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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

CUESTIN PREVIA Y REENVI.


Cuestin Previa.- Este problema de la cuestin previa, llamado tambin cuestin preliminar o incidental se
plantea cuando en presencia de una relacin privada internacional la solucin de la cuestin principal del caso
implica resolver previamente la cuestin incidental: lo cual significa determinar cul es el derecho aplicable a
la misma, pues de la resolucin de esta depende cmo se resuelve la cuestin principal, debido a la conexin
existente entre ambas.
Definicin.-1
La Cuestin Previa; tambin llamada preliminar o incidental, se plantea cuando para regular una relacin
jurdica privada internacional, la resolucin de la cuestin principal, implica resolver previamente la cuestin
preliminar
Es decir, determinar cul es el derecho aplicable, pues de la resolucin de sta depende como se resuelve la
cuestin principal
Naturaleza Jurdica.La doctrina las clasifica segn los tipos o clases de la naturaleza jurdica de las cuestiones previas:
1.- Cuestiones de Derecho Internacional Privado, previas a cuestiones de Derecho Interno (llamada cuestin
previa impropia)
2.- Cuestin previa de Derecho Interno y cuestin principal de Derecho Internacional Privado
3.- Cuestiones previas propias de Derecho Internacional Privado
La cuestin previa como problema autnomo.La cuestin previa constituye un problema reconocido dentro del derecho internacional privado y no
requiere de una complicada elaboracin doctrinaria para ser resuelta, sino que puede ser solucionada por las
reglas que rigen la calificacin.
La figura de la cuestin previa aparece dentro del proceso de resolucin como un problema ligado a otro que
denominamos principal. Ello hace que su resolucin est previamente condicionada a la existencia de un
derecho ya designado para regular el caso principal, y una categora escogida que encuadra dicha solucin.
De ah que la cuestin previa no pueda ser tratada simplemente como un problema de calificacin, sino que
adems deban estructurarse distintos procedimientos especficos a esta figura; tales como ubicar el derecho
llamado a conocer del caso y la aplicabilidad de las normas de dicho ordenamiento en el conjunto del
problema jurdico, incluido el tema principal tratado.
Para que pueda hablarse de una autntica cuestin previa de derecho internacional privado, deben concurrir
las siguientes circunstancias:
a) La norma de conflicto del foro debe someter la cuestin principal a un derecho extranjero;
b) En ste debe haber una norma de conflicto para la cuestin previa que designe un ordenamiento
jurdico competente para regirla, distinto del sealado por la norma de conflicto del foro para esta
cuestin;
c) La aplicacin de uno u otro derecho material, debe conducirtambin a resultados materialmente
distintos.
Solucin de la cuestin previa por la lexformalis causae.Segn la lex causae la cuestin previa debe resolverse aplicando el mismo ordenamiento que regula la accin
principal porque es el ms adecuado. Favorece la armona internacional de soluciones, ya que el
juez resuelve como lo hara el juez del pas cuyo derecho es aplicable a la cuestin principal.
Se sostiene que la cuestin previa bebe ser resuelta por las normas de conflicto del pas cuyo derecho
es competente para regir la cuestin principal, solucin que se funda en que gracias a ella se pueda lograr la
armona internacional de las decisiones judiciales de cada materia.
La regla general puede ser formulada de ste modo: No son las reglas del conflicto del foro, sino las
reglas de conflicto contenidas en aqul sistema jurdico que rige la cuestin principal las que deben aplicarse

1 Fuente: http://dipupsa.blogspot.com/2010/07/4ta-clase-la-cuestionprevia.html
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a todas las cuestiones incidentales de las que depende la solucin de la cuestin principal. La
justificacin de sta regla reside en el hecho de que ayuda en un cierto grado a conseguir la armona de
decisiones entre los tribunales del foro y los tribunales de uno o ms pases extranjeros.

Solucin de la cuestin previa por la lexformalis fori.Segn la lex fori la cuestin previa debe resolverse aplicando el derecho del magistrado que entiende en el
caso sometido a su valoracin. Favorece la armona interna de soluciones. Y propugna que la cuestin previa
sea resuelta por las normas de conflicto del foro. Se fundamenta en la necesidad de respetar las
diversas conexiones que rigen las categoras que en su conjunto forman parte del sistema del foro.
Asimismo esta solucin es ms congruente con el estado actual del derecho internacional privado,
simbolizado en el principio de independencia de las normas de conflicto.
Soluciones al problema.Se plantean cuatro soluciones:
1.- Aplicacin a la cuestin previa del Derecho material del foro (tesis de la lex materialis fori)
2.- Aplicacin a la cuestin previa del Derecho material designado por la norma de conflicto propia de la
cuestin principal (tesis de la lex materialis causae)
3.- Aplicacin a la cuestin previa de la norma de conflicto perteneciente al Derecho Internacional Privado,
del Estado al que remite la norma de conflicto correspondiente a la cuestin principal (tesis de la lex formalis
causae)
4.- Aplicacin a la cuestin previa de la norma de conflicto prevista para tal cuestin en el Derecho
Internacional Privado del Estado cuyos tribunales conocen del asunto (tesis de la lex formalis fori).
Definicin de reenvi.- Es cuando un juez o tribunal para resolver una controversia, sometida a su
jurisdiccin y competencia est frente a la aplicacin de dos disposiciones, una de derecho interno y otra de
Derecho Internacional Privado2.
Es una herramienta de solucin de conflictos negativos de jurisdiccin, es decir aquellos que nacen cuando en
una relacin de derecho privado con un elemento de extranjero relevante, surgen dos o ms legislaciones de
distinto ordenamiento jurdico y que ninguna de ellas se atribuye competencia a si misma para resolver el
asunto, si no que cada una da competencia as misma para resolver el asunto, sino que cada una da
competencia a una legislacin extranjera.
Ejemplo tenemos el caso Forgo: Este mecanismo se plantea por primera vez en el conocido caso Forgo
resuelto por el Tribunal de casacin francs el 24 de junio de 1878 en el que la sucesin de la propiedad
mobiliaria de un bvaro afincado desde pequeo en Francia enfrent a unos parientes colaterales del mismo y
al Fisco francs. Admitir dicho mecanismo supona considerar aplicable a la sucesin el Derecho francs que
consideraba heredero al Estado francs, y no admitirlo llevaba a concluir aplicable el Derecho bvaro que
consagraba los derechos hereditarios de los mencionados parientes. La admisin del reenvo por el Alto
Tribunal dio lugar a vivas polmicas doctrinales no slo en la doctrina francesa sino en la doctrina
internacionalista en general.
En efecto, para los partidarios de este mecanismo, ste se justifica bsicamente por la comprensin de la
remisin que efecta la norma de conflicto como global respetando la integridad del Derecho extranjero
reclamado. Desde algn sector doctrinal se justifica tambin en la pretendida uniformidad que se alcanza en la
resolucin de los conflictos de leyes, uniformidad que no es tal en todos los casos.3
Caractersticas del reenvi4.-

2 Fuente: http://dipupsa.blogspot.com/2010/07/5ta-clase-el-reenvio.html
3 Fuente: http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/reenvio/reenvio.htm
4 Fuente:
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/facdermx/cont/16/dtr/dtr4.pdf
3

1) El orden jurdico del Estado A competente segn nuestra norma de derecho privado internacional para
regular la relacin- constituye una unidad que no puede ser desmembrada por disposicin de nuestra norma de
derecho privado internacional (argumento de la indivisibilidad del orden jurdico) ; por lo tanto, la disposicin
de nuestra norma de derecho privado internacional, al sealar como competente el derecho de A, debe
referirse al orden jurdico de A en su conjunto (referencia mxima)
2) Mediante el reenvo, aplicamos a la relacin jurdica los derechos privados internacionales de todos los
Estados interesados en regular la relacin; de este modo se obtiene una armonizacin entre los mencionados
derechos privados internacionales, que favorece el trnsito de la relacin jurdica en dichos Estados
(argumento de la armonizacin de los derechos privados internacionales) En fin, tratndose del reenvo de
primer grado, suele agregarse un tercer argumento:
3) El reenvo nos da oportunidad de aplicar nuestro derecho privado a relaciones que, con arreglo a nuestro
propio derecho privado internacional, deban haber sido reguladas por un derecho privado extranjero.
El reenvo puede ser:
De primer Grado o de retorno: Cuando la norma de conflicto del foro se remite al derecho extranjero y la
norma de conflicto de ese derecho extranjero se vuelve a remitir al derecho del foro (es decir ida-vuelta)
De segundo grado: Cuando la norma de conflicto del foro se remite al derecho extranjero y la norma de
conflicto de ese derecho extranjero se remite a otra de otro derecho extranjero diferente de los dos anteriores.
Formas de reenvo.A.- Reenvo de Primer Grado o Reenvo de Retorno;
Se produce cuando la legislacin del Estado enviado, reenva a su vez, la jurisdiccin y competencia a la
legislacin del Estado enviante.
Se origina el reenvi en primer grado, cuando, pendiente un caso ante un tribunal boliviano, la norma de
conflicto boliviana remite la regulacin de la relacin privada internacional a un Derecho extranjero y, la
norma de conflicto de dicho ordenamiento vuelve a remitir la regulacin de la cuestin a Derecho boliviano
Caso de reenvo de primer grado.Se abre sucesin hereditaria de boliviano que fallece en Italia donde se encuentra domiciliado, segn el
sistema sucesorio boliviano (art. 1001 C. Civil), se debera regir el proceso sucesorio por la ley italiana y,
reenva el caso o la norma de conflicto a la ley italiana; pero de acuerdo al sistema sucesorio italiano, la
sucesin se rige por la ley nacional del difunto, esto es la ley boliviana y, se produce el reenvi al
ordenamiento jurdico boliviano. En este proceso estamos ante un caso de reenvo de primer grado
Reenvo de Segundo Grado o Reenvo Ulterior;
Se produce cuando la legislacin del Estado enviado, reenva la jurisdiccin y competencia a la legislacin de
un tercer Estado
Se origina el reenvo en segundo grado, cuando la norma de conflicto boliviana remite la regulacin de la
situacin privada internacional a un Derecho extranjero y la norma de conflicto de dicho ordenamiento, a su
vez, remite la regulacin de la cuestin a un tercer ordenamiento
Caso de reenvo de segundo grado.Ingles domiciliado en Francia con bienes inmuebles en Espaa, fallece. El DIPr espaol seala, e indica que
sta sucesin se rige por el derecho Ingles. Segn el Derecho ingles, la sucesin de los inmuebles se rige por
el Derecho del pas, de situacin de los mismos, esto es, por el Derecho espaol; y la sucesin de los muebles,
se sujeta a la ley del pas del ltimo domicilio del causante, la ley francesa; en el primer caso, de la sucesin
de los bienes inmuebles, existe reenvo de primer grado; en el segundo caso, sucesin de los bienes inmueble,
hay un reenvo de segundo grado. Estamos ante el caso de un reenvo de segundo grado o reenvo sucesivo.
Caso de Aceptacin de Reenvo.Si el juez o tribunal acepta el reenvo, debe aplicar las disposiciones contenidas en la legislacin del Estado
enviado.
Caso de Rechazo de Reenvo.- Si el juez o tribunal rechaza el reenvo, deben aplicar las disposiciones del
Derecho Interno contenidas en la legislacin enviada, prescindiendo de las reglas de su Derecho Internacional
Privado.

El reenvi en la legislacin boliviana.- El sistema del ordenamiento jurdico boliviano, acepta el reenvo de
primer grado,
Art., 1001 del Cdigo Civil; el juez debe remitir y aplicar de oficio una determinada ley extranjera.
Conclusin.A modo de conclusin, se considera que, el tema de la Cuestin Previa, Preliminar o Incidental, slo lo es
desde el punto de vista procesal, es decir, previo, preliminar o incidental, en tanto la cuestin debe ser resuelta
por el juez antes de resolver la cuestin principal.
En consecuencia, debe aplicarse el derecho ms conforme con la naturaleza de la relacin jurdica
internacional; es decir, se debe aplicar aquella legislacin, que la regla de conflicto del foro indica, lex
indirecta fori; obtendremos as, una solucin de la cuestin previa acorde a los principios de equidad y justicia
en el orden internacional.
Sobre el reenvo ha sido una construccin polmica desde sus orgenes y, ha provocado reacciones diversas.
Hoy en da la doctrina entiende que la admisin del reenvo como solucin general de un sistema de Derecho
Internacional Privado presenta grandes inconvenientes. En consecuencia debe reservarse su utilizacin slo
para ciertos casos, en los que puede contribuir a alcanzar soluciones justas; es el llamado reenvo funcional,
que reviste dos variantes que son el reenvo-coordinacin y el reenvo materialmente orientado.