PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATLICA DEL ECUADOR

SEDE AMBATO

Carrera: Jurisprudencia.

Materia: Sujeto del Derecho.

Nombre: Pedro Chango.

Fecha: 27/10/2015.

Tema: El Nasciturus

Nasciturus.- Es un trmino jurdico que designa al ser humano desde que es concebido hasta su nacimiento. Hace
alusin, por tanto, al concebido y no nacido.
El nasciturus carece de personalidad jurdica. Sin embargo, y dado que puede en el futuro tenerla, el derecho le
reconoce una serie de derechos. Se encuentra protegido por el ordenamiento pues se le considera un bien jurdico
necesitado de tutela.

Segn el Derecho romano, al nasciturus no se lo consideraba persona, por lo que en la Antigua Roma el aborto
estaba permitido; aunque, sin embargo, se le reconocan derechos al nasciturus. Por ejemplo, si la mujer embarazada
estaba condenada a muerte, la ejecucin se pospona hasta el nacimiento. Tambin si el padre del nonato era senador
al momento de la concepcin, este naca con los privilegios de hijo de senador.
Ulpiano dice: "partus antequam edatur mulieris portio est vel viscerum" (d. 25.4.1.1) esto es "el hijo, antes del parto,
es una porcin de la mujer o de sus visceras", es decir, que el concebido, antes del alumbramiento, es parte de la
mujer, pertenece a sus entraas, se confunde con su ser. Esta expresin de que el concebido se reduce a ser una parte
de la mujer, ha tenido eco hasta nuestros das, pues no son pocos los autores que no logran distinguir la
independencia gentica del por nacer en relacin con la madre y ms bien, centran su atencin nicamente en la
vinculacin de dependencia de aqul, en cuanto a su subsistencia, con el ser que lo acoge en su seno.
De las expresiones de JULIANO y PAULO deriva la frase "CONCEPTUS PRO IAM NATO HABETUR", es
decir, que "EL CONCEBIDO SE TIENE POR NACIDO". Esta frase sintetiza la situacin jurdica del concebido
en Roma y debe tomarse no en un sentido general ya que slo es aplicable a aquello que beneficia al concebido en
casos concretos. Frase o mxima que ha pasado a travs del CORPUS IURIS a las legislaciones modernas,
habindose generalizado previamente por los juristas medievales.
Proteccin de la Vida del Nasciturus

Siguiendo la doctrina en general, al nasciturus se le protega por motivos de ndole religiosa o en funcin exclusiva
de los intereses del paterfamilias. As se tiene que:
Su vida se protega castigando a la madre que intentaba el aborto y a aquellos que le favorecan en su propsito, si
bien no se consideraba homicidio y se entenda como lesin del derecho del marido, ya que con ello se frustraba su
esperanza de paternidad (SPES PROLIS), por lo que cuando no exista vnculo matrimonial, el aborto quedaba
impune.

Como medida de proteccin a la vida del nasciturus se prohiba enterrar a la mujer que hubiese muerto encinta antes
de que se extrajera al feto, advirtiendo que quien actuaba contra este precepto se consideraba que mataba una
esperanza de vida.
Se mandaba diferir hasta el parto la aplicacin de la pena de muerte o del tormento a la mujer encinta, disponiendo
que si se trataba de una mujer libre, el nacido fuese tambin libre.
Proteccin de los derechos eventuales del no nacido La Ley protege no solamente la vida sino tambin otros

derechos que correspondern al nasciturus una vez que nazca y principie su existencia legal. As lo declara el Art. 63
del Cdigo Civil: Los derechos que corresponderan a la criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido y
viviese, estarn en suspenso hasta que el nacimiento se efecte. Y si el nacimiento constituye un principio de
existencia, entrar el recin nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido en el tiempo en que le
correspondieron. En el caso del Art. 60 inciso 2, pasarn estos derechos a otras personas, como si la criatura no
hubiese jams existido
Mientras un nio no nazca, no comienza, segn nuestro sistema, su existencia legal; luego, solamente hay la
probabilidad de que llegue a ser persona. Pero esta posibilidad es suficiente para que se deban reservar los derechos
que le correspondern si cumple esas condiciones. Tales derechos estn en suspenso, hasta que se cumplan las
condiciones de nacer con vida y, entonces, ya cumplidas, se atribuyen a la nueva persona esos derechos. Los
derechos que se mantienen en suspenso, se atribuyen, una vez que la persona comienza a existir legalmente, pero se
confieren con efecto retroactivo, como si los hubiera tenido desde el momento mismo en que se crearon o
transmitieron los derechos. Los derechos del nasciturus sern normalmente hereditarios, sea porque le correspondan
como titular de una asignacin forzosa (Art. 1216, Cdigo Civil), o bien por efecto de una asignacin testamentaria
que, segn el Art. 1106, en todo caso debe recaer sobre personas ciertas y determinadas. Nuestro Cdigo habla de
suspensin de derechos, ms no de obligaciones del no nacido. Sin embargo, no slo puede tener derechos sino
tambin obligaciones; unos y otros, generalmente, por herencia. Pero como la legislacin tiene carcter
proteccionista del no nacido, habla slo de derechos. Adems, la suspensin de las obligaciones hasta que comience
a existir legalmente, originara fcilmente retardos perjudiciales para terceras personas, particularmente si se trata de
acreedores. Para proteger los derechos eventuales del que est por nacer, se podra prohibir la enajenacin de los
bienes o pedir caucin a quienes los tengan. Tambin se puede proceder a nombrar un curador de esos derechos
eventuales. El padre puede dar guardador por testamento, no slo para los hijos que ya viven, sino tambin para el
que todava est en el vientre de la madre (Art. 400), en el caso de que nazca vivo; tambin puede nombrar curador
de los derechos eventuales del que est por nacer (Art. 524).
La proteccin de aquellos derechos eventuales incumbe tambin a los agentes y ministros fiscales, segn lo establece
el artculo 4 de la Ley de Patrocinio del Estado.

Cdigo Penal El Art. 447 del Cdigo Penal sanciona con reclusin menor de tres a seis aos, el aborto intencional
en el que no ha consentido la mujer. Igualmente se pena en el Art. 418, al que sin intencin directa de causar el
aborto y, sin embargo, con conocimiento del efecto que se puede producir, emplea violencias que realmente lo
provocan. En cambio, si la mujer ha consentido el aborto, la pena para el autor del delito es ms leve: de dos a cinco
aos de prisin (Art. 419). La pena para la misma mujer que consiente o causa por s misma el aborto es tambin de
uno a cinco aos de prisin. Y si incurre en ello para ocultar su deshonra, se le rebaja a prisin de seis meses a
dos aos. Todas estas penas, en algunas circunstancias (si el autor es mdico, etc., o si se sigue la muerte de la
madre), se agravan y pueden llegar hasta la reclusin mayor extraordinaria. No se puede provocar directamente de
ningn modo la muerte de una persona inocente. No se puede, por lo mismo, matar a la madre para salvar al hijo, ni
matar al hijo para salvar a la madre. Un mdico consciente debe agotar los medios para salvar ambas vidas, y
solamente est libre de responsabilidad moral, si pese a emplear medios lcitos y conducentes a salvar ambas vidas,
se produce la muerte de uno o de ambos sujetos como efecto secundario, aunque sea previsto, pero no directamente
querido. La proteccin del que est por nacer se completa en el aspecto penal con la sancin a quien atenta contra la
vida del ya nacido, que todava no puede defenderse por s mismo. El infanticidio est incluido en nuestro Cdigo
Penal en las figuras delictivas ms amplias del homicidio o del asesinato, segn los casos, y puede ser penado hasta
con la reclusin mayor extraordinaria de diecisis aos (Art. 428); pero tambin si es cometido por la madre o por
los abuelos maternos para ocultar la deshonra de aqulla, se rebaja la pena a reclusin menor de tres a seis aos
(Art. 429). Demasiado indulgente resulta en este punto nuestra ley. Tambin protege la vida del recin nacido y de
los nios en general, el Art. 450 del Cdigo Penal que castiga con prisin de un mes a un ao al que abandona a un
infante en un lugar solitario y los que lo hubieren expuesto o hecho exponer, siempre que no sea en un hospicio o en
una casa de expsitos. Es importante considerar una posible reforma al Cdigo Penal, eliminando las causales de
exencin en el delito de aborto, puesto que actualmente se considerara que existe el derecho a la vida desde la
concepcin y, por lo mismo, por ser un bien jurdico de extrema proteccin el derecho a la vida, debe ser
ampliamente protegido.

La Constitucin Poltica de la Repblica

Es sabido que la Constitucin es la norma jurdica fundamental en los Estados de Derecho. La Suprema Ley. Hans
Kelsen, En la base de la pirmide, como fundamento principal del sistema y, con preferencia sobre todas las leyes,
est la Constitucin. Despus, hacia arriba, se encuentran primero las leyes generales, luego las especiales y
continan los reglamentos. El hecho por juzgarse o resolverse est en la cspide. De tal manera que en la operacin
de aplicar una de estas normas para decidir, se prefiere la ms cercana al hecho; esto es, la que se encuentre ms
arriba. De manera particular, cuando existen contradicciones. Pero cuando en cualquier nivel la norma general,
especial o reglamentaria contradice lo que ordena la Constitucin, pierde su vigencia, porque el principio
constitucional es el primero que debe observarse. Nuestra Carta Fundamental, en varias de sus disposiciones
considera, haciendo nfasis muchas veces, el derecho a la vida directa o indirectamente. En efecto, encontramos las
siguientes: Art. 3.- Deberes del Estado. Son deberes primordiales del Estado: Asegurar la vigencia de los derechos
humanos. Art. 16.- Respeto a los derechos humanos. El ms alto deber del Estado consiste en respetar y hacer
respetar los derechos humanos que garantiza esta Constitucin. Art. 19.- Derechos naturales del hombre. Los
derechos y garantas sealados en esta Constitucin y en los instrumentos internacionales, no excluyen otros que se
deriven de la naturaleza de la persona y que son necesarios para su pleno desenvolvimiento moral y material. Art.
23.- Derechos civiles. Sin perjuicio de los derechos establecidos en esta Constitucin, el Estado reconocer y
garantizar a las personas los siguientes: 1.- La inviolabilidad de la vida. No habr pena de muerte. Art. 20.- El
derecho a una calidad de vida que asegure la salud, alimentacin y nutricin, agua potable, saneamiento ambiental,
educacin, trabajo, empleo, recreacin, vivienda, vestido y otros servicios Art. 48.- Principio de inters superior
de los nios. Ser obligacin del Estado promover con mxima prioridad el desarrollo integral de los nios y
adolescentes y asegurar el ejercicio pleno de sus derechos. En todos los casos se aplicar el principio del inters
superior de los nios, y sus derechos prevalecern sobre los de los dems. Art. 49.- Derechos de los nios y
adolescentes.- Los nios y adolescentes gozarn de los derechos comunes al ser humano, adems de los especficos
de su edad. El Estado les asegurar y garantizar el derecho a la vida, desde su concepcin, a la integridad fsica y
psquica; a su identidad, nombre y ciudadana; a la salud integral y nutricin; a la educacin y cultura, al deporte y
recreacin; a la seguridad social, a tener una familia y disfrutar de la convivencia familiar y comunitaria; a la
participacin social, al respeto a su libertad y dignidad, y a ser consultados en los asuntos que les afecten. Art. 51.Rgimen jurdico de los menores. Los menores de dieciocho aos estarn sujetos a la legislacin de menores y a
una administracin de justicia especializada en la Funcin Judicial. Los nios y adolescentes tendrn derecho a que
se respeten sus garantas constitucionales. La Constitucin Poltica ecuatoriana, norma fundamental, debera ser ms
explcita en determinar que la vida es un derecho del ser humano desde su concepcin; presenta dudas la forma de

redaccin actual en la que no se especifica claramente, en el Art. 23, que se protege la vida desde la concepcin tal
como si lo han hecho Convenios Internacionales relativos a los Derechos Humanos. Sera lgico, adicionalmente,
que en el Art. 49, se establezca una frmula distinta de redaccin estableciendo que los nios y los adolescentes
tendrn derechos humanos desde su concepcin y no en la forma de redaccin actual en la que parece que
nicamente se les otorga el derecho a la vida y a la integridad personal.

En el Cdigo de la Niez y la Adolescencia

Art. 2.- Sujetos protegidos. Las normas del presente Cdigo son aplicables a todo ser humano, desde su concepcin
hasta que cumpla dieciocho aos de edad. Por excepcin, protege a personas que han cumplido dicha edad, en los
casos expresamente contemplados en este Cdigo. Art. 11.- El inters superior del nio. El inters superior del
nio es un principio que est orientado a satisfacer el ejercicio efectivo del conjunto de los derechos de los nios,
nias y adolescentes; impone a todas las autoridades administrativas y judiciales y a las instituciones pblicas y
privadas, el deber de ajustar sus decisiones y acciones para su cumplimiento. Para apreciar el inters superior se
considerar la necesidad de mantener un justo equilibrio entre los derechos y deberes de nios, nias y adolescentes,
en la forma que mejor convenga a la realizacin de sus derechos y garantas. Este principio prevalece sobre el de
diversidad tnica y cultural. El inters superior del nio es un principio de interpretacin de la presente Ley. Nadie
podr invocarlo contra la norma expresa y sin escuchar previamente la opinin del nio, nia o adolescente
involucrado, que est en condiciones de expresarla. Art. 16.- Naturaleza de estos derechos y garantas. Por su
naturaleza, los derechos y garantas de la niez y la adolescencia son de orden pblico, interdependientes,
indivisibles, irrenunciables e intransigibles, salvo las excepciones expresamente sealadas en la ley. Art. 20.Derecho a la vida. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a la vida desde su concepcin. Es obligacin del
Estado, la sociedad y la familia, asegurar por todos los medios a su alcance, su supervivencia y desarrollo. Se
prohben los experimentos y manipulaciones mdicas y genticas desde la fecundacin del vulo hasta el nacimiento
de nios, nias y adolescentes y la utilizacin de cualquier tcnica o prctica que ponga en peligro su vida o afecte su
integridad o desarrollo integral. Este cuerpo legal, como es mucho ms reciente, s considera al no nacido como un
sujeto de derechos. En efecto, dejando de lado las definiciones lacnicas del Cdigo Civil que establecen que se
proteger la vida del no nacido, en forma absolutamente clara establece que se protege la vida de los nios y
adolescentes, es decir, del ser humano desde la concepcin; lastimosamente, este cuerpo normativo qued
incompleto al no establecer una norma legal que establezca qu entiende el legislador ecuatoriano por concepcin.
La convencin americana de derechos humanos Este convenio internacional que, conforme a nuestra Constitucin
Poltica, es de aplicacin directa e inmediata de nuestros jueces, establece claramente en su Art. 4 que Toda persona
tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de
la concepcin. Como este cuerpo normativo internacional forma parte del ordenamiento jurdico interno, inclusive
con mayor jerarqua que las leyes como el Cdigo Civil, entendemos que la proteccin jurdica del derecho a la vida
del no nacido, como pleno titular de derechos subjetivos al menos personalsimos, empieza con la concepcin.

La Declaracin Universal de los Derechos del Hombre

Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona. Todo ser humano tiene derecho,
en todas partes, al reconocimiento de su personalidad jurdica. Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin,
derecho a igual proteccin de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda diferenciacin que infrinja
esta Declaracin y contra toda provocacin a tal diferenciacin. Este Convenio Internacional tambin contempla,
como se ha indicado, plena proteccin del derecho a la vida del no nacido desde la concepcin.

Conclusin
Nasciturus, Persona es todo individuo de la especie humana, esto es, el ser humano, el hombre; no hay diferencia
alguna entre hombre, ser humano y persona. Es e sujeto concreto de orden espiritual, con su propia individualidad
(que se manifiesta mediante el nombre) y su peculiaridad, la cual es incomunicable, dotado de un alma racional,
merced a la cual goza de una inteligencia y razn y de una voluntad libre, que le permite elegir y decidir acerca de s
mismo. Esta voluntad libre no es ajena ni est disociada de la razn, si no que voluntad y razn se encuentran en el
hombre vinculadas y unidas entre s; el hombre es una unidad, no la superposicin de un conjunto de potencias, sino
que estas se dan en el hombre formando una unidad armnica. Por ello se puede predicar del ser humano su unidad y
su singularidad, es decir, cada hombre es nico en su especie y diferenciado de todo otro ser humano, y, por ello, es
irrepetible. Es por ello poseedor de cualidades y propiedades especficas y, consiguientemente, es sujeto y titular de
unos derechos inalienables, que le pertenecen por el mero hecho de ser hombre. Esta especial cualidad de ser persona
comprende la capacidad para la autoconciencia intelectual y la capacidad para disponer de s mismo, si bien estas
capacidades pueden no tenerse como ejercicio efectivo actual. Por tanto, la persona goza de una dignidad que le hace
estar por encima de otros seres, animales o plantas, e incluso por encima del entramado social, pues dicha dignidad le
hace un ser con un valor nico y exclusivo y un fi n en s mismo, al margen de su situacin o posicin social o su
papel dentro de la sociedad.

Referencias Bibliogrficas

Meijide, A. C. (2004). El nasciturus como sujeto del derecho. Concepto constitucional de persona frente al concepto
pandectista-civilista. Cuadernos de biotica, 15(54), 283-298.

Posada, O. V. (2006). Constitucional y legalmente, el nasciturus es persona y titular del derecho a la vida. Persona y
Biotica, 10(1).

http://www.oas.org/juridico/pdfs/mesicic4_ecu_const.pdf

http://www.registrocivil.gob.ec/wp-content/uploads/downloads/2014/01/este-es-05-CODIGO-CIVIL-leyesconexas.pdf

http://www.oei.es/quipu/ecuador/Cod_ninez.pdf

http://www.lahora.com.ec/index.php/noticias/show/943236/-1/Protecci%C3%B3n_jur
%C3%ADdica_del_Nasciturus_.html#.Vi7GmNJohGM

http://www.aebioetica.org/rtf/06BIOETICA54.pdf

file:///C:/Documents%20and%20Settings/Administrador/Mis%20documentos/Downloads/DialnetLaProteccionJuridicaDelNonNatoEnElEcuador-4999976.pdf

http://www.ic-abogados.com/diccionario-juridico/nasciturus/55

http://www.ohchr.org/EN/UDHR/Documents/UDHR_Translations/spn.pdf