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INTRODUCCION
El fideicomiso es una figura compleja que combina un negocio real de
transmisin de una cosa o bien, con un negocio obligacional cuyo objeto es la
regulacin de la transmisin.
La apariencia externa de esta figura revela la adquisicin de un derecho de
propiedad fiduciaria sobre un bien por parte del fiduciario, mientras que, en su lado
interno, existe una relacin obligacional entre el fiduciante y el fiduciario por la cual
este ltimo ve limitada las facultades emergentes de tal derecho, a causa del pacto de
fiducia que ha celebrado en forma simultnea.
En esta figura compleja no existe correlacin o concordancia entre el fin
perseguido por las partes al celebrar el contrato y el medio jurdico empleado. Esto
revela la existencia de los denominados negocios indirectos, es decir, aquellos que,
para obtener un determinado efecto jurdico, emplean una va transversal u oblicua. Son,
pues, aquellos negocios en los cuales las partes se valen de figuras tpicas del derecho
pero las utilizan para alcanzar un fin distinto al que previ el legislador al disear el
tipo.
El fideicomiso es un contrato regulado (tipificado en el derecho sustantivo), que
otorga a las partes contratantes la garanta de su ejecucin a travs de normas concretas
que prevn los efectos jurdicos para las partes, quedando amparado, inclusive, por el
principio de la autonoma privada (art.1197 del Cdigo Civil), limitada slo por los
principios generales en cuanto a que los fines del negocio no sean contrarios a la ley, al
orden pblico, a la moral y a las buenas costumbres.
Es necesario distinguir, el fideicomiso de los negocios fraudulentos. A pesar de
que en ambos supuestos exista un punto de coincidencia, es decir, que mediante un
procedimiento indirecto se procura conseguir fines que no pueden alcanzarse por la va
directa; en el fideicomiso hay un fin lcito que consiste en obtener un resultado
permitido, amparado por una ley que regula los efectos entre las partes y ante terceros.
En cambio el negocio fraudulento, se est frente a un fin ilcito de resultado prohibido.
El anlisis de cada caso en particular permitir averiguar la verdadera intencin
que se tuvo al celebrarlo, con el objeto de establecer si se ha pretendido obtener
resultados prohibidos y como consecuencia la anulacin del contrato por objeto ilcito.
El fideicomiso es un contrato que puede emplearse para la realizacin de
ilimitados fines, en tanto y en cuanto sean lcitos. Dada su naturaleza, las posibles
aplicaciones del fideicomiso, especialmente para los bancos y dems entidades
financieras, son innumerables.
De un origen restringido al mbito familiar pas a insertarse activamente en el
mbito de los negocios por su adaptabilidad a las cambiantes condiciones econmicas.
El Fideicomiso no tiene transcendencia autnoma como tal. Es un verdadero
instrumento que sirve para la realizacin de otros negocios que le son "subyacentes" y
que pueden ser de la ms variada naturaleza dentro del campo de lo lcito. De ah su
versatilidad y flexibilidad y la enorme gama de su utilizacin tanto en el sector
empresario cuanto en el de la vida individual y familiar de las personas.
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CAPITULO I
EL FIDEICOMISO
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Debe ser titular del derecho de dominio sobre el objeto, derecho o accin
cedida.
2.2. Fiduciario
Es aquel a quien se le transfiere la propiedad fiduciaria de los bienes y asume la
obligacin de cumplir con ellos una determinada gestin o administracin.
Requisitos
2.3. Beneficiario
Se trata de un tercero alcanzado por los efectos del contrato de fideicomiso. Es el
que recibir los beneficios producidos por la gestin o administracin de los bienes
fideicomitidos.
Requisitos
2.4. Fideicomisario
Es el destinatario final de los bienes una vez cumplido el plazo o la condicin
del fideicomiso. Puede tratare tanto del fiduciante o del beneficiario. No ocurre lo
mismo con el fiduciario, por expresa prohibicin legal.
3. CONTRATO DE FIDEICOMISO
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No responde por las deudas del fiduciante o del fiduciario, por lo que los acreedores
de uno u otro no pueden ir contra dicho patrimonio, salvo que se pruebe la
existencia de fraude o dolo.
Los bienes del fiduciario no responden por las deudas contraidas por el fideicomiso,
y solo sern satisfechas por este.
Fideicomiso Inmobiliario
Son aquellos en los que el fiduciario recibe bienes inmuebles con el fin de
desarrollar y comercializar un emprendimiento inmobiliario.
Ser muy til utilizarlo en la ejecucin de proyectos inmobiliarios que requieren
la presencia de varias partes con intereses contrapuestos. Cuando confluyen en el
negocio entidades que concedan crditos, constructores y arquitectos que realicen los
trabajos, ingenieros, entidades municipales que deban conceder los permisos y autorizaciones que correspondan, entidades de control ambiental, el o los propietarios del
terreno donde se har la construccin, escribanos que proyecten y otorguen los instrumentos legales pertinentes, y su inscripcin en los registros de ley, etc., una entidad
financiera especializada puede ser el punto de equilibrio entre las partes al ejercer la
titularidad del inmueble, como propiedad fiduciaria y ofrecer plena seguridad de que el
negocio se desarrollar con respeto de todos los intereses involucrados y segn lo
convenido.
3.3.5
Fideicomiso Financiero
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Fiduciante
3.6.1.1 Derechos
No estn especficamente regulados sino que se deja un amplio margen al
ejercicio de al autonoma de la voluntad de las partes.
3.6.1.2 Obligaciones
3.6.2
Fiduciario
3.6.2.1 Derechos
Disponer o gravar los bienes fideicomitidos cuando as los requieran los fines del
fideicomiso, sin necesidad de pedir autorizacin, salvo que en el contrato se
disponga lo contrario.
3.6.2.2 Obligaciones
3.6.3
Beneficiario
Exigir el cumplimiento del contrato y que los haga del modo que garantice el mayor
rendimiento del dominio y de los frutos de su ejercicio.
Ejercer las acciones que correspondan para la defensa de los bienes, cuando el
fiduciario, injustificadamente no los hiciere.
3.6.3.2 Obligaciones
CAPITULO II
COMO CONTADOR PUBLICO DEL FIDEICOMISO
1. INTRODUCCION
La actividad econmica es realizada por entes identificables, los que constituyen
combinaciones de recursos materiales e inmateriales; los cuales son coordinados para
lograr los fines del ente.
En la doctrina contable la existencia del ENTE es una condicin necesaria para
la presentacin de informacin contable.
El fin perseguido en la identificacin de los entes es la definicin de los
objetivos de los estados contables, y a travs de ellos, la restriccin de los elementos y
actividades que debern incluirse en los mismos.
Es el fideicomiso un ente contable?
S. El contrato de fideicomiso celebrado de acuerdo a la legislacin vigente da
origen a un ente contable. A esta conclusin se llega analizando los elementos con los
que debe contar todo ente contable:
El Fisco.
Inversores, etc.
2. TRATAMIENTO CONTABLE
Existen diferentes alternativas de tratamiento contable dependiendo de las
diferentes clases de fideicomiso y de las clusulas particulares de cada contrato, en
especial las relacionadas con el destino final de los bienes y a la contraprestacin
relacionada con la transmisin fiduciaria.
2.1 Transmisin Fiduciaria con contraprestacin
Se da cuando la transmisin de los bienes fideicomitidos se realiza a ttulo de
fiducia o de confianza, pero el fiduciante recibe una contraprestacin por dicha
transmisin.
2.1.1 Tratamiento cuando la transmisin fiduciaria se asemeja a una operacin de
venta.
Se registrar como una operacin de venta en los libros del fiduciante, cuando
ste, al transferir la propiedad fiduciaria, transfiera efectivamente el control de los
bienes fideicomitidos.
Deben darse todos los siguientes requisitos:
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Por otra parte, deber registrar las transacciones posteriores que se realicen
durante la duracin del fideicomiso, segn la informacin recibida del fiduciario.
En la contabilidad del Fideicomiso
No se deber realizar ninguna registracin sobre la transferencia o
contraprestacin, ya que oportunamente fueron contabilizados en los libros del
fiduciante.
Pero s debern registrarse las transacciones posteriores que se realicen, como
resultado de la gestin del fiduciario, durante la vida del fideicomiso.
2.2 Transmisin Fiduciaria sin contraprestacin
Se da cuando el fiduciante no recibe ninguna contraprestacin por la transmisin
fiduciaria y adems es casi nula la probabilidad de que ste readquiera los bienes
fideicomitidos.
En la contabilidad del Fiduciante
Cuenta a Debitar: deber reconocerse la prdida correspondiente.
Cuenta a Acreditar: se debern dar de baja del activo los bienes transmitidos.
En la contabilidad del Fideicomiso
Cuenta a Debitar: La representativa del bien recibido. Los bienes se
incorporarn a los valores previstos en el contrato. Deber constar la condicin de
propiedad fiduciaria y ello se indicar con la frase en fideicomiso.
Cuenta a Acreditar: ser la que refleje ms adecuadamente los derechos de los
beneficiarios y fideicomisarios.
2.3 En la contabilidad del Fiduciario
El fiduciario registrar en sus libros los resultados devengados por su gestin,
tales como comisiones, honorarios, etc.
Puede reflejar en Notas a sus Estados Contables su responsabilidad como
fiduciario sobre los bienes fideicomitidos.
3. ESTADOS CONTABLES
3.1 En los Estados Contables del Fiduciante
Se debe exponer en las Notas y Anexos explicando:
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Los motivos por los que se seleccion la transmisin fiduciaria con o sin
contraprestacin.
Estado de Resultados.
4. MARCO FISCAL
4.1 El Fiduciario como responsable tributario.
De acuerdo con el rgimen que adopta la ley 24.441 el fiduciario es el titular de
la propiedad fiduciaria de los bienes que recibe a ttulo de confianza. En tal carcter, se
aproxima al contribuyente que realiza los hechos imponibles previstos en las leyes
fiscales en tanto y en cuanto, por tener la propiedad fiduciaria de los bienes
fideicomitidos, dispone de ellos cuando lo requieran los fines del fideicomiso. Tiene
-aunque limitadas- las facultades propias del carcter absoluto del dominio.
Como el patrimonio fideicomitido no tiene en s mismo personalidad jurdica,
requiere de una persona que en ejercicio de las facultades atribuibles al propietario de
un bien, realice los actos encomendados por el fiduciante.
Esto permitira encuadrar al fiduciario dentro de la categora de los responsables
del cumplimiento de la deuda ajena, en su carcter de administrador de los bienes
fideicomitidos por los actos que realice en funcin del encargo.
En resumen, el titular de las obligaciones es el fiduciario quien, en su carcter de
administrador de un patrimonio, est obligado a pagar los tributos al Fisco con los
recursos que administra.
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fiduciante era a su vez el beneficiario, el impuesto ingresado por el fiduciario era pago a
cuenta del impuesto que le corresponda al fiduciante por los resultados distribuidos.
A partir de la vigencia de la ley de referencia la situacin cambi. Como se
explic anteriormente (punto 4.2.1) los fideicomisos se incluyeron como Sociedades de
Capital que deben tributar el 35% de sus ganancias netas imponibles. Las utilidades que
distribuyen se consideran como dividendos y por lo tanto, segn el art. 46 de dicha ley
no sern incorporados por sus beneficiarios en la determinacin de su ganancia
neta. De tal manera se evita la doble tributacin.
4.5 Resumen.
4.5.1 Impuesto a pagar por el fideicomiso local.
Impuesto
Ganancias
Fideicomiso No
Financiero
Concepto
Fideicomiso Financiero
Resultados
IVA
Ingresos
Es sujeto si realiza
operaciones gravadas
IGMP
Activos
El impuesto es ingresado
Es sujeto (4)
por los titulares
Activos
El impuesto es ingresado
Es sujeto
por los titulares
Ingresos
Es sujeto si realiza
operaciones gravadas
Bienes
Personales
Ingresos brutos
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Es sujeto si realiza
operaciones
gravadas
Los activos que componen el fondo deben ser ttulos valores o derechos
crediticios por financiaciones.
Tratamiento Impositivo
Ganancias
Gravado
IVA
Gravado
Ingresos Brutos
Gravado
negocio y a los actos que en razn del mismo el fiduciario est obligado a ejecutar como
consecuencia del encargo fiduciario.
El interprete est obligado a penetrar la corteza de la estructura formal del
contrato para situarse en el ncleo del negocio y, recin desde all, evaluar si la forma
jurdica aparente se identifica con su finalidad econmica.
Puede apreciarse que el propsito fundamental de la denominada interpretacin
econmica es el de impedir la evasin tributaria mediante el empleo de formas jurdicas
distorsionadas, lo que se hace evidente cuando se encubren las relaciones verdaderas
dentro de un ropaje jurdico inadecuado.
La jurisprudencia Administrativa ha tenido ocasin de pronunciarse con motivo
de un fideicomiso en garanta sometido a consulta. En efecto, la Direccin de
Asesora Legal de la AFIP-DGI emiti dictamen No.20/96 del 10/4/96, opinando que,
en el caso examinado, los bienes fideicomitidos no configuran el sujeto tributario
-patrimonio de afectacin- , dado que el fiduciario no asume el rol de administrador de
tales bienes.
Segn resultaba de la operatoria en su conjunto y de los instrumentos
contractuales en particular, el nico sujeto con fines propios a lograr y roles
empresariales a cumplir era el fiduciante, ya que l era el autor del proyecto y quien
llevaba adelante el emprendimiento utilizando los medios financieros que le
proporciona el fiduciario. Si bien al constituir el fideicomiso el patrimonio
fideicomitido se transfiri en tal carcter al fiduciario, dicho fondo pas a ser un
instrumento que satisfaca los roles empresariales y los objetivos del fiduciante.
Durante la existencia del fideicomiso bajo examen, si bien el fiduciario tuvo la
disponibilidad del fondo, fue al slo efecto de aplicarlo a los fines de la concrecin del
proyecto que era precisamente el objetivo del fiduciante, a favor de quien, finalmente,
se revierten los fondos excedentes al extinguirse el contrato.
Por ello, la inexistencia de gestin empresarial y de objetivos propios en cabeza
del fondo, lleva tambin a concluir que tratndose del fideicomiso en garanta tampoco
concurre la figura del administrador del fondo, desde que no hay actividad alguna
respecto de la cual deban realizarse actos de administracin. La ausencia de una
gestin de administracin por parte del fiduciario, excluye a ste de las previsiones de la
ley fiscal en punto a considerarlo administrador de patrimonios asimilado a los
responsables por deuda ajena, dado que se da por supuesto que quienes ejerzan esta
tarea estarn en posibilidad de cumplir ciertas funciones en razn de su conocimiento y
protagonismo en negocios ajenos.
Por las razones expuestas, concluye que el patrimonio fideicomitido no
constituye sujeto tributario y, por tanto, el fiduciario no era responsable en
representacin del mismo como contribuyente.
Diferente es el caso en otros tipos de dominio fiduciario en los que el fondo s
protagoniza roles empresariales y ostenta objetivos econmicos propios, ya que en tales
supuestos necesita de la gestin de un administrador para llevarlos adelante.
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ANEXO I
Ejemplo del tratamiento cuando la transmisin fiduciaria resulta asimilable a una
operacin de venta.
Referido a un contrato en el cual el objeto del fideicomiso est integrado por hipotecas,
ambos con plazos de vencimiento mayor a 1 ao. Este contrato no contempla la emisin
de certificados de participacin. La contabilizacin que se ejemplifica a continuacin no
incluye los efectos impositivos de las transacciones.
En la contabilidad del
FIDUCIANTE
En la contabilidad del
FIDEICOMISO
En la contabilidad del
FIDUCIARIO
Cuentas a cobrar
Fideicomiso XX
Resultado por tenencia
a Hipotecas a
cobrar
Hipotecas a cobrar
fideicomitidas
a cuentas a pagar
Fiduciante ZZ
a Provisin p/
gastos
a.2) Por el devengamiento de los gastos de emisin del fideicomiso, que se devengarn
a lo largo de su duracin.
Gastos de emisin a
devengar
a Provisin p/ gastos
Comisiones a cobrar
a Comisiones ganadas
Caja
a Ttulos de deuda
(Pasivo Fiduciario)
Caja
a Cuentas a cobrar
Fideicomiso XX
Cuentas a pagar
Fiduciante ZZ
Provisin p/ gastos
a Caja
Caja
a Comisiones a
cobrar
Hipotecas a cobrar
fideicomitidas
a intereses ganados
b.2) Por los intereses devengados por los ttulos de la deuda durante el perodo/ejercicio.
Intereses devengados
a Ttulos de deuda
b.3) Por las comisiones devengadas a favor del fiduciario, por su gestin de
administracin del fideicomiso y el devengamiento de gastos de emisin del
fideicomiso.
Comisiones
Gastos de emisin
a Gastos de emisin a
devengar
a Provisin p/ gastos
Comisiones a cobrar
a Comisiones ganadas
b.4) Por los fondos cobrados al vencimiento de las cuotas de las hipotecas.
Caja
a Hipotecas a cobrar
fideicomitidas
b.5) Por los pagos de intereses y/o devolucin del capital de los ttulos de deuda.
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Ttulos de deuda
a Caja
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Caja
a Comisiones a cobrar
ANEXO II
Ejemplo del tratamiento cuando la transmisin fiduciaria no resulta asimilable a
una operacin de venta.
Referido a un contrato en el cual el objeto del fideicomiso est integrado por hipotecas a
cobrar, con un plazo de vencimiento mayor a 1 ao, que garantizan un prstamo
obtenido por el fiduciante. El fiduciario tiene como funcin la obtencin del prstamo,
la cobranza de las hipotecas, el pago del prstamo y los gastos del fideicomiso,
obteniendo una comisin por su gestin. Peridicamente el fiduciario efecta una
rendicin de la actividad del fideicomiso, reteniendo un fondo de garanta que se le
reintegrar al fiduciante en el momento de la liquidacin del fideicomiso. El fiduciante
efecta las registraciones contables sobre la base de la mencionada rendicin.
La contabilizacin que se ejemplifica a continuacin no incluye los efectos impositivos
de las transacciones.
En la contabilidad
del FIDUCIANTE
En la contabilidad
del FIDEICOMISO
En la contabilidad
del FIDUCIANTE
Hipotecas a cobrar en
fideicomiso
a Hipotecas a cobrar
a.2) Por el ingreso de los fondos del prstamo obtenido y el pago de comisiones al
fiduciario por la gestin de la obtencin.
Caja
Comisiones pagadas
a Prstamos con
garanta fiduciaria
Caja
a Comisiones ganadas
b) Durante el perodo/ejercicio
b.1) Por los intereses devengados por las hipotecas a cobrar durante el perodo/ejercici
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a Hipotecas a cobrar
Hipotecas a cobrar en
fideicomiso
b.2) Por los intereses devengados por los prstamos con garanta fiduciaria durante el
perodo/ejercicio
Intereses devengados
a Prstamos con
garanta fiduciaria
b.5) Por el pago de los gastos del fideicomiso y el devengamiento de la comisin del
fiduciario.
Gastos a rendir
a Caja
a Provisin p/gastos
Comisiones a cobrar
a Comisiones ganadas
Provisin p/gastos
Cobranzas de hipotecas
a cobrar fideicomitidas
a rendir
a Fondo de garanta
fideicomiso
a Caja
a Pago de prstamos
con garanta fiduciaria a
rendir
a Gastos a rendir
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Caja
a Comisiones a cobrar
CAPITULO III
COMO ASESOR FINANCIERO
1. SECURITIZACION
La securitizacin es la transformacin de activos ilquidos en ttulos valores
negociables. Consiste en reunir y reagrupar un conjunto de activos crediticios, con el
objeto de que sirvan de respaldo a la emisin de ttulos valores o participaciones para
ser colocadas entre inversores. Los crditos de esos activos quedan incorporados a los
ttulos que, a su vez, estn garantizados por los activos subyacentes. Estos ttulos
valores son, por definicin, negociables en un mercado secundario.
''Securitizar una obligacin es representarla con un ttulo.
El fenmeno de la globalizacin a nivel mundial ha creado el escenario propicio
para el desarrollo de la securitizacin, al incorporar nuevos instrumentos en las
economas de cada pas. La securitizacin, como herramienta que trasciende las
fronteras, impulsa el crecimiento del mercado de capitales al transformarse en una
alternativa ms barata para acceder a los recursos financieros.
Esta alternativa de financiamiento viene a modificar sustancialmente el sistema
tradicional de financiacin en el que las entidades financieras intermediaban en la oferta
y demanda de dinero, profundizndose la tendencia actual a la desintermediacin, ya
que la securitizacin pone en contacto directo a los inversores con los tomadores de
dinero. En este mercado, el banco media pero no asume el riesgo crediticio ya que la
contingencia queda en cabeza del tenedor final del ttulo.
En este nuevo escenario la banca de inversin viene a desplazar a la banca
comercial tradicional, quedando reservada a la banca minorista la actividad orientada al
otorgamiento de crditos personales o de consumo.
El proceso de sustitucin de activos ilquidos por activos disponibles coloca a
quien inicia el proceso de securitizacin (el que arma el paquete de activos crediticios)
en una mejor situacin financiera al darle un valor de mercado a crditos que antes no lo
tenan, al posibilitar que activos no endosables sean transmisibles en el mercado
secundario, y si se tratase de una entidad regida por la ley de entidades financieras, le
proporciona la ventaja de mejorar la ecuacin de patrimonio tcnico por los activos
calificados por su nivel de riesgo, conforme con las Normas de Basilea de aplicacin
obligatoria, pues un mayor nivel de riesgo de esos activos se corresponde con una
mayor exigencia patrimonial. A travs de la securitizacin la entidad financiera elimina
de su activ los crditos titulizados incrementando su capacidad de otorgamiento de
nuevos crditos.
A las entidades con alto grado de inmovilizacin de sus carteras o largos plazos
de amortizacin, les permite adquirir capacidad prestable. Agrgase la posibilidad de
resolver el problema de liquidez por descalce originado en la toma de fondos a corto
plazo contra la financiacin a mayores plazos.
En nuestro pas los vehculos utilizados para destinarlos a la securitizacin son el
fideicomiso financiero y los fondos comunes de inversin, a los cuales suele agregarse a
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El Originante
Es la entidad que genera y posee los activos. Generalmente mantiene la
administracin de los crditos cedidos percibiendo por ello una comisin.
1.1.2
Los Activos
Generalmente se trata de crditos que tienen poca liquidez. Estos crditos deben
tener cierta homogeneidad a fin de permitir medir al inversor el riesgo del
negocio.
En principio, cualquier derecho creditorio podr ser objeto de este tipo de
procesos.
Los activos pueden ser actuales o futuros, e incluso eventuales, y puede preverse
o su reemplazo por el originante bajo ciertas circunstancias.
1.1.3
El Vehculo o fiduciario
Es el mecanismo o la estructura a travs de la cual se agrupan los activos y los
dedica a servir los ttulos valores que se emiten contra estos activos.
Los Ttulos
Se emiten como valores negociables con o sin oferta pblica y pueden ser de
renta o de participacin. En el primer caso exige del vehculo una
reestructuracin de los flujos provenientes de los activos para adecuarlos a las
exigencias de los servicios de la renta.
1.1.5
El Inversor
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Para el originante
Actualiza utilidades
1.2.2
Para el inversor
Mejora su retorno
Disminuye el riego.
2. FIDEICOMISO FINANCIERO
Segn la ley 24.441 el fideicomiso financiero es aquel contrato de fideicomiso
sujeto a las reglas precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una
sociedad especialmente autorizada por la Comisin Nacional de Valores (CNV) para
actuar como fiduciario financiero, y beneficiario son los titulares de certificados de
participacin en el dominio fiduciario o de ttulos representativos de deuda
garantizados con los bienes as transmitidos.
Tambin autoriza a la CNV a dictar normas reglamentarias. Por ello, la CNV
dict la resolucin 290/97 que se ocupa de los contratos de fideicomiso estableciendo
que: Habr contrato de fideicomiso cuando una o ms personas (fiduciante)
transmitan la propiedad fiduciaria de determinados bienes a otra (fiduciario), quien
deber ejercerla en beneficio de titulares de los certificados de participacin en la
propiedad de los bienes transmitidos o de titulares de ttulos representativos de deuda
garantizados con los bienes as transmitidos (beneficiarios) y transferirlo al fiduciante,
a los beneficiarios o a terceros (fideicomisarios) al cumplimiento de los plazos o
condiciones previstos en el contrato.
Por otra parte, el Banco Central de la Repblica Argentina (BCRA) tambin ha
legislado sobre una clase especfica de los fideicomisos financieros: aquellos en cuyo
activo se encuentran crditos originados por entidades financieras. Tales disposiciones
encuadran a estos fideicomisos dentro de la rbita de la Ley de Entidades Financieras y,
por ende, sujetos a las normas que establezca el Banco Central y a la autorizacin previa
a su constitucin, de la Superintendencia de Entidades Financieras y Cambiarias.
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Exento
Gravado (35%)
Exento
Exento
Gravado
Gravado
Exento
Exento
Exento
Gravado
Gravado
Gravado
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3. FIDEICOMISO PUBLICO
El fideicomiso pblico tiene sus bases en los fideicomisos financieros pero
presenta caractersticas inditas. Es un contrato por medio del cual la Administracin,
por medio de alguna de sus dependencias facultadas y en su carcter de fideicomitente,
transfiere la propiedad de bienes del dominio pblico o privado del Estado, o afecta
fondos pblicos, a un fiduciario (por lo general instituciones nacionales o provinciales
de crdito), para realizar un fin lcito, de inters pblico.
Tiene su origen en Mxico, donde alcanz su mayor desarrollo. Han alcanzado
un volumen y una multiplicidad de aplicaciones prcticamente ilimitadas en diversos
campos de la vida econmica, cultural y social mexicana: industria, comercio,
agricultura, ganadera, forestacin, turismo, exportacin y otros; y hoy forman parte de
la estructura jurdica del poder pblico.
Hay que destacar es que ellos cuentan con una legislacin especfica y completa
que establece las bases para la constitucin, incremento, modificacin, organizacin,
funcionamiento y extincin de los fideicomisos constituidos por el gobierno federal.
Lo cierto es que en nuestro pas solo existe una legislacin especfica
embrionaria, conformada bsicamente por las disposiciones legislativas o
administrativas que disponen su creacin acorde con la finalidad de inters pblico que
los mismos deben cumplir. El proceso se inicia con la sancin de la ley o decreto que
fija sus objetivos y caractersticas, determina las condiciones y trminos a que se
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Los recursos que le asigne el Estado nacional, las provincias y los organismos
internacionales.
El producido de los emprstitos que contraiga el fondo, los que podr garantizar
con los bienes que los integran.
Pagar los activos que adquiriese de los bancos con el fin de dotarlos de liquidez.
Financiar programas.
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CAPITULO IV
COMO PARTE INTERVINIENTE EN EL CONCURSO PREVENTIVO
O LA QUIEBRA
1. EL FIDUCIARIO COMO LIQUIDADOR
La liquidacin de un fideicomiso se puede presentar:
1. Por va natural.
Como consecuencia de la extincin del contrato; es decir, al cumplimiento del
plazo o condicin a que se hubiere sometido, al vencimiento del plazo mximo legal (30
aos), por revocacin del fiduciario u otra causal establecida convencionalmente.
2. Por insuficiencia del patrimonio fideicomitido.
Se da cuando el patrimonio no alcanza cuantitativa o cualitativamente para
hacer frente a las obligaciones. Sera una situacin similar al estado de cesacin de
pagos de un rgimen falencial.
De acuerdo al art. 16 de la ley de fideicomiso 24.441:
Los bienes del fiduciario no respondern por las obligaciones contradas en
la ejecucin del fideicomiso, las que slo sern satisfechas con los bienes
fideicomitidos. Las insuficiencias de los bienes fideicomitidos para atender a estas
obligaciones, no dar lugar a la declaracin de su quiebra. En tal supuesto y a falta de
otros recursos provistos por el fiduciante o el beneficiario segn previsiones
contractuales, proceder a su liquidacin, la que estar a cargo del fiduciario, quien
deber enajenar los bienes que lo integren y entregar lo producido a los acreedores
conforme al orden de privilegios previsto para la quiebra.
El interrogante pendiente de resolucin consiste en qu procedimiento se debe
adoptar para la liquidacin de los bienes fideicomitidos cuando dichos bienes hayan
generado un pasivo y adems que el fiduciante o beneficiario no decidan efectuar
aportes para satisfaces las obligaciones.
El problema es la carencia de un procedimiento legal, preestablecido y general,
para la liquidacin del patrimonio fideicomitido insuficiente, casi todos remiten al art.
16.
1.1 Concursabilidad del Patrimonio Fideicomitido
Se debate sobre la posible aplicabilidad del la ley 24.522 (Ley de Concursos y
Quiebras) y la admisibilidad de concursamiento del patrimonio fiduciario.
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Otros autores consideran que s es aplicable la ley 24.522. Ellos argumentan que
sera viable mediante los supuestos del art. 161 de la ley concursal. Este artculo trata
sobre la extensin de la quiebra cuando hay confusin patrimonial inescindible que
impida la clara delimitacin de los activos y pasivos.
Lo que queda claro es que la ley de fideicomiso nada dice sobre la posibilidad de
presentarse en concurso preventivo o quebrar y lo que dispone es la liquidacin del
fideicomiso a cargo del fiduciario solo ponindole como condicin la distribucin
igualitaria entre los acreedores y para ello s nos remite parcialmente a la ley de
Concursos.
Mientras existan fondos suficientes para atender las obligaciones que se
generaren o se cumpla con el objeto del contrato, no habr puntos de conflictos entre las
partes ni con los eventuales acreedores. La situacin se complica cuando la realizacin
de los bienes fideicomitidos no alcanza para satisfacer las acreencias o cuando los
acreedores accionan contra los bienes afectados ya sea aplicando medidas cautelares o
subastando los bienes.
En estos casos, cuando el administrador de los bienes afectados tuviese
dificultades para cumplir lo dispuesto en el art. 16 de la ley 24.441, por el axioma de la
aplicacin analgica del derecho se podra aplicar la ley de concursos recurriendo al
proceso de verificacin de crditos.
Dicho procedimiento permitira que se cumpliera el principio de igualdad entre
los acreedores, desechando la posibilidad que se incluyan acreencias que no fueran
autnticas, como as tambin que todos los acreedores controlaran las acreencias
generadas contra el patrimonio de afectacin.
1.2 Extensin de la Quiebra al Fiduciario
La extensin de la quiebra se da entre personas (fsicas o jurdicas) y no entre un
patrimonio y un sujeto de derecho. Adems como el patrimonio fideicomitido est
excluido del rgimen concursal no procedera la extensin de la quiebra al fiduciario o
al patrimonio fideicomitido.
No es viable jurdicamente la extensin de la quiebra al fiduciario (como tal) ni
se puede involucrar al patrimonio separado, en tanto y en cuanto conserven ese carcter
y sean distinguibles. De lo contrario, no habra fideicomiso y consecuentemente se
podra aplicar la ley de quiebras. Una vez que se acredit la confusin patrimonial
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Art. 147 Contratos con prestacin personal del fallido Contratos intuito
personae. Por las caractersticas personales del contrato de fideicomiso se tiende
a conservar la vigencia de ste para la realizacin de la finalidad que le dio
origen. Asimismo, la convencin fiduciaria no se corresponde con el patrimonio
general del fallido sino con el patrimonio separado.
clausura, pues afecta no slo los sentimientos de los simpatizantes, sino que priva a la
sociedad de un centro de actividades culturales y deportivas.
Si el club se present en concurso preventivo, quienes estn legitimados para
peticionar el ingreso al sistema de fideicomiso son las autoridades de la entidad. En
cambio, si est fallida, la aplicacin del fideicomiso es privativa del juez de la quiebra y
no resulta obligatorio para el magistrado, quien deber determinar prima facie la
existencia de patrimonio suficiente para la continuacin de la explotacin.
5.1 Funcionamiento del Fideicomiso de Administracin
5.1.1 Organo de administracin
La administracin estar a cargo de un rgano fiduciario, conformado por un
abogado, un contador pblico y un experto en administracin deportiva. Este perfil
netamente tcnico busca tornar eficiente su funcionamiento y viabilizar el cumplimiento
de los objetivos. Ellos actuarn en forma conjunta y controlados judicialmente.
La eleccin la realiza el juez mediante sorteo pblico. Para ello los postulantes
se inscriben en registros que se abren a tales fines.
La designacin de este rgano desplaza a todos los funcionarios que intervienen
en el concurso o la quiebra y adems a los rganos institucionales y estatutarios.
Tienen responsabilidad ilimitada y solidaria por los daos y perjuicios que
causaren siempre y cuando hayan actuado con dolo o culpa grave.
Su funcin ser administrar el patrimonio fideicomitido a favor de los acreedores
de la entidad para la cancelacin de las deudas. Para ello deber:
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CONCLUSION
El trabajo intent mostrar los principales aspectos que deben ser tenidos en
cuenta para trabajar como fiduciario.
La ley de fideicomiso no dispone que el fiduciario sea necesariamente un
Contador Pblico, pero en mi opinin la funcin sera de su incumbencia.
La ley 20.488 reglamenta el ejercicio de las profesiones relacionadas a las
Ciencias Econmicas. En su artculo 13 establece las funciones inherentes al ttulo de
Contador Pblico.
Relacionando las incumbencias con el trabajo de un fiduciario se llega a la
conclusin:
En materia econmica y contable se requerir el ttulo para:
a) Preparacin, anlisis y proyeccin de estados contables, presupuestarios, de
costos y de impuestos en empresas y otros entes.
Los fideicomisos son considerados entes contables.
El fiduciario debe presentar la informacin contable del fideicomiso, adems
como es responsable del cumplimiento de la deuda ajena est obligado a liquidar y
pagar los tributos; por lo tanto, si es un Contador Pblico podr realizar estas tareas sin
la necesidad de un auxiliar con ttulo habilitante.
b) Revisin de contabilidades y su documentacin.
Toda la informacin proporcionada por los estados contables tendra que ser el
fiel reflejo de la realidad. Para poder demostrar que las operaciones son verdaderas y
que se condicen con lo que realmente sucedi debe tener la documentacin que la
respalde.
Se debera realizar un control interno con el objeto de revisar las operaciones
para: servir de base a la administracin; verificar la autenticidad, exactitud y
concordancia con las polticas y procedimientos establecidos; evaluar su efectividad.
Esta tarea puede ser realizada por los empleados pero debera reportarse al mximos
nivel, o sea al fiduciario, para que pueda realizar las correcciones pertinentes.
Adems, el Contador Pblico puede ser el auditor externo del fideicomiso, tarea
exclusiva de estos profesionales ya que se necesitan conocimientos especializados y
matrcula.
El auditor debe obtener los elementos de juicio vlidos y suficientes que
respalden su informe respecto de si esos estados presentan o no una descripcin
razonable del negocio. Para ello debe obtener el conocimiento apropiado del ente
(operaciones, normas legales aplicables, condiciones econmicas propias, etc) Entonces,
el Contador Pblico debe conocer qu es un fideicomiso, cul es su estructura y
funcionamiento para poder realizar su trabajo eficientemente.
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En materia judicial:
f) En los concursos de la ley 24.522 para las funciones de sndico.
La insuficiencia del patrimonio fideicomitido no da lugar a la declaracin de
quiebra, o sea que no es aplicable, en cuanto a los procedimientos, la ley de concursos y
quiebras y por lo tanto tampoco la intervencin del contador pblico como sndico.
g) Para los estados de cuentas en las disoluciones, liquidaciones y todas las
cuestiones patrimoniales de sociedades civiles y comerciales y las rendiciones
de cuenta de administracin de bienes.
El fiduciario acta como liquidador del fideicomiso. Como consecuencia de la
finalizacin del contrato, por el cumplimiento de la condicin o plazo establecido, se
procede a disolver el fideicomiso y el patrimonio pasa a manos del fideicomisario. El
fiduciario es el encargado de realizar esta tarea.
Al ser una funcin inherente a los contadores pblicos, estn tcnicamente
preparados para realizarla.
h) En las compulsas o peritajes sobre libros, documentos y dems elementos
concurrentes a la dilucidacin de cuestiones de contabilidad y relacionadas con
el comercio en general, sus prcticas, usos y costumbres.
El contador pblico puede actuar como perito. Ante una accin planteada ya sea
por las partes del fideicomiso, los acreedores o terceros se puede presentar como medio
de prueba una pericia para esclarecer, por ejemplo, que la transferencia fiduciaria no
haya sido en fraude a los acreedores del fiduciante.
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Por todo lo expuesto considero que los contadores pblicos tienen una
importante fuente de trabajo en los fideicomisos ya que pueden desempear diversas
funciones dentro y fuera del mismo.
Dadas las mltiples aplicaciones y ventajas del fideicomiso sera apropiada una
enseanza ms detallada de las caractersticas del mismo en los planes de estudio de
nuestra facultad.
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BIBLIOGRAFIA
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OTROS
14. Entrevista con el Sr. Jorge Lores. Director de la Comisin Nacional de Valores.
15. Material aportado por el Sr. Jorge Lores.
Notas de clase.
(estas dos ultimas pginas son de empresas que prestan sus servicios como fiduciarios)
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