima cambia a sociedad limitada o
cualquier otro tipo de colectiva.
II. Cuando se produce la fusión de la sociedad; cuando la sociedad toma la decisión de
integrarse, juntarse con otra sociedad. La fusión constituye dos o más sociedades pasan a
juntarse y a formar una sola sociedad.
III. Enajenación del 50% o más del activo. Toma la decisión de vender más de la mitad del
patrimonio de la empresa y puede ser que para los miembros se queden sin patrimonio
suficiente.

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IV. Otorgar cauciones, garantías. La sociedad anónima puede garantizar a terceros y a
comprometer su patrimonio.
V. Crear acciones preferentes o de eliminar preferencias. La preferencia rompe el plano de la
igualdad. Por ejemplo: las acciones preferentes llevan un determinado reparto de utilidades
o también se les paga primero a ellos el reparto de las acciones, o en el aumento del capital
que se venden cada preferencia para ser más interesante invertir. Si la junta de accionista
tomo la decisión de otorgar las acciones preferentes, el accionista disidente tiene derecho a
retirarse. O al revés, la mayoría quiere eliminar la preferencia en este caso será accionista
disidente, aquél accionista disidente, aquél accionista de la serie privilegiada.
VI. Se refiere a cuando la junta adopta el saneamiento de la sociedad y vicios formales.
VII. Se pueden establecer otros casos en que derecho a retirarse al accionista disidente.

El artículo 69 bis se refiere al derecho de retiro de aquellos accionistas de las sociedades anónimas
reguladas o controladas por el Estado. Por ejemplo, el tema de las tarifas.

c) Este derecho a retiro que tiene el accionista es sólo para el accionista disidente, no así para
quién votó por el acuerdo, sino que aquél que votó en contra o expresamente manifestó su
voluntad contrario a aquél que no asistió a la votación, pero dentro de los 30 días siguientes
manifestó por escrito formalmente que no quería participar en el acuerdo.

Aquí no hay accionistas disidentes, sino que hablamos de accionistas minoritarios, no es que haya
votado sino que es un derecho que se da igual frente a la siguiente situación: el accionista pesa en
la sociedad mientras más acciones tiene, ya que rige el principio de las mayorías. La ley establece
distintos quórum y el más alto es el de 2/3 de las acciones emitidas cada derecho a voto, como
esto sucede en la realidad, en el artículo 69 tér se regula la situación que puede producirse en una
sociedad anónima a una persona alcanza o supera los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a
voto.

O.P.A. Es una oferta pública para adquirir acciones y ésta oferta pública indica en que
condiciones va a operar; cuando se va a pagar, por ejemplo. Esto se hace para tomar o controlar
la sociedad y se llega a controlar el 2/3 o más de la sociedad, se dice que este accionista tiene el
control necesario para controlar la sociedad y así se protege entonces a este accionista disidente.

El derecho a retiro es un derecho que debe ser ejercido dentro de los 30 días siguientes a la fecha
que motiva el retiro. Debe ser por escrito por carta certificada ante notario. Artículo 76 del
reglamento.

Ejercer el derecho a retiro le puede provocar a la sociedad un problema financiero y es por esto
que la sociedad puede entrar a revisar el acuerdo que motivó el derecho a retiro. Frente al
ejercicio del derecho a retiro tiene la posibilidad de convocar una junta de accionistas por decisión
de él, dentro de los 30 días siguientes. Y en esta junta los accionistas pueden ratificar el acuerdo o
dejarlo sin efecto.

Como consecuencia del derecho a retiro la sociedad anónima se ve obligada a comprar acciones
de su propia emisión, es uno de los casos que autoriza el artículo 27. Cuando esto ocurre la
sociedad que adquiere estas acciones tiene que venderlas dentro del plazo de un año contado
desde ésta adquisición. Si ello no ocurre se produce una disminución automática del capital de la
sociedad.
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El artículo 27 de la ley contempla otros casos excepcionales en que una sociedad puede adquirir
acciones de su propia emisión; otro caso en que la sociedad puede comprar acciones a si misma es
en la disminución del capital. Y una forma de hacer esta disminución de capital es comprando sus
acciones; otro caso en que la sociedad está autorizada para adquirir acciones de si misma es
cuando se produce una fusión de la sociedad. La sociedad se puede fusionar por absorción o por
crecimiento. Cuando una sociedad absorbe a otra y resulta que en este caso que la sociedad
absorbida era accionista de la sociedad absorbente y en este caso la sociedad absorbedora
adquiere acciones propias y tiene el plazo de un año para vender las acciones y sino las vende se
disminuye el capital.

Los artículo 27 a en relación con el artículo 27 d, se introducen casos en lo que se permite que una
sociedad anónima puede adquirir acciones propias y ello ocurrirá, cuando esto es producto de un
acuerdo adoptado por la junta de accionistas adoptado por el quórum de los 2/3, pero ésta
adquisición debe hacerse con el dinero que se tenía, no se puede endeudar. El plazo máximo en
que se puede tener las acciones antes de salir a venderlas es de 3 años. Lo que se hace es
flexibilizar estas acciones, dándole la posibilidad a los accionistas que ellos tomen la decisión, y les
da ésta posibilidad para que ellos adopten entre la decisión que haga conveniente que una
sociedad tenga que salir a comprar sus propias acciones.

Como una forma de restringir esto establece el legislador que se compre cada acción retenida y no
con otros recursos.

Derecho a la libre cesión. El accionista ingresa y sale por el hecho de comprar las acciones o de
enajenarlas. La libre cesión implica que no se puede impedir que un accionista ceda, transfiera sus
acciones expresamente en materia de la sociedad anónima abierta, se resalta esta característica
que han de tener las acciones; en cambio las sociedad anónimas cerradas , es posible que los
estatutos puedan regularse, puede restringirse la libre cesión, pero no se puede impedirse. En la
mayoría de los estatutos se regula la cesión de acciones.

Derecho a recuperar el aporte de capital. Cuando se disuelve una sociedad se inicia el proceso de
liquidación de la misma. En los pasivos de la sociedad están las cuentas de capital, ya que eso
estará ahí mientras la sociedad viva y cuando muere la sociedad tiene que devolver, pagar.
Artículo 117.

Derecho a la fiscalización. Este derecho se ejerce de diversas maneras la gestión de la
administración está entregada a la administración que es el directorio. Por lo tanto, los accionistas
ejercen un derecho de fiscalizar a través de la junta de accionista.

Los accionistas individualmente pueden ejercer derecho a la gestión derecho a la fiscalización en
cualquier momento, siempre que no entorpezca la marcha de la sociedad.

También el derecho a la fiscalización el accionista la ejerce a través de las personas que ejerce el
organismo de fiscalizar y este órgano de fiscalización estará integrado y los auditores externos o
inspectores de cuenta.

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Disolución y liquidación de la sociedad.

Recordemos que dentro de las menciones de la escritura social estaba el plazo de vigencia, por
cuanto tiempo se constituye la sociedad. Y por otro lado señalamos que supletoriamente si nada
se dice la sociedad tenía una duración indefinida. La sociedad anónima es una sociedad de capital
que está llamada a trascender de las personas que la constituyen. La sociedad anónima como
estructura permite que permanezca en el tiempo mientras sea viable el negocio, se independencia
de los fundadores, adquiere vida propia.

No obstante eso, el órgano soberano de la sociedad, es decir, la junta de accionistas puede
adoptar la decisión de disolver la sociedad en cualquier momento y en otros casos es la ley o los
propios estatutos los que establecen causales de disolución.

Teniendo a consideración a diferencias de las causales de disolución de sociedad de personas, las
que vamos a ver a continuación ninguna de las causales dice relación directa o indirecta con la
persona de los accionistas. Es decir, no hay causales de carácter subjetivo, es decir las causales son
objetivas.

Causales. En el artículo 103 se refiere a las causales.

1. El vencimiento del plazo de la sociedad cuando lo hubiere. Son muy pocas las sociedades
las que establecen duración temporal. Todas vienen con cláusula de duración indefinida.
2. El hecho de reunirse todas las acciones en un mismo accionista. La base de toda sociedad es
la pluralidad, si todos los acciones se reúnen en una sola mano desaparece el presupuesto
de toda sociedad que es la pluralidad. Hoy de admite sociedad tenga un solo accionista en
la sociedad por acciones. Articulo primero de la sociedad anónima supone la pluralidad.
Por ende si se desaparece el fondo común desaparece el supuesto básico de toda acción.
Artículo 69 ter no opera esta causal, a menos que el controlador opte el, expresamente por
disolver la sociedad. (se ejerció el derecho de retiro).
3. La disolución se produce por el acuerdo de la junta extraordinaria. La junta como órgano
soberano puede adoptar la decisión cuando quiera poner término a la persona jurídica.
4. Por decisión de la autoridad por revocación. Hay ciertas sociedades anónimas para nacer
no basta con que los accionistas otorgue la escritura pública y se inscriba y se publique
dentro de los 60 días contados del otorgamiento de la escritura, hay sociedades anónimas
especiales. Título tercero de la ley artículo 26 y siguientes. Los administradores de fondos
mutuos, las compañías de seguros, los bancos, normalmente en el área financiera. Como
están instituciones trabajan y administran recursos que no le pertenecen para nacer
requiere de la autorización de existencia, exigencias de patrimonial. Así mismo la autoridad
puede revocar la autorización de existencia cuando proceda. Será causal de disolución
respecto de sociedades anónimas que así lo requirieron por la autoridad administrativa.
Por ejemplo: puede ser la superintendencia de bancos, de seguros y valores.
5. Por resolución judicial las sociedades anónimas que no están sometidas a la fiscalización de
la superintendencia pueden ser disueltas.
6. La disolución se producirá si se configura algunas de las causales que el estatuto
establezca. Por ejemplo: si la sociedad anónima tiene pérdidas acumuladas en
determinados porcentajes. Muchas dicen en relación con la perdida del patrimonio

¿Cómo se procede cuando opera algunas de estas causales de disolución?
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Cuando la causal de disolución sea el vencimiento del plazo cuando se ha establecida sea porque
se reúnen las acciones en una sola mano o alguna causal estatutaria en estos casos producida la
disolución el directorio debe dejar constancia de este hecho a través de la escritura pública que
debe entregar dentro de los 30 días siguientes de la fecha que ello ocurra y un extracto de la
misma deberá publicarse e inscribirse en el registro de comercio. Si la causal de disolución es por
la revocación de la autoridad, o bien, fue la sentencia judicial que acogió que se declara disuelta la
sociedad aquel directorio la tarea de el es dar cumplimiento a esta resolución o a esta sentencia y
deberá tomar nota de ello al margen de la inscripción y debe informarse mediante un aviso que
debe publicarse en el diario oficial. Esta obligación debe cumplirla dentro de los 60 días siguientes
a la fecha que ocurrió el hecho, sino lo hace el directorio, lo puede hacer cualquier accionista o
cualquier interesado. Por cierto que el directorio negligente será responsable solidario de los
perjuicios que causaren con motivo de este incumplimiento.

El hecho que opere una causal de disolución de la sociedad no significa que desaparezca la
personalidad jurídica de la sociedad. La disolución por tanto, no es la muerte de la sociedad sino el
principio de la muerte, no desaparece el sujeto de derecho porque en verdad la sociedad no ha
desaparecido. El hecho que opere esta causal disolución que esta empresa en marcha que está
operando, al operar una causal cambia su orientación ya no puede mirar hacia el futuro con miras
a ganar dividendos, ahora su enfoque como empezó a liquidad o como terminar lo realizado y
como se reorienta para concluir todas las operaciones pendientes, cumplir con los compromisos,
obtener, percibir cobrar, lo que a ella se le adeude, para repartir entre los accionistas los
remanentes que quede.

El artículo 109 obliga a dar publicidad al hecho que la sociedad está disuelta y por tanto ha
entrado a su fase de liquidación, la publicidad se manifiesta por cuanto se tienen que hacer una
modificación, sin modificar los estatutos se tienen que modificar a la razón en social, colocar: “, en
liquidación” así trasciende y los terceros saben que esta sociedad está en liquidación.

La subsistencia de la personalidad jurídica no significa que la sociedad continué funcionado como
si nada hubiera ocurrido. Subsiste la personalidad no para realizar el objeto de la sociedad, sino
para los efectos de su liquidación por ello el artículo 109 del inciso segundo señala que durante la
liquidación la sociedad pueda realizar todos los actos necesarios que tiendan a facilitar la
liquidación. Como esto es una cuestión de hecho habrá que depender del caso que se pretenda
realizar tienda a finalizar la liquidación.

El hecho que opere una causal de disolución trae consigo que la sociedad mire los negocios para
desaparecer. Da margen el período de desaparición de la sociedad. Como liquidadora da paso a lo
que era la administración cuando la sociedad vivía. No será necesario que la liquidación de la
sociedad cuando todo se reúne en una sola mano y de los activos y los pasivos pasara a ser
deudas personales.

El legislador da la opción que el proceso de la liquidación sea orientado por personas distintas o en
órgano distinto. Artículo 110.

Ésta como liquidador podrá ser unipersonal cuando la causal hubiere sido una sentencia judicial, a
menos que por ley la liquidación le correspondiere a la superintendencia de valores y seguros.

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En los casos que la sociedad anónima requiere de la autorización, normalmente es la misma
autoridad la que va a facultarla para liquidación.

El o los liquidadores es el órgano que reemplaza al directorio. Puede ser elegido un director. El
liquidador es un órgano de la administración en la liquidación. Siempre debe existir éste órgano y
como órgano ésta la puede revocar cuando quiera las veces que quiera. La revocación requiere del
consentimiento de la superintendencia o del juez en su caso.

Las facultades del órgano liquidador están en el artículo 114.

El hecho que la sociedad está en liquidación no significa que la junta de accionistas deje de
operar. Artículo 115.

Una de las tareas fundamentales que le va a corresponder a la comisión liquidadora es devolver
los aportes del capital a los accionistas y este reparto está regulado en el artículo 117 que se hace
fundamentalmente si hay fondo por lo menos cada trimestre de un 5% del valor de su acción.

Directorio de la sociedad.

Es el órgano soberano en el sentido de la gestión de la sociedad. La concepción del directorio en la
antigua legislación en la sociedad anónima está concebido como un conjunto de mandatarios de la
sociedad anónima, por tanto, la relación entre los directores y la sociedad anónima era una
relación contractual regida por el contrato de mandato, lo que significaba por ejemplo que en
cuanto a la responsabilidad ellos pueden incurrir en caso de incumplimiento del mandato. Distinto
si dejamos esta concepción contractual y lo miramos al directorio como un órgano de la sociedad y
le damos ese carácter orgánico, así va a dejar ser un mandatario de los accionistas, como tal sus
atribuciones, deberes y facultades no emanan del mandato sino que emanan de la ley y están
dadas por la naturaleza propia de ser parte de una sociedad anónima y de la propia persona
jurídica.

Nuestro sistema legal dejo o abandonó esta concepción contractual acogiendo una concepción
más orgánica del directorio y como tal, el directorio tiene atribuciones propias siendo la relación
entre el directorio y la sociedad no tiene su origen o fundamento en una sociedad, sino que siendo
un órgano pasa a ser el órgano de expresión de la sociedad y como tal debe ser considerado como
un conjunto, de ahí que la ley habla de directorio y no directores. El directorio tiene una
responsabilidad legal frente al incumplimiento, a un actuar doloso o culpable, este no tiene un
carácter de responsabilidad contractual. Sino como órgano como única voluntad de la sociedad las
facultades de todo directorio de una sociedad anónima están establecidas por la ley.

Es un órgano colegiado y como tal los poderes de administración y representación no los tiene el
director en particular, sino que el conjunto y actuando como tal. Articulo 39 establece que las
funciones del directorio son indelegables y que se ejercen en sala legalmente constituida. Esto
demuestra el carácter orgánico que la ley le da al directorio, puede actuar en reuniones ordinarias
y extraordinarias, pero los acuerdos o decisiones se adoptan en conjunto en sala legalmente
constituida.

Es un órgano necesario para el funcionamiento de toda sociedad anónima. Es la forma de
expresión a través de quien se realiza la gestión de los negocios sociales y por ello existen distintas
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clases o formas de directorio, por cuanto la sociedad de su nacimiento debe hacerlo con un
directorio designado. Existe el llamado directorio provisorio que es el estatutario al momento de
constituir la sociedad y el definitivo que es el escogido por la junta de accionista (el órgano
soberano).

El directorio es un órgano de carácter permanente, porque en definitiva es administrar y gestionar
los distintos negocios sociales. El directorio es permanente, y los directores no son permanentes,
son elegidos por la junta y tendrán un plazo en su cargo, que será el que diga o señalen los
estatutos siempre que no sobrepasen los 3 años, son reelegibles y si nada se dice se entienden
que duran un año.

No es necesario que este integrado por accionistas, pueden ser elegidos los no participes de la
sociedad, sin perjuicio del estatuto.

En cuanto a las facultades son de carácter legal, lo que quiere decir que no están dado por un
mandato que los accionista lo otorgue, sino que el directorio como órgano sus facultades están
establecidas por la ley.

Atribuciones y responsabilidad. El artículo 41 de la ley establece que los directorios deben
emplear en el ejercicio de sus funciones el cuidado y diligencia que los hombres emplean en sus
propios negocios, en este sentido podemos establecer los siguientes principios básicos:

1. Que la responsabilidad de los directorios es una responsabilidad legal.
2. Existe responsabilidad solidaria con los perjuicios que causen sea a la misma sociedad o
que causen a terceros o accionistas.
3. No es posible exonerar la responsabilidad del directorio, no se puede pactar que estará
libre de responsabilidad, en este sentido el artículo 41 que la aprobación de la memoria y
el balance no liberar al directorio de la responsabilidad que corresponde.
4. En este tema de responsabilidad civil de los directorios por causado por daños o perjuicios
causados en la sociedad o accionistas, existen una serie de disposiciones las que establecen
responsabilidad según sea el titular afectado en sus derechos.

Clases de directorios.

a) Directorio provisorio. Son designados por los accionistas constituyentes al momento de otorgar
los estatutos sociales este directorio tiene las facultades que el articulo 40 le otorga a los
directorio y dura la celebración ordinaria de accionistas.

b) Directorio definitivo. En cambio es elegido por los accionistas, cada accionista dispone de un
voto por cada acción que posea, teniendo en cuenta las acciones preferentes que puedan tener
limitado el derecho voto, resultan electos o escogidos por directos aquellos a que una misma y
única votaciones que obtengan las mas altas mayorías.

Algunas sociedades puede existir: la posibilidad del director suplente lo que implica que existe un
directorio titular. Este sistema se mantiene para que exista un representante para que este por
enfermedad, muerte no pueda desempeñar su cometido, en ese caso, el suplemente toma el lugar
del titular.

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Cuando se contempla en los estatutos que cada director titular elije un suplente, de manera que
el titular sale con su suplente.
Tiene importancia para el control y de los accionistas sobre todo por la participación de los
inversionistas institucionales.

Es importante tener un reemplazante desde el punto vista de los directorio que si se produce la
vagancia del cargo de no haber suplente, va a ser suplida por el resto de los directores, se elegirá
en otra junta, lo que lleva consigo independiente de la duración del directorio en la próxima junta
deberá renovarse el directorio. Articulo 32.

Los directores son elegidos por la junta de accionistas. Jurídicamente estamos en presencia de un
acto unilateral de la junta lo que no significa que el escogido por director deba aceptar el cargo, se
requiere, no obstante, que el elegido también manifieste su voluntad para aceptar esta
designación. Articulo 37. Esta aceptación puede ser expresa o tácita, y esta última se produce por
el hecho de constitución de la sociedad

La junta de accionistas.

Es el órgano deliberativo que toma las grandes decisiones de la sociedad.
Ya sea desde el punto de vista legal, como también en los estatutos, las juntas pueden ser
ordinarias como extraordinarias.

La junta ordinaria es aquella que se celebra una vez al año en la época fijada en los estatutos, y
conoce de las materias propias de toda junta ordinaria, y en este sentido no será necesario señalar
las materias que se conocerán en la citación. En relación a la competencia de la junta ordinaria
estas estarán establecidas en que presente el directorio para su aprobación por parte de la junta
de accionistas, le corresponde también pronunciarse respecto de la distribución de las utilidades,
elije también al directorio definitivo.

Toda junta, sea ésta ordinaria o extraordinaria, debe ser convocada, sin embargo puede
convocarse una junta extraordinaria por la Superintendencia de Valores y Seguros, pero sólo en el
caso de las SAA. También puede convocarse a solicitud del 10% de los accionistas debiendo
expresar los temas a tratar. Artículo 58 de la ley.

La junta ordinaria sabemos que debe llevarse a efecto en el día prefijado en los estatutos,
normalmente en los primeros 4 meses del año y si no se celebra dentro de esos 4 meses siguientes
al balance, estaremos frente a una junta extraordinaria que conoce materias propias de la junta
ordinaria. Lo cual es muy relevante, por cuanto si bien es una junta extraordinaria todas las
materias relevantes relativas a la convocatoria, acuerdos, quórum, entre otras, son o serán de la
junta ordinaria, aquí es muy importante el art. 55 inciso final de la ley.

Esta es convocada mediante publicación de un aviso que se publica por 3 veces a lo menos en el
periódico del domicilio social determinado por la junta, y en caso que no se designe ningún
periódico o este haya dejado de circular, la publicación se hará en el diario oficial. Esta publicación
debe hacerse dentro de los 20 días anteriores a la celebración de la junta y el primero de estos
avisos debe publicarse a lo menos con 15 días de anticipación a la fecha. Además respecto a las
SAA debe enviarse una citación por correo a los accionistas, la falta de envió de esta carta no
invalidará la convocatoria, no puede impedirse la celebración de la junta por la omisión de la
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citación por correo. Puede generar eso si una responsabilidad para el directorio o el gerente, pero
si lo que se omite son las publicaciones, la convocatoria es nula, al igual que si la publicación no se
hace en la fecha debida. Como la convocatoria tiene por objeto notificar a los accionistas, la única
forma de omitir las publicaciones se produce cuando el directorio tiene plena certeza de que van a
asistir todos los accionistas.

Realización de la asamblea.
Participan los accionistas inscritos el quinto día hábil anterior a la celebración de la junta. Este
accionista puede concurrir personalmente o representado por otro accionista o por un tercero y
debe otorgarse por el total de las acciones que le corresponde al accionista, no puede
fraccionarse; el contenido de este mandato está establecido en el artículo 63 del reglamento y
conforme a él, el mandato puede ser otorgado por escritura privada o pública. El hecho de que el
mandato se emita para que un accionista sea representado ya sea por otro o por un tercero,
normalmente en las SAA se envía este formulario para que sea llenado de puño y letra por parte
del mandante. El art. 66 y siguientes. Del reglamento, se refiere al procedimiento de calificación
de poderes, es necesario que antes de la celebración de la junta, sea en el mismo día o en días
previos se proceda esta calificación tendrá por objeto verificar si el poder ha sido otorgado
cumpliendo con todas las formalidades legales y poder resolver también las objeciones que algún
accionista formule específicamente respecto de un poder. En el día de la celebración de la junta
los accionistas procederán a firmar una hoja de asistencia indicando el número de acciones que
posean o representen.

Quórum. En la primera citación el quórum de constitución será la mayoría absoluta de las acciones
emitidas con derecho a voto, en la segunda citación el quórum estará dado por las acciones
presentes o representadas cualquiera que sea su número, salvo que el estatuto o la ley requiera
mayoría superior (ver art. 61 inc. 2do de la ley) La segunda citación solo procede cuando hubiese
fallado la primera convocatoria. La segunda asamblea solo puede efectuarse dentro de los 45 días
siguientes a la fecha fijada para la junta no celebrada, en este sentido la superintendencia se ha
pronunciado indicando que no es posible citar un mismo día con horas de diferencia a la junta de
accionistas para el caso en que fracase la primera junta, los avisos de convocación de la segunda
junta solo pueden publicarse una vez que haya fracasado la junta a efectuarse en la primera
citación.
El quórum de acuerdo se calcula en relación a las acciones que estén presentes, y en este sentido,
la regla general estará constituida por la mayoría absoluta de las acciones presentes o
representadas. Para determinadas materias la ley establece un quórum especial y tratándose de
una junta que conoce de la modificación de los estatutos será la mayoría que señalen los
estatutos, y la mayoría que establezcan estos, no podrá ser inferior en las SAA a la mayoría
absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto. Artículo 67 inciso primero de la ley. En la
junta ordinaria o extraordinaria se requiere el voto conforme a los dos tercios de las acciones
emitidas con derecho a voto para tomar acuerdo en las siguientes materias:
1. La transformación de la sociedad, la división de la misma, su fusión con otra sociedad
2. La modificación del plazo de duración (cuando lo hubiese)
3. La disolución anticipada de la misma
4. El cambio de domicilio social
5. La disminución del capital
6. La aprobación de aportes y estimaciones de bienes no consistentes en dinero
7. La modificación de las facultades asignadas a la junta de accionistas o de las limitaciones a
las atribuciones del directorio
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8. La disminución del número de miembros del directorio
9. La enajenación del activo y pasivo de la sociedad o del total de su activo.
10. Forma de distribuir los bienes sociales
11. Las demás que señalen los estatutos
12. El saneamiento de la nulidad causa por vicios formales de los que adolezca la constitución
de la sociedad o una modificación de los estatutos sociales que comprendan una o más
materias de las señaladas en los números anteriores.

De todo lo celebrado en la junta de debe celebrar un acta que debe estar firmada por los
accionistas presentes o los que se designen dependiendo del numero de accionistas que se
encuentren presentes en la junta, si asiste un notario debe certificar una serie de hechos y estos
hechos serán que la junta se celebró en la fecha y oportunidad que se indica, con el quórum de
asistencia que se trataron las materias indicadas en la convocatoria, y que se adoptaron los
acuerdos que se contienen en la correspondiente acta, el acta debe ser firmada además por tres
accionistas designados en la junta, además del presidente y el secretario que hace de ministro de
fe, normalmente será el gerente de la SA, según la materia tratada en la junta será necesario
reducirla a escritura pública y una vez firmada por las personas que correspondan, desde ese
momento se entiende aprobado el acto y pueden llevarse a efecto el o los acuerdos adoptados en
dicha junta. Cuando la junta de accionistas modifica en balance general y el estado de ganancias y
pérdidas, las modificaciones se enviarán a los accionistas dentro del plazo de los 15 días siguientes
a la fecha de la junta. Artículo 75 inciso final de la ley. Y tratándose de sociedades anónimas
abiertas, dichas modificaciones deben además publicarse en el mismo diario de la publicación
primitiva, es decir, en el mismo plazo de 15 días de la fecha de la junta. Artículo 76 inciso tercero
de la ley. Cuando la junta rechaza el balance debe citarse a una nueva junta para conocer el otro
balance que el directorio le presente y ella (nueva junta) deberá realizarse dentro de los 60 días
desde la fecha de la primera junta en que se aprobaría el balance que fue rechazado. Artículo 77
inciso segundo de la ley.

Los órganos de control.

El control del funcionamiento de la sociedad, significan verificar si se ha ejecutado bien lo que
decidido por los respectivos órganos, si hemos admitimos la existencia de diferentes funciones
dentro del funcionamiento de la sociedad anónima podemos constatar que la misión de
administrar, esto es de elegir la política de la empresa pertenece al directorio; que la función de
deliberar sobre los destinos de la sociedad corresponden a las asambleas en general y en fin en
controlar, regula el funcionamiento de la vigencia de la sociedad es de los socios. Normalmente
son los socios que en forma individual o conjunta controlan la gestión de la sociedad, sin embargo,
en la mayoría de las legislaciones sobre la materia se contempla un sistema de control delegado
de acuerdo a los parámetros dictados por las personas cuya competencia e independencia
garantizan sinceridad en el ejercicio de la misión de la sociedad anónima. Este órgano que fiscaliza
al directorio en su gestión para mantener la independencia del órgano fiscalizador se establece
que no podrá ser por los inspectores de cuenta de los mismos directores o liquidadores de la
sociedad, los gerentes y los demás trabajadores de ésta. Articulo 45 y 51 del reglamento. Siendo la
fiscalización ejercida por los inspectores de cuentas o por auditores externos. En las sociedades
anónimas abiertas siempre la fiscalización debe estar entregada a auditores externos, además
pueden tener inspectores de cuenta; en cambio las sociedad anónima cerrada pueden ser
fiscalizadas por uno u otro.

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En cuanto a las atribuciones que correspondan al órgano de fiscalización se encuentra detalladas
en el reglamento de la ley de sociedad anónima y básicamente es diferente la responsabilidad por
sus funciones si se trata de inspectores de cuenta o auditores externos, ya que estos responden
civilmente hasta la culpa leve, por los perjuicios que causaren a los accionistas con ocasión de sus
actuaciones o informes que emiten. Articulo 53.

Relaciones entre sociedades.

El legislador debe cuidar de que toda relación que exista entre sociedades se encuentre
debidamente transparentada, reconocida, de modo que no se vea afectada por un lado la
credibilidad del negocio y por otro la confianza del inversionista.

Cuando una sociedad ejerce un grado de control sobre otra sociedad esta situación no puede ser
indiferente al derecho, ya que entre ellos pueden producirse situaciones que sean convenientes a
una de ellas, y a consecuencia, de esto porque no hay una transparencia en el modo. Por otro
lado, sino hay relaciones entre empresas y hay una que resulta perjudicada va a traer perjuicio
para los accionistas que resultan afectados.

El legislador entra a regular el grado de control que puede existir entre sociedades y se reconocen
dos sistemas de control:

1. Sociedad Filial que controla a la sociedad matriz.
2. Sociedad colegiada que controla a la sociedad coligante.

Ambas son sociedades que en mayor o menor grado son controlados por otras sociedades.

1. Sociedad Filial.

Es una sociedad controlada por la sociedad matriz, y estamos en presencia de ésta cuando la que
controla tiene la posibilidad de controlar el 50 % o más de su capital o derecho a voto o del capital
sino se tratare de una sociedad por acciones, o bien, porque pueda elegir o designar la mayoría de
los directores o administradores de la sociedad.

La sociedad filial puede ser sociedad anónima u otro tipo de sociedad al igual que la matriz. Lo que
pasa es que la ley regula el tema dentro de la ley de sociedades anónimas y por eso gira sobre la
base que la sociedad matriz es una sociedad anónima. Lo que importa, para estar en presencia de
una sociedad matriz es que se controla la composición o el capital.

2. sociedad colegiada.

Estamos en presencia de ésta, cuando existe control, pero el control es inferior. Existe un grado de
control pero es menor, en este caso es al menor un 10 % y hasta un 50 %, o bien, que tenga la
posibilidad de elegir un director, o bien, a un miembro del organismo de la administración.

Si el grado de control fuera inferior al 10 por ciento, esta situación es irrelevante. Así como hay
relación vertical, también puede haber horizontales como una filial tenga un grado de control una

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sociedad coligante y esto también es relevante. Una sociedad matriz puede tener varias afiliadas y
una coligante puede tener varias coligadas.

El control ya sea mayor o menor, pueden afectar la equidad y la transparencia y perjudicaría a los
accionistas.

La efectividad del capital implicaba ciertos límites, ciertas restricciones y una de éstas se da que no
está permitido que entre éstas sociedades (filiales y coligadas) exista participación recíproca en el
capital. Porque si se da esa relación de ida y de vuelta, el capital de una y de otra no es real, no es
efectivo porque la sociedad filial al participar en la sociedad matriz lleva que ésta tenga una
inversión en una sociedad que es dueña de si misma, entonces el capital real es inferior para la
matriz en el grado de participación. Entonces no puede haber participación reciproca y se habla de
sociedades de papel. Se prohíbe que exista participación reciproca en el capital de una y de otra.
La participación del capital va de la matriz a la filial, pero de vuelta no es posible. Este tema de la
participación que lleva a este grado de control obliga a que las actuaciones de las negociaciones
que puedan producirse entre una y otra entre estas sociedades deben hacerse en términos
equitativos. Es decir, en términos similares a lo que habitualmente se realizan en el mercado. La
ley exige que las relaciones comerciales que se hagan, en estas sociedades que formen parte de
estos grupos económicos o de empresas.

El hecho que exista alguna de estas relaciones o grados de control lleva además a que deba
transparentarse e informarse las negociaciones que entre ellas se hayan producido y además se
hace necesario que se informe debidamente las variaciones que puedan producirse en las
participaciones que una sociedad que tiene en otra. El Art. 90 de la ley señala que en la memoria
anual que debe presentar el directorio a los accionistas. El directorio debe señalar las inversiones
que ha hecho y las modificaciones que se ha producido. Cuando se produce estas situaciones
además del balance anual que debe presentar a los socios y cumplir con la ley tributaria, cada
sociedad tiene la obligación a demás de confeccionarse un balance consolidado. Esto significa un
balance integrado, fusionado. Que refleje lo que ha sido el resultado del ejercicio de estas
empresas miradas como un solo todo. Es lógico, porque el accionista de una sociedad matriz le va
a interesar como accioncita de la matriz que es lo que está pasando en las sociedades que el
participa, es decir, sociedades filiales o coligadas, los buenos o malos resultados que se haya
producido en estas sociedad repercuten financieramente en la sociedad matriz la cual los controla.
Todas estas medidas de la forma de actuar y de la necesidad de informar y hacer balance, buscan
transparentar el mercado que exista la debida información para quien quieran invertir, y en la
medida que exista transparencia e información no habrá posibilidad de que se actué en perjuicio
de alguien o de alguna de estas sociedades beneficiando indebidamente a otra. La
superintendencia de valores y seguros y dentro de sus propias facultades, las normativas que ella
tiene, tiene un cúmulo de reglamentación aplicable cuando se dan estas relaciones de control y
que deben cumplir las SAA sujetas a la fiscalización de la superintendencia. En las relaciones que
puedan existir en sociedad que no son anónimas y por ende están al margen de estas
disposiciones y además son sujetas a la fiscalización de la autoridad, las actuaciones indebidas o
perjudiciales para los socios que puedan ocurrir quedaran sujetas conforme a las reglas generales
del derecho, y no porque haya un grado de control de responsabilidad limitada u otra formas
sociales, y el controlador actúa en beneficio de otro, la sociedad perjudicada no queda en
desmedro y pudiendo solicitar la indemnización de perjuicios llegando a pedir la disolución de la
sociedad.

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Disposiciones de la ley de mercado de valores desde el art 100 en adelante, conjunto de
disposiciones que son complementarias a las que acabos de ver en cuanto a las relaciones que
estamos dando. En esta ley se reglamentan las obligaciones y funcionamiento, las restricciones
que tienen los administradores, cuando se dan estos grupos de empresa, y por lo tanto no hay que
quedarse limitado a las pocas disposiciones que da la ley de anónimas.

Reorganización de la sociedad

Los tipos sociales son formas jurídicas de organización de una empresa. Esta como unidad
económica de prestación de servicios tiene que organizarse como un sujeto de derecho,
tendremos sociedades individual o distintos tipos de sociedades. La realidad jurídica, económica,
que tiene como forma jurídica que es una sociedad; nos daremos cuenta que la forma jurídica, el
tipo social es el ropaje jurídico de la empresa, de la forma en que se mira la empresa es una forma
que nace para responde a las exigencias pero que con el transcurso del tiempo esa forma jurídica
puedo ser inadecuada y es necesario reorganizar un camino en la empresa.

Una empresa, una sociedad cuando nace, para que se constituya una sociedad, nos podemos
encontrar que una sociedad realiza diversos objetos sociales, como consecuencia del desarrollo de
los negocios le puede haber ido muy bien y potencio uno u otro negocios, y que puede ser
conveniente separar los negocios y que no sean realizados por el mismo sujeto de derecho,
pueden haber negocios mas rentables que otros, y es convenientes separarlos. Por una razón
tributaria, en relación al IVA. Nunca jurídicas. Al revés, también ocurren la situación inversa que
sea conveniente que existiendo empresas, sociedades independientes que se fusionen, y que
pasan a ser una sola, es decir, a propósito de esta reorganización a modo de resulten de que
jurídicamente estaremos en presencia de una transformación de una sociedad en el primer caso
cuando se hace necesario cambiar el tipo social o como en el segundo caso hacer una división de
una sociedad que pasan a ser varias dos o mas o en el tercer caso hablamos de fusión de
sociedades en donde pasan a ser una sola, con la fusión de dos o mas sociedades. Estas tres
figuras estas reconocidas en la ley de SA, regulado en el titulo 9° de la ley.

1. La transformación: es el cambio del tipo social que experimenta una sociedad que se realiza por
modificación de los estatutos de la sociedad subsistiendo su personalidad jurídica, toda sociedad
para hacer una actividad social que sea generado de impuestos, debe cumplir con la normas de
carácter tributario, pues bien, antes de que esto apareciera cuando una sociedad quería
transformarse en otra sociedad, de responsabilidad limitada a anónima no se podía hacer el paso,
entonces había una complejidad jurídica y practica de cómo poder pasar de una a otra sin que
desapareciera la personalidad jurídica de la sociedad, el sujeto de derecho, porque si desaparecía
el sujeto de derecho de la responsabilidad limitada se me producía una serie de efectos, por
ejemplo la disoluciones de la sociedad, termino de giro ante el SII, lo que había que hacer era
formar una nueva sociedad por ejemplo una SA y tenia que aportarle a ésta el activo y el pasivo de
la sociedad que desaparecía , con todos los inconvenientes que ellos traía consigo; había una serie
de inconvenientes para pasar de un tipo social a otro. Con esta disposición los inconvenientes
jurídicos desaparecieron de un plumazo, porque se reconoce expresamente la posibilidad que una
sociedad que tiene una determinada forma jurídica pase a tener otra forma jurídica, pero no
desaparece la personalidad jurídica. Los derechos, obligaciones, los créditos, los bienes raíces se
mantienen.

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¿Como transformo?

Transformar es una modificación de una sociedad, Art. 96 de la ley de SA. La transformación,
implica ya sea la transformación llegar a ser SA o dejar de ser SA. Es el cambio de tipo social que se
hace vía reforma de los estatutos manteniéndose la persona jurídica. Si se hace vía reforma de los
estatutos, debemos cumplir las exigencias exigidas para la modificación de una sociedad. El Art.
97, cuando se transforma una Sociedad en anónima en este caso, debe cumplirse con las
exigencias del Art. 5 de la ley. Las formalidades para hacer efectivos la modificación de la sociedad,
si estamos en presencia de una SRL, que desea transformarse en una SA, los socios de una SRL,
deberán acordar precisamente la transformación y deberán como consecuencia de acordar pasar
a ser SA, como consecuencia de ella, deberán otorgarse un estatuto propio de la SA que sustituya
al estatuto que regia como SRL. Se manifiesta expresamente en una cláusula en la escritura social,
la transformación de un tipo social a otro. Un extracto de esta escritura de transformación debe
inscribirse y publicarse dentro de los 60 días.

La transformación también puede ser el revés, es decir, de una SA a una SRL. Cuando una SA
decide transformase en una SRL y si tenemos presente que transformar es modificar los estatutos,
tengo que citar a una junta extraordinaria de accionista para que acuerde la transformación, es
muy solemne, la cual, se hace en presencia de un notario, se adopta un quórum mas alto para la
transformación. Conforme al Art. 57 de la ley. Art. 67 se requiere para aprobar como quórum los
2/3. Además lo vimos por otro aspecto, del derecho a retiro, uno de los casos cuando se adopta la
transformación nace el derecho a retiro. Cuando se transforma de SA a Sociedad de personas
deberá cumplirse con los requisitos formales de uno y otro tipo social, por lo tanto, como fue
indicado para cumplir con las formalidades de la SA.

*IMPORTANTE: PLAZO DE 30 DIAS PARA LA SOCIEDAD POR ACCIONES.

2. División. Jurídicamente la división de una sociedad anónima no es mas que la distribución del
patrimonio de ésta entre ella y una y más sociedades que se crean correspondiéndole a los
accionistas de la sociedad que se divide la misma participación en la o nuevas sociedades que se
crea. Dividir es atomizar, estamos en presencia en una anónima y un sujeto de derecho que se
plantea la conveniencia que los accionistas dejan de ser uno solo y seamos una o más sociedades,
divididas por giro o actividad, una produce y la otra comercializa.

Le corresponde a la ley de anónima:

1. lo que debe entenderse por división
2. establecer la forma como se hace la división
3. regular los efectos, un efecto fundamental.

Lo importante de la división, que dividir es distribuir patrimonio entre las sociedades que hoy lo
tiene todo y es una sola y las nuevas que se forman, que puede ser una o más. Como consecuencia
de ella, los accionistas originarios, la que se dividen pasan a ser accionistas de pleno derecho de
las nuevas sociedades que se crean, y pasan hacerlo en la misma proporción en que lo eran de la
sociedad primitiva. No hay como consecuencia de la división de una sociedad, terceros que
ingresen como accionistas ni accionistas que pierden la calidad de tal, son los mismo y en la misma

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proporción, el que tenia el 1 por ciento en la sociedad única también tiene el mismo 1 por ciento
de las sociedades que se forman, nadie se perjudica ni se beneficia.

Es materia de una junta extraordinaria de accionista y que hay igual que la transformación
requiere de un quórum especial. No da derecho retiro, porque es neutro para todos los
accionistas, no los cambian en nada.

Lo que se va acordar, es la disminución del capital y como consecuencia de esto, el resto del
capital que se va a formar el capital de las otras sociedades, y se va acordar formar la sociedad. Si
se ha acordado formar nuevas sociedades se tendrá que aprobar el estatuto de las nuevas
sociedades. Articulo 95

3. La fusión. Es la división al revés. Artículo 99 de la ley establece que la fusión consiste en la
reunión de dos o más sociedades en una sola que la sucede en todos sus derechos y obligaciones a
la cual se incorpora la totalidad del patrimonio y de los accionistas de las sociedades fusionadas.

¿Cómo puede efectuarse la fusión de las sociedades? Hay dos maneras, la fusión puede:

 Por creación.
 Por absorción.

Hay fusión por creación, cuando el patrimonio de dos o más sociedades el activo y el pasivo de dos
o más sociedades se aportan a una nueva sociedad que se crea y como consecuencia de ello, las
sociedades primitivas se disuelven. Hablamos de creación porque el activo y el pasivo se aportan a
la nueva sociedad y las primitivas se disuelven.

Fusión por absorción. Aquí no creamos una sociedad nueva, hay una que absorbe a otra, hay
fusión por incorporación es absorbida por una sociedad existente. Este tema para hacer una fusión
de sociedades se hace necesario saber valorizar cada sociedad que se van a fusionar, tendrán
patrimonios distintos, accionistas distintos, capital distinto en distinto número de acciones. Para
poder hacer efectiva la fusión, se necesita saber cuando vale una y otra para poder distribuir este
nuevo capital que ha nacido con todos los accionistas. Hacer balances auditados de cada sociedad
que se van a fusionar y que los accionistas de una y otra sociedad aprueben recíprocamente los
balances. Debe aprobarse los balances auditados de cada una de las sociedades que se van a
fusionar. Y como consecuencia de ello, será posible proceder a la distribución de las acciones de la
sociedad que subsiste o que se crea entre los accionistas únicos, ahora de esta nueva sociedad.

La fusión que será materia de junta de accionistas extraordinario por un quórum especial, es una
decisión de junta, que da derecho a retiro y formalmente los accionistas de cada sociedad
acordarán aprobar los balances auditados que se hubieren efectuados y los estatutos de las
sociedades que se crean si es que se hacen por esta vía, o bien, de la sociedad absorbente si se
hace por esta otra vía. Cuando hay una fusión por absorción o por incorporación como hay una
sociedad que existe, a la cual, se le va incorporar el patrimonio de la otra, la que existe tendrá que
aumentar su capital y para incorporar el patrimonio de la sociedad absorbida y emitir nuevas
acciones a los nuevos accionistas que se han incorporado.

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