AS DIMENSÕES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS E SEU PERFIL DE EVOLUÇÃO

AS DIMENSÕES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS E SEU PERFIL DE EVOLUÇÃO

Maria Thereza Tosta Camillo
Pós-Graduanda em Direito Constitucional Trabalho apresentado como exigência para a disciplina Direitos Fundamentais.

1. INTRODUÇÃO Os direitos fundamentais são dotados de historicidade, o que quer dizer que o seu reconhecimento e positivação, ao longo do tempo, estão ligados a aspectos sociais e históricos. O presente trabalho apresenta um estudo da evolução dos aludidos direitos, com suas dimensões. Com essa finalidade, será empreendida pesquisa bibliográfica, com destaque para os textos-base da disciplina de Direitos Fundamentais, a fim de oferecer um breve panorama sobre o tema. O estudo encontra relevância diante da crescente constitucionalização do direito, tendência na pós-modernidade, sendo o princípio da dignidade da pessoa humana o novo centro axiológico da hermenêutica constitucional e da atuação do Poder Judiciário no novo modelo de Estado Democrático de Direito, pelo que o intérprete deve buscar compreender suas perspectivas de concretização no atual contexto social.

2. AS DIMENSÕES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS E SEU PERFIL DE EVOLUÇÃO

Quem se propõe a estudar o tema percebe, de pronto, que há aspectos históricos e sociais subjacentes aos direitos fundamentais, que têm evoluído desde os primórdios até a contemporaneidade. Tais direitos têm importância imensurável para garantir a ordem, a paz e a harmonia da vida em sociedade, devendo para tal serem respeitados por todos, indistintamente. Ao traçar-se o perfil evolutivo dos direitos fundamentais sob a perspectiva histórica verifica-se, ainda, que sua essência reside no reconhecimento e na proteção da dignidade da pessoa humana – e a preocupação com a limitação

do poder do Estado1, pelo que as diversas fases na evolução dos direitos fundamentais guardam, de certa forma, paralelismo com as fases de desenvolvimento dos Estados. Quanto à sua fundamentação ética, a evolução dos direitos fundamentais também seguiu a evolução na esfera filosófica. Bastante útil é a classificação de Klaus Stern, que destaca três fases da evolução dos direitos fundamentais2: “Sintetizando o devir histórico dos direitos fundamentais até seu reconhecimento nas primeiras Constituições escritas, K. Stern, conhecido mestre de Colônia, destaca três etapas: 1. Uma pré-história, que se estende até o século XVI. 2. Uma fase intermediária, que corresponde ao período de elaboração da doutrina jusnaturalista e da afirmação dos direitos naturais do homem. 3. A fase de constitucionalização, iniciada em 1776, com as sucessivas declarações de direito dos novos estados americanos”. A classificação de Klaus Stern, no entanto, falha em estruturar conjuntamente a evolução dos direitos humanos com os grandes movimentos sociais e filosóficos ocorridos ao longo da História. Em consequência, surge a necessidade de sua reconfiguração, o que levou os estudiosos a proporem uma nova sistematização distribuída em três fases: a fase pré-histórica, a de afirmação e a de constitucionalização3. A primeira fase compreende a pré-modernidade estatal (antiguidade e feudalismo) e se caracteriza pela tradição jusnaturalista, com suas teses de liberdade e individualidade dos homens, bem como da ideia de que estes são iguais em dignidade. A partir de tais premissas, já na Idade Média se desenvolveu a ideia de “postulados de cunho suprapositivo que, por orientarem e limitarem o poder, atuam como critérios de legitimação de seu exercício”4.
1

SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficácia dos Direitos Fundamentais. Uma Teoria Geral dos Direitos Fundamentais na Perspectiva Constitucional. 10ed. Porto Alegre: Do Advogado, 2009, p. 36.
2

Idem, p. 37.

3

APOSTILA DE DIREITOS FUNDAMENTAIS. Artigo Científico. Disponível, pela diretoria de educação a distância da Universidade Estádio de Sá, da disciplina Teoria Constitucional Contemporânea, do Curso de Pós-Graduação em Direito Constitucional, acesso em 04.11.2009, p. 27.
4

SARLET, op. Cit. p. 38.

Na segunda metade da Idade Média, já se encontra registro de direitos em documentos escritos, tais como os Forais e Cartas de Franquia, com especial destaque para a Carta Magna de 1215, que, por reconhecer prerrogativas dos súditos da monarquia inglesa e impor clara limitação de poder ao monarca, é considerada a “peça básica de todo o constitucionalismo”5. A segunda fase, também chamada fase de afirmação dos direitos fundamentais, corresponde ao período de plena vigência do Estado absoluto e do florescimento das doutrinas contratualistas de Hobbes, Locke e Rousseau6. Hobbes (1588-1679) atribuiu ao homem a titularidade de direitos naturais – estes, no entanto, teriam validade somente no “estado de natureza”, ou seja, no estado pretérito ao pacto de submissão. Locke (1632-1704) vai mais longe e reconhece aos direitos naturais e inalienáveis do homem uma eficácia oponível ao poder estatal e a seus detentores, podendo o cidadão (proprietário) valer-se do direito de resistência. Rousseau (1712 – 1778) elaborou doutrinariamente o contratualismo, conferindo-lhe uma visão igualitária que permitiu a realização do princípio democrático. Para Rousseau, a condição que viabiliza o contrato social é o compartilhamento de interesses semelhantes que legitimam o exercício do poder político, prevalecendo, portanto, a “vontade geral” e a “ética comunitária”7. A terceira fase, que se inicia com o fim do absolutismo, compreende vários momentos históricos, tais como o período da Democracia Liberal - da Revolução Francesa (1789) à República de Weimar (1919) e desta (República de Weimar) até a queda do muro de Berlim (1989) - período chamado de Democracia Social e o período atual, que é chamado de Pós-social ou pós-moderno8.

5

FERREIRA FILHO, Manoel Gonçalves; Direitos Humanos Fundamentais. 6ed. São Paulo: Saraiva, 2004, p.12.
6

APOSTILA DE DIREITOS FUNDAMENTAIS, p. 27.

7

A TEORIA DE ROUSSEAU E O PRINCÍPIO DEMOCRÁTICO. Artigo Científico. Disponível, pela diretoria de educação a distância da Universidade Estádio de Sá, da disciplina Teoria Constitucional Contemporânea, do Curso de Pós-Graduação em Direito Constitucional, acesso em 03.10.2009.
8

APOSTILA DE DIREITOS FUNDAMENTAIS, p. 34.

É também chamada fase de constitucionalização dos direitos fundamentais porque nela ocorre a positivação destes direitos, com a sua inserção em Declarações de Direitos e constituições. A Declaração de Direitos do povo da Virgínia, de 1776, foi a primeira que incorporou os direitos fundamentais dandolhes status constitucional. A Declaração dos Direitos do Homem e do Cidadão, de 1789, tem primazia entre as demais declarações. Tem como finalidade proteger os direitos do Homem contra os atos do governo e foi considerada o modelo a ser seguido pelo constitucionalismo liberal9. A constitucionalização dos direitos fundamentais resultou na realização (ainda que não plena) do Estado de Direito em sua concepção liberal, o que, por sua vez, foi determinante para delinear a chamada primeira geração – ou dimensão – daqueles direitos. Estabelecida a diacronia da construção constitucional dos direitos fundamentais, importante é a análise das dimensões inseridas dentro do direito positivo e das doutrinas atinentes à teoria dos direitos fundamentais. Importa esclarecer que, embora a doutrina tradicional sempre tenha classificado os direitos fundamentais em três (ou mais) gerações de direitos, hodiernamente se reconhece a inadequação desta terminologia, uma vez que o reconhecimento progressivo de novos direitos fundamentais tem caráter cumulativo, e não de substituição gradativa de uma “geração” por outra. Destarte, a doutrina mais moderna prefere falar em “dimensões” de direitos fundamentais. A primeira dimensão de direitos fundamentais é reflexo do pensamento liberal, individualista e não intervencionista, apresentando-se como direitos do indivíduo frente ao Estado, limitando o poder deste último. Caracterizam-se como “direitos negativos”, uma vez que obrigam a uma abstenção, e não a uma conduta positiva ou prestação. São também chamadas “liberdades públicas”, pois traduzem poderes
10

de

agir

ou

não

agir,

independentemente da ingerência do Estado . Fazem parte deste rol os direitos à vida, liberdade, propriedade e igualdade perante a lei, inclusive no atinente às

9

FERREIRA FILHO, Op Cit, p. 19-22. Idem, p. 23.

10

garantias processuais e a participação política, ou seja, os direitos civis e políticos de todo o cidadão em relação ao Estado. A segunda dimensão dos direitos fundamentais surgiu quando, diante dos problemas sociais e econômicos que acompanharam a industrialização, foram reconhecidos direitos que garantiam a participação do indivíduo no bem-estar social. Tais direitos tem, em sua maioria, caráter positivo, ou seja, o Estado deve ter comportamento ativo na realização da justiça social, sob a forma de prestações de serviço. Os marcos iniciais apontados da segunda dimensão – os chamados “direitos sociais” – são a constituição mexicana de 1917 e em especial a da República de Weimar, na Alemanha, em 1919, que incorporaram os direitos sociais, trabalhistas, culturais e econômicos no rol dos direitos fundamentais. Estes direitos representam a busca da justiça social, e da realização do princípio da dignidade da pessoa humana e no reconhecimento de direitos dos hipossuficientes, com a finalidade de concretizar a ideia de igualdade material11. Tal ideal, no entanto, está longe de ser alcançado, uma vez que os direitos sociais dependem diretamente da ação do Estado para ter aplicabilidade e eficácia. Devido à baixa densidade normativa de seus enunciados e à reserva do possível fática – recursos financeiros necessários para atender às demandas sociais12 podem acabar inviabilizados. A terceira geração de direitos fundamentais, também denominados de direitos de solidariedade, traz como característica o fato de sua titularidade ser coletiva ou difusa, frequentemente indefinida e indeterminável 13. Os principais destes direitos são: o direito à paz, o direito ao desenvolvimento, o direito ao meio ambiente e o direito ao patrimônio comum da humanidade 14. Além disso, pode-se incluir no rol dos direitos de terceira geração a quase totalidade dos chamados “novos direitos”, como, por exemplo, as garantias contra manipulações genéticas, os direitos da informática, etc. Tais direitos, assim como os direitos sociais, dependem da atuação positiva do Estado, seu garantidor, para sua efetividade.

11

APOSTILA DE DIREITOS FUNDAMENTAIS, p. 37. Idem, p. 40. SARLET, Op Cit., p. 49. FERREIRA FILHO, Op. Cit., p. 58.

12

13

14

Ressalte-se que nem todos os direitos fundamentais de terceira dimensão lograram reconhecimento e positivação nos textos constitucionais, com exceções. No âmbito do direito internacional, a consagração dos aludidos direitos se dá por meio de tratados e outros documentos transacionais15. Esta classificação tripartite é clássica na doutrina, embora haja doutrinadores pátrios e estrangeiros que já anunciam uma quarta e até mesmo em uma quinta dimensão desses direitos. Paulo Bonavides defende a idéia de globalização dos direitos fundamentais, com a quarta dimensão sendo composta pelo direito à democracia, ao pluralismo e à informação. Da mesma forma, aponta nessa direção a doutrina alienígena, com o italiano Norberto Bobbio, em sua obra Era dos Direitos. Além disso, Augusto Zimmermann vislumbra uma quinta dimensão dos direitos fundamentais: os direitos inerentes ao ciberespaço, resultado do grande e rápido desenvolvimento da internet e do crescente acesso a esta realidade virtual16. Por fim, constata-se que os direitos fundamentais foram [e ainda estão] sendo reconhecidos ao longo do tempo, fruto de lutas contra situações concretas de violação a bens essenciais do ser humano e à dignidade da pessoa humana. Ademais, alguns dos clássicos direitos fundamentais da primeira e segunda dimensão estão sendo atualizados, como forma de resposta a novas fontes de agressão aos bens jurídicos por eles protegidos. Como exemplo, pode-se citar o direito à liberdade, à privacidade e à intimidade, que enfrenta desafios diante do avanço da interatividade no ciberespaço, em redes sociais, bancos de dados, etc. Atento à evolução dos direitos fundamentais ao longo do tempo, o constituinte pátrio não pretendeu positivá-los em um rol taxativo no art. 5º da CRFB, preferindo a técnica de enumeração exemplificativa. Dessa forma, novos direitos fundamentais poderão ser incorporados ao texto constitucional na medida em que forem reconhecidos e enunciados.

15

SARLET, Op. Cit., p. 49. APOSTILA DE DIREITOS FUNDAMENTAIS, p. 46.

16

3. CONSIDERAÇÕES FINAIS

O estudo da evolução dos direitos fundamentais revela, entre outras coisas, íntima relação entre as fases de evolução social do Estado e as dimensões de evolução dos direitos humanos. A clássica divisão em três dimensões paralelas aos ideais da revolução francesa (liberte, egalitè, fraternitè) ainda encontra prestígio na doutrina, embora modernamente já haja quem defenda a existência de direitos de quarta e quinta dimensões. Ademais, os direitos fundamentais apresentam uma relação de interdependência com a democracia, atuando como instrumentos de liberdade individual ao mesmo tempo em que garantem o direito de igualdade e participação, promovendo a justiça social e a cidadania, pressupostos do exercício efetivo das liberdades civis.

4. BIBLIOGRAFIA CONSULTADA

FERREIRA FILHO, Manoel Gonçalves; Direitos Humanos Fundamentais. 6ed. São Paulo: Saraiva, 2004. SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficácia dos Direitos Fundamentais. Uma Teoria Geral dos Direitos Fundamentais na Perspectiva Constitucional. 10ed. Porto Alegre: Do Advogado, 2009.

Material Disponibilizado pelo Campus Virtual: APOSTILA DE DIREITOS FUNDAMENTAIS. Artigo Científico. Disponível, pela diretoria de educação a distância da Universidade Estádio de Sá, da disciplina Teoria Constitucional Contemporânea, do Curso de Pós-Graduação em Direito Constitucional, acesso em 04.11.2009. A TEORIA DE ROUSSEAU E O PRINCÍPIO DEMOCRÁTICO. Artigo Científico. Disponível, pela diretoria de educação a distância da Universidade Estádio de Sá, da disciplina Teoria Constitucional Contemporânea, do Curso de Pós-Graduação em Direito Constitucional, acesso em 03.10.2009.

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