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AO DE LA DIVERSIFICACIN PRODUCTIVA Y

DEL FORTALECIMIENTO DE LA EDUCACIN

TEMA

LA ANTICRESIS Y DERECHO DE RETENCIN

CURSO

DERECHO REALES

DOCENTE TUTOR
:
DR. WILSON CHUNGA AMAYA
ALUMNO(A)
:

HUAMAN JOCOPE,JOEL
DEZA VILLACORTA, Carmen Amelia.
ENCALADA MENDEZ, Evelina.
GONZALES SALDARRIAGA, Julissa

FACULTAD
:
DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS.
CICLO
:
VI

Piura-2015

DEDICATORIA:
EL PRESENTE TRABAJO EST DEDICADO AL
ESFUERZO Y DEDICACIN DE TODOS LOS
ESTUDIANTES DE LA FACULTAD DE DERECHO Y
CIENCIAS POLTICAS, EN LA MODALIDAD DE SUAT.

INTRODUCCIN

Los Derechos reales forma parte del cdigo civil, es de suma importancia
porque
nos permite conocer diversas instituciones jurdicas; como los bienes, la
propiedad, posesin, adquisiciones, limitaciones y desmembraciones del
derecho de propiedad que dan lugar al nacimiento de los derechos reales
limitados, como es el usufructo y al servidumbre. De igual forma podemos
apreciar los derechos de garanta como la ley de garanta mobiliaria, la
hipoteca y la anticresis. Lo fundamental de los derechos reales es la propiedad
territorial.
Anteriormente en Roma no se conoca ampliamente como Derechos reales se
dividan en dos vocablos uno era conocido ACTION IN REM, que significaba
accin real sobre una cosa, que el actor sostiene que es propietario sobre una
cosa, o que tiene sobre ella un derecho real. El otro vocablo es ACTIO IN
PERSONAM, el cual significaba que accin personal.
Ahora en la poca moderna no se trata de actos sino de DERECHOS IN REM
Y DERECHOS IN PERSONAM.

Contenido
PRESENTACIN.............................................................................................. 2
ANTICRESIS.................................................................................................... 2
I.- ANTECEDENTES HISTRICOS:.....................................................................2
II.- CONCEPTO:................................................................................................ 2
III.-ELEMENTOS CONFIGURATIVOS DEL DERECHO REAL DEL ANTICRESIS:......2
IV.-CARACTERSTICAS:.................................................................................... 2
V.-CONSTITUCIN........................................................................................... 2
5.1 CONDICIONES DE FORMA....................................................................2
5.2 CONDICIONES DE FONDO....................................................................2
VI.-EFECTOS................................................................................................... 2
VII.-EXTINCIN................................................................................................ 2
EL DERECHO DE RETENCIN...........................................................................2
I.

CONCEPTO............................................................................................... 2
1.1.- CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE RETENCIN..............................2
1.2.- REQUISITOS DEL DERECHO DE RETENCIN.........................................2
1.3._ EFECTOS JURDICOS DEL DERECHO DE RETENCIN...........................2
1.5.- QU NO PUEDE HACER EL ACREEDOR AL EJERCER SU DERECHO DE
RETENCIN?............................................................................................... 2

PRESENTACIN
El presente trabajo de anticresis nos va a permitir conocer de una manera
amplia la definicin exacta de esta palabra segn el Cdigo civil del Ttulo II en
el artculo 1091 Anticresis su definicin, es la entrega de un inmueble en
garanta de una deuda, concediendo al acreedor el derecho de explotarlo y
percibir sus frutos. Es por esto que hemos querido desarrollar este tema
tomando en cuenta los siguientes puntos como, sus caractersticas,
constitucin efectos y extincin de la misma, debemos indicar que cuando
hablamos de bienes tenemos que desglosar este parte del derecho real. Est
institucin no se encuentra contemplada en el anteproyecto de reforma del
cdigo civil, y ha sido sustituida por la palabra hipoteca en la que no existe
desplazamiento del bien y el deudor no pierde su derecho a explotarlo ya que
con sus frutos puede cubrir los intereses y a la obligacin misma.
Otro tema que tambin se desarrolla en este trabajo es el Derecho de retencin
que es muy diferente su concepto ya que segn el Cdigo civil del Ttulo IV en
artculo 1123 su definicin que por el derecho de retencin un acreedor retiene
en su poder el bien de su deudor si su crdito no est suficientemente
garantizado. Estamos desarrollando sus caractersticas, efectos, diferencias y
extincin.

ANTICRESIS
I.- ANTECEDENTES HISTRICOS:
GRECIA:
La palabra anticresis, deriva etimolgicamente de griego anti que significa
contra y chresis significa uso. Con ello se quiere significar ala ideas que
contra el uso del capital que tiene el deudor, este entrega el uso de la cosa al
acreedor.
El origen del anticresis se remontan hasta el derecho griego, el cual significaba
que el deudor entregaba una cosa al acreedor para que este se hiciera pago de
los intereses con el valor de los frutos que ala cosa originaba, cabe indicar que
no era usada la institucin como medio de cancelar la deuda.
EN LA EDAD MEDIA:
En la edad medio se vio afectado el cobro de intereses por la prohibicin
Cannica, ya est condeno la anticresis, El derecho cannico prohibi la usura
en la edad media, lo cual determino ciertos contratos que disimulaban la
institucin como los siguientes:
Como la venta con pacto de retroventa en el que el precio corresponda
al importe del prstamo.
Al vencimiento del plazo y al cumplirse la obligacin, el bien volva al
poder del deudor.
La anticresis se desarrolla en cuanto desaparece la prohibicin del prstamo
del inters y quedo referida a los bienes inmuebles y la prenda para los bienes
muebles.
EN LA ACTUALIDAD:
La anticresis se extendi a la compensacin de intereses y frutos pero
asimismo, a la amortizacin del capital

II.- CONCEPTO:
Es un derecho real concedido al acreedor por el deudor o un tercero por el,
ponindolo en posesin de un inmueble y autorizndolo a percibir los frutos
para imputarlo anualmente sobre los intereses del crdito, si son debidos.
El cdigo Civil seala que la anticresis consiste es la entrega de un inmueble
en garanta de una deuda, concediendo al acreedor el derecho de explotarlo y
percibir sus frutos.

III.-ELEMENTOS CONFIGURATIVOS DEL DERECHO REAL DEL


ANTICRESIS:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)

Es derecho real de garanta tpico


Tiene carcter de derecho accesorio
Recae siempre sobre viene inmuebles
Las relaciones jurdicas reales son entre acreedores y deudores,
anticrticos.
Slo puede ser otorgado por el propietario deudor.
El aprovechamiento del bien con la explotacin.
Es temporal.
La Imputabilidad de las utilidades obtenidas, a los intereses del dinero
mutuado

IV.-CARACTERSTICAS:
Analizado el concepto de anticresis y su diferencia con otros derechos reales
de garanta, es necesario revisar brevemente cules son sus elementos
caractersticos:
a) Derecho real.- En la medida en que la anticresis concede al acreedor el
derecho de usar y disfrutar de un bien determinado, y tal derecho es oponible a
los terceros adquirentes del bien, debemos considerar que se trata de un
derecho real.
Por otro lado, el hecho de que pueda ejercerse un derecho de retencin sobre
el inmueble que genere un derecho preferente a favor del acreedor hasta que
se haya pagado la deuda, es un hecho que resalta el carcter real de la
anticresis.
En efecto, como seala Eleodoro Romero Romaa: "Con el nuevo concepto
que se tiene hoy de la anticresis, que no solo concede un derecho preferente
sobre los frutos del inmuebles, sino tambin sobre el importe del bien en caso
de incumplimiento (...), no cabe siquiera plantear la discusin sobre su carcter
real, que es incuestionable" (p. 428).
b) Derecho Convencional.- la constitucin de la obligacin principal
es producto del acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor, este acuerdo
tambin hace posible que dicha obligacin tenga que ser garantizada en cuanto

a su cumplimiento. De esta manera surge la determinacin de coma garantizar


el cumplimiento de aquella obligacin, y encuentran las partes el medio idneo
en la anticresis, que tiene como objeto los bienes inmobiliarios con
entrega fsica del bien a favor del acreedor, quien debe proceder con el uso y
goce a efecto del pago de los intereses del dinero mutuado.
La anticresis como derecho real de garanta es creada e instituida por la ley;
por consiguiente, no existe anticresis impuesta por ley a las partes, menos por
sentencia. La anticresis como derecho real de garanta no nace del acuerdo de
las partes, sino de ley, otra cosa es que libremente sea voluntad de las partes
la decida hacer uso o no de dicha institucin de carcter real, con el objeto de
rodear a la obligacin de una seguridad de naturaleza real para su
cumplimiento. De lo precedente se colige que no se debe confundir la anticresis
con el acto constitutivo o contractual de la obligacin principal a la que
garantiza. Es el contrato de mutuo o prstamo de dinero la fuente de los
derechos y las obligaciones que corresponden a las partes constituyentes.
c) Accesorio.- Como quiera que la anticresis tiene por funcin garantizar el
cumplimiento de una obligacin, sigue la suerte de esta, por lo que extinguida
la obligacin se extinguir la garanta. Este hecho se encuentra reconocido en
el artculo 1091 del Cdigo Civil conforme al cual este derecho real se
constituye para garantizar el cumplimiento de una obligacin.
Sin embargo, dadas las particularidades de la anticresis es discutible que en el
caso de transferencia del crdito garantizado, tambin se transfiera la garanta.
En efecto, dado que la anticresis implica entregar fsicamente el bien al
acreedor para su explotacin directa, la habilidad del acreedor para explotar el
bien o la calidad personal del acreedor podran haber sido determinantes para
la constitucin de garantas.
Mucho se ha discutido sobre la naturaleza de la anticresis y si el acreedor
puede, conjuntamente con su crdito, ceder el derecho real de anticresis, para
que sea el nuevo acreedor quien explote directamente el bien.
Esta discusin se ha basado en el hecho de que la entrega de un bien en
anticresis importa una confianza del deudor para con el acreedor, en el sentido
de que la explotacin que har del bien ser eficiente y le permitir cubrir el
monto de la deuda en el plazo acordado, con lo cual no hay temor por parte del
deudor en el sentido de que su acreedor se pueda mantener indefinidamente
en posesin del bien gravado.
Como quiera que el artculo 1094 del Cdigo Civil hace aplicables a la
anticresis las normas del arrendamiento, debemos entender que para ceder el
crdito garantizado con la anticresis se requerir del asentimiento del deudor,
as como se requiere el del propietario o arrendador para el caso del
subarrendamiento o cesin de arrendamiento.
Sin embargo, debe quedar claro que el acreedor siempre estar facultado para
transferir el crdito, pues se trata de un derecho del cual es titular. El
consentimiento del deudor solo ser necesario para transferir conjuntamente
con el crdito la anticresis. De transferirse el crdito sin la anticresis, es

evidente que esta ltima concluir y por lo tanto el acreedor original estar
obligado a entregar el bien al deudor, renunciando de esta manera a la
garanta.
Esta ltima opcin resulta viable, pues al haber obtenido el acreedor un monto
determinado por su crdito, ha visto satisfecha su obligacin y por lo tanto la
garanta que le fue constituida carece ya de utilidad l.
d) Indivisible.- El acreedor retendr y explotar el bien hasta que se cancele el
ntegro de la obligacin, de all su carcter de indivisible. La garanta de
anticresis comprende la integridad del inmueble y del accesorio, siendo as, la
obligacin principal es tambin indivisible; pues no admite el pago en armadas
o por partes. Por la indivisibilidad de la garanta solo podr operar la devolucin
del inmueble, cuando se haya cumplido el plazo pactado, y que el deudor haya
satisfecho ntegramente el cumplimiento de la obligacin principal y de las otras
obligaciones como son los gastos de conservacin, etc. Al acreedor est
facultado, en caso de incumplimiento de la obligacin principal y
otras prestaciones para retener inmuebles entregados en anticresis hasta el
total cumplimiento de la obligacin.
El principio de invisibilidad es el que orienta a todos los derechos reales de
garanta, como la anticresis, en cuanto el gravamen debe extenderse a todo el
inmueble afectado y a cada una de sus partes; por consiguiente, mientras
subsista un saldo que no ha sido pagado, la anticresis se mantendr integra o
sobre la totalidad del inmueble.
e) Inmobiliario.- En la medida en que la anticresis solo puede recaer sobre
bienes inmuebles, asume el carcter de un derecho inmobiliario, a diferencia de
la prenda que, como indicamos anteriormente, solo recae sobre bienes
muebles.

V.-CONSTITUCIN
5.1 CONDICIONES DE FORMA
La Legitimacin del constituyente.
La Capacidad de las partes.
La Entrega del inmueble al acreedor.
5.2 CONDICIONES DE FONDO
Exige el otorgamiento de escritura pblica, bajo sancin de nulidad.
Requiere la inscripcin en el Registro de Propiedad Inmueble.

VI.-EFECTOS
El efecto principal de este tipo de contrato es que cuando se pacte que la
propiedad solo cubrir los intereses de la suma prestada o cubrir la deuda en
el tiempo convenido, solo puede ejercer la accin de su crdito sobre los
bienes de deudor por lo que el acreedor no se hace dueo del inmueble a falta
de pago.
El deudor no podr solicitar la restitucin de la cosa efectuada por anticresis
sino hasta que se extinga por completo la deuda, sin embargo el acreedor
podr restituirla en cualquier tiempo, y perseguir el pago de su crdito por otros
medios legales.
Las obligaciones que nacen del contrato de anticresis son:

Responder por la culpa leve en el uso y la explotacin de la cosa.


No realizar mejoras tiles o voluptuorias sin permiso del propietario.

Entregar la cosa al momento del pago del crdito.

El deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis,


solo despus de la extincin total de la deuda.

El acreedor anticresista tiene el derecho de hacerse pagar con


preferencia a otros acreedores sobre la cosa recibida en anticresis

VII.-EXTINCIN
CAUSALES.
Las causales de extincin establecidas para la prenda, son las mismas para la
anticresis, disposicin remisiva del artculo 1096 del cdigo civil en
concordancia del mismo cdigo, se ocupa de enumerar las causales legales de
extensin (prenda), que son:
1.- EXTINCIN DE LA OBLIGACIN PRINCIPAL: Los derechos reales de
garanta , entre ellos la anticresis, tienen la naturaleza jurdica de ser derechos
reales accesorios, lo que significa que al servir de garanta real no gozan de
autonoma, sino, todo lo contrario, tienen intima independencia de la obligacin
principal; de lo que resulta, siendo la anticresis accesoria solo se extinguir
cuando previamente se haya extinguido la obligacin principal, y no solo, por el
pago del capital mutuado, sino por el pago de todas las dems obligaciones
que se hayan podido generar los reembolsos ya mencionados.

La extincin de esta obligacin no solo puede ser por intermedio del pago, sino
tambin por cualquiera del modo especial de extincin de las obligaciones,
ejemplo, la consolidacin, condonacin, compensacin, etc. De la que resulta
esta causal de extincin de la anticresis opera cuando se haya cancelado
ntegramente la deuda, la que generalmente comprende: el capital mutuado,
intereses y reembolsos por los gatos de conservacin extraordinarios y mejoras
necesarias (debidamente acreditadas) Las mejoras tiles sern reembolsadas
si han sido introducidas con la autorizacin expresa del deudor propietario.
Concluyendo diremos que se entiende efectuado el pago solo9 cuando sea
cancelado la prestacin (artculo 1220 CC), de esta manera no habr motivo
para que exista la anticresis si la obligacin principal se ha extinguido. Es de
recordar que no se entiende realizado ntegramente el pago cuando se efecta
por armadas, consignaciones o en partes, etc. Sino solo cuando es totalmente
efectuado el pago (artculo 1080 del CC).
2.- ANULACIN, RECISIN O RESOLUCIN DE LA OBLIGACIN
PRINCIPAL: Se extingue la anticresis cuando la obligacin principal es
declarada nula, por causal relativa (anulabilidad) o por causal absoluta
(nulidad), rescindida (1370 del CC). Rpidamente se advierte el carcter
accesorio de la anticresis; es decir anulada, rescindida o resuelta la obligacin
principal, la anticresis sigue esa misma suerte. Cabe aclarar que se ha tratado
a estas causales de las que corresponden a la prenda.
3.- RENUNCIA DEL ACREEDOR: La renuncia a la anticresis que tiene
por objetivo garantizar la obligacin principal (deuda pecuniaria), es el ejercicio
de los principios de la autonoma de los principios de voluntad y libertad
contractual del acreedor (deudor). Si se produce la renuncia genera la extincin
de la anticresis, entonces se tratara simplemente de una obligacin de dar
dinero, sin garanta real, y por ende, el contrato celebrado solo tendr la validez
de un contrato de mutuo.
La constitucin del mutuo o prstamo, cuando es garanta anticrtica, exige la
forma prescrita del artculo 10192 del CC; entonces es lgico pensar que la
renuncia tenga la misma formalidad, es decir, si la constitucin es por escritura
pblica la renuncia debe adoptar la misma forma. La renuncia del acreedor al a
garanta real de la anticresis puede der generada por considerarla que es
insuficiente para cubrir la obligacin principal o que no ofrece el inmueble una
explotacin idnea. Si se presentara estos inconvenientes el acreedor puede
renunciar y acabar con la anticresis, se nota que esta extincin afecta
directamente a la garanta y no a la obligacin, es decir, al accesorio y no al
principal, es por ello, que subsistir la obligacin principal, pero sin garanta
real. En la que corresponde a la regulacin positiva de la formalidad de la
renuncia se tiene el artculo 141-A del CC.
4.- DESTRUCCIN TOTAL DEL BIEN.- La ley al establecer esta causal parea
la extincin de la prenda (artculo 1090 del CC), de aplicabilidad a la extincin
de la anticresis, se refiere exopresament5e al bien fsico que es objeto de la
garanta. Nuevamente la extincin es con relacin al derecho accesorio, que es

la garanta real, siendo a esta causal de extincin se le debe extender con


referencia al inmueble.
La destruccin total del inmueble significa su desaparicin fsica e implica la
extincin de la garanta. La destruccin puede ser provocada
por accin humana (una demolicin) o por accin de las fuerzas de la
naturaleza (un sismo), en estos casos se extingue, no afecta la obligacin
principal porque la deuda subsiste toda vez que lo accesorio jams se extingue
lo principal. La desaparicin del bien fsico no hace desaparecer la deuda, esta
subsiste mientras sea pagada ntegramente.
La desaparicin fsica del bien inmueble, entregada en garanta real, no libera
al deudor anticrtico de garantizar la obligacin con otero bien inmueble,
mientr4as que la deuda no sea pagada, en consecuencia, deber ser
substituida la garanta con otro bien, toda vez que sin garanta real no es
posible de anticresis.
5.- EXPROPIACIN.- Se trata de una de las formas de extincin de propiedad
(artculo 968.3). El estado ejerce el ius imperium, para afectar la propiedad
privada por razones de necesidad y utilidad pblica. Esta causal de extincin
de la prenda prevista en el artculo 1090, inciso 5 del CC, es de aplicabilidad
remisiva obtenida en el artculo 1096 del cdigo en mencin.
Con la expropiacin se acaba la anticresis, por cuanto el deudor deja de ser
propietario del inmueble que haba entregado en garanta, liberndolo del
gravamen. La expropiacin tiene la fuerza que obliga al propietario transferir el
bien a favor del estado, esta situacin dar por extinguida la anticresis, por ser
objeto de expropiacin y de la garanta anticrtica. Pero aun as el mutuo con
obligacin principal no desaparecer, por tanto, el deudor debe substituir la
garanta con otro bien o se habr extinguido la anticrisis.
6.- Consolidacin.- Es uno de los modos de extincin de las obligaciones
(1300 y 13001 del CC) y puede producirse con la obligacin principal o parte de
ella, que se halla garantizada por la anticresis. Se presenta esta figura extintiva
de la anticresis al reunirse en una misma persona la calidad de propietario y de
acreedor, es decir, la calidad de propietario de inmueble entregado en la
garanta real y a su vez la calidad de deudor del mismo bien de esta manera
opera la consolidacin como causal de extincin de la obligacin principal y por
ende de la anticresis que es accesoria.
Al reunirse en una sola persona-en la anticresis la consolidacin radica en el
acreedor las calidades de acreedor y deudor, consolida en el acreedor todos
los atributos de la propiedad conferidos por el artculo 923 del CC, y como
resultado se tiene la extincin de la obligacin principal y con ella de la
anticresis.

EL DERECHO DE RETENCIN
I.

CONCEPTO.

Como su nombre indica, el derecho de retencin (que en realidad es una


facultad, pues no goza de autonoma respecto del derecho de crdito
garantizado con ella) confiere a su titular la posibilidad de retener en su poder
una cosa que no le pertenece y que debera restituir a otra persona. Ms
exactamente, el titular de un derecho de retencin es un acreedor que tiene la
posesin de una cosa del deudor, permitindose por la ley prolongar dicha
posesin en tanto en cuanto el deudor no cumpla su obligacin .
El derecho de retencin es aquel que asiste a un determinado sujeto para que
pueda prorrogar la posesin sobre una cosa, con finalidad de garanta. Es
decir, que ste es aqul que le permite a la empresa principal retener de los
pagos que debe efectuar a los contratistas que no acrediten el cumplimiento
ntegro de sus obligaciones laborales y previsionales, los montos por los cuales
es responsable y pagar por subrogacin al trabajador o institucin previsional
acreedora. El mismo derecho tienen los contratistas respecto de sus
subcontratistas.
Para algunos Doctrinarios, El derecho de retencin ha sido definido como aquel
tendiente a garantizar el cumplimiento de una obligacin, a travs de la
tenencia por parte del acreedor, de bienes que pertenecen al deudor.
Para Los Hermanos Mazeaud, lo conciben como una medida de seguridad,
tendiente a que el poseedor de cosa ajena pueda conservarla hasta que se le
pague lo debido.
Por otro lado, Josserand, lo define como una accin que tiene el demandado,
donde se le faculta para retener la cosa que est obligado a entregar a otro,
hasta que no se le pague lo que se le debe en razn de un crdito vinculado
con la misma obligacin de restituir.
Por su parte, Capitant, establece el derecho de retencin como una de
las acciones protectoras del acreedor, de igual forma que las acciones
de simulacin, pauliana y oblicua, para garantizar un posible incumplimiento.
La naturaleza jurdica de la figura es un tema muy discutido en doctrina, puesto
que para algunos autores es un derecho real, para otros es un
derecho personal y otros lo consideran como mixto.
Para Carmen Garca Prez, es un derecho real, ya que se tiene directamente
sobre la cosa, siendo necesario que el acreedor est en posesin del bien, que
el propietario tenga deuda exigible respecto al tenedor y que la deuda tenga
conexin con la cosa. Es decir, lo conciben como una medida de seguridad,

tendiente a que el poseedor de cosa ajena pueda conservarla hasta que se le


pague lo debido.
Para Dr. Juttin Curi, La posesin del bien, que el propietario tenga deuda
exigible respecto al tenedor y que la deuda tenga conexin con la cosa. Al igual
que nuestros tribunales, consideran que la retencin es un derecho personal de
garanta, pudiendo producir sus efectos reales slo si se inscribe en
el Registro, por lo que al ser personal y una medida preventiva, es susceptible
de sustitucin a criterio del juez. Es por tanto que, El Derecho de retencin le
permite al acreedor a quien la ley se lo confiera, el negarse a restituir una cosa
perteneciente a su deudor, mientras que este no haya pagado, y aunque no
haya recibido esa cosa por un contrato de pignoracin.
EJEMPLOS DEL DERECHO DE RETENCIN:
El dueo de una tintorera puede retener el abrigo que he llevado a
limpiar hasta que no le abone la factura.
El dueo del almacn donde he depositado mis muebles durante el ao
que he vivido en Mosc puede retenerlos hasta que no le pague los
gastos derivados del depsito.

Mi prestamista, al que haba entregado en prenda un cuadro para


garantizar la devolucin de los 100.000 dolores que me prest, puede
retenerlo hasta que se le pague el precio del vehculo que le compr
posteriormente.

Los supuestos son muy diversos, pues la obligacin garantizada con un


derecho de retencin puede derivarse de gastos conectados
directamente con la cosa retenida (desembolsados para alquilarla,
efectuados en ella o causados con ella), o del contrato en virtud del que
se posee esa cosa, o puede que sencillamente vincule a las mismas
partes que la obligacin que permite al retentor poseer la cosa.

1.1.- CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE RETENCIN. El derecho


analizado presenta las caractersticas de accesoriedad, cesibilidad o
transmisibilidad, indivisibilidad y legalidad, las cuales se explican a
continuacin:
Accesoriedad: Depende de la existencia de una obligacin principal,
puesto que nace con la finalidad de dar seguridad a ese crdito, por lo
que genera la extincin de la retencin junto con el fenecimiento de esa
obligacin principal. Pero, el carcter de accesorio se define en el tanto,
no podra concebirse la existencia del derecho de retencin sin una
obligacin de dar, a la cual le sirva de garanta, esto como defensa del
retenedor, para protegerse patrimonialmente.

Cesibilidad o transmisibilidad: el derecho de retencin puede ser


cedido junto con el crdito que lo origin, a un tercero, por lo que no se
podra transmitir prescindiendo del crdito que garantiza. Es decir que
para cederse, es preciso que se haga junto con el crdito y la posesin
material del bien.
Indivisibilidad: la retencin se ejerce sobre la totalidad de las cosas
que se retienen o sobre la totalidad del bien, hasta que se cubra el
crdito. Por tanto, se explica lo siguiente: "La cosa retenida y cada parte
de ella queda afectada al pago de todo el crdito y cada parte del
mismo. Por lo tanto, el retenedor no estar obligado a devolver la cosa
hasta que su crdito sea satisfecho"
Legalidad: El ejercicio del derecho de retencin nace de la ley, por lo
que estn previstos expresamente los casos en los que se faculta o no
su uso. Su regulacin se puede encontrar en el Cdigo Civil, Procesal
Civil y Cdigo de Comercio.
1.2.- REQUISITOS DEL DERECHO DE RETENCIN. En nuestro pas, es
necesaria la concurrencia de tres condiciones bsicas para que el derecho
de retencin tenga lugar, las cuales segn explicaremos a continuacin:
Tenencia de la cosa: requisito fundamental para que el derecho de
retencin pueda ejercitarse, siendo necesario que el acreedor tenga el
bien de forma efectiva, para lo cual no es necesario el animus domini
(intencin de comportarse como dueo), pues basta con ejercer la
simple tenencia sobre la cosa. Adems de ser necesaria la posesin
inmediata, es necesaria la buena fe en la tenencia del objeto. Es decir,
que la detentacin es propia de la figura, no siendo otra cosa ms que la
accin y efecto de retener.
Conexidad: consiste en que debe haber una relacin entre el bien y el
crdito que se pretende asegurar, dndose la unin cuando el deudor
pretende la devolucin de lo retenido y el acreedor el pago de lo debido,
como resultado de la misma relacin jurdica. Es por tanto, que tal
conexin existe cuando hay obligaciones recprocas entre acreedor y
deudor, y que se encuentran ligadas por una causa.
Existencia de un crdito: a favor del tenedor y a cargo de quien
reclama la devolucin del bien, el crdito que se pretende cobrar debe
ser cierto y exigible, por lo que si existiese alguna duda sobre la
existencia de la deuda, sera imposible la aplicacin de la retencin. Es
decir, que a un requisito ms, el cual es que el bien no hubiese tenido
que ser entregado con anterioridad al vencimiento del crdito. Esto tiene
sentido en el tanto de que, al no existir una obligacin exigible, no sera
posible ejercitar el derecho concedido, puesto que no tendra que
garantizarse con l.

1.3._ EFECTOS JURDICOS DEL DERECHO DE RETENCIN. En este


derecho ejercido correctamente producir efectos jurdicos entre las partes
y frente a terceros, lo que dara como resultado el surgimiento de derechos
y obligaciones.

Efectos entre las partes:


a) Situacin del acreedor:
Derecho de detentacin: el retentor tiene la facultad de mantenerse en la
posesin del bien hasta que se le cancele la totalidad de su crdito, el
cual, debe incluir los intereses y gastos, adems de que no est
obligado a devolver parte del bien, si se diera un pago parcial de la
deuda. Frente a la desposesin contra su voluntad, por el propietario o
terceros, algunos ordenamientos como el argentino, conceden el
reclamo de la restitucin por las acciones concedidas al poseedor.
Derecho de retener los frutos: respecto a este punto, se manifiesta que
el retenedor no est obligado a hacer producir el bien, pero si la cosa
produce, puede retener por accesoriedad los frutos e imputarlos a la
satisfaccin de la deuda.
Mejoras necesarias: el retenedor no tiene la facultad de disponer del
bien, salvo que sea necesario. Para la mejora necesaria es aquella que
si no se realiza, el bien no se podra conservar; esto puede entenderse
mejor en el tanto la calidad de retenedor obliga a mantener en buen
estado el bien. Sin embargo, indica que el retensor no est facultado
para incorporar mejoras con el propsito de cobrarlas, puesto que el
derecho de retencin no brinda tales facultades de disposicin sobre el
bien.
Obligacin de conservar la cosa: el retenedor tiene la obligacin de
mantener la cosa con la diligencia de un buen padre de familia, y debe
devolverla en el mismo estado en que se encontraba. Con respecto a la
prdida o deterioro atribuible al acreedor, Esto, establece que debe
responder por cualquiera de ellos, no as por daos causados
por fuerza mayor o caso fortuito.
Restitucin: cuando el deudor ha cumplido con la prestacin o cuando
por cualquier motivo haya cesado el derecho de retencin, es deber del
acreedor devolver el objeto retenido con sus accesorios o frutos. Es
decir, que cuando uno de los requisitos necesarios para el ejercicio del
derecho de retencin se modifica, el ejercicio se convierte en
detentacin ilegtima, por lo que el ex retenedor debe devolver la cosa a
su dueo.

Abstencin de uso: el acreedor no puede disponer libremente del bien,


pues es prohibido usar o explotar la cosa retenida, puesto que ese
derecho slo se concede al titular del dominio, es decir, el dueo de la
cosa. Seala que "El acreedor no puede disponer de ninguna forma,
solo tiene derecho a retenerlo, siempre y cuando la ley lo autorice
expresamente". El legislador le conceden al acreedor otros beneficios,
como el de asegurar la conservacin de la cosa retenida mediante un
contrato de seguro por su cuenta o por cuenta del propietario y controlar
la sustitucin judicial de la retencin por otra garanta.

b) Situacin del deudor:

Acorde con lo establecido Louis Josserand, son cuatro los derechos del deudor
y dos sus obligaciones, los cuales se mencionan a continuacin:
Tiene la facultad de comprobar que el derecho de retencin sea ejercido
conforme a la ley, sin abusos por parte del acreedor, como por ejemplo
que aquel utilice el bien cuando est prohibido hacerlo.
Ante un uso indebido por parte del acreedor, tiene derecho al reintegro
del bien.
En caso de extincin del derecho de retencin, puede pedir la restitucin
de la cosa.
El deudor conserva la titularidad sobre el bien, por lo que puede
enajenarlo, siempre y cuando el comprador respete la retencin.
No debe perturbar la retencin del acreedor.
Reintegrar al acreedor los gastos que haya realizado para la
conservacin del bien.

1.4._ EXTINCIN DE DERECHO DE RETENCIN. El derecho de retencin se


extingue por las siguientes situaciones:

a) Pago total de la deuda: con la cancelacin de la deuda se cumple con la


obligacin, por lo que consecuentemente se satisface el inters del
retentor. Si el derecho principal se extingue, el derecho de retencin
tambin, pues es accesorio de este.

b) Prdida de la posesin: la retencin se extingue si el tenedor pierde la


posesin ya sea voluntaria o involuntariamente. En caso de que la
entrega sea voluntaria, se produce la renuncia expresa del derecho de
retencin.
c) Perecimiento del bien: si el bien es destruido o perece, se extingue el
derecho por falta de objeto, siendo indiferente si pereciere por caso
fortuito o culpa de cualquiera de las partes. Se establece que en caso de
ser fortuito, el retentor no puede reclamar la sustitucin por otro objeto,
pero podr cobrar posteriormente la obligacin, ya que se extingue el
derecho de retencin pero no el crdito, y en caso de ser culposo, es
responsable de la desaparicin por la tenencia, lo que lo obliga a pagar
al propietario los daos y perjuicios.
d) Renuncia: el acreedor puede renunciar de forma expresa, devolviendo el
objeto; o tcita, cuando entrega el bien antes de que la deuda sea
cancelada, de modo que la renuncia de la retencin no implica la
renuncia del crdito. Puede haber renuncia anticipada en el contrato,
manifestando la intencin de no ejercitarla en caso de incumplimiento.
e) Cuando el acreedor pasa a ser dueo: si adquiere el dominio total por
medio de cualquier ttulo, el derecho se extingue, puesto que sera
ilgico ejercer la retencin sobre un bien propio.

1.5.- QU NO PUEDE HACER EL ACREEDOR AL EJERCER SU DERECHO


DE RETENCIN?
Por tanto, el acreedor que ejerce su derecho de retencin no puede:

Cobrar con preferencia a otra acreedor de su deudor, en caso de colisin,


salvo que su crdito sea privilegiado porque as lo disponga otra norma
(por ejemplo, el taller que ha reparado mi coche puede retenerlo en su
poder, porque se lo permite el artculo 1600, y adems cobrar su crdito
con la preferencia que le otorgan los artculos 1922.1 y 1926 del Cdigo
Civil; sin embargo, el depositario de mis muebles puede retenerlos en su
poder hasta que le abone la cantidad pactada por razn del depsito, pero
no cobrar antes que otros de mis acreedores, pues su crdito no es
privilegiado).

Usar ni disfrutar de la cosa retenida; pero s debe realizar todo lo


necesario para cuidarla con la diligencia de un buen padre de familia hasta
que la restituya, pues en definitiva este deber de restitucin es una
obligacin de dar sometida a las normas generales que la regulan (en
particular, artculos 1094 y 1095 del Cdigo Civil).

Enajenarla para imputar el precio obtenido al crdito impagado, salvo que


se dirija contra ella como integrante del patrimonio del deudor y sujeto, por
tanto, como cualquier otro de sus bienes, a la responsabilidad universal
establecida en el artculo 1911 del Cdigo Civil; eso s, con la ventaja de
tener este bien perfectamente localizado.

Perseguirla si ha salido de su control como cualquier otro poseedor de una


cosa, el retentor slo estara legitimado para dirigirse contra quien le ha
privado, en contra de su voluntad, de esa posesin en el ao siguiente al
despojo (artculos 446 y 1968.1 del Cdigo Civil, 250.1.4 y 439.1 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil).
Por ejemplo, si ante la negativa del taller que ha reparado mi coche a
devolvrmelo, pues no le abono la factura, me lo llevo utilizando las llaves
de repuesto que tengo en mi casa, el taller podr recuperarlo si entabla la
accin prevista para recobrar la posesin del vehculo, pero si deja pasar
un ao sin actuar no tendr ninguna accin contra m.

CONCLUSIONES

Antecedentes histricos:
La palabra anticresis deriva etimolgicamente del griego anti que significa
contra y chresis que significa uso . con ello se quiere significar la idea de
que contra el uso del capital que tiene el deudor , este entrega el uso
: http://www.monografias.com/trabajos93/anticresis/anticresis2.shtml#ixzz3YHX0oyrU

http://definicionlegal.blogspot.com/2014/02/efectos-de-la-anticresis.html