Direito Processual Penal

DIREITO PROCESSUALPENAL
Intensivo II
Prof. Renato Brasileiro
__________________________________________________________________________________________________2010
QUESTES PREJUDICIAIS
Para a gente comear a entender questes prejudiciais, vou usar o exemplo da
balada. Imagine o seguinte exemplo: Rafael, depois que passou no concurso, saiu
noite na balada em So Paulo. Quando chega na balada, se depara com uma moa
linda e v que vai rolar alguma coisa. Mas quando isso acontece, ele vira pra ela e diz:
vou parar por aqui e antes que voc pense que o problema com voc, eu tenho
que dizer que tenho uma questo prejudicial. Eu no posso estar aqui, nada pode
acontecer entre a gente porque, na verdade, eu tenho um rolo antigo que estou
resolvendo. Ou seja, ele primeiro vai resolver esse problema antigo, antes de encarar
o novo.
Essa a questo prejudicial.
Brincadeiras parte, vamos ver uns exemplos sempre citados pela doutrina. E
impressionante. Vamos ao artigo 235, do Cdigo Penal:
Bigamia - Art. 235 - Contrair algum, sendo casado, novo casamento: Pena recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
Este o crime de bigamia. Qual o detalhe importante para que vocs
entendam? Eu s posso ser processado criminalmente pelo delito de bigamia se sou
casado e caso novamente. Imaginem vocs que eu esteja sendo processado por
bigamia. Na minha defesa, eu digo que no posso estar respondendo criminalmente
pelo delito de bigamia porque o meu primeiro casamento nulo e, inclusive, tramita
no cvel uma ao que visa anulao do meu primeiro casamento. Se o meu
primeiro casamento nulo, eu no posso ser condenado pelo delito de bigamia. Essa
a idia da questo prejudicial. Ou seja, uma questo que deve ser enfrentada
pelo juiz e que vai repercutir no mrito da causa. Se amanh dizem que o meu
primeiro casamento nulo, eu no posso ser condenado por bigamia.
Ento, esta a idia inicial que vocs tm que ter em mente sobre questo
prejudicial.
1.
CONCEITO
Questes prejudiciais so questes que devem ser avaliadas pelo juiz com
valorao penal ou extrapenal e devem ser decididas antes do mrito da ao
principal.
Essa questo pode ser de valorao penal ou extrapenal. No exemplo que eu
dei extrapenal (questo do casamento) e deve ser decidida antes do mrito da
ao principal, ou seja, o juiz no pode me condenar por bigamia sem antes analisar
se o meu primeiro casamento seria vlido ou no.
2.
NATUREZA JURDICA
Todos os Direitos Reservados proibida a reproduo total ou parcial, de qualquer forma ou por
qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/908) crime estabelecido pelo art. 184 do
Cdigo Penal. Contato: melhor.material.estudo@gmail.com
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Apesar de alguma posio bem minoritria em sentido contrrio, prevalece na

doutrina o seguinte: as questes prejudiciais funcionam como elementar da infrao
penal.
O art. 235, por exemplo fala em contrair algum, sendo casado, novo
casamento. Percebam vocs que a questo prejudicial a em relao ao casamento
(sendo casado) est inserida dentro do tipo penal. Se est inserida dentro do tipo
penal, temos a o qu? Uma elementar da infrao penal. Por isso, prevalece na
doutrina que a natureza jurdica da questo prejudicial de elementar da infrao
penal.
3.
CARACTERSTICAS
A doutrina vai trabalhar com trs caractersticas das questes prejudiciais:
3.1.
Anterioridade A questo prejudicial deve ser decidida antes da questo
prejudicada. Isso lgico e claro: Antes de o juiz me condenar pelo crime de bigamia
ele precisa, antes, analisar a questo prejudicial, ou seja, o meu primeiro casamento.
3.2.
Essencialidade ou Interdependncia Significa o seguinte: o mrito da ao
principal depende da resoluo da questo prejudicial. Voc tem que analisar
sempre se essa questo prejudicial importante para o deslinde da causa. Vamos
imaginar o Romrio, que est enfrentando alguns pequenos problemas a. Quanto a
isso, o art. 244, do CP:
Abandono Material - Art. 244 - Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia
do cnjuge, ou de filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de
ascendente invlido ou maior de 60 (sessenta) anos, no lhes proporcionando os
recursos necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia judicialmente
acordada, fixada ou majorada deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou
ascendente, gravemente enfermo:
Imagine voc que eu esteja sendo processado em relao a esse crime do
abandono material e esteja tramitando no cvel uma ao negatria de paternidade.
Como que eu posso ser condenado pelo crime de abandono material se aquela
pessoa que se est dizendo que eu abandonei no meu filho? Esse o raciocnio: h
uma relao de essencialidade e interdependncia. Eu s posso julgar a demanda
penal aps resolver essa questo prejudicial.
3.3.
Autonomia - A questo prejudicial pode ser objeto de uma ao autnoma.
No exemplo que eu estou trabalhando (bigamia), a questo da anulao do
casamento tem existncia autnoma, mesmo que amanh o processo penal amanh
venha a ser extinto pela extino da punibilidade ou qualquer outra causa, aquela
ao de anulao de casamento vai tramitar normalmente. Por isso se diz que a
questo prejudicial tem essa caracterstica.
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Pergunta que j caiu em segunda fase: Diferenciar as questes prejudiciais das

questes preliminares.
4.
QUESTO PREJUDICIAL vs. QUESTO PRELIMINAR
Questo Prejudicial - Como vimos, prejudiciais so as questes que

devem ser avaliadas pelo juiz com valorao penal ou extrapenal, e devem ser
decididas antes do mrito da ao principal.
Questo Preliminar - o fato processual ou de mrito que impede que o

juiz aprecie o fato principal ou uma questo principal.
Essas questes preliminares so muito bem e facilmente trabalhadas no mbito
cvel, agora, geralmente a pessoa que vai advogar na rea criminal pela primeira vez
(e engraado voc perceber isso), a preocupao dela saber se o seu cliente
praticou ou no praticou o crime, se culpado ou se inocente. Na verdade, para o
advogado criminal, a preocupao deve ir muito alm disso. Quer dizer, voc no
deve, jamais, pautar a sua defesa to somente no mrito, se culpado ou inocente.
s vezes voc consegue provocar uma certa lentido no processo e at mesmo a
prescrio somente com base nessas questes preliminares. s vezes voc pode arguir
uma exceo de litispendncia, uma exceo de suspeio, ou seja, so fatos
processuais ou de mrito que, se acaso ocorrerem no caso concreto vo impedir que
o juiz analise o mrito. Ento, o juiz no vai chegar ao ponto de dizer se voc
culpado ou inocente porque antes ele vai declarar extinto o processo, vai mandar
para outro juiz e assim por diante.
2 Diferena: As questes prejudiciais esto ligadas ao direito material (funcionam
como elementar da infrao penal), enquanto que as questes preliminares esto
ligadas ao direito processual.
3 Diferena: As questes prejudiciais esto ligadas ao mrito da infrao penal,
enquanto que as questes preliminares esto ligadas existncia de pressupostos
processuais de existncia e de validade.
4 Diferena:
Cuidado porque as questes prejudiciais, como j vimos, so
autnomas. Cuidado com a autonomia que uma caracterstica das questes
prejudiciais, enquanto que as questes preliminares so sempre vinculadas quele
processo penal especfico.
5 Diferena: Quem decide uma questo prejudicial e quem decide uma questo
preliminar? A pergunta pode parecer boba, mas interessante voc raciocinar o
seguinte: pensa bem! Se a questo preliminar tem natureza vinculada (est vinculada
ao processo penal), quem pode decidir essa questo? Somente o juzo penal. Agora,
e o caso da questo prejudicial? Se tem existncia autnoma significa tranquilamente
que pode ser decidida tanto por um juzo penal, quanto por um juzo extrapenal. A
questo preliminar deve ser sempre decidida por um juzo penal, enquanto que a
prejudicial pode ser decidida tanto por um juzo penal quanto por um juzo
extrapenal.
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QUESTO PREJUDICIAL
Penal ou extrapenal
Ligada ao direito material
Ligadas ao mrito da infrao penal
Sempre autnomas
Decidida por um
extrapenal
5.
juzo
penal
QUESTO PRELIMINAR
Processual ou de mrito
Ligada ao direito processual
Ligadas existncia de pressupostos
processuais
Sempre vinculadas
ou Sempre decidida por um juzo penal
SISTEMAS DE SOLUO DAS QUESTES PREJUDICIAIS
Como eu fao para resolver uma questo prejudicial? So quatro os sistemas

trabalhados pela doutrina para soluo das questes prejudiciais.
5.1.
Sistema da COGNIO INCIDENTAL ou do PREDOMNIO DA JURISDIO PENAL
(Importante ficar atento para as expresses sinnimas) - De acordo com esse primeiro
sistema, o juiz penal sempre competente para conhecer a questo prejudicial,
mesmo sendo ela heterognea (questo prejudicial de outro ramo do direito, do
patrimnio, estado civil. Depois vou explicar.).
O prprio nome desse sistema j diz tudo: sistema do predomnio da jurisdio
penal. Significa que o juiz penal decide tudo, inclusive, a questo prejudicial
heterognea. Se fssemos discutir sobre os pros e os contras deste sistema, qual seria a
ntida vantagem da adoo desse primeiro sistema? Celeridade. Ento, esse primeiro
sistema, sem dvida, vem ao encontro da celeridade e da economia processual. Em
um nico processo, voc vai decidir tudo. E qual a crtica que recai sobre ele? De
certa forma, esse sistema acaba violando o princpio do juiz natural porque, ao permitir
que o juiz penal analise questes prejudiciais de outros ramos do direito ele, de certa
forma, estaria usurpando uma competncia do juzo extrapenal. J imaginou um juiz
penal, com 20 anos em uma vara penal ter que examinar uma questo sobre
casamento? Ia complicar para ele, e muito. Seria uma violao do princpio do juiz
natural. Ento, esse sistema, da mesma forma que atende celeridade, de certa
forma viola o juiz natural ao permitir que o juiz penal valore uma questo prejudicial de
outro ramo do direito.
5.2.
Sistema da PREJUDICIALIDADE OBRIGATRIA ou da SEPARAO JURISDICIONAL
ABSOLUTA - o segundo sistema trabalhado pela doutrina. O que significa esse
segundo sistema? Como ser resolvida a questo prejudicial? O juiz penal nunca ser
competente para decidir a questo prejudicial heterognea, nem mesmo de
maneira incidental.
fcil visualizar que absolutamente contrrio ao anterior, no qual o juiz
decidia tudo. Aqui, a separao absoluta. Ou seja, quando o juiz penal se deparar
com uma questo prejudicial de outro ramo do direito, ele para tudo e manda para o
juzo extrapenal. Ele no pode decidir. Qual a vantagem e qual a desvantagem?
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A vantagem que h respeito ao juiz natural (cada juiz decide as questes

pertinentes sua matria, de seu mbito de competncia). O grande problema dessa
separao jurisdicional a celeridade. J h grande lentido em um processo,
quanto mais se eu tiver que separar.
5.3.
Sistema da PREJUDICIALIDADE FACULTATIVA De acordo com esse terceiro
sistema, o juiz penal tem a faculdade de decidir ou no sobre as questes prejudiciais
heterogneas. O nome j est dizendo tudo! Sistema da prejudicialidade facultativa.
o juiz que decide.
5.4.
Sistema ECLTICO ou MISTO Ele, nada mais do que a fuso do sistema da
prejudicialidade obrigatria com o sistema da prejudicialidade facultativa.
*Qual o sistema adotado pelo Cdigo de Processo Penal?
Quanto s questes prejudiciais heterogneas relativas ao estado civil

das pessoas, vigora o sistema da prejudicialidade obrigatria.
Quando eu me deparar com uma questo prejudicial de outro ramo do direito
heterogneo, pertinente ao estado civil das pessoas, eu tenho que paralisar tudo. O
juiz penal no pode, de forma alguma, enfrentar essa questo. Prova disso, o art. 92,
do CPP:
Art. 92 - Se a deciso sobre a existncia da infrao depender da soluo de
controvrsia, que o juiz repute sria e fundada, sobre o estado civil das pessoas, o
curso da ao penal ficar suspenso at que no juzo cvel seja a controvrsia dirimida
por sentena passada em julgado, sem prejuzo, entretanto, da inquirio das
testemunhas e de outras provas de natureza urgente.
Aqui, o CPP adotou o sistema da prejudicialidade obrigatria. Quando voc se
deparar com uma questo prejudicial heterognea que diga respeito ao estado civil
das pessoas, automaticamente voc para, manda para o cvel para essa questo ser
dirimida pelo juzo extrapenal.
Quanto s demais questes heterogneas, vigora o sistema da

prejudicialidade facultativa.
Se for uma questo heterognea que versa sobre estado civil, voc para tudo.
Se for outra questo heterognea, a o juiz decide. Prova disso o art. 93, que
consagra o sistema da prejudicialidade facultativa:
Art. 93 - Se o reconhecimento da existncia da infrao penal depender de deciso
sobre questo diversa da prevista no artigo anterior, da competncia do juzo cvel, e
se neste houver sido proposta ao para resolv-la, o juiz criminal poder, desde que
essa questo seja de difcil soluo e no verse sobre direito cuja prova a lei civil limite,
suspender o curso do processo, aps a inquirio das testemunhas e realizao das
outras provas de natureza urgente.
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Ento, percebam que pela prpria expresso usada no art. 93, poder, nesse
sistema, colocado no art. 93, vige o sistema da prejudicialidade facultativa, ou seja, o
juiz penal vai decidir se ele manda ou no par o cvel.
6.
CLASSIFICAO DAS QUESTES PREJUDICIAIS
6.1.
QUANTO NATUREZA DA QUESTO PREJUDICIAL
Quanto natureza da questo prejudicial, a doutrina faz a seguinte

classificao:
a)
Questo prejudicial HOMOGNEA ou COMUM ou IMPERFEITA A questo
prejudicial homognea pertence ao mesmo ramo do direito da questo prejudicada.
As duas questes, tanto a prejudicial quanto a prejudicada, pertencem ao mesmo
ramo, ou seja, obviamente do direito penal. Qual o melhor exemplo? Pense bem.
Voc est julgando um crime e surge uma questo prejudicial s que tambm
pertencente ao direito penal. O melhor exemplo a receptao e o crime anterior.
Vamos dar uma olhada no art. 180, do Cdigo Penal:
Receptao - Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito
prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influi para que terceiro, de
boa-f, a adquira, receba ou oculte:
Algum j foi na 25 de Maro? Para que eu seja condenado por receptao o juiz
penal tem que, antes disso, enfrentar uma questo prejudicial, qual seja, a de que
aquela coisa que eu adquiri seria produto de crime. uma questo prejudicial porque
deve ser enfrentada pelo juiz, est dentro do tipo penal (grifado) e homognea
porque pertence tambm ao direito penal. No questo patrimonial, no questo
relativa ao estado civil, no tem nada disso. questo de direito penal.
Um segundo exemplo, bem na moda: lavagem de capitais e o crime antecedente.
Mesmssima coisa da receptao. Nesse crime h questo prejudicial homognea.
Para que o juiz me condene por lavagem, no basta que ele demonstre que eu estou
dissimulando, que estou ocultando aqueles valores. Ele tem que, na sentena, analisar
a questo de que aqueles valores que eu estava ocultando eram provenientes de um
dos crimes antecedentes. Um dos exemplos , exatamente, o trfico de drogas. Olha
o art. 1, I, da Lei de Lavagem de Capitais (Lei 9.613/98):
Art. 1 Ocultar ou dissimular a natureza, origem, localizao, disposio,
movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes, direta ou
indiretamente, de crime: I - de trfico ilcito de substncias entorpecentes ou drogas
afins;
O juiz vai ter que demonstrar que os valores que estou ocultando ou dissimulando so
provenientes, de acordo com o art. 1, de trfico de drogas.
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Prestem ateno na pergunta: Quando o CPP trata, em seu Captulo I, das

questes prejudiciais, inaugurado pelos arts. 92 e 93, a quais questes prejudiciais o
Cdigo se refere? Ele est se referindo questo prejudicial homognea ou est
falando de uma questo prejudicial heterognea? Vamos entender. Leia comigo o
art. 92, para que voc entenda:
controvrsia, que o juiz repute sria e fundada (at a podia ser receptao, mas a
vem:), sobre o estado civil das pessoas (...).
Se est falando sobre o estado civil das pessoas, isso questo prejudicial
heterognea. Agora vamos para o art. 93:
Art. 93 - Se o reconhecimento da existncia da infrao penal depender de deciso
sobre questo diversa da prevista no artigo anterior (...).
Quando fala diversa, qualquer questo prejudicial que no seja relativa ao estado
civil, mas da competncia do juiz cvel. Eu pergunto: O art. 93 est se referindo a qual
questo prejudicial? homognea ou heterognea? Tambm heterognea.
O CPP no trata das questes prejudiciais homogneas nos arts. 92 e 93, mas tosomente das heterogneas.
Interessante voc perceber que o CPP, quando se preocupa com a questo
prejudicial, ele se preocupa com a questo prejudicial de outro ramo do direito, que
so as heterogneas. A fica a pergunta no ar, para a gente concluir: se o legislador
no se preocupou com as prejudiciais homogneas nos arts. 92 e 93, como que eu
soluciono o problema de uma questo prejudicial homognea no processo penal?
Cuidado e isso bem tranquilo. Para pra pensar: Como que eu resolvo o problema
de um crime de receptao e o crime anterior? Como que eu resolvo o problema
da lavagem de capitais e do crime antecedente?
As questes prejudiciais homogneas so resolvidas por meio da conexo e da
continncia.
O art. 76, III, do CPP traz uma das modalidades de conexo, a chamada
conexo probatria, instrumental.
Art. 76 - A competncia ser determinada pela conexo: III - quando a prova de uma
infrao ou de qualquer de suas circunstncias elementares influir na prova de outra
infrao.
Pensem nos exemplos da receptao e da lavagem de capitais. Ento, como
que voc resolve a questo prejudicial homognea? Reunindo os processos. Ao reunir
os processos da lavagem e do crime antecedente, da receptao e do crime
anterior, voc proporciona ao juiz uma melhor viso do quadro probatrio. melhor
juntar porque ele j avalia tudo ali.
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Um exemplo interessante: uma quadrilha na regio de Campinas (trfico de

drogas). O que eles faziam com o dinheiro? Lavavam. Mas no se lava na esquina de
casa. Eles faziam isso, abrindo vrias contas correntes em todo o interior paulista. So
vrias contas. Conseguiram pegar todas as contas. O juiz de Campinas separou o
processo e mandou que o agente fosse processado em cada uma dessas cidades
onde ele abriu conta. Seria a melhor coisa a fazer? No. No d para fazer um
negcio desses. Quando voc manda uma denncia para cada uma dessas cidades,
voc vai dificultar em muito a produo probatria. Em cada uma dessas cidades
voc ter que provar que aquele dinheiro que estava sendo lavado era proveniente
do trfico de uma quadrilha de Campinas. O ideal que esse juiz de Campinas
reunisse todos os processos com base na conexo probatria (questo prejudicial
homognea) e ele, juiz, decidisse tudo porque ele teria uma melhor viso do quadro
probatrio.
b)
Questo prejudicial HETEROGNEA ou INCOMUM ou PERFEITA ou JURISDICIONAL
A questo prejudicial heterognea pertence a ramo do direito diverso da questo
prejudicada.
Na homognea, tudo direito penal. Na heterognea, as questes pertencem
a ramos diversos (um necessariamente direito penal e outro civil, por exemplo). S
para ficar claro: tem gente que responde na prova que questo heterognea
aquela relativa ao estado civil das pessoas. Est errado. um erro comum voc achar
que s isso. O estado civil espcie de questo prejudicial heterognea. Mas no
necessariamente toda questo prejudicial heterognea tem que versar sobre estado
civil.
Exemplo bem tranquilo: Imagine que eu, Renato, estou sendo processado por
ter subtrado um celular aqui na sala. Diante do juiz eu digo que no posso estar
respondendo por furto porque da ltima vez que eu li, furto era subtrair coisa alheia
mvel e esse celular, que estou sendo acusado de ter subtrado, meu. Eu comprei
com Tcio na semana passada e tenho testemunhas que confirmam isso. Essa uma
questo prejudicial heterognea porque diz respeito ao patrimnio, a outro ramo do
direito. No exemplo questo prejudicial heterognea que no tem nada a ver com
o estado civil das pessoas.
6.2.
QUANTO COMPETNCIA DA QUESTO PREJUDICIAL

A doutrina divide entre:
a)
Questo prejudicial NO DEVOLUTIVA - Uma questo prejudicial no
devolutiva ser sempre analisada pelo juzo penal.
No vai devolver o conhecimento da matria a qualquer outro rgo
jurisdicional. Sempre decidida pelo juiz penal. Quais so as questes prejudiciais que
sempre so decididas pelo juzo penal? As homogneas, logicamente. Pertencem ao
mesmo ramo. Ento, as questes prejudiciais no devolutivas so exatamente as
homogneas.
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b)
Questo prejudicial DEVOLUTIVA O juiz penal devolve o conhecimento
dessa questo
prejudicial ao seu juiz natural.
Ele vai remeter, ento, o conhecimento dessa matria ao rgo jurisdicional
com competncia para dirimi-la. Cuidado: essa questo prejudicial devolutiva
subdivide-se em:
Questo prejudicial devolutiva ABSOLUTA Jamais poder ser analisada pelo juzo
penal. aquela questo que o juiz penal odeia porque na hora que se depara com
ela, tem que mandar para o cvel, para o juiz extrapenal decidir. Quais so elas? So
as questes heterogneas relacionadas ao estado civil das pessoas. Sempre que o juiz
penal se deparar com isso, jamais poder decidir. Automaticamente cessa a sua
competncia e ele se v obrigado a remeter as partes para que o cvel dirima a
questo.
Questo prejudicial devolutiva RELATIVA Pode, eventualmente, ser analisada pelo
juzo penal. Quais so as questes prejudiciais de natureza relativa que podem ser
avaliadas pelo juzo penal? So as heterogneas, exceo daquelas relativas ao
estado civil das pessoas. Sempre que voc se deparar com uma questo prejudicial
devolutiva relativa, de outro ramo do direito e que no diga respeito ao estado civil,
fica na mo do juiz. o exemplo que eu dei do celular. Se aquele celular foi
comprado ou no pelo suposto autor do crime, uma questo prejudicial devolutiva
relativa. O juiz penal vai decidir se ele analisa essa questo ou se vai aguardar a
deciso do cvel sobre essa questo patrimonial.
6.3.
QUANTO AOS EFEITOS DA QUESTO PREJUDICIAL
a)
Questo prejudicial OBRIGATRIA ou NECESSRIA ou EM SENTIDO ESTRITO
Sempre acarreta a suspenso do processo.
Como o prprio nome j diz, questo prejudicial obrigatria. O juiz penal,
deparando-se com ela, obrigatoriamente vai ter que suspender o processo. Se eu
estou falando que questo prejudicial obrigatria, se obrigatoriamente vai acarretar
a suspenso do processo, voc j pode imaginar porque obrigatria: porque uma
questo que jamais vai poder ser analisada pelo juiz penal. Tanto que ele se v
obrigado a suspender o processo. E qual a questo prejudicial obrigatria?
exatamente a questo prejudicial devolutiva absoluta. Ou seja, aquela heterognea
relacionada ao estado civil das pessoas porque como ela no pode ser enfrentada
pelo juiz penal, no por outro motivo, ele se v obrigado a suspender o processo.
b)
Questo prejudicial FACULTATIVA ou EM
eventualmente acarretar a suspenso do processo.
SENTIDO
AMPLO
Podem,
O prprio nome j diz tudo. Quais seriam essas questes? Seria o caso da
devolutiva relativa porque vai depender do caso concreto. O juiz penal tem ou no,
de acordo com a lei, a faculdade de determinar a suspenso do processo, da ser
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chamada de questo prejudicial facultativa que corresponde exatamente questo

prejudicial devolutiva relativa.
Agora, vou falar sobre a devolutiva absoluta e depois sobre a devolutiva
relativa.
7.
QUESTO PREJUDICIAL DEVOLUTIVA ABSOLUTA
A questo prejudicial devolutiva relativa

heterognea relativa ao estado civil das pessoas.
7.1.
uma
questo
prejudicial
PRESSUPOSTOS da questo prejudicial devolutiva absoluta
a)
Primeiro pressuposto:
Tem que ser uma questo prejudicial relativa
existncia da infrao penal, ou seja, deve ser uma elementar da infrao penal.
Para que eu possa falar em questo prejudicial gerando a suspenso do
processo, tem que ser uma questo prejudicial a que a existncia da infrao esteja
condicionada. Essa a idia, ou seja, uma elementar. A surge um ponto em que voc
obrigado a saber diferenciar uma elementar de uma circunstncia. Isso
importante, no s para o direito penal, mas tambm para o direito processual penal,
especificamente neste ponto.
Elementar um dado essencial da figura tpica, cuja ausncia pode

produzir uma atipicidade absoluta ou relativa.
Quando eu falo em elementar, um dado que est ligado ao tipo penal.
Lembrem-se: alguns doutrinadores simplificam e vo dizer que a elementar est ligada
ao tipo penal. E aqui, tipo diz respeito ao tipo principal. No estou falando de
qualificadoras. Quando eu falo numa elementar, da elementar que est dentro do
fato tpico, ou seja, se voc retira essa elementar, de duas uma: ou voc produz uma
atipicidade absoluta (no crime, a conduta atpica) ou relativa (desclassificao).
Ento, quando voc retira essa elementar, ou voc vai produzir uma atipicidade
absoluta ou vai produzir uma atipicidade relativa. Exemplo: funcionrio pblico uma
elementar do crime de peculato. Se voc retira o funcionrio pblico, voc vai sair do
crime de peculato e cai na apropriao indbita. Mas o particular pode responder
por peculato. E para entender o porqu importante entender essa diferena. O art.
30 tem a chave do problema:
Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo
quando elementares do crime.
Da voc saber a importncia do que elementar. Porque tudo aquilo que
elementar se comunica ao terceiro, desde que ele tenha conscincia.
Circunstncias So dados perifricos que gravitam ao redor da figura

tpica. Podem aumentar ou diminuir a pena, mas no interferem no crime.
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fcil voc perceber que, enquanto a elementar acaba afetando o tipo penal, a
circunstncia, ao contrrio, acaba alterando a pena. O tipo continua o mesmo, mas a
pena vai ser alterada. Exemplos: agravante e atenuante. Ou seja, o fato de incidir ou
no uma agravante ou uma atenuante, vai aumentar ou diminuir a minha pena, mas
o meu crime continua sendo o mesmo. Isso pode parecer bobagem, mas vocs vo
perceber que no porque j caiu em prova. Para que eu possa falar uma questo
prejudicial, essa questo prejudicial deve recair sobre uma elementar e uma
circunstncia? Ou s elementar ou s circunstncia? As questes prejudiciais que
acarretam a suspenso do processo, somente quando recair sobre uma elementar.
Ento, se recair sobre uma circunstncia, no vai produzir a suspenso do processo. O
juiz no vai se preocupar com isso no.
Mas isso cai em prova? Cai. E olha o exemplo campeo! Foi uma questo feita pela
UNB, Cespe (DPU ou AGU). Imaginem que um filho tenha praticado um roubo contra o
seu pai. Ento no entram aquelas escusas porque aquelas escusas incidiriam s se o
crime no for cometido com violncia. Ento, eu dei um chute, um soco, apontei uma
arma e pratiquei um roubo contra o meu pai. A questo dizia que o cidado estava
respondendo pelo crime de roubo. Como foi praticado contra o pai, vai incidir uma
circunstancia agravante. Isso est no art. 61, II, e:
Art. 61 - So circunstncias que sempre agravam a pena, quando no constituem ou
qualificam o crime: II - ter o agente cometido o crime: e) contra ascendente,
descendente, irmo ou cnjuge;
Ento, olha a questo da prova: eu estou respondendo contra um crime de roubo
praticado contra ascendente. A a questo dizia: Durante o processo, o acusado
disse: ele no meu pai. Tramita no cvel uma ao negatria de paternidade.
questo prejudicial devolutiva absoluta, vai gerar a suspenso do processo?
Percebem por que essa questo campe? Ela maravilhosa! Por que? Porque o
aluno, desavisado, na hora que ele v paternidade,
ao
negatria
de
paternidade, pensa logo: isso diz respeito ao estado civil, ento, uma questo
prejudicial. A ele erra e erra bonitinho. O detalhe que, nesse caso, diz respeito a
uma circunstancia agravante. Ento, no tem nada a ver com a existncia do crime.
O roubo, independentemente de ele ser meu pai ou no, o roubo est caracterizado,
no guardando relao com a existncia da infrao penal. Por isso, no se trata de
uma questo prejudicial devolutiva absoluta. O juiz vai decidir normalmente. Mas e se
ele condena e aplica a agravante e amanh o cvel diz que no pai. No tem
problema. Depois s entrar com uma reviso criminal e extirpa essa agravante.
Deve versar a prejudicial sobre uma elementar, sobre a
existncia do crime. Caso contrrio, no acarreta a suspenso do processo.
b)
Segundo pressuposto:
A questo prejudicial deve ser sria e fundada
Para que o juiz suspensa o processo, no basta voc alegar. Tem que
demonstrar uma certa plausibilidade da prejudicial que voc est invocando.
c)
Terceiro pressuposto:
Deve envolver o estado civil das pessoas.
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Ento os pressupostos devem recair sobre a existncia, deve ser sria e fundada
e deve versar sobre o estado civil das pessoas. Vejamos agora quais so as
consequncias de uma questo prejudicial devolutiva absoluta.
7.2.
CONSEQUNCIAS da questo prejudicial devolutiva absoluta
a)
Obrigatria suspenso do processo e do prazo prescricional.
Nesse ponto, vamos fazer uma incurso.

Essa suspenso do processo e da prescrio vai perdurar at qual momento?
Imagina no velho exemplo da bigamia. Suspendeu o processo penal para aguardar o
resultado da deciso.
Deve permanecer suspenso at o trnsito em julgado da ao civil.
Ento, vejam vocs, eu vou suspender o processo penal e tambm a prescrio
at o trnsito em julgado da ao civil. Eu estou dizendo que vai ocorrer a suspenso
do processo e, concomitantemente suspenso do processo tambm vai ocorrer a
suspenso da prescrio. Essa suspenso da prescrio est prevista no Cdigo Penal,
em seu art. 116, I:
Art. 116 - Antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio no corre: I enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o
reconhecimento da existncia do crime; (que exatamente a questo prejudicial
heterognea)
Ento, a primeira consequncia a suspenso do processo e da prescrio. A, olha a
pergunta boa para prova oral: Sempre que o processo ficar suspenso, a prescrio
fica tambm? E quais so as outras hipteses de suspenso do processo? Essa
pergunta muito boa. O primeiro erro do aluno: o aluno acreditar que pelo fato do
processo ficar suspenso, automaticamente a prescrio tambm. Voc no pode
pensar em suspenso da prescrio automtica porque suspenso da prescrio
norma prejudicial ao acusado. Ento, depende de expressa previso legal. Sempre
voc deve procurar no dispositivo legal para ver se ele prev, ao lado da suspenso
do processo, tambm a suspenso da prescrio. E, geralmente, isso que acontece.
Por isso, a pergunta difcil de ser respondida. J dei um exemplo aqui da questo
prejudicial. Vamos lembrar exemplos em que o processo fica suspenso e a prescrio
tambm.
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O primeiro exemplo importante: art. 366, do CPP. Ele se refere ao cidado que
citado por edital, que no comparece e no constitui advogado. Para esse indivduo,
o art. 366, CPP (EU NO ENTENDO PORQUE O RENATO INSISTE EM CITAR ESSE ARTIGO.
PELO QUE SEI, FOI REVOGADO PELA LEI 11.719/08 MAS ESSE MESMO QUE ELE EST
LENDO NA AULA A REDAO NOVA, IGNORADA POR ELE EST ABAIXO), suspende o
processo e tambm a prescrio. Vocs vo perceber que o legislador expresso
sobre o assunto:
Art. 366 - Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado,
ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz
determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso,
decretar priso preventiva, nos termos do disposto no Art. 312.
Art. 366. A citao ainda ser feita por edital quando inacessvel, por motivo de fora
maior, o lugar em que estiver o ru. (Alterado pela L-011.719-2008)
Vejam que o legislador falou sobre as duas coisas (O RENATO EST FALANDO DO
ARTIGO REVOGADO COMO SE ESTIVESSE VIGENTE): suspende o processo e tambm a
prescrio. o que acontece no art. 366.
Qual a outra hiptese em que o processo fica suspenso e a prescrio
tambm? Tem outra hiptese importante, que a do art. 89, da Lei dos Juizados. a
famosa e conhecida suspenso condicional do processo para os crimes cuja pena
mnima seja igual ou inferior a um ano. Ento, quando o processo fica suspenso l nos
juizados, a lei prev que, alm da suspenso do processo, tambm ficar suspensa a
prescrio. Ento, a lei expressa nesse sentido. Quando voc pega a lei dos
Juizados, voc vai perceber que est prevista a suspenso da prescrio no art. 89,
6:
Art. 89 - Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano,
abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder
propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos desde que o acusado no
esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os
demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (Art. 77 do
Cdigo Penal).
6 - No correr a prescrio durante o prazo de suspenso do processo.
Geralmente, suspenso o processo, tambm estar suspensa a prescrio, mas
quando que suspende o processo e a prescrio continua correndo? A que a
pergunta difcil de ser respondida. Cuidado com isso. Tem uma hiptese que no
pode ser ignorada por vocs: no caso de supervenincia de doena mental, ou seja,
aquele caso em que a doena mental surge aps a prtica delituosa. Fiquem
atentos para no errar na hora da prova. Quando o pancado pratica o crime j no
estado pancado (art. 26, caput), ou seja, no momento do crime ele j inimputvel,
o processo continua ou no? Continua. Eu fao o incidente de insanidade, vejo l que
ele inimputvel, o que o juiz providencia? A nomeao de um curador e o processo
segue. exatamente por isso que a gente tem a chamada sentena absolutria
Intensivo II
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imprpria, que a sentena que impe medida de segurana ao inimputvel. Mas se

a doena superveniente prtica do crime, o que eu fao? Suspendo o processo. E,
quanto a isso, o legislador vacilou. E vacilou por qu? Porque de apesar de ter previsto
a suspenso do processo, ele no previu a suspenso da prescrio. Ento, essa a
pergunta campe, ou seja, em qual hiptese o processo fica suspenso mas a
prescrio corre normalmente? Resposta: supervenincia de doena mental. o que
diz o art. 152, do CPP:
Art. 152 - Se se verificar que a doena mental sobreveio infrao o processo
continuar suspenso at que o acusado se restabelea, observado o 2 do Art. 149
(prev nomeao de curador).
1 - O juiz poder, nesse caso, ordenar a internao do acusado em
manicmio judicirio ou em outro estabelecimento adequado.
2 - O processo retomar o seu curso, desde que se restabelea o acusado,
ficando-lhe assegurada a faculdade de reinquirir as testemunhas que houverem
prestado depoimento sem a sua presena.
A lei no previu a suspenso da prescrio. No adianta voc querer colocar
ela a porque voc estaria fazendo uma analogia em malam partem, estaria criando
via analogia, uma norma prejudicial ao acusado.
b)
Possibilidade de produo de provas urgentes.
a segunda consequencia de uma questo prejudicial devolutiva absoluta.

Imaginem vocs uma testemunha doente, algum com idade avanada. Neste caso,
se voc tem uma prova qu eo juiz reputa urgente, ela ser produzida.
c)
Nos crimes de ao penal pblica, o MP pode promover a ao civil referente
questo prejudicial, ou dar prosseguimento quela j iniciada, mesmo que no
tivesse legitimao originariamente.
Essa ltima consequencia talvez seja uma das mais interessantes porque para o
MP vige, nos crimes de ao penal pblica, o princpio da obrigatoriedade. Ele
obrigado a oferecer denncia caso haja elementos ali. Se, diante de uma prejudicial
heterognea, relativa ao estado civil das pessoas, se o MP ficasse com suas mos
presas, pensem bem: voc acha que o acusado ia ingressar com ao civil para
discutir o estado civil das pessoas. O acusado no iria propor essa ao civil porque
ele sabe que enquanto ela no for proposta, o processo penal no ter seguimento
contra mim. E o acusado ficaria de braos cruzados. Por isso, a lei prev a
possibilidade de o MP entrar com essa ao civil, mesmo que no tivesse legitimidade
originariamente. Ento, essa a idia, um desdobramento lgico do princpio da
obrigatoriedade.
Vamos concluir o estudo da questo prejudicial devolutiva absoluta fazendo a
leitura do art. 92, do CPP, que o dispositivo que trata da devolutiva absoluta:
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Pargrafo nico - Se for o crime de ao pblica, o Ministrio Pblico, quando
necessrio, promover a ao civil ou prosseguir na que tiver sido iniciada, com a
citao dos interessados.
Ento, vejam vocs que a sntese do que aqui foi trabalhado em relao
questo prejudicial devolutiva absoluta.
8.
QUESTO PREJUDICIAL DEVOLUTIVA RELATIVA

8.1.
a)
penal.
PRESSUPOSTOS da questo prejudicial devolutiva relativa

Deve versar sobre a existncia da infrao
At a, mesma coisa da anterior: no pode recair sobre uma circunstncia,

sobre uma agravante, sobre uma atenuante. Deve recair sobre uma elementar.
b)
Segundo pressuposto:
Deve ser de difcil soluo
o exemplo do furto em que eu disse que, na verdade, o celular era meu, que
eu tinha comprado da vtima. Analisar essa questo prejudicial relativamente
simples. O juiz ouve as testemunhas e pronto. Se questo simples, pode ser
enfrentada pelo prprio juiz penal, ou seja, no de difcil soluo.
c)
Terceiro pressuposto:
No pode ser uma
heterognea relativa ao estado civil das
pessoas.
questo
prejudicial
J foi dito isto, mais de uma vez. Se for uma prejudicial heterognea que diga
respeito ao estado civil, voc j no est mais diante de uma devolutiva relativa, mas
sim diante de uma devolutiva absoluta.
d)
Quarto pressuposto:
questo prejudicial.
No deve o direito civil limitar a prova quanto
Esse o pressuposto, a meu ver, mais interessante, e que poderia ser

questionado pelo examinador. Vamos ao art. 93:
Art. 93 - Se o reconhecimento da existncia da infrao penal depender de
deciso sobre questo diversa da prevista no artigo anterior, da competncia do juzo
cvel (leia-se, questo prejudicial heterognea), e se neste houver sido proposta ao
para resolv-la, o juiz criminal poder, desde que essa questo seja de difcil soluo e
no verse sobre direito cuja prova a lei civil limite (pressuposto), suspender o curso do
processo, aps a inquirio das testemunhas e realizao das outras provas de
natureza urgente.
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Quando fala em diversa da prevista no artigo anterior, qual a prejudicial

prevista no artigo anterior? aquela relativa ao estado civil. Ento, o art. 93 trata de
qualquer questo que no aquelas relativas ao estado civil. E, vejam vocs, que o
pressuposto para o reconhecimento desta prejudicial que a lei civil no limite a
produo da prova quanto a essa prejudicial.
A o examinador pergunta: Por que existe esse pressuposto? Qual a justificativa
para a existncia desse pressuposto? Presta ateno: nesse pressuposto, voc anotou
que a lei civil no pode limitar a prova. Raciocine comigo: no processo penal, em
sede de provas, vige um princpio muito importante, que foi trabalhado com vocs no
semestre passado, o chamado princpio da liberdade das provas. No processo penal,
devido importncia do bem jurdico em disputa, que a sua liberdade de
locomoo, voc tem um princpio importante, que o princpio da liberdade das
formas e que diz o seguinte: eu tenho liberdade para produzir, me valer de qualquer
meio de prova, salvo as ilcitas, ilegtimas. Mas no processo penal, eu tenho liberdade.
Essa mesma liberdade se repete no processo civil? No direito civil, quanto dvidas,
por exemplo, h certa limitao. No d para querer provar a existncia dessa dvida
alta com base em prova testemunhal.
Por que existe esse pressuposto que voc acabou de anotar? Se, por acaso lei
civil limitasse a prova, quanto questo prejudicial, o acusado estaria sendo
prejudicado. E bem tranquilo o raciocnio. Pensando no exemplo do celular, no
processo penal, eu posso provar uma dvida com prova testemunhal. No processo civil,
eu estaria sujeito a uma limitao. Ento, o raciocnio esse: Eu no posso mandar
algum para o cvel se no cvel a produo probatria vai sofrer algum cerceamento.
E a eu estaria violando o princpio da ampla defesa que no processo penal acaba
decorrendo toda essa liberdade probatria. A razo de ser desse pressuposto
exatamente o princpio da liberdade das provas, de modo a favorecer a defesa do
acusado no processo penal. Por isso, a lei civil no pode limitar a prova quanto essa
questo prejudicial.
e)
Quinto pressuposto: J deve ter sido proposta a ao civil.
Vejam que, ao contrrio do anterior, em que a ao civil no precisava ter sido

proposta, a ao civil, aqui, j deve ter sido proposta para no provocar uma lentido
ainda maior no processo.
8.2.
CONSEQUNCIAS da questo prejudicial devolutiva relativa
a)
O juiz tem a faculdade de reconhecer a existncia ou no da questo
prejudicial
J comentamos sobre isso. Aqui, o juiz tem essa faculdade. A prpria lei diz: o
juiz criminal poder. Ento, ele que entende se caso ou no de reconhecer uma
prejudicial. Se ele reconhecer, qual a consequencia? Mesma coisa que
anteriormente: Vai ocorrer a suspenso do processo e tambm a suspenso da
prescrio.
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Mas, cuidado! Por quanto tempo esse processo fica suspenso? Na prejudicial
anterior, era at o transito em julgado. Aqui, vocs vo anotar e tomar muito cuidado
porque aqui, na devolutiva relativa, o juiz que estabelece um prazo para a
suspenso do processo. Vejam a diferena. Agora o juiz fala: 'reconheo a prejudicial,
suspendo o processo por dois anos, trs anos, quatro anos.' Ele pode at prorrogar esse
prazo, mas no um prazo indefinido e indeterminado como era anteriormente.
Mas, e se por acaso, esse prazo venha a termo e no h deciso no cvel? Se
esse prazo acaba se esgotando sem deciso do juzo extrapenal, o juiz penal
reassume a competncia para solucionar a prejudicial. No adianta voc dizer que
ele marca um prazo sem consequencia alguma. Tem que ter alguma consequencia.
Para encerrar esse prazo, sem deciso, o juiz penal reassume sua competncia. O juiz
penal diz: Eu te dou dois anos para voc resolver isso. Se voc no resolver, me
devolve que eu mesmo vou decidir isso aqui no processo penal.
b)
Produo de provas de natureza urgente.
A mesma coisa que a anterior: prova pericial em testemunha gravemente

enferma pode ser determinada em razo de seu carter urgente.
c)
proposta.
Nos crimes de ao penal pblica deve o MP intervir na ao civil j
Percebam que agora o MP no tem mais aquela legitimao que a gente

comentou. Mas ele intervm para provocar uma movimentao, para que o processo
venha a termo e haja uma deciso definitiva.
O art. 93 vai tratar da questo prejudicial devolutiva relativa:
Art. 93 - Se o reconhecimento da existncia da infrao penal depender de
deciso sobre questo diversa da prevista no artigo anterior, da competncia do juzo
cvel, e se neste houver sido proposta ao para resolv-la, o juiz criminal poder,
desde que essa questo seja de difcil soluo e no verse sobre direito cuja prova a
lei civil limite, suspender o curso do processo, aps a inquirio das testemunhas e
realizao das outras provas de natureza urgente.
1 - O juiz marcar o prazo da suspenso, que poder ser razoavelmente
prorrogado, se a demora no for imputvel parte. Expirado o prazo, sem que o juiz
cvel tenha proferido deciso, o juiz criminal far prosseguir o processo, retomando sua
competncia para resolver, de fato e de direito, toda a matria da acusao ou da
defesa.
2 - Do despacho que denegar a suspenso no
caber recurso.
3 - Suspenso o processo, e tratando-se de crime de ao pblica, incumbir
ao Ministrio Pblico intervir imediatamente na causa cvel, para o fim de promoverlhe o rpido andamento.
9.
OBSERVAES FINAIS
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9.1.
RECURSOS CABVEIS
A primeira pergunta que eu gostaria de fazer para vocs no que tange s

observaes finais seria quanto ao cabimento de recurso. Ser que cabe recurso
nessas hipteses questo prejudicial? Temos que trabalhar com as possibilidades:
O juiz indefere a suspenso Cabe recurso? O 2, do art. 93, categrico:

2 - Do despacho que denegar a suspenso no caber recurso.
O juiz defere a suspenso O juiz fala: realmente, existe uma questo prejudicial
relativa ao estado civil, vou suspender o processo. Cabe recurso? Em caso afirmativo,
qual seria? Vamos ao art. 581, XVI, que prev o cabimento do RESE:
Art. 581 - Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena:

XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial;
Ento, se o juiz suspende, cabe RESE, se ele no suspende, no cabe recurso,
porm, no se impressione com isso: a doutrina vai dizer que cabe habeas corpus em
favor do acusado. Imaginando que o ato do juiz seja arbitrrio, voc pode dizer que
h certo constrangimento sua liberdade de locomoo ento, por esse motivo,
voc pode impetrar um habeas corpus.
9.2.
O MOMENTO DE ARGUIR A NULIDADE
Imaginem vocs que o juiz penal decide uma prejudicial heterognea relativa
ao estado civil das pessoas. Suponhamos que, no caso de bigamia, em que se discutia
se o primeiro casamento seria ou no nulo, o juiz penal tenha dito assim: no moderno
direito processual penal, o juiz criminal decide tudo. Ele inovou, dizendo: deixa
comigo porque eu j fui juiz cvel durante alguns anos e sei se o casamento nulo ou
no. ento, o juiz penal apreciou uma prejudicial heterognea relativa ao estado civil
das pessoas. Qual a consequncia? Algum problema? Cuidado com isso porque esse
juiz, na verdade, como se ele estivesse decidindo uma causa da justia do trabalho,
da justia militar. Ele est praticando uma grave violao de sua competncia. Ento,
nesse caso, vocs podem concluir o seguinte: se o juiz penal resolve uma prejudicial
heterognea relativa ao estado civil das pessoas, vai ocorrer uma nulidade absoluta. E
nulidade absoluta por qual motivo? Sem dvida alguma, em razo de sua
incompetncia em razo da matria. J foi dito mais de cinco vezes que a prejudicial
heterognea relativa ao estado civil das pessoas tem que ser, obrigatoriamente,
analisada pelo juzo cvel. Ento, se o juiz penal decidiu sobre ela, ele maculou o
processo com uma nulidade absoluta por conta da incompetncia em razo da
matria.
A eu pergunto, s para enriquecer: essa nulidade absoluta pode ser
questionada at quando? Ser que tem momento para voc arguir isso a, ou se voc
ficar calado morre? Quando eu pergunto sobre o momento de se arguir a nulidade
absoluta voc, automaticamente, j tem que me dizer o seguinte: Renato, uma
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nulidade absoluta no est sujeita precluso. Essa uma diferena absoluta da

nulidade absoluta para a relativa. Mas voc no respondeu minha pergunta. At
quando? Ser que eu posso arguir a qualquer momento? A que est o erro do
aluno porque, em regra, a nulidade absoluta s pode ser questionada at o trnsito
em julgado. Quer dizer, voc no tem um momento. Ela no est sujeita precluso.
Voc pode arguir na resposta acusao, no interrogatrio, em alegaes, preliminar
de apelao, etc., mas, em regra, voc s pode arguir at o trnsito em julgado.
Transitou em julgado, acabou. Agora, por que que eu fiz questo de dizer em
regra? Voc tem que tomar cuidado, porque no processo penal, quando falamos da
defesa do acusado, a situao muda um pouco porque, no caso de uma nulidade
absoluta o vcio to grave, to grave, que voc pode discutir isso mesmo aps o
trnsito em julgado. Ento, basicamente, voc tem que anotar o seguinte:
Em regra, uma nulidade absoluta pode ser questionada at o trnsito em julgado,
salvo em benefcio do acusado, quando a nulidade absoluta poder ser questionada
mesmo aps a formao da coisa julgada, seja por meio de habeas corpus, seja por
meio de reviso criminal.
interessante voc ficar atento a isso porque a gente acha que at o trnsito em
julgado sempre. Mas quando em benefcio da defesa, voc tem instrumentos.
Ento, em uma situao dessas, mesmo que j estivesse transitado em julgado eu
poderia ingressar com uma reviso criminal, com habeas corpus, por causa da
gravidade dessa violao do juiz natural, aqui colocado para vocs.
9.3.
QUESTO PREJUDICIAL SUSPENDE IPL?
Existe suspenso de inqurito policial por conta de questo prejudicial?

Negativo. No h suspenso de inqurito policial. O que se suspende o curso do
processo penal. Suspende o processo e suspende tambm o prazo prescricional.
Agora, cuidado para no achar que o inqurito policial pode ser suspenso por conta
de uma questo prejudicial. No pode!
9.4.
A VINCULAO ENTRE OS JUZOS CVEL E CRIMINAL
Vamos fazer um raciocnio sobre uma pergunta boa: vamos imaginar que, de
um lado esteja o juzo cvel e, do outro lado, o juzo penal. No juzo penal, o cidado
est sendo processado pelo art. 235 (bigamia no tem como fugir. Para ficar claro
tem que ser esse mesmo). A o acusado diz que o primeiro casamento dele nulo.
Temos uma prejudicial heterognea relativa ao estado civil. O juiz penal pode decidir
sobre a validade desse casamento? No. Ento, ele manda para o cvel para
apreciar a questo da validade do casamento. A pergunta que fao a seguinte:
Essa deciso do juzo cvel vincula o juzo penal? O juzo penal est obrigado a acatar
o que o juiz cvel decidir? E o contrrio? Imagine o exemplo do furto, em que eu
invoquei a questo do patrimnio (o celular meu, eu comprei). O juiz penal, nesse
exemplo, vai decidir a questo patrimonial porque no de difcil soluo. Mas vou
mudar a pergunta: na hora que o juiz penal aprecia essa prejudicial heterognea, ser
que essa deciso dele vincula o juzo cvel? Imagine que amanh o cidado ingresse
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com uma ao para verificar a propriedade desse celular. Ser que o juzo cvel fica
preso deciso do juiz penal? O raciocnio tranquilo:
Quando o juiz penal aprecia a questo patrimonial, ele faz isso de maneira
incidental porque, na verdade, o que interessa e vai estar protegido pela coisa
julgada o crime. Mas a questo patrimonial como enfrentada de forma incidental,
isso, de modo algum faz coisa julgada no cvel. O juiz cvel no vai ficar preso ao juzo
penal. E o contrrio? O juiz cvel que decide sobre o casamento vincula o juiz penal?
Sem dvida alguma que sim. Essa deciso do juiz cvel repercute no juzo penal. E
cuidado! Mesmo que no fosse sobre o casamento. S para ficar bem claro! Se essa
questo do patrimnio se, ao invs de ter sido apreciada pelo juzo penal, tivesse sido
apreciada pelo juiz cvel, ela tambm vincularia a deciso do juiz penal. Ento, o que
for decidido no cvel vai vincular o juzo penal, mas o que for decidido pelo juzo penal,
no vincula o cvel. Anote o seguinte:
Tem fora de coisa julgada na esfera penal a deciso cvel quando a questo
prejudicial for heterognea, pouco importando se houve ou no a suspenso do
processo criminal. Por outro lado, a deciso do juiz criminal sobre questo prejudicial
facultativa no faz coisa julgada na esfera civil, na medida em que sua apreciao se
d de maneira incidental.
Quando se diz que houve a suspenso, mais bvio, voc fala: se houve a
suspenso, bvio que vai repercutir, por isso ficou suspenso. Agora, quando fala que
no houve a suspenso, o aluno erra! Mesmo que no tenha havido a suspenso, a
partir do momento que o juiz cvel me d uma deciso dizendo que aquilo ali o
patrimnio, essa deciso repercute. Ento, mesmo que no tenha havido suspenso,
eu posso ingressar com uma reviso criminal, mas aquela deciso cvel vai repercutir
na esfera criminal.
O juiz criminal no tem que se preocupar com a questo patrimonial. bvio
que ele enfrenta isso. Mas a deciso dele dizer se voc subtraiu ou no coisa alheia
mvel. o furto que est protegido pelos limites objetivos da coisa julgada e no a
questo patrimonial. Ento voc tem que estar preparado para ver o que est
protegido, o que faz coisa julgada e o que no faz coisa julgada.
9.5.
PRINCPIO DA SUFICINCIA DA AO PENAL
Isso cai em prova? Caiu na DPU (fase oral). Essa pergunta boa porque voc
no acha isso nos livros pelo ndice. Para comear, no est na parte dos princpios.
Voc entra no captulo de ao penal e tambm no acha. que a matria est
relacionada s questes extrajudiciais. Quando o examinador pergunta o que
princpio da suficincia da ao penal? Por que est ligado a questes prejudiciais?
Em algumas espcies de questes prejudiciais, a ao penal j suficiente. Ou seja,
basta a ao penal para que a prejudicial seja resolvida. J em outras questes
prejudiciais, a ao penal no suficiente. Por isso que preciso remeter para o cvel.
essa a idia do princpio da suficincia da ao penal. Anotem:
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Em relao s questes prejudiciais heterogneas que no versam sobre o

estado civil das pessoas, e desde que essa questo no seja de grande dificuldade, o
juiz criminal pode enfrentar toda a matria, ou seja, a ao penal suficiente para a
anlise da questo.
O juiz penal pode, s no processo penal, resolver tudo. J nas questes
prejudiciais heterogneas relativas ao estado civil, no vige esse princpio porque,
com relao a essas prejudiciais, ele vai ter que remeter para o cvel.
10.
DECISO FINAL DO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO NOS CRIMES MATERIAIS
CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA
um tema de dissertao de concurso.
No Brasil, o cidado pratica crime contra a ordem tributria direto. Muitas vezes
o processo penal referente a um crime contra a ordem tributria tem incio e
processamento sem que a Receita Federal tenha decidido administrativamente
ainda. um grande problema em razo das decises contraditrias. O juiz criminal
condena: voc sonegou imposto de renda. E se depois a Fazenda diz que no havia
aquele dbito tributrio? Ento, esse o grande problema. A relao entre a instncia
criminal e a administrativa no que tange aos crimes contra a ordem tributria.
Se isso cai em dissertao de concurso, o primeiro ponto que vocs devem
abordar o art. 83, da Lei 9.430/96 (dispe sobre a legislao tributria), que em 1996,
provocou muita controvrsia.
Art. 83. A representao fiscal para fins penais relativa aos crimes contra a ordem
tributria definidos nos arts. 1 e 2 da Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, ser
encaminhada ao Ministrio Pblico aps proferida a deciso final, na esfera
administrativa, sobre a exigncia fiscal do crdito tributrio correspondente.
Esse artigo est dizendo que a representao fiscal ( uma representao) s
ser encaminhada ao MP aps a deciso final administrativa. Quando surge esse
artigo, muitos advogados de defesa, que atuam nessa rea, comearam a sustentar o
seguinte? A partir desta lei, deste artigo 83, o MP, em relao a crimes contra ordem
tributria, s estaria autorizado a oferecer denncia aps o esgotamento da instncia
administrativa. Vocs acham que o MP gostou disso? Vocs acham que o MP gosta
de ficar dependendo de deciso administrativa para oferecer denncia? bvio que
no. Anotem:
Contra este art. 83 foi ajuizada a ADI 1571 e nessa ADI, trs concluses foram
firmadas pelo STF:
1 Concluso do STF:
O art. 83 no criou condio de procedibilidade na
ao penal por crimes contra a ordem tributria. O MP ficou feliz, j que ele no
queria que isso fosse condio de procedibilidade.
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2 Concluso do STF:
Esse dispositivo tem como destinatrio as autoridades
fazendrias, prevendo o momento em que devem encaminhar ao MP notitia criminis
de crime contra a ordem tributria.
No faz sentido o fisco encaminhar ao MP uma comunicao da prtica do
delito se, no prprio fisco ainda no h deciso definitiva. algo lgico.
3 Concluso do STF:
Portanto,
o
MP
pode
oferecer
denncia
independentemente dessa representao fiscal, caso tenha conhecimento da
prtica do delito por outros meios.
Apesar do Supremo no ter declarado a inconstitucionalidade,
simplesmente fez uma interpretao do dispositivo, o MP ficou superfeliz.
ele
PASSO SEGUINTE: NATUREZA JURDICA DESSA DECISO FINAL ADMINISTRATIVA.

Posto isso, o problema que se coloca o seguinte: se essa deciso final do
procedimento administrativo no condio de procedibilidade, qual a sua
natureza jurdica? Duas correntes.
1 Corrente Essa primeira corrente uma corrente que examinador de MP gosta de
ouvir, apesar de minoritria: O MP no obrigado a aguardar o exaurimento da via
administrativa para oferecer denncia. A voc se pergunta. Tudo bem que no
obrigado a aguardar, mas como fica a apurao do dbito tributrio? Sabe o que o
examinador do MP gostaria de ouvir? Logo, a apurao do dbito tributrio na via
administrativa funciona como uma questo prejudicial facultativa. Posso denunciar e,
na verdade, uma prejudicial. Ento, quer dizer, se, por acaso o acusado discutir isso
no processo, o juiz criminal pode, reconhecendo essa prejudicial, suspender o
processo aguardando a deciso na instancia administrativa com base no art. 93, do
CPP. minoritria, mas corrente que examinador de MP adoraria ouvir.
2 Corrente A deciso final do procedimento administrativo funciona como
condio objetiva de punibilidade. Essa hoje a posio que tem prevalecido nos
tribunais superiores. A ttulo de exemplo, dois julgados: STF: RHC 90.532 e no STJ: HC
54.248.
CONDIO OBJETIVA DE PUNIBILIDADE x CONDIO DE PROCEDIBILIDADE
E qual a diferena entre uma condio objetiva de punibilidade e uma
condio de procedibilidade? Uma pergunta como essa complica pro aluno que
decora e no quer entender. Para concluir, vamos colocar, de um lado a condio
de procedibilidade e a condio objetiva de punibilidade, que no se confundem.
No so muitos os manuais que trazem essa diferena. Um doutrinador que trata sobre
isso Jlio Mirabette.
Condio de procedibilidade
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Est ligada ao direito processual.
As condies de procedibilidade so condies necessrias ao regular

exerccio do direito de ao.
Essas condies de procedibilidade, podem ser genricas (legitimidade,

interesse, possibilidade e justa causa) ou condies especficas (representao do
ofendido, requisio, entrada do agente no territrio, laudo de exame de verificao
da natureza da droga, etc.).
Qual a consequncia da ausncia de uma condio de

procedibilidade? Por exemplo, o MP ofereceu denncia em um crime de ao penal
privada, ou seja, ilegitimidade ad causam. Lembrem-se:
Se essa ausncia da condio de procedibilidade for verificada no incio do processo,
o que vai acontecer? Rejeio da pea acusatria. Uma das hipteses de rejeio
essa: ausncia de uma das condies da ao penal.
Agora, se essa ausncia for verificada durante o curso do processo, qual a
consequncia? Apesar de alguns doutrinadores acharem que, se o juiz j recebeu.
No poderia reavaliar isso, voc tem que prestar ateno que so questes de ordem
pblica, relacionadas s condies da ao. Nesse caso, durante o processo, voc
vai aplicar o Cdigo de Processo Civil de maneira subsidiria e isso vai gerar a
extino do processo sem julgamento do mrito.
E uma ltima diferena importante: essa deciso, relativa ausncia de

uma condio de procedibilidade faz coisa julgada formal e material ou s coisa
julgada formal? SE o juiz est rejeitando a pea acusatria, se amanh eu corrijo o
defeito, nova demanda pode ser instaurada. Ento prestem ateno, aqui s vai
haver formao de coisa julgada formal.
Condio objetiva de punibilidade
Est ligada ao direito material. A gente sabe que a punibilidade no faz

parte do conceito de crime. Ela uma consequncia.
Conceito: Cuida-se de condio exigida pelo legislador para que o fato

se torne punvel, e que est fora do injusto culpvel. Chama-se condio objetiva
porque independe do dolo ou da culpa do agente. A condio objetiva de
punibilidade encontra-se entre o preceito primrio e o secundrio da norma penal
incriminadora, condicionando a existncia da pretenso punitiva do Estado. Essa
uma condio objetiva de punibilidade. Percebam que est ligada ao direito
material. como se existisse uma condio entre o tipo penal e a pena. Se essa
condio no implementada, eu no posso impor a voc essa sano penal. mais
ou menos isso.
Intensivo II
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Para concluir. Eu pergunto: Qual a consequncia da ausncia de uma

condio objetiva de punibilidade? Se no ocorre o implemento da condio, no
h fundamento de direito para o ajuizamento de uma ao penal.
Como que eu posso oferecer denncia contra algum se essa

condio, da qual fica dependendo a pretenso punitiva, no foi implementada?
Mutatis mutandis a mesma coisa que eu oferecer denncia contra voc por uma
conduta que no prevista como tipo penal. E, para concluir, essa deciso, como
est relacionada ao direito material e como para chegar na punibilidade eu antes
preciso dizer se a sua conduta tpica, ilcita e culpvel, cuidado! Essa deciso far
coisa julgada formal e material.
PROCEDIMENTOS INCIDENTAIS
Na aula de hoje, iniciamos o ponto seguinte da matria, comeando a falar
sobre procedimentos incidentais. Hoje, falaremos sobre excees. Vamos trabalhar
com as vrias excees. So cinco ao todo.
1.
EXCEES: CONCEITO
Excees so procedimentos incidentais em que se alegam determinados

fatos processuais referentes a pressupostos processuais ou a condies da ao,
objetivando a extino do processo ou sua simples dilao.
Voc tem a um conceito extenso, mas completo. Exceo um procedimento
incidental, no verificado em todo e qualquer processo, em alguns pode ocorrer,
atravs do qual se ataca a inexistncia de algum pressuposto processual ou a
inexistncia de alguma condio da ao. E seu objetivo buscar, de duas uma, ou
a extino do processo ou a sua dilao.
E eu brincava com vocs na aula passada. Geralmente o advogado
criminalista de primeira viagem, em seu primeiro processo criminal. Voc pega a
primeira audincia criminal da sua vida, sem experincia. No momento do
interrogatrio, o acusado resolve confessar a prtica do delito. Diante de uma
confisso, aquele advogado criminalista de primeira viagem coloca a mo na
cabea e pensa: o que estou fazendo aqui nesse processo? Isso porque, diante de
uma confisso, voc vai ter uma extrema dificuldade em fazer a defesa do acusado,
j que quem no est habituada no processo criminal se limita a preocupao com
os fatos (culpado ou inocente) quando, na verdade, no processo penal, voc tem
que se preocupar com muitas outras coisas. E a numa situao dessas, a exceo
bem demonstra isso, voc no precisa nem analisar se o acusado culpado ou
inocente. Voc vai buscar a extino do processo, uma dilao para que voc possa,
talvez, a longo prazo, conseguir uma prescrio e a extino da punibilidade.
Ento, essa a idia da exceo e o que ns vamos trabalhar na aula de
hoje.
2.
EXCEO vs. OBJEO
Intensivo II
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Exceo em sentido estrito a defesa que s pode ser conhecida pelo juiz se
alegada pela parte.
Cuidado com essa definio e com essa distino, porque exceo aquela
matria de defesa que s pode ser apreciada pelo juiz caso haja a arguio pela
parte. Bom exemplo, no processo civil, seriam as excees de incompetncia relativa.
L no processo civil, grosso modo, a incompetncia relativa seria exceo porque s
pode ser conhecida se arguida pela parte. Se a parte no faz isso, o juiz no pode
conhecer de ofcio. L no processo civil. Agora, o que vem a ser, tecnicamente, a
palavra objeo?
Objeo a matria de defesa que pode ser conhecida de ofcio pelo juiz.
Mesmo que no haja pedido, o juiz pode apreciar a objeo. Exceo, s se
alegada pela parte. Por que estou trabalhando com essa distino com vocs?
Vamos l para o Cdigo, art. 95, do CPP:
Art. 95 - Podero ser opostas as excees de:
I - suspeio;
II - incompetncia de juzo;
III - litispendncia;
IV - ilegitimidade de parte;
V - coisa julgada.
Vejam que ele est localizado no Captulo II, que trata das excees. Pergunto:
ser que todas essas matrias, a elencadas, suspeio, incompetncia, litispendncia,
ilegitimidade e coisa julgada, podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz? Ou ser que
ele precisa ser provocado?
O CPP usa a expresso exceo de maneira equivocada, pois todas as
excees podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz.
Se voc parar para pensar, tecnicamente, a utilizao da palavra exceo a
estaria equivocada, porque, na medida em que podem ser conhecidas de ofcio pelo
juiz, o ideal seria usar a expresso objeo. Mas o CPP no muito tcnico em
relao a isso. Cuidado porque apesar de o Cdigo usar a expresso exceo, o
ideal seria que tivesse usado objeo. Afinal de contas, tudo aquilo que est inserido
no art. 95 pode ser conhecido de ofcio pelo juiz.
3.
MODALIDADES DE EXCEO
Ns vamos usar a expresso exceo, mas fiquem sabendo vocs que no

tecnicamente a correta. Quais so as modalidades de exceo? Isso bem simples e
vamos trazer do processo civil. Vamos tratar das seguintes excees?
Excees dilatrias
Excees peremptrias
Intensivo II
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3.1.
EXCEES DILATRIAS
O que vem a ser uma exceo dilatria? O prprio nome j diz tudo, dilatria
aquela exceo que busca a simples procrastinao do processo, ou seja, voc vai
cozinhar o processo, vai enrolar o processo, vai ganhar um tempo no processo.
O que o tempo significa para o acusado o tempo no processo penal? Ele
bom ou ruim? O aluno costuma dizer que bom, mas esquece de ponderar o
seguinte: o acusado est preso ou est solto? A pessoa tem que pensar nisso porque
quando voc est solto, o tempo o seu maior aliado porque favorece a prescrio.
Mas, para quem est preso, o tempo inimigo. At mesmo defender um cliente seu
muito diferente quando o cliente est preso e quando est solto. Quando est solto,
voc pode pedir uma prova pericial, arrolar uma testemunha por precatria, voc
tem ampla liberdade probatria. Agora, quando est preso, a situao diferente.
Tem que tomar cuidado at com a estratgia que voc est patrocinando.
Quais so, ento, as excees que provocam a procrastinao do processo?
So duas:
Exceo de suspeio E sempre que a gente da suspeio, vamos trabalhar junto
com a exceo de impedimento e tambm com a exceo de incompatibilidade.
Leia-se, reconhecida a suspeio do juiz, vamos remeter os autos ao substituto legal.
Vai demorar um pouco, mas o processo vai seguir os eu curso normal.
Exceo de incompetncia do juzo Essa seria a segunda exceo dilatria. A partir
do momento que for reconhecida a incompetncia do juzo, os autos sero remetidos
ao substituto legal.
Ilegitimidade da parte A a gente chega no terceiro ponto e aqui, na letra c, temos
um srio problema porque aqui h uma enorme discusso em relao ilegitimidade
de parte. Em relao ilegitimidade de parte, coloquem um asterisco nesse ponto
porque h discusso na doutrina. Alguns doutrinadores entendem que a exceo de
ilegitimidade seria dilatria, outros entendem que seria peremptria. Ento, a, do jeito
que eu coloquei, vocs podem anotar que a posio de Mirabete e de Fernando
Capez.
Sobre a ilegitimidade, pare para pensar num exemplo tranquilo: se eu, MP,
ofereo denncia em um crime de ao penal privada, o juiz vai dizer que eu no
posso fazer isso. O juiz, reconhecendo a sua ilegitimidade, vai gerar a procrastinao
do processo ou sua extino? Para mim, a extino, a no ser que voc obrigue o
ofendido a ingressar em juzo, o que no vai ao encontro ao princpio da
oportunidade. Alm das excees dilatrias, que so mais comuns, temos tambm as
chamadas excees peremptrias
3.2.
EXCEES PEREMPTRIAS
Intensivo II
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As excees peremptrias vo provocar a extino do processo. Por isso, so

mais raras.
a)
Exceo de litispendncia Uma vez reconhecida a litispendncia, o
processo instaurado em segundo lugar ser extinto.
b)
Exceo de coisa julgada Reconhecida a coisa julgada, o processo
ser extinto.
c)
Exceo de ilegitimidade de parte (segundo alguns doutrinadores) LFG,
Pacelli vo colocar a exceo de ilegitimidade como peremptria.
Para concluir, lembrem o seguinte:
As excees so processadas em autos apartados;

As excees no so dotadas de efeito suspensivo;
Grosso modo, a exceo decidida por um juiz de primeira instncia
Isso basicamente a regra. Mas cuidado com isso porque, geralmente, a

matria da exceo deve ser trabalhada por meio de uma exceo (petio
autnoma veiculando a exceo de incompetncia, de ilegitimidade). A, pergunto:
se, por acaso, voc no entra com a exceo e aborda esse assunto dentro das
alegaes finais ou dentro da resposta acusao. Ao invs de entrar com a
exceo, coloca como preliminar de suas alegaes ou de sua resposta acusao.
Ser que o fato de voc ter colocado isso no local incorreto impede que o juiz aprecie
o seu pedido? De modo algum. Cuidado! Voc usar a exceo mera formalidade.
Se o juiz pode conhecer de ofcio, tanto faz se voc colocou numa exceo ou se
colocou numa preliminar. Isso simples formalidade que no deve, de forma alguma,
prejudicar o conhecimento do que voc alegou. Basta lembrar do princpio da
instrumentalidade das formas. O importante o juiz tomar conhecimento!
Em regra, as excees no so dotadas de efeito suspensivo. Cuidado! Tem
uma que tem efeito suspensivo, desde que a parte contrria reconhea, que a
exceo de suspeio. Devido aos efeitos produzidos casa seja julgada procedente,
dotada de efeito suspensivo. Vamos dar uma olhada no art. 111, do CPP e depois
vamos ver o art. 102:
Art. 111 - As excees sero processadas em autos apartados e no suspendero, em
regra, o andamento da ao penal.
Esse traz a regra geral. Vamos ao art. 102, do CPP (a vocs vo perceber que a
exceo de suspeio pode ter efeito suspensivo):
Art. 102 - Quando a parte contrria reconhecer a procedncia da argio, poder
ser sustado, a seu requerimento, o processo principal, at que se julgue o incidente da
suspeio.
Ento, cuidado com isso porque, em geral as excees no tm efeito suspensivo,
mas, no caso da suspeio, caso a parte contrria concorde, o processo poder ser
suspenso.
Intensivo II
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Eu disse que quem decide, geralmente, so os juzes de primeira instncia. Salvo, em

qual hiptese? Cuidado! No caso da exceo de suspeio, quem vai decidir o
tribunal. Ento, geralmente, quem decide uma exceo o juiz de primeira instncia,
mas no caso de exceo de suspeio, quem decide o tribunal. bvio, n? A no
ser que ele reconhea. Mas se no concordar, ele obrigado a remeter isso ao
tribunal para que o tribunal d a palavra final.
Essa uma introduo importante para que voc entenda como funcionam as
excees. A partir de agora, vamos analisar cada uma das excees de maneira
separada.
4.
EXCEO DE SUSPEIO
Ao falarmos desse tema, procurem se lembrar que o mesmo procedimento da

exceo de impedimento e tambm de incompatibilidade.
O que vem a ser suspeio? Sem dvida alguma, e isso vale tanto para a
suspeio, como para as hipteses de impedimento, como tambm para as hipteses
de incompatibilidade, a suspeio, o impedimento e a incompatibilidade, todas
afetam o que h de mais sagrado no magistrado, que a sua imparcialidade. Tudo
isso est muito ligado imparcialidade do juiz, que uma das garantias do exerccio
da jurisdio.
Mas agora, para que a gente possa trabalhar, vamos primeiro entender o que
vem a ser suspeio. Isso s vezes cai em prova e eles vo cobrar a diferena entre
suspeio e impedimento e entre impedimento e incompatibilidade.
Em regra, as hipteses de suspeio referem-se a uma relao externa ao
processo.
Eu no gosto de pedir a ningum para decorar nada. Mas se voc lembrar
disso, j vai ajudar alguma coisa. Ou seja, a suspeio algo que afeta a sua
imparcialidade e que est fora do processo. Detalhe: as hipteses de suspeio so
taxativas. Ento, o que est no Cdigo. Voc no pode querer ampliar as hipteses
do Cdigo. Se so taxativas, vamos fazer uma anlise delas. Art. 254. Vocs vo
perceber, pela primeira hiptese, o que uma relao externa:
Art. 254 - O juiz dar-se- por suspeito, e, se no o fizer, poder ser recusado por
qualquer das partes:
I - se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer deles;
II - se ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente, estiver respondendo a processo
por fato anlogo, sobre cujo carter criminoso haja controvrsia;
III - se ele, seu cnjuge, ou parente, consangneo, ou afim, at o terceiro grau,
inclusive, sustentar demanda ou responder a processo que tenha de ser julgado por
qualquer das partes;
IV - se tiver aconselhado qualquer das partes;
V - se for credor ou devedor, tutor ou curador, de qualquer das partes;
Intensivo II
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VI - se for scio, acionista ou administrador de sociedade interessada no processo.

Caput Ento, a vem o primeiro ponto importante, qual seja, o juiz dar-se- por
suspeito. Vou falar sobre isso daqui a pouco, mas amanh como juzes, o ideal que
voc declare a sua suspeio de ofcio. Juiz que no faz isso de ofcio e tem ela
declarada pelo tribunal, pega muito mal. Por que? Porque fica parecendo que voc,
de maneira deliberada, ocultou a suspeio, com o intuito de ajudar ou prejudicar a
parte, a depender da hiptese. Ento, se voc visualizou uma causa de suspeio,
declare isso de ofcio.
Inciso I Cuidado com isso. No simplesmente conhecer a pessoa. Se s
isso, juiz na cidade do interior, onde todo mundo se conhece, no poderia trabalhar.
Ento, tem que ser uma amizade ntima ou inimizade capital. Para a maioria da
doutrina, a amizade ntima ou inimizade capital com o advogado no causa de
suspeio. Isso cai em prova e derruba muita gente! Percebam que o artigo fala por
qualquer das partes. Por isso, que a maioria da doutrina diz que essa amizade ntima
deve ser entre o juiz e o acusado e no entre o juiz e advogado (se bem que h
doutrina dizendo que o advogado estaria incluso a, mas posio minoritria e nas
vezes que eu vi cair em prova, o entendimento era de que amizade do advogado
com o juiz no gera suspeio).
Inciso II Imagine que sua esposa est respondendo a um processo criminal
muito semelhante a um processo que voc tenha que decidir e voc sabe que a sua
deciso pode acabar repercutindo no outro processo.
Inciso III ento, aquele interesse cruzado: eu decido aqui, se amanh estiver
ali uma deciso que vai me beneficiar.
Qual a consequncia do reconhecimento da suspeio? Imagine que um juiz
suspeito tenha praticado um ato decisrio e depois declarada a suspeio dele.
Qual a consequncia? Sem dvida alguma, uma nulidade absoluta. Exceo de
suspeio julgada procedente resultar no reconhecimento de uma nulidade
absoluta.
Art. 564 - A nulidade ocorrer nos seguintes casos: I - por incompetncia,
suspeio ou suborno do juiz;
Ento, claramente, a suspeio vai gerar uma nulidade absoluta. E por que
absoluta? Porque essa, do inciso I, no est sujeita sanao. Como no tem como
convalidar, vai produzir mesmo uma nulidade absoluta.
4.1.
IMPEDIMENTO
Em regra, as hipteses de impedimento referem-se a uma relao interna com

o processo.
Quer dizer, s lembrar da suspeio, do primeiro exemplo, a primeira hipteses
de suspeio a amizade ntima ou inimizade capital. Percebam que a amizade no
Intensivo II
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est dentro do processo. J o impedimento algo que est l dentro, tem a ver com
a relao interna com o processo. As hipteses de impedimento esto elencadas no
art. 252:
Art. 252 - O juiz no poder exercer jurisdio no processo em que:
I - tiver funcionado seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim, em linha reta ou
colateral at o terceiro grau, inclusive, como defensor ou advogado, rgo do
Ministrio Pblico, autoridade policial, auxiliar da justia ou perito;
II - ele prprio houver desempenhado qualquer dessas funes ou servido como
testemunha;
III - tiver funcionado como juiz de outra instncia, pronunciando-se, de fato ou de
direito, sobre a questo;
IV - ele prprio ou seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim em linha reta ou
colateral at o terceiro grau, inclusive, for parte ou diretamente interessado no feito.
Inciso I Primeira hiptese de impedimento. Esse inciso I muito tranquila. s
vezes, em uma comarca pequena pode at acontecer: marido e mulher, juiz e
promotora. claro que no podem atuar no mesmo processo. Mas se a esposa j est
funcionando como promotora no caso, o marido no pode entrar como juiz. Ento,
vale quem chegou primeiro. Se o marido j estava atuando como juiz, a esposa no
pode entrar como promotora. Se ela j estava atuando como promotora, o marido
no pode entrar como juiz. Ento, essa a primeira hiptese de impedimento.
Inciso II o caso do juiz que faz tudo. o Romrio no time do Vasco (era
tcnico, jogador, reserva, diretor financeiro e tinha uma esttua no estdio). Seria uma
hiptese de impedimento. Se voc, juiz, j atuou como defensor, como promotor,
voc tem que se declarar impedido. Pode parecer raro, mas aconteceu comigo. Eu
era defensor, virei promotor e peguei um caso em que eu tinha atuado como
defensor. Mas numa situao dessa voc tem que se declarar impedido e no pode
atuar.
Inciso III Aqui, cabem duas observaes importantes:
a)
indispensvel que o juiz tenha proferido algum tipo de deciso no
processo. que, nessa hiptese do art. 252, III, s vezes, voc como juiz voc pode
movimentar o processo, sem jamais proferir uma deciso, s mandando os autos para
l e para c. Neste caso, voc no estar impedido. Voc estar impedido, se
sentenciou, se decretou a priso preventiva, se proferiu alguma deciso depois de
analisar questes de fato e de direito.
b)
O segundo ponto importante o seguinte: quando ele diz voc tiver
funcionado como juiz de outra instncia de fato ou de direito sobre a questo posta
no processo, tem que ter cuidado. Olha uma questo para prova da UNB: quando
fala juiz de outra instncia, voc julgou como magistrado de primeiro grau, voc
no pode atuar como relator do julgamento do recurso. Isso bvio. E se por acaso
voc julgou, num recurso administrativo, depois voc pode julgar o processo criminal?
Isso porque quando o dispositivo fala em juiz de outra instncia pressupe, ou pelo
Intensivo II
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menos voc visualiza, a sua atuao como magistrado. Voc decidiu em primeiro
grau, voc no pode decidir em segunda instancia depois. Cuidado o STF entende
que voc pode ampliar esse raciocnio a. Anotem: caso o juiz tenha se pronunciado
de direito sobre a questo no julgamento de um recurso administrativo, estar
impedido de atuar no julgamento de eventual apelao (STF HC 86.963).
Quanto ao impedimento, j foi dito, que uma relao interna com o processo
e, por ltimo, qual a consequncia de uma deciso proferida por juiz impedido? Aqui,
h divergncia. A doutrina entende que o vcio to grave, mas to grave, que
geraria a inexistncia do ato processual. to grave que seria quase como uma
deciso proferida por um no-juiz. E deciso proferida por um no-juiz seria um ato
inexistente.
Cuidado porque, para a jurisprudncia, tambm nas hipteses de impedimento
haveria a nulidade absoluta. Ento, a doutrina diz que o ato seria inexistente, porm,
para a jurisprudncia, tudo nulidade absoluta.
J vimos o que suspeio, j vimos o que impedimento. Agora vamos concluir
analisando a incompatibilidade.
4.2.
INCOMPATIBILIDADE
Sobre incompatibilidade, no tem um doutrinador que repita o conceito do

outro. Ningum sabe dizer o que incompatibilidade no processo penal. E a, cada
um vai dando o seu conceito. Eu vou dar dois conceitos para voc e a idia gira em
torno disso.
1 Conceito: So as razes que afetam a imparcialidade do juiz que no esto
includas entre as de suspeio e impedimento. a posio do professor Pacelli.
S para que vocs tenham uma idia, teve um caso concreto de um juiz em SP. Ele
casado e pai de dois filhos. poca uma das crianas era beb de colo. Saindo da
casa de um parente, aparece um assaltante que aponta um revlver na cabea da
criana (passa o celular, a chave do carro). Nada mais grave acontece. Trs dias
depois, cai na mo dele como juiz um processo de roubo majorado pelo emprego de
arma. A ele tem que julgar. A eu pergunto: ser que ele vai ter a iseno necessria
para julgar o caso concreto? No tem jeito. O cara ser humano. Ele no vai ter
como no se lembrar o que aconteceu com ele e, sem dvida alguma, na hora de
analisar as circunstncias judiciais, ele ia ter um carinho todo para analisar e colocar a
pena no mximo. Ele me contou esse caso e, j percebendo que no ia ter iseno
suficiente, ele mesmo preferiu sair fora do processo. Seria um caso de
incompatibilidade de acordo com essa posio doutrinria que esto colocando.
2 Conceito: So causas amparadas em razes de convenincia previstas nas leis de
organizao judiciria.
Ento, o impedimento e a suspeio estariam previstos no CPP, enquanto que a
incompatibilidade estaria prevista nos regimentos internos dos tribunais e tambm nas
Intensivo II
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leis de organizao judiciria. Basicamente, isso que nos interessa sobre a

incompatibilidade.
4.3.
O PROCEDIMENTO DA EXCEO DE SUSPEIO, DO IMPEDIMENTO e
DA INCOMPATIBILIDADE
Aqui, em relao a esse procedimento, o primeiro ponto que eu gostaria de
destacar, seria o seguinte:
Quando isso reconhecido de ofcio pelo juiz?
Eu at disse que o ideal (o juiz j se declara suspeito, para no ter problema).
Feito isso, os autos sero remetidos ao substituto legal e, alm disso, contra essa
deciso, no cabe recurso.
Aqui, vai surgir um detalhe interessante. O que acontece se o juiz se declara suspeito
por razes de foro ntimo e voc, Marcelo, que o substituto legal, recebe os autos (80
volumes com 70 apensos) e percebe que o juiz est dando uma de esperto. O que o
substituto legal pode fazer? Cuidado com isso. No tem recurso previsto em lei para
voc questionar isso, mas o que pode ser feito : solicitar ao juiz a remessa da
deciso do juiz corregedoria, ao Conselho Superior da Magistratura e ao Conselho
Nacional de Justia. Essa a nica coisa que o juiz substituto, no caso, Marcelo,
poderia fazer. A novidade a Resoluo 82, do CNJ, e cuidado com o que diz o seu
art. 1, porque suspeio, razes de foro ntimo, pode parecer bobagem, mas voc
explicar o que isso, a depender da situao, pode ser um negcio complicado.
Pensa no Rogrio, em Campinas, que tem um passado na faculdade (certas coisas
ficam complicadas de voc colocar no papel):
RESOLUO N 82, de 09 de junho de 2009 - Regulamenta as declaraes de
suspeio por foro ntimo
Art. 1. No caso de suspeio por motivo ntimo, o magistrado de primeiro grau far
essa afirmao nos autos e, em ofcio reservado, imediatamente expor as razes
desse ato Corregedoria local ou a rgo diverso designado pelo seu Tribunal.
Art. 2. No caso de suspeio por motivo ntimo, o magistrado de segundo grau far
essa afirmao nos autos e, em ofcio reservado, imediatamente expor as razes
desse ato Corregedoria Nacional de Justia.
Art. 3. O rgo destinatrio das informaes manter as razes em pasta prpria, de
forma a que o sigilo seja preservado, sem prejuzo do acesso s afirmaes para fins
correcionais.
Art. 4. Esta resoluo entrar em vigor na data de sua publicao. Ministro GILMAR
MENDES
Tudo bem que nos autos, voc no precisa revelar toda a sua intimidade, mas para
que haja um certo controle e esses abusos no sejam cometidos, voc vai ter que
explicar para a Corregedoria, o que seria esse motivo de foro ntimo.
Ento, essa resoluo bem interessante porque ela tenta, de certa forma,
regulamentar um pouco a suspeio de foro ntimo. A resoluo quer por um fim a
Intensivo II
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essa prtica lamentvel consistente nos juzes se esquivarem dos processos mediante
alegao de motivo de foro ntimo.
J vimos como funciona o procedimento quando reconhecido de ofcio, agora
veremos o procedimento quando a exceo for arguida pela parte.
O primeiro ponto importante sobre a arguio pela parte que voc deve ficar atento
o seguinte: a exceo de suspeio, impedimento ou incompatibilidade sempre
deve ser feita por escrito. E por que isso? Por causa das consequncias, porque s
vezes voc est imputando ao juiz uma conduta muito grave (uma prevaricao ou
algo nesse sentido).
Cuidado porque todas as excees podem ser feitas de forma oral ou por escrito. Mas
a nica que pode ser feita por escrito a exceo de suspeio. Outro dia no
processo, o advogado quis arguir a suspeio de uma das juzas militares, s que a ele
comeou a falar sobre isso. A se falou que se ele quisesse arguir, que o fizesse por
escrito.
E, alm disso, devido s consequncias, essa petio deve ser assinada pela parte ou
deve ser assinada por advogado com procurao com poderes especiais. Atente
para isso! O ideal que ela seja subscrita pela parte. Se subscrita por advogado, ele
deve estar munido de procurao com poderes especiais.
Ento, como funciona o procedimento? Voc vai fazer a arguio por escrito e sua
petio, obviamente, vai ser encaminhada ao juiz. Encaminhada sua petio ao juiz,
temos duas possibilidades:
O juiz acolhe a exceo de suspeio imediatamente os autos sero

remetidos ao juiz substituto (ma justia estadual, no igual federal. Na federal, em
toda vara, h um juiz titular e um substituto). Contra essa deciso que acolhe a
exceo de suspeio, no h previso legal de recurso.
O juiz no acolhe a exceo de suspeio se o juiz no acolhe, ele vai

apresentar ruma resposta, juntando documentos, se possvel, e os autos sero
remetidos ao tribunal, a quem cabe decidir a exceo de suspeio.
CPP, Art. 98 - Quando qualquer das partes pretender recusar o juiz, dever faz-lo em
petio assinada por ela prpria ou por procurador com poderes especiais, aduzindo
as suas razes acompanhadas de prova documental ou do rol de testemunhas.
CPP, Art. 99 - Se reconhecer a suspeio, o juiz sustar a marcha do processo,
mandar juntar aos autos a petio do recusante com os documentos que a instruam,
e por despacho se declarar suspeito, ordenando a remessa dos autos ao substituto.
CPP, Art. 100 - No aceitando a suspeio, o juiz mandar autuar em apartado a
petio, dar sua resposta dentro em 3 (trs) dias, podendo instru-la e oferecer
testemunhas, e, em seguida, determinar sejam os autos da exceo remetidos,
dentro em 24 (vinte e quatro) horas, ao juiz ou tribunal a quem competir o julgamento.
Intensivo II
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1 - Reconhecida, preliminarmente, a relevncia da argio, o juiz ou tribunal, com

citao das partes, marcar dia e hora para a inquirio das testemunhas, seguindose o julgamento, independentemente de mais alegaes.
2 - Se a suspeio for de manifesta improcedncia, o juiz ou relator a rejeitar
liminarmente (se voc vir que no h nada de plausvel, j pode rejeitar liminarmente
a suspeio).
Momento para a arguio:
Deve se dar na primeira oportunidade que a
parte tiver de se manifestar no processo.
Lembrem-se: primeira oportunidade que voc tiver! Pensando na acusao, a
exceo de suspeio deve ser apresentada junto com a denncia ou com a queixa.
Em regra, porque pode ser que o juiz suspeito entre no processo depois (por conta de
promoo ou remoo) e to-logo ele entre, eu fao a arguio. E para a defesa,
qual seria o momento? no momento da resposta acusao (cuidado, que defesa
prvia no existe mais), que o momento previsto no art. 396-A. A resposta
acusao apresentada depois da citao.
Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que
interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas
pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao,
quando necessrio. (Acrescentado pela L-011.719-2008)
1 A exceo ser processada em apartado, nos termos dos arts. 95 a 112 deste
Cdigo.
2 No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no
constituir defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista dos
autos por 10 (dez) dias.
Esse o momento para a arguio. A vem a pergunta inevitvel: voc no faz
a arguio nesse momento. Qual seria a possibilidade de fazer depois? Ento, imagine
o seguinte: voc sabe que o juiz amigo ntimo do acusado e voc, MP, deixa de
apresentar a exceo de suspeio. Posso arguir depois? Voc vai anotar o seguinte
sobre o momento posterior:
Tratando-se de exceo de suspeio, caso no seja oferecida no momento
oportuno, presume-se que teria havido uma aceitao do juiz, impedindo posterior
arguio.
Isso que voc acabou de anotar, voc vai ler em muitos manuais, ou seja, que
a suspeio, se voc no questiona na primeira oportunidade, como se voc
estivesse aceitando esse magistrado, como se voc estivesse dizendo que a
amizade dele no estaria prejudicando a imparcialidade. Mas muito cuidado com isso
que voc acabou de anotar. Tudo bem que voc tem que arguir de forma oportuna.
Mas, a depender do caso concreto, no tem como negar que essa suspeio acabe
prejudicando. E a vem o detalhe importante: por mais que a doutrina diga que a
suspeio deva ser arguida de maneira oportuna, sob pena de precluso, voc vai
suscitar a garantia do devido processo legal e a garantia da imparcialidade do juiz.
Ento, cuidado! Voc vai dizer o seguinte:
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Mesmo que no arguida no momento oportuno, a suspeio do magistrado

est ligada ao devido processo legal e garantia da imparcialidade do juiz.
Ento, esse o detalhe. Ao invs de voc ficar questionando a suspeio, em
si, voc tenta relacionar a suspeio com a garantia do devido processo legal, com a
garantia da imparcialidade do magistrado. E a, qual a idia? Se o devido processo
legal foi violado, eu posso questionar isso at quando? At o trnsito em julgado. Ou
seja, voc pode arguir isso posteriormente, mesmo que voc no tenha feito no
momento oportuno. Cuidado com esse ponto a. Ou seja, muitos doutrinadores dizem
que a suspeio estaria sujeita precluso, mas como a gente diz que a suspeio
vai causar uma nulidade absoluta, bvio que depois voc pode question-la, mas a
voc vai relacionar isso ao devido processo legal e garantia da imparcialidade.
Sobre suspeio e impedimento, era isso que eu tinha para falar, s que a
gente, para falar de suspeio, no tem como falar s da suspeio do juiz. A gente
obrigado a falar tambm da suspeio do MP. O MP tambm pode ser suspeito,
impedido ou incompatvel.
a)
Suspeio, impedimento e incompatibilidade do rgo do Ministrio Pblico
Em relao a isso, o primeiro detalhe importante que vocs vo aplicar as

mesmas causas de impedimento, suspeio e incompatibilidade. Tudo o que vimos
em relao suspeio, ao impedimento do juiz, tambm se aplica ao rgo do
Ministrio Pblico. Mas aqui h alguns detalhes que devemos destacar:
Ser que o fato de voc, promotor, ter investigado um crime impede que voc
atue no processo penal?
bvio que no. at um desdobramento quase lgico: se voc investigou, o
ideal que voc atue na fase processual. A Sumula 234, do STJ categrica e diz o
seguinte:
STJ Smula n 234 DJ 07.02.2000 - A participao de membro do Ministrio Pblico na
fase investigatria criminal no acarreta o seu impedimento ou suspeio para o
oferecimento da denncia.
Ento, se voc investigou, voc pode oferecer denncia. Essa uma questo
que vai muito longe, onde se discute: o MP parte imparcial no processo penal?
uma questo que vai longe... Falar que o MP parte imparcial pura retrica. Voc
usa isso para convencer jurado, para convencer as pessoas. Mas na ao, penal,
voc ofereceu denncia! Voc fez toda uma investigao e, mesmo assim, querer
dizer que o MP parcial, demais. Mas nada impede que o MP pea a absolvio, j
que no quer a condenao de um inocente.
Essa suspeio, o impedimento e a incompatibilidade pode ser arguida quando
o MP atua como parte ou quando ele atua tambm como fiscal da lei? Cuidado!
Essas causas de impedimento podem se aplicar nos dois casos.
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Por ltimo: quem decide uma arguio de suspeio do MP? Outro dia teve
at um caso em que eu argui a minha suspeio. Tinha um acusado que eu jogava
bola com ele. Eu no sou amigo ntimo. Nunca fui na casa do cara, mas jogava bola.
A aquela coisa. Jogar bola voc joga com muita gente. Mas numa situao dessas,
para que as pessoas no fiquem depois questionando a sua atuao, vai que voc
pede a absolvio, para no ter nenhum problema, voc j sai do processo, entra o
seu substituto e no haver mais problemas.
Quem decide a suspeio do rgo do MP o juiz de primeira instncia.
Para a prova do MP, possvel sustentar que o art. 104, do CPP, no teria sido
recepcionado pela Constituio, cabendo a deciso ao Conselho Superior do
Ministrio Pblico.
Essa resposta para a prova do MP. O seu examinador promotor desde os 12
anos de idade. A ele pergunta: quem que decide suspeio do MP? J pensou,
voc responder que o juiz, ao julgar uma suspeio poderia retirar um rgo do MP
daquele processo? No! Quem tem que decidir o prprio MP. Ento, est a o art.
104, se for prova da magistratura, voc vai morrer abraado com ele:
Art. 104 - Se for argida a suspeio do rgo do Ministrio Pblico, o juiz, depois de
ouvi-lo, decidir, sem recurso, podendo antes admitir a produo de provas no prazo
de 3 (trs) dias.
J para a prova do MP, o ideal voc dizer que essa deciso deve se dar
dentro do prprio MP, no caso, o Conselho Superior.
b)
Suspeio da Autoridade Policial
Isso bem simples e ainda costuma cair em prova. E vocs tm que ficar
atentos ao que diz o art. 107, do CPP, um artigo bastante contraditrio:
Art. 107 - No se poder opor suspeio s autoridades policiais nos atos do inqurito,
mas devero elas declarar-se suspeitas, quando ocorrer motivo legal.
Esse artigo um negcio lusitano, porque voc no pode opor a exceo, mas
ela deve declarar-se suspeita. Se eu no posso opor, ela no vai se declarar suspeita
porque no vai ter nenhum efeito coercitivo. Lendo o Cdigo de Processo Penal
Interpretado do Mirabete, j teve caso em que o inqurito policial foi presidido pela
prpria vtima e foi considerado vlido porque era mero procedimento administrativo
e no era possvel opor exceo de suspeio. um problema que gera esse artigo
107!
c)
Suspeio de Jurados
A suspeio ou impedimento, no jri vai ser arguida oralmente e vai ser

decidida de plano pelo juiz. Foge, portanto, regra que vimos, em que a arguio
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deve se dar por escrito e, neste caso, no h uma instruo, no ser processado em
apartado, mesmo porque o julgamento estar prestes a ser concludo.
As causas de suspeio e de impedimento dos jurados so as mesmas do juiz e
tem mais algumas importantes para a gente analisar. Vamos ao art. 448:
Art. 448. So impedidos de servir no mesmo Conselho: (Alterado pela L-011.6892008)
I - marido e mulher; (Acrescentado pela L89-2008)-011.6

II - ascendente e descendente;
III - sogro e genro ou nora;
IV - irmos e cunhados, durante o cunhadio;
V - tio e sobrinho;
VI - padrasto, madrasta ou enteado.
1 O mesmo impedimento ocorrer em relao s pessoas que mantenham
unio estvel reconhecida como entidade familiar. (Acrescentado pela L-011.6892008)
2 Aplicar-se- aos jurados o disposto sobre os impedimentos, a suspeio e as
incompatibilidades dos juzes togados.
Todas aquelas hipteses tambm valem para os jurados alm dessas a
colocadas.
Art. 449. No poder servir o jurado que: (Alterado pela L-011.689-2008)
I - tiver funcionado em julgamento anterior do mesmo processo,
independentemente da causa determinante do julgamento posterior; (Acrescentado
pela L-011.689-2008)
II - no caso do concurso de pessoas, houver integrado o Conselho de Sentena
que julgou o outro acusado;
III - tiver manifestado prvia disposio para condenar ou absolver o acusado.
Pargrafo nico - O julgamento ser adiado, somente uma vez, devendo o ru
ser julgado, quando chamado pela segunda vez. Neste caso a defesa ser feita por
quem o juiz tiver nomeado, ressalvado ao ru o direito de ser defendido por
advogado de sua escolha, desde que se ache presente.
Cuidado com esse art. 449 porque, em prova vai cair esse artigo. que virou lei
o que antes era jurisprudncia. Tudo isso que est no art. 449 era entendimento dos
tribunais. E a, o que o legislador fez? Colocou isso no texto da lei.
Inciso I Se voc j atuou num outro julgamento, j formou sua convico e,
de certa forma, a soberania dos vereditos j estaria prejudicada, o prprio sigilo do
voto, na medida em que seu voto j fora externado
Inciso II se voc j julgou outro acusado, no pode participar do julgamento
do corru.
Inciso III O sigilo do seu voto estaria prejudicado, da o impedimento para
atuar.
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Quanto a esses impedimentos/suspeies dos jurados, duas observaes

importantes, que costumam cair em prova:
O Conselho de Sentena composto por sete jurados. Para que eu d incio
sesso de julgamento, sua instalao, depende da presena de, pelo menos 15
jurados. 25 so sorteados e 25 so convocados. Mas eu preciso de, pelo menos 15
para que eu possa dar incio aos trabalhos, isso porque sobre esses 15 vo recair
aquelas recusas, at se chegue aos sete que iro compor o Conselho. A pergunta que
sempre cai em prova seguinte: jurados excludos por impedimento, jurados excludos
por suspeio, so levados em considerao para esse nmero de 15? vamos
imaginar que no dia apareceram 16 jurados. 2 foram excludos por impedimento.
Sobraram 14. ser que esses dois eu posso levar em considerao ou no? Posso.
Ento, anote:
Jurados excludos por impedimento ou
considerao para o nmero mnimo de 15 jurados
suspeio
so
levados
em
O art. 451 trata exatamente deste tema:

Art. 451. Os jurados excludos por impedimento, suspeio ou incompatibilidade
sero considerados para a constituio do nmero legal exigvel para a realizao da
sesso. (Alterado pela L-011.689-2008)
Eu sempre insisto nisso: prova objetiva sempre muito texto de lei e o aluno no
tem hbito de ler a lei.
A outra questo a seguinte: imagine que no conselho de sentena, sem que
ningum soubesse e sem que tivessem declarado suspeitos, companheiro e
companheira. Companheiro e companheira atuando no mesmo conselho. Qual a
consequencia? Essa pergunta boa porque vai querer saber se voc est atualizado
com as alteraes. Aqui, voc tem que tomar muito cuidado. Isso j caiu em prova da
Defensoria do RJ, h uns dois anos. Vamos apresentar o quadro antes e depois da lei
11.689/08
Antes da Lei 11.689/08 isso era considerado uma simules nulidade relativa. Na
verdade voc dizia que era nulidade relativa porque o prejuzo deveria ser
comprovado. Vou dar um exemplo: marido e mulher, companheiro e companheira
(tem, pois, um jurado impedido). Imaginem que o resultado da votao tenha sido 7 a
0, ou 6 a 1 ou 5 a 2 (isso antes da lei). Eu pergunto: o jurado impedido (a esposa ou o
marido que no deveria estar l) teve alguma influencia no resultado final do
julgamento? No. A atuao do jurado impedido no exerceu qualquer influencia.
Diferente seria se tivesse o resultado sido 4 a 3. ento, se um jurado impedido atuou,
obviamente, no 4 a 3, o julgamento deveria ser anulado. No caso da prova do Rio, o
resultado da votao tinha sido 6 a 1 e se foi isso, no h o que se declarar a nulidade
do processo.
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Por que eu fiz questo de frisar com vocs antes da Lei 11.689? Porque isso
agora vai ser alterado. Vamos falar agora sobre depois da lei.
Depois da Lei 11.689/08 O que vai acontecer depois da Lei 11.689? a tem uma
observao importante que vocs tem que fazer: Com a Lei 11.689, a votao ser
automaticamente interrompida quando se atingir 4 votos num sentido. essa uma
novidade extremamente importante. Hoje, voc no faz a contagem at o 7 a zero
porque at l eu sabia dizer como que cada um dos jurados votou. Imagina o ru, se
o resultado d 7 a 0, olha para cada um dos jurados com aquela cara como quem
diz: eu sei como cada um de vocs votou. Por isso houve essa modificao. Agora,
quando eu atingir 4 votos numa direo, eu paro a votao, no tendo como saber
como cada um dos jurados votou. Como agora eu interrompo com os quatro votos,
no h como saber se seria 7 a 0, 6 a 1, a4 a 2. Ento, como no possvel
determinar o grau de influncia do voto do jurado impedido, sua atuao no
Conselho ser considerada causa de nulidade absoluta. Como no tem como mais
comprovar esse prejuzo, voc vai dizer que, agora uma nulidade absoluta. bvio
que isso raro, porque o juiz nomeia para os jurados aqueles impedimentos.
5.
EXCEO DE INCOMPETNCIA
Tambm conhecida como declinatria fori. Antes de falarmos sobre a

exceo de incompetncia propriamente dita, vamos fazer um quadro comparativo
entre a competncia absoluta e a competncia relativa, diferenciando uma da outra:
A competncia absoluta sempre hipteses de competncia fixada com base
no interesse pblico e a relativa sempre fixada com base no interesse das partes.
Disso a decorrem as demais consequncias.
Primeiro: Se eu tenho uma competncia que fixada no interesse pblico, ela
no admite modificaes. Ento, temos uma competncia improrrogvel, leia-se, no
admite modificao. J a competncia relativa prorrogvel, leia-se o juiz que, em
tese no seria competente pode acabar se tornando competente. Essa competncia
pode ser flexibilizada.
A eu j fao uma primeira pergunta: a conexo e a continncia so capazes
de alterar qual das competncias? Exemplo: crime de roubo praticado em SP e a
receptao em Santos. A conexo probatria. Teoricamente, o roubo deveria ser
julgado em SP e a receptao tem Santos. S que, por fora da conexo probatria
eu reno os dois processos num nico juzo. No caso, como o roubo mais grave, eu
reno em SP. Ento, essa a conexo. Ambas funcionam como critrios de alterao
da competncia. E onde que podem incidir? Na competncia absoluta ou na
relativa? Se a absoluta no admite modificao, bvio que s vo incidir na
incompetncia relativa. A conexo e a continncia s podem alterar espcies de
competncias relativas. Eu no posso admitir, jamais, que a conexo e a continncia
alterem uma competncia absoluta. Dando um exemplo, para vocs visualizarem: um
crime militar conexo a um crime eleitoral, por mais que haja conexo, eu no posso
reunir porque as duas competncias so absolutas (em razo da matria).
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Se eu violo uma regra de competncia absoluta, qual a consequencia? Ento,

imaginem vocs que um juiz comum processe e julgue um crime militar, o que muito
comum. Muito comum mesmo. Outro dia um juiz me mandou um processo dizendo
que o crime foi praticado por militar quando o militar estava fardado, ento crime
militar. Ento, quer dizer que o soldado est indo trabalhar de farda, virou crime militar
porque ele estava fardado. Ento, se ele for a uma festa fantasia com a farda, vai
ser crime militar.
A vem a situao: qual a consequncia de uma violao regra de
competncia absoluta? Aqui, ns vamos ter a produo de uma nulidade absoluta.
Presta ateno no seguinte exemplo: eu fui condenado por um juiz absolutamente
incompetente. Dez anos de priso. Condenou, transitou em julgado, ele vai expedir
um mandado de priso. Esse mandado de priso expedido por juiz absolutamente
incompetente vai ser cumprido? Cuidado com essa pergunta porque o aluno olha e
diz: que absurdo, violou-se o princpio do juiz natural e diz que no. A professora Ada
chega a dizer que deciso seria inexistente, mas ela posio isolada. Prevalece que
nulidade absoluta. A nulidade, enquanto no for reconhecida, o ato produz seus
efeitos. importante que voc enxergue isso. Enquanto nenhum tribunal cassar a
deciso desse juiz, a deciso vlida, o mandado de priso vai ser cumprido.
Enquanto essa nulidade absoluta no for declarada como tal, usando a
expresso de Vicente Greco Filho, esse ato processual apto a produzir seus efeitos
regulares.
Ento, vejam vocs a importncia disso. Enquanto ningum declarar essa
nulidade absoluta, o ato continua vlido. Trata-se do princpio da eficcia dos atos
processuais. E diferente do direito civil. Quando vocs estudam no direito civil, bem
diferente daqui. O ato processual, enquanto no for declarado nulo, continua
produzindo seus efeitos.
A vem uma pergunta importante. Qual? Nesse caso de uma nulidade absoluta,
ser que eu posso ser processado novamente? Ser que tem como corrigir esse
defeito? Imaginem vocs que uma sentena absolutria ou extintiva da punibilidade
tenha sido proferida por um juiz absolutamente incompetente. Eu pergunto: ela vai
produzir efeitos? Ser que eu posso ser processado novamente perante o juzo
competente?
Essa sentena absolutria, declaratria extintiva da punibilidade, ainda que
proferida com vcio de incompetncia capaz de transitar em julgado e produzir seus
efeitos, impedindo (e a o efeito mais importante de todos) que o acusado seja
novamente processado pela mesma imputao perante a justia competente.
Esse um detalhe bem peculiar do sistema brasileiro porque aqui no Brasil, o
princpio que impede que voc seja processado novamente pela mesma imputao
o princpio do ne bis in idem, ou seja (e isso aqui, inclusive, est l na Prpria
Conveno Americana de Direitos Humanos), se voc j foi processado foi absolvido,
acabou o assunto! Pouco interessa que tenha sido por um juiz incompetente em razo
da matria. Lembre-se: no existe reviso criminal em favor da sociedade.
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Mas e no caso de uma sentena condenatria? Ser que d para questionar

isso depois? Sim. A voc tem que lembrar de dois detalhes:
O prejuzo aqui presumido. E presumido por qu? Porque, na verdade,
estamos diante da violao de uma regra constitucional. Voc est violando o
princpio do juiz natural. A doutrina costuma dizer que, quando um princpio
constitucional violado, o prejuzo j deriva da. Eu no posso admitir que a violao
de uma regra constitucional seja mera irregularidade. No caso de incompetncia
absoluta, pode ser arguida a qualquer momento, com um detalhe: j que estamos
falando de sentena condenatria, possvel se arguida a qualquer momento,
mesmo aps o trnsito em julgado. S que a voc tem que lembrar o seguinte: que
at o trnsito em julgado de sentena condenatria ou absolutria imprpria. Aqui
houve prejuzo para o acusado, da ser perfeitamente possvel que essa
incompetncia seja questionada mesmo depois do trnsito em julgado.
Quais so os instrumentos de que dispe o acusado para contestar a
incompetncia absoluta mesmo aps o trnsito em julgado? O acusado vai ter dois
instrumentos:
Reviso Criminal
Habeas Corpus
Lembrando sempre que o habeas corpus pressupe algum risco liberdade de

locomoo. Se ele j tiver cumprido pena e quiser uma indenizao, a no teria por
qu.
Vou acrescentar mais um dado: esse habeas corpus pode ser impetrado pelo
Ministrio Pblico? Essa pergunta maravilhosa porque o aluno vai feliz, bonito e rindo,
dizendo pra mim em alto e bom tom: pode, Renato! O Ministrio Pblico defensor
do regime democrtico, da ordem jurdica dos interesses individuais indisponveis.
comum voc pensar isso. Mas tem um detalhe: eu fui condenado e estou preso por
ordem de um juiz absolutamente incompetente. O MP pode impetrar um hc em meu
benefcio? Num exemplo desse, claro que pode! A vale tudo o que o aluno pensou.
Tudo muito lindo! Mas imaginem o seguinte: que eu, acusado, esteja solto e que eu,
acusado, esteja sendo processado na Justia Estadual por um crime federal. O MP
pode impetrar o hc? Cuidado com essa pergunta porque legitimidade o MP tem. Ele
tem legitimidade para impetrar o hc. Mas a pergunta que eu fao : at que ponto
esse hc atende aos interesses do acusado? Para pra pensar. A voc tem que ter uma
maldade. Para o acusado que est solto, ele, de modo algum, gostaria que essa
incompetncia fosse apreciada nesse momento. Mesmo porque ela pode ser arguida
a qualquer momento. O acusado, nesse caso, no tem pressa na anlise dessa
incompetncia porque quanto mais o tempo passa para ele na justia incompetente,
melhor porque ele sabe que amanh ele consegue anular por reviso criminal, por hc.
Ento, o que eu quero dizer o seguinte: bvio que, em se tratando de ru preso, o
MP atua. Mas nesse caso concreto, voc vai acabar concluindo que estar havendo
um prejuzo liberdade de locomoo do acusado porque, s vezes, para o
acusado, vale a pena voc deixar para questionar isso posteriormente. E eu j me
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deparei com isso na poca em que eu era defensor. O cara estava sendo processado
na federal por um crime estadual. Quando voc, que advogado, se depara com
uma incompetncia, voc no tem pressa. Ainda mais na absoluta. Voc fica
tranquilo e deixa o tempo passar porque voc sabe que pode arguir a qualquer
momento e, amanh, tudo vai ser anulado e, provavelmente, seu cliente vai ser
beneficiado com a prescrio.
MP pode impetrar
incompetncia absoluta?
habeas
corpus
pleiteando
reconhecimento
de
1 Corrente: Tranquila para sustentar em prova do MP. Como o MP o defensor da

ordem jurdica e dos interesses individuais indisponveis pode, sim, impetrar habeas
corpus. STF HC 90.305.
Vejam vocs que eu no estou discutindo se ele pode impetrar hc. Isso bvio
que pode. Eu estou discutindo aqui se ele pode impetrar hc pleiteando a
incompetncia absoluta.
2 Corrente: No se nega que o MP tenha legitimidade, porm, deve ser analisada a
presena de interesse de agir em favor da liberdade de locomoo do acusado. STF
HC 91.510 (posterior ao citado na primeira corrente).
Esse o ponto importante. Voc tem que analisar o caso concreto. Uma coisa
o sujeito estar preso por obra de juiz incompetente. A tudo bem, o MP vai l com hc
pleiteando o alvar de soltura. Outra coisa o caso do acusado solto, em que o
habeas corpus vai ser um tiro no p porque voc j vai provocar o tribunal, quando
queria ganhar um certo tempo.
Caso voc se depare com uma incompetncia relativa, saiba que isso
passvel de produzir, no mximo, uma nulidade relativa. E quanto nulidade relativa, o
prejuzo pode ser comprovado. Eu j comentei isso com vocs: quando se fala em
prejuzo comprovado, vale dizer, prejuzo jamais ser comprovado! Prejuzo algo
muito abstrato, indeterminado, terico. No comprovou, fica por isso mesmo.
Alm do prejuzo precisar ser comprovado, voc tem que se lembrar que a
nulidade relativa deve ser arguida no momento oportuno, sob pena de precluso. E,
lembrando, no caso da incompetncia relativa, qual seria o momento para a sua
arguio? o momento da resposta acusao, como j falamos. Isso no art. 396-A.
Vamos seguindo. Outro ponto importante sobre essa incompetncia absoluta e
relativa: qual delas pode ser declarada de ofcio pelo juiz? At qual momento? Qual a
consequencia do reconhecimento de uma nulidade absoluta e de nulidade relativa
em caso de incompetncia? Voc tem que lembrar o seguinte: a incompetncia
absoluta pode ser declarada de ofcio pelo juiz. Agora, cuidado para no confundir
porque tambm o que acontece com a incompetncia relativa. Ela tambm
pode ser declarada de ofcio. Cuidado para no confundir com o processo civil, em
que no pode ser declarada de ofcio. At quando posso declarar uma
incompetncia absoluta? At quando uma relativa? Cuidado porque sempre
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prevaleceu o entendimento de que a incompetncia relativa poderia ser declarada

at o momento da sentena. S que isso, ele acaba sofrendo uma alterao a partir
da insero de um princpio no processo penal, que o princpio da identidade fsica
do juiz e que diz que o juiz que presidiu a instruo que deve sentenciar. Ou seja, se
esse juiz deixar para declarar sua incompetncia somente no momento da sentena,
ou seja, aps realizar a instruo e remeter os autos para o outro juiz, esse juiz
obrigado a renovar a instruo. Por isso, alguns doutrinadores j esto dizendo que, de
ofcio, at que momento? Apenas at o incio da instruo processual. Esse
entendimento foi alterado por conta da insero desse princpio. Ento, hoje, a
incompetncia relativa deve ser declarada at o incio da instruo do processo.
A incompetncia absoluta, no h a menor dvida, pode ser declarada at o
momento da sentena. A pergunta que a melhor, a seguinte: e em grau recursal,
a incompetncia absoluta pode ser reconhecida de ofcio? Eu estou falando de
ofcio! Essa pergunta boa porque o aluno erra! Ele acha que pode! Quando se fala
em incompetncia absoluta em grau recursal, voc tem que lembrar de uma smula
importantssima, que a Smula 160, do STF. Devemos ficar atentos a ela:
STF Smula n 160 - 13/12/1963 - nula a deciso do tribunal que acolhe, contra
o ru, nulidade no argida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso
de ofcio.
Mesmo nas hipteses de incompetncia absoluta, ela no pode ser conhecida
de ofcio pelo tribunal, a no ser nas hipteses de recurso de ofcio. Voc vai anotar o
seguinte:
Caso haja recurso de ofcio, podem ser conhecidas pelo tribunal. Porm, se
no houver recurso de ofcio, no dado ao tribunal reconhecer de ofcio
incompetncia absoluta nem relativa (STF: HC 80.263).
No tribunal, em grau de apelao, j entra a questo do efeito devolutivo. Se
esse conhecimento no foi devolvido, o tribunal no pode adentrar. E isso est ligado
ao princpio da non reformatio in pejus. Esse princpio consiste basicamente no
seguinte: em recurso exclusivo da defesa, no se admite o agravamento da situao
do acusado. Vamos tomar muito cuidado com isso. O tribunal no pode ampliar o
seu conhecimento sob pena de violar o efeito devolutivo e esse princpio. Se somente
o acusado apela, o tribunal no pode piorar a situao do acusado. Ou melhora ou
deixa na mesma. A no ser que a acusao apele ou haja recurso de ofcio.
Para podermos concluir o quadro comparativo, eu pergunto: o que eu fao
com o processo no caso de uma incompetncia absoluta, no caso de uma
incompetncia relativa?
Art. 567 - A incompetncia do juzo anula somente os atos decisrios, devendo
o processo, quando for declarada a nulidade, ser remetido ao juiz competente.
Eu pergunto a vocs: uma vez reconhecida a incompetncia absoluta, o que
vai ser anulado? Uma vez reconhecida a incompetncia relativa, o que vai ser
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anulado? Cuidado com isso porque aqui teremos uma ntida diferena entre o que a
doutrina diz e o que os tribunais dizem:
Doutrina nos casos de incompetncia absoluta, isso produz a nulidade dos
atos decisrios e tambm dos atos instrutrios. A doutrina diz que a incompetncia
relativa (e a ela que se refere o art. 567) vai anular somente os atos decisrios. Eu
chamo a ateno de vocs mais uma vez, por qu? Porque isso aqui, agora, vai sofrer
uma modificao por conta do princpio da identidade fsica do juiz. Se o juiz que
sentencia aquele que deve ter acompanhado os atos da instruo, como que ele
pode aproveitar atos praticados por um juiz incompetente? Ento, eu tenho que
entender que a partir desse princpio, os atos instrutrios tambm devero ser
anulados. Eu disse que esse o posicionamento da doutrina. Nesse ponto, h sria
divergncia para a jurisprudncia, cujo raciocnio mercantilista, de economia
processual:
Jurisprudncia Sempre entendeu que somente os atos decisrios seriam
anulados. Porm, a partir do HC 83.006, o Supremo passou a admitir a possibilidade de
ratificao pelo juzo competente, inclusive quanto aos atos decisrios.
Cuidado com essa posio do Supremo que hoje vem entendendo que esses
atos decisrios podem ser ratificados. Se est falando em ratificao, nulo no seria
porque se fosse nulo no poderia ser ratificado. Essa posio da jurisprudncia, ressalto
mais uma vez, vai ter comear a levar em considerao o princpio da identidade
fsica. Isso ainda vai ser analisado pelos tribunais. que esse princpio foi colocado no
CPP e, por ora, ainda no h julgado sobre o tema.
O que que eu fao com o recebimento da denncia perante o juiz
incompetente? vlido? Interrompe a prescrio?
Recebimento da denncia ou queixa por juzo incompetente
Aqui eu pergunto, qual a consequncia? Ser considerado valido o
recebimento da denncia por juiz incompetente? Qual a grande relevncia que o
recebimento da denncia tem? Interrupo da prescrio. Recebimento da
denncia por juiz incompetente interrompe a prescrio? Cuidado com isso! J foi
dito a vocs que o Supremo entende que o recebimento da denncia pode ser
ratificado pelo juzo competente. O Supremo tem entendido que os atos decisrios
podem ser ratificados pelo juzo competente. Mas quando que a prescrio vai ser
interrompida? Por mais que o ato do recebimento possa ser ratificado, eu no posso
emprestar validade a essa deciso dada por juiz incompetente. A interrupo da
prescrio s vai se dar no momento da ratificao.
E a, para concluir esse raciocnio, eu pergunto: e no caso de uma queixa
oferecida perante juiz incompetente? Como que fica a decadncia? Como que
fica a decadncia diante de uma queixa oferecida perante juiz incompetente?
Sabemos que a queixa tem prazo decadencial (6 meses). Com 6 meses e 29 dias
apresento minha queixa perante o juiz incompetente. Chega para o outro juiz com
sete meses. Ocorreu a decadncia ou no? Cuidado para no confundir com
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recebimento! A decadncia a perda de um direito que no foi exercido. Por mais

que eu tenha apresentado perante um juiz incompetente, eu exerci meu direito de
queixa, no havendo que se falar em decadncia.
Ainda que oferecida a queixa-crime perante juzo incompetente, estar
superada a decadncia.
Uma coisa a prescrio, outra a decadncia. Ou seja, se eu ofereci a
queixa, meu direito foi exercido.
O ltimo ponto que eu gostaria de destacar nesse assunto, a questo da
denncia. Olha que questozinha boa. Eu ainda no vi isso caindo em prova, mas
imagina o seguinte: o Rogrio, MP estadual, ofereceu denncia. A o juiz estadual fala:
esse promotor no entende nada de competncia porque, na verdade, o crime de
competncia da Justia Federal. O juiz remete os autos Justia Federal. A pergunta
que eu fao a seguinte: essa denncia feita pelo Rogrio pode ser aproveitada na
Justia Federal? A pergunta simples. O MPF obrigado a oferecer uma nova
denncia? Cuidado com isso e a, anotem:
Quanto denncia, duas possibilidades: oferecimento de nova pea
acusatria (isso bvio) e, o detalhe, vlida a ratificao da pea acusatria
oferecida pelo outro rgo do MP.
O Procurador da Repblica que receber esses autos, pode oferecer nova
denncia ou pode ratificar. Mas, cuidado. indispensvel um dos dois. Sem nova
denncia e sem ratificao, a no tem denncia.
E uma ltima observao:
Em se tratando de rgos pertencentes ao mesmo Ministrio Pblico e de
mesmo grau funcional, para a jurisprudncia, a ratificao da pea acusatria no
seria obrigatria, em virtude do princpio da unidade e da indivisibilidade. um
julgado do Supremo: STF: HC-85.137.
Se, por acaso tudo ficasse dentro do MP estadual, sasse, por exemplo, da
comarca de Ribeiro Preto e fosse para Campinas, a no teria problema porque
quem vai atuar tambm um promotor estadual. Nesse caso, entendeu o Supremo,
que essa denncia oferecida por esse promotor, como pertencem ao mesmo MP,
vlida aqui, independentemente da ratificao da pea acusatria.
Recursos Cabveis
Quais so os recursos cabveis nas hipteses de incompetncia?
1.
Se o juiz declarar de ofcio sua incompetncia, o recurso cabvel ser o RESI,
com base no art. 581, II.
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2.
Se o juiz julgar procedente a exceo de incompetncia, aqui, o recurso
tambm vai ser o RESI, mas com base no art. 581, III.
3.
Se o juiz julgar improcedente a exceo, no h previso de recurso. Voc
no vai achar nenhum recurso previsto em lei. Porm, nada impede que voc entre
com habeas corpus ou que aborde o assunto a ttulo de preliminar de apelao. o
que vai acontecer no caso dos recursos.
Sobre exceo de incompetncia era isso que eu tinha para trabalhar com
vocs. O assunto bem tranquilo. Quer ver s uma pergunta que eu queria fazer?
Vamos ao CPP, no art. 851, III:
I - que no receber a denncia ou a queixa;
II - que concluir pela incompetncia do juzo;
III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;
Cuidado, ento, que o RESI s se a exceo for julgada procedente, salvo
suspeio! Olha a pergunta do examinador para voc: por que no cabe RESI no
julgamento da exceo de suspeio? Cuidado com isso! Com esse inciso III que no
opo poltica do legislador! O RESI recurso contra deciso de juiz de primeira
instncia. No caso da exceo de suspeio, ela apreciada pelo tribunal. Por isso,
no cabe RESI. S pode caber RESI se a deciso for do juiz de primeira instncia, o que
o caso de todas as excees, salvo a de suspeio. No h como entrar com RESI
contra uma deciso que j dada pelo tribunal. Ento, fiquem atentos a esse inciso III.
6.
EXCEO DE ILEGITIMIDADE
Muita ateno aqui porque nessa exceo ns podemos abordar, tanto a

ilegitimidade ad causam como tambm podemos abordar a ilegitimidade ad
processum.
Cuidado para no confundir as duas. A ilegitimidade ad causam uma
condio da ao penal. Dando um exemplo ridculo, seria o MP oferecendo
denncia em um crime de ao penal privada. Seria um exemplo patente de
ilegitimidade ad causam. O MP no tem legitimidade para oferecer denncia num
crime de ao penal privada.
Qual a consequncia dessa ilegitimidade ad causam? Sem dvida alguma,
teremos aqui uma nulidade absoluta. Basta voc pegar o Cdigo e vai estar l
elencada a ilegitimidade como uma causa de nulidade absoluta no art. 564.
Agora, logo abaixo, temos a ilegitimidade ad processum. Aqui, no nos referimos a
uma condio da ao, mas a um pressuposto processual de existncia da relao
processual. Um exemplo bem tranquilo de ilegitimidade ad processum, para voc
raciocinar comigo, seria um menor de 18 anos oferecendo uma queixa-crime.
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Apesar da gravidade desse vcio, voc tem aqui uma nulidade meramente relativa
porque, na verdade, essa queixa oferecida pelo menor de 18 anos pode ser ratificada
pelo seu representante legal.
Recursos Cabveis
So quatro possibilidades:
1.
Se o juiz rejeita a pea acusatria, qual o recurso cabvel? RESI. E a, cuidado
s com os incisos porque a rejeio da pea acusatria vai ser o RESI do art. 581, I. Se
o juiz rejeita a pea acusatria por conta da ilegitimidade, RESI, art. 581, I.
2.
Se o juiz julga procedente a exceo de ilegitimidade, tambm cabe RESI,
porm com base no inciso III, do art. 581.
3.
Se o juiz anula a instruo processual, por conta da ilegitimidade tambm
cabe RESI, s que com base no art. 581, XIII.
4.
Se o juiz julga improcedente a exceo, no cabe recurso. Pode caber, a
depender do exemplo, habeas corpus e preliminar de apelao. Voc pode abordar
o assunto em habeas corpus, obviamente em favor do acusado, ou voc pode
tambm tratar do assunto em uma preliminar de apelao.
7.
EXCEO DE LITISPENDNCIA
O primeiro ponto importante em relao a esse ponto lembrar o que

litispendncia:
Litispendncia a situao de o acusado estar respondendo a dois processos
penais condenatrios distintos pelo mesmo fato delituoso, independentemente da
classificao que lhe seja atribuda.
Confesso a vocs, desde j, que essa uma exceo que voc raramente vai
visualizar. Confesso a nunca consegui entrar com uma exceo de litispendncia, mas
pode acontecer. Voc pode imaginar uma duplicidade de investigaes, dando
origem a dois inquritos distintos e esses dois inquritos caem nas mos de dois
promotores. Um, dificilmente, vai saber da existncia do outro, a no ser que haja
certido nos autos. As duas denncias seriam oferecidas e a voc teria uma
litispendncia.
Veja bem o prprio nome litispendncia vem de lide, a pendncia de duas
lides. A surge um detalhe interessante que pode ser questionado: correto usarmos a
expresso lide no processo penal? se voc pegar no livro clssico da Ada Pelegrini
(Teoria Geral do Processo), da Escola Paulista, ela busca unificar uma teoria. A gente
at j comentou sobre isso. Ela busca reunir conceitos que sejam semelhantes ao
processo civil e que sejam semelhantes ao processo penal. E um deles, seria o
conceito de lide. Ento, quando a gente pensa em lide, vem um conceito quase que
automtico na nossa cabea. O que vem a ser?
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Lide um conflito de interesses qualificado por uma pretenso resistida.

um conceito automtico, que no tem como esquecer. E a, a pergunta
interessante : ser que eu posso importar esse conceito e dizer que aqui no processo
penal eu tambm teria uma lide? Eu tambm terei um conflito de interesses
qualificado por uma pretenso resistida? Cuidado com isso! Esse conceito de lide,
hoje, para uma doutrina processual penal mais moderna, no pode ser usado no
processo penal. Ento, vocs vo tomar muito cuidado com a utilizao dessa
expresso lide. Evite a utilizao da expresso lide no processo penal. Prefira usar
pretenso punitiva, pretenso acusatria. Agora, lide, no. E por que essa expresso
no processo penal acaba sendo alvo de crticas?
penal.
Primeira razo: Porque no haveria um conflito de interesses no processo
Quer dizer, se voc trouxer esse conceito, voc j vai ter o primeiro problema.
Por que? Porque ao MP no interessa, de modo algum, a condenao de um
inocente. Ento, se voc traz esse conceito para o processo penal, j haveria essa
primeira crtica, de que no haveria propriamente conflito de interesses porque no
interessa ao MP a condenao de um inocente.
Segunda razo: No processo penal sempre deve ocorrer resistncia por

parte da defesa, mesmo que somente pelo advogado.
Muito cuidado com isso! Conflito de interesses qualificado por uma pretenso
resistida no vale muito para o processo penal porque mesmo que o acusado
confesse, aceite formalmente a imputao, ele ainda precisa ser defendido. Para o
advogado, a confisso a pior coisa porque diante de um ru confesso, a sua
atuao como advogado fica mais cerceada. Ento, aqui no processo penal, como
sempre haveria reao pela defesa, voc no poderia usar esse conceito de lide.
Essa exceo de litispendncia acaba estando ligada a um princpio
importante que, inclusive j foi trabalhado, que o princpio do ne bis in idem. Ento,
a litispendncia tem em seu amparo exatamente esse princpio que ns sabemos que
est muito ligado ao direito penal. Quando se fala no ne bis in idem no direito penal, o
aluno, automaticamente, lembra de que uma mesma circunstncia no pode ser
valorada duas vezes. Um exemplo clssico e at ridculo, o seguinte: ser que no
crime de aborto aplica-se a agravante do crime ser praticado contra gestante?
bvio que no porque o prprio aborto j pressupe que seja praticado contra
gestante. Aqui no processo penal, o que nos diz o princpio do ne bis in idem? Que
De acordo com o princpio do ne bis in idem, ningum pode responder duas vezes
pelo mesmo fato delituoso.
Esse princpio, bom que voc fique atento, no consta expressamente da
Constituio, do Cdigo de Processo Penal, mas consta da Conveno Americana de
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Direitos Humanos (Decreto 678/92), cuja importncia vocs j esto cansados de

ouvir, sobretudo depois da modificao do seu status pelo supremo, no seu art. 8, 4
4. O acusado absolvido por sentena passada em julgado no poder ser submetido
a novo processo pelos mesmos fatos.
Fiquem atentos porque voc tem que perceber o seguinte: esse princpio do ne
bis in idem est ligado imputao. Ento, se determinada conduta j foi imputada a
mim no processo, ela no pode ser imputada novamente em outro processo. A
classificao pouco nos interessa. Se, por exemplo, numa denncia, um promotor de
justia classificou minha conduta como furto e na outra denncia outro promotor
classificou como apropriao indbita, no tem problema algum. Se voc perceber
que a conduta que me est sendo imputada nos dois processos idntica, ne bis in
idem, voc vai trancar o segundo processo.
Quando haver identidade de aes no processo penal?
Quando h identidade de aes no processo civil? L vo dizer que o pedido
deve ser idntico, voc deve ter as mesmas partes e a mesma causa de pedir. Ento,
para que haja identidade de aes, olhando para o Cdigo de Processo Civil e,
obviamente, de maneira simplificada, ele vai dizer:
o
o
o
Mesmo pedido
Mesmas partes
Mesma causa de pedir
A vem o problema: trazendo isso para o processo penal, ser que no processo
penal, para que haja identidade, esses trs elementos so necessrios?
Pedido - Quanto ao pedido, no processo penal, ser sempre um pedido

genrico de condenao.
Veja voc, que no processo penal, se eu ofereo uma denncia perante o juiz
e peo a aplicao da pena mxima, de uma pena de morte, sei l, o meu pedido
foi de aplicao da pena de morte. O que o juiz faz? Ele vai rejeitar minha pea
acusatria? No. No vai rejeitar. O pedido no processo penal de todo irrelevante.
Lembre-se que o juiz fica vinculado ao que foi imputado. Ento, a preocupao so
os fatos e no o pedido. Ento, se o pedido no processo penal sempre um pedido
genrico de condenao, fcil concluir que o pedido no se presta como
elementos para identificar dois processos.
Partes Quanto identidade de partes no processo penal, esse critrio no

se presta para identificar dois processos.
Mais uma vez, de maneira semelhante ao que ocorre no pedido, isso no tem
muita relevncia. s voc pensar no exemplo da ao penal privada subsidiria da
pblica. Vem o MP e oferece uma denncia. A voc pensa num outro caso, ali
relacionado que, em relao ao mesmo fato delituoso, em relao mesma
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imputao, numa outra vara, por conta de um outro inqurito, o ofendido, diante da
inrcia do MP, oferece uma queixa subsidiria. Ento, de um lado, voc tem o MP
como parte ocupando o polo ativo e no outro processo voc tem o ofendido ali com
a queixa subsidiria. As partes so diferentes. Haveria litispendncia? bvio que sim,
se o fato delituoso imputado for o mesmo. Ento, partes no so elementos teis para
identificar duas aes.
Imputao - Imputar significa atribuir a algum a prtica de determinado

fato delituoso.
Sobra, portanto, essa ltima caracterstica, s que aqui, o invs de usarmos
causa de pedir, prevalece o termo mesma imputao. O ideal voc, na prova
substituir causa de pedir por imputao.
A gente j comentou sobre aquele filme, Crime de Mestre, em que o cidado tenta
matar a sua esposa, efetua dois disparos, ela fica em estado vegetativo e
processado pelo crime de tentativa de homicdio. Processado pela tentativa, ele
acaba sendo absolvido. Por conta dessa absolvio, ele fica tranquilo, vai l e desliga
os aparelhos, produzindo a morte. E a pensando: eu j fui processado. No posso ser
processado de novo. Veja, a partir do momento em que ele vai l e desliga os
aparelhos, ele pratica uma nova conduta. Ento, num eventual segundo processo,
ser essa conduta que vai ser atribuda a ele. Ento, num exemplo desse, no h falar
em litispendncia e no h falar tambm em coisa julgada. Agora, vejam, se ele
tivesse sido absolvido pela tentativa de homicdio e alguns anos depois essa mulher
viesse a bito sem que ele praticasse nova conduta, a no teria jeito. Ele no poderia
ser processado de novo.
A partir de qual momento se pode falar em litispendncia? No h litispendncia
entre o inqurito policial e o processo penal. Eu s posso falar em litispendncia a
partir do momento em que h citao vlida no segundo processo.
Recursos Cabveis
Quais so os recursos cabveis, relacionados exceo de litispendncia:
1.
III).
Se o juiz julga procedente a exceo, o recurso cabvel ser o RESI (art. 581,
Art. 581 - Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: III que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;
2.
Julgada improcedente a exceo, no h previso de recurso, porm,
seria cabvel habeas corpus e favor do acusado. Quando o juiz julga improcedente,
no h recurso, mas, lembre-se: exceo, na prtica, s para vocs terem uma idia,
s para cair em prova porque todos os temas relacionados exceo podem ser
conhecidos de ofcio pelo juiz, ento, se eu aleguei antes, depois, o juiz vai poder
analisar. Se voc alega em sustentao oral, em memoriais, em resposta acusao,
o juiz vai poder conhecer. Obviamente, aqui no julgamento improcedente no vai
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caber recurso, mas eu tenho o habeas corpus, s vezes uma preliminar de apelao
em que se pode abordar o assunto sem problema algum.
3.
Se o juiz reconhece a litispendncia de ofcio, tal deciso tem fora de
definitiva, pois extingue o processo sem o julgamento do mrito. Atentem para isso. Se
o juiz reconhecer a litispendncia, ele prolata uma deciso que tem fora de
definitiva porque gera a extino do processo sem julgamento do mrito. Qual e o
recurso cabvel neste caso? A apelao (art. 593, II):
Art. 593 - Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: II - das decises definitivas, ou
com fora de definitivas, proferidas por juiz singular nos casos no previstos no Captulo
anterior;
8.
EXCEO DE COISA JULGADA
Coisa julgada a deciso jurisdicional da qual no cabe mais recurso,

tornando-se imutvel.
Quando vamos ter coisa julgada? Ou porque voc deixou de recorrer (e isso, no
processo penal acontece muito). Muitas vezes, o acusado no tem interesse em
recorrer e a entra aquela discusso sobre qual a vontade prevalece. Se do acusado,
que no quer recorrer ou a vontade do defensor que quer recorrer? Hoje, quase que
tranquilo esse raciocnio: como no processo penal voc tem aquele princpio da no
reformatio in pejus, sendo assim, a vontade que deve prevalecer a de quem tem
interesse em recorrer. Ento, havendo divergncia entre o advogado e seu cliente, a
vontade de quem quiser recorrer, prevalece. Por isso que aqui no processo penal
pode ter casos em que o acusado renuncie ao interesse, mas mesmo assim, o
advogado vai recorrer.
Ento, quando teremos coisa julgada? Das duas uma:
A parte no recorreu.
Os recursos foram esgotados.
A coisa julgada est ligada ao princpio bsico da segurana jurdica. Ser que
essa proteo da coisa julgada teria carter absoluto ou teria carter relativo no
processo penal? A voc tem que ficar atento s peculiaridades do processo penal.
Voc vai anotar o seguinte:
A imutabilidade da sentena condenatria e absolutria imprpria no
absoluta, na medida em que se admite a reviso criminal e o habeas corpus, mesmo
aps o trnsito em julgado.
Cuidado porque aqui no processo penal, da mesma forma que temos no
processo civil a ao rescisria, aqui temos dois instrumentos:
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A reviso criminal e
O habeas corpus sempre.
Vejam que aqui, diante desses dois instrumentos, a coisa julgada acaba tendo um
carter relativo. Agora, cuidado para no confundir. Diante de qual sentena a coisa
julgada ter carter relativo? No qualquer sentena! Tem que ser uma sentena
condenatria ou absolutria imprpria. Se voc falar de uma sentena absolutria, a
o carter absoluto porque no h como o acusado ser processado novamente, j
vimos o que nos diz a Conveno de Direitos Humanos.
Coisa julgada formal vs. coisa julgada material
Coisa julgada formal Coisa julgada formal a imutabilidade da deciso

no processo em que foi proferida.
Vrios so os exemplos. O mais automtico o arquivamento por falta de provas. Se
voc pensa nisso, melhor exemplo, ausncia de autoria, essa deciso faz coisa
julgada formal. Ou seja, mantido o quadro probatrio, aquela deciso ser mantida.
Alterado o contexto probatrio, voc pode oferecer denncia, pode fazer o
desarquivamento. Se hoje eu no tenho elementos, mas amanh eles surgirem,
ofereo a denncia. Outro exemplo de coisa julgada formal seria o caso da
impronncia (art. 414, do CPP):
Art. 414. No se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios
suficientes de autoria ou de participao, o juiz, fundamentadamente, impronunciar
o acusado.
Pargrafo nico. Enquanto no ocorrer a extino da punibilidade, poder ser
formulada nova denncia ou queixa se houver prova nova.
Claramente, o nico est nos dizendo que a deciso de impronncia s faz
coisa julgada formal.
Coisa julgada material A coisa julgada material pressupe a coisa julgada

formal. A imutabilidade da deciso projeta-se para fora do processo.
Enquanto na coisa julgada formal, voc est dentro do processo, aqui voc vai estar
fora do processo. Ou seja, essa coisa julgada aquela que o acusado realmente
gosta porque ele sabe que jamais voltar a ser processado, dentro ou fora desse
processo. Exemplo de deciso que vai fazer coisa julgada formal e material o caso
da absolvio sumria (o art. 397 traz hipteses de absolvio sumria):
Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o
juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: (Alterado pela L011.719-2008)
I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; (Acrescentado
pela L-011.719-2008)
II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente,
salvo inimputabilidade;
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III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou

IV - extinta a punibilidade do agente.
Essa lei tem um ano e no vi nenhum caso. Dificilmente voc v na prtica, mas
cai na prova. Nessas quatro hipteses, far coisa julgada formal e material e a voc
entende o motivo do juiz no usar muito essa absolvio porque ele prefere caminhar
at o final do processo e a sentir-se um pouco mais seguro quanto deciso do que
ele, no momento preliminar, j dar uma deciso dessa.
Limites objetivos e subjetivos da coisa julgada
Limites Objetivos Os limites objetivos da coisa julgada dizem respeito ao fato
natural imputado ao acusado, pouco importando a qualificao que lhe seja
atribuda.
Um exemplo (s vezes o aluno acha que muito terico e no entende muito
bem como pode cair na prtica) o seguinte (inclusive j caiu na UNB): Eu, Renato fui
processado como autor de um homicdio e fui absolvido. Posso ser processado pela
participao nesse mesmo crime? Esse exemplo j caiu em prova. Olha que
interessante: se o aluno pensa no resultado, falaria que estaria protegido pela coisa
julgada, j que se o mesmo homicdio, se a mesma pessoa que morreu, se o
mesmo resultado e voc j foi processado e absolvido, isso est protegido pelo manto
sagrado da coisa julgada. Porm, voc no deve se preocupar com o resultado.
Voc tem que se preocupar com a conduta que est sendo atribuda ao acusado. E
a voc h de convir comigo que uma coisa eu ser processado pela autoria de um
delito (que vocs estudam l as diversas teorias com o galeto) e outra coisa voc ser
processado pela participao. bem diferente voc dizer que o Renato efetuou os
disparos e matou a vtima. Se ao final do processo, o sentenciante percebe que eu
no fui o autor dos disparos, qual o caminho nesse caso? Inevitavelmente, a
absolvio. Por outro lado, apesar de no ter sido eu o autor dos disparos, pode ser
que amanh se descubra que eu emprestei a arma, que eu comprei o veneno, que
eu contratei o executor para que ele efetuasse os disparos. Nesse caso, a conduta vai
ser diferente e, portanto, pode ser atribuda a mim, no havendo que se falar em coisa
julgada.
Limites Subjetivos Os limites subjetivos da coisa julgada dizem respeito ao
imputado ou imputados.
Aqui, voc vai ter que ficar muito atento. Por que quando a gente pensa no
tribunal do jri o ideal que voc julgue todos os acusados num julgamento nico?
Exatamente por isso: para que no haja decises contraditrias. Quando a gente for
trabalhar com jri, vocs vo perceber que antes da reforma, era razoavelmente fcil
conseguir a separao dos julgamentos. Se voc tivesse 3 advogados, se entrassem
num acordo, fatalmente conseguiriam separar os julgamentos. Essa separao de
processos, na prtica, era extremamente complicada. Como voc vai ter julgamentos
com jurados totalmente diferentes (porque o jurado que participou no outro, no
pode participar no seguinte), voc pode acabar tendo decises contraditrias. E foi o
que aconteceu, por exemplo, no caso da Dorothy Stang, em que voc tem a
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situao em que existe um executor, mas o mandante foi absolvido. Ento, para evitar
essas situaes que o Cdigo restringiu essa separao. Mas eu pergunto: um
acusado foi absolvido num outro processo. Essa deciso no outro processo pode lhe
beneficiar?
Observao importante: A deciso absolutria em relao a um dos autores
do crime no faz coisa julgada em relao aos demais, salvo se fundada em razes
de natureza objetiva.
Ou seja, teoricamente, se houve a separao e um acusado foi absolvido,
aquela absolvio, de modo algum, vai beneficiar ou prejudicar o outro acusado.
Agora cuidado quando essa deciso se baseia em critrios objetivos. Ento, por
exemplo, duas pessoas esto sendo acusadas, um deles entra com HC perante o
tribunal dizendo que a conduta insignificante, porque o furto foi de uma lata de
leite, e o tribunal manda trancar. Como essa deciso se baseou em critrio de
natureza objetiva, essa deciso vai beneficiar o coacusado. O CPP contempla essa
possibilidade de extenso dos efeitos no seu art. 580:
Art. 580 - No caso de concurso de agentes (Cdigo Penal, Art. 29 - reforma penal
1984), a deciso do recurso interposto por um dos rus, se fundado em motivos que
no sejam de carter exclusivamente pessoal, aproveitar aos outros.
Para que a gente possa concluir o tema excees, vamos fazer algumas
observaes finais (todas questes de prova):
1 Observao:
Concurso formal
Imagine o seguinte: concurso formal (art. 70): mediante uma nica ao ou omisso, o
agente pratica dois ou mais crimes. Clssico exemplo: acidente de trnsito. Voc
perde o controle e causa uma leso corporal e um homicdio. Vai responder pelos dois
crimes em concurso formal. Imagine o seguinte (trazendo o concurso formal e
juntando com a coisa julgada): eu fui processado, na hiptese de concurso formal,
por apenas um dos crimes ( s para pensara mesmo porque na prtica isso no
aconteceria). Pergunto: essa deciso que vai ser dada faz coisa julgada em relao
ao outro crime? Com uma ao voc praticou um homicdio e uma leso corporal. E
a imputao s disse respeito ao homicdio ou leso corporal. Ser que faz coisa
julgada em relao ao outro crime? A pergunta boa e o aluno diz que no. S que
voc tem que tomar cuidado porque, a depender da deciso, imaginemos que o juiz
prolate uma deciso absolutria reconhecendo a inexistncia da ao. Se o juiz
reconhece a inexistncia da ao ou da omisso, como que eu poderia ser
processado amanh? Veja que se amanh eu sou processado, voc seria obrigado a
reconhecer que aquela ao no existiu, ento no poderia ser processado de novo.
Resumindo, anotem o seguinte:
No concurso formal, a deciso a respeito de um dos fatos delituosos, no faz
coisa julgada em relao aos demais, salvo na hiptese de sentena absolutria que
reconhea a inexistncia da ao ou da omisso.
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2 Observao:
Crime Continuado
O melhor exemplo, sem dvida, o de crime sexual, sem dvida alguma. E por
que? Todos ns sabemos que o crime sexual acaba fazendo parte da chamada cifra
negra. So crimes que so cometidos, mas as pessoas jamais relata autoridade. A
pessoa estuprada e no fala nada. Sequer comunica s autoridades policiais. O que
acontece quando o cidado pego? A todas as vtimas vm pblico, haja vista o
caso do mdico a. Parece que o Mrcio Tomas Bastos assumiu a defesa dele. No
censurem isso! O cara tem direito a advogado. A gente no est no tempo da
inquisio. difcil voc emitir opinio, mas a mdia est divulgando que foram 54
crimes sexuais com violncia presumida. Muitos deles praticados j h algum tempo e
muitos praticados na poca em que o crime era de ao penal privada. Ento, de
se perguntar se muitos desses crimes j estariam com a punibilidade extinta pela
decadncia, seja por uma renncia. Tem que analisar o caso concreto para ver os
detalhes.
Imagine vocs que eu seja processado em 5 crimes de furto em continuidade
delitiva. o exemplo do pessoal que furta na radial. Os policiais se vestiram de
mendigos e ficaram durante um tempo de vigilantes. Filmaram tudo e terminaram
com uma megaoperao. Imagine que o cidado seja processado por 5 crimes de
furto em continuidade delitiva. Depois que ele processado, descobre-se que alguns
crimes ficaram faltando nessa srie. Novas vtimas acabam aparecendo depois. Ser
que a pessoa pode ser processada de novo? Claro que pode! A pessoa pode ser
processada de novo pelos novos crimes nessa srie de continuidade. Lembre-se que,
neste caso, de crime continuado, vai ser dar a unificao das penas pelo juiz da
execuo.
Caso a primeira srie de continuidade delitiva j tenha sido julgada, nada
impede que o acusado seja novamente processado por outra srie, com posterior
unificao de penas pelo juzo da execuo (estelionato contra a previdncia social)
Tinha um cara em Juiz de Fora, quando eu era defensor, o cara tinha mais de 40
processos criminais em andamento e todos com o mesmo modus operandi. Ele ia para
o interior e comeava a conversar com as pessoas, conseguia uns documentos e
praticava as fraudes. O problema que cada estelionato d ensejo a um inqurito. A
partir do momento em que a Previdncia detecta a fraude, ela vai fazer uma
auditoria naquele benefcio. Cada auditoria d origem a um inqurito policial. Cada
inqurito policial, provavelmente, vai dar origem a uma ao penal. Voc acha que o
procurador da repblica vai se preocupar com continuidade delitiva? Ele no est
nem a. Esse cara, era um negcio quase que ridculo, estava l quase toda semana
para audincia criminal. interessante: porque o processo como pena. No intervalo
de um ano, o cara quase que semanalmente tinha que comparecer em juzo para
fazer 40 interrogatrios, 40 oitivas de testemunhas. O ideal que voc rena e que
haja um processo nico. Agora, caso no seja possvel um processo nico, amanha, o
juiz da execuo, faz as unificaes.
3 Observao:
Crime Habitual e Crime Permanente
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Mesma coisa. Vamos dar um exemplo: Marcola, Chefe do PCC, est preso. Ele
j deve ter sido processado por vrias imputaes e, dentre elas, pelo crime de
quadrilha. Posso process-lo, de novo, pelo crime de quadrilha? Em relao
quadrilha, voc diria para mim que haveria coisa julgada porque afinal de contas ele
foi processado e, inclusive, condenado. Quadrilha crime permanente (o crime
habitual exige uma prtica reiterada da conduta). Quando voc pensa na quadrilha,
e o exemplo do Marcola bem interessante, quando o Marcola condenado e
recolhido priso pela quadrilha, s voc pensar: voc acha que quando ele foi
preso, ele entrou com um pedido de desfiliao ao PCC? J imaginou? Ele continua
filiado. A vem a pergunta: pode ser processado? Pode! Pense comigo: se a coisa
julgada est limitada quilo que foi imputado a voc, se depois do oferecimento da
denncia voc mantm a prtica daquele crime permanente ou daquele crime
habitual, pode ser novamente processado sem problema algum porque, nessa
segunda imputao, ela ser diferente.
A coisa julgada refere-se apenas aos fatos ocorridos at o oferecimento da
pea acusatria, pois neste momento que a imputao delimitada; portanto, os
fatos posteriores podem ser objeto de um novo processo.
Limites objetivos e subjetivos da coisa julgada
Quais so os recursos cabveis relacionados ao tema exceo de coisa
julgada? Aqui, quase idntico ao que a gente falou sobre litispendncia.
1.
III).
Se o juiz julga procedente a exceo, o recurso cabvel ser o RESI (art. 581,
Art. 581 - Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: III que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;
2.
Julgada improcedente a exceo, no h previso de recurso, porm,
nada impede que voc utilize um habeas corpus em favor do acusado ou trabalhe
com o assunto em preliminar de apelao.
3.
Se o juiz reconhece a coisa julgada de ofcio, tal deciso tem fora de
definitiva, extingue o processo sem julgamento do mrito e o recurso cabvel ser o de
apelao. (art. 593, II):
Art. 593 - Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: II - das decises definitivas, ou
com fora de definitivas, proferidas por juiz singular nos casos no previstos no Captulo
anterior;
Sobre excees era isso o que eu tinha para comentar. Falamos sobre as cinco
excees. Nosso prximo ponto: procedimento comum ordinrio.
PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO
1.
DIREITO INTERTEMPORAL
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Sobre procedimento comum ordinrio, o primeiro tempo que eu gostaria de

destacar diz respeito ao chamado direito intertemporal. Esse tema, hoje, est timo
para ser cobrado, por qu? Direito intertemporal trata de leis no tempo. Quando h
duas leis no tempo, inevitavelmente, surge a pergunta: qual ser aplicada? E isso hoje
est bem atual porque, no s pelas vrias modificaes do direito penal, mas
tambm pelas modificaes do processo penal. Voc tem a a lei dos crimes sexuais,
a Lei 12.015, voc tem a, trs leis do processo penal, a lei do jri, a lei do
procedimento e a lei de provas. Ento, fica a pergunta e ela, sem dvida ser feita a
vocs, sobre qual lei aplicar. Ento, vamos falar sobre isso a partir de agora.
O primeiro ponto importante sobre direito intertemporal voc no confundir a
regra do processo penal com a regra do direito penal.
Direito Intertemporal no Direito Penal
Qual a regra que vige em relao ao direito intertemporal no direito penal? s
lembrar do princpio da irretroatividade da lei penal mais gravosa. princpio que tem
amparo constitucional e que tem como outra face (o que a mesma coisa) o
princpio da ultratividade da lei mais benfica. A lei mais gravosa no pode retroagir, a
lei mais benfica retroage.
O melhor exemplo o da nova lei dos crimes sexuais, o chamado estupro de
vulnervel (art. 217-A):
Estupro de Vulnervel
Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14
(catorze) anos: (Acrescentado pela L-012.015-2009) Pena - recluso, de 8 (oito) a 15
(quinze) anos.
So as hipteses de violncia presumida, s que com outro nome. Cuidado
com isso! Se voc der uma olhada, a pena foi aumentada. A pena antes, no caso de
violncia presumida, era de 6 a 10. A voc vai perceber que, em relao a penabase, o estupro de vulnervel uma lei mais gravosa. Essa pena mnima, base, de 8
anos, s pode ser aplicada a partir da entrada em vigor da Lei 12.015/09, o que
ocorreu no dia 07/08/09. Em relao ao direito penal, essa a regra, a irretroatividade.
Aqui no direito penal, eu tenho que analisar o tempus delicti. Eu tenho que ficar atento
data do crime. Quem for fazer prova para o MP, pode abrir os olhos em relao a
isso. O MP adora colocar questezinhas nesse sentido. Quando eu falo sobre isso,
lembro do caso do Guilherme de Pdua que foi julgado e condenado, juntamente
com a Paula Toms, pelo homicdio da Daniela Peres. O Guilherme de Pdua, h
alguns anos, estava na iminncia de receber um indulto e eu me lembro que foi feita
uma mesa de debates para discutir esse indulto. A mesa era integrada pela professora
Hebe Camargo, Ratinho, Jorge Cajuru, Adriane Galisteu e Luciana Gimenes. Nessa
mesa, uma das frases foi: um absurdo que ele seja indultado porque a Lei dos Crimes
Hediondos veda o indulto em relao ao autor de um crime hediondo. Isso est certo
ou est errado? A Lei dos Crimes Hediondos, de fato, veda o indulto e at discutido
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isso na doutrina, prevalecendo que no caberia. O detalhe qual : quando ele

praticou o fato, o crime dele ainda no era considerado hediondo. Isso j caiu em
prova e voc tem que ficar atento. Tanto que a Lei 8.930 conhecida como Lei
Daniela Peres, exatamente pela presso exercida pela Rede Globo e pela Glria
Peres.
Direito Intertemporal no Direito Processual Penal
Vista a regra do direito penal, agora nos cabe analisar a regra do direito
processual. Qual a regra do direito intertemporal quando a gente entra no
processo? Quando falamos sobre direito processual, o aluno tem que tomar cuidado
porque ele, muito provavelmente, diria o seguinte: regra de direito processual,
aplicao imediata. S que voc tem que tomar cuidado porque hoje, a doutrina
tem feito uma distino. J no h uma nica espcie de norma processual. So
duas. Ento, cuidado porque em relao ao direito processual voc tem que
perguntar qual a espcie de norma processual.
Em relao a
intertemporal?
norma genuinamente
processual, qual
o critrio
do
direito
Normas genuinamente processuais
Normas genuinamente processuais so aqueles

procedimentos, atos processuais, tcnicas do processo, etc.
que
cuidam
de
Em relao a essas normas genuinamente processuais, o critrio do direito

intertemporal o seguinte: princpio da aplicao imediata da norma processual.
Princpio esse que est previsto no art. 2, do CPP e que conhecemos com base
naquela expresso tempus regit actum.
Perceba, ento, que aqui, para a norma genuinamente processual, pouco importa
quando o crime foi praticado. O que importa o momento da prtica do ato
processual. Se hoje temos uma lei processual em vigor, o ato processual deve ser
praticado de acordo com a lei hoje vigente.
Art. 2 - A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo da validade dos
atos realizados sob a vigncia da lei anterior.
Leia-se, o fato de entrar em vigor uma lei hoje e eu estar aplicando essa lei hoje
ao ato processual no significa que os atos processuais anteriormente praticados
sejam nulos. bvio que no porque, afinal de contas, foram praticados de acordo
com a lei vigente.
Quer ver uma pergunta campe?
Lei que altera a competncia. De que espcie
? uma norma genuinamente processual e a voc aplica esse critrio ou voc me
diz que uma norma processual material? uma norma genuinamente processual?
Em regra . Pensem, por exemplo, numa alterao de competncia. O crime era de
competncia estadual, passou a ser de competncia federal. No tem problema.
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Aplicao imediata. Muito se discute sobre o princpio do juiz natural. Na doutrina, juiz
natural (na doutrina!) aquele fixado anteriormente prtica do delito. Ento, a
doutrina diz que o juiz natural aquele juiz em vigor quando eu pratiquei o crime.
Ento, se fosse alterada a competncia no poderia se aplicar. , por exemplo, a
posio da Ada. Se voc pega o livro dela sobre nulidades, ela vai dizer isso. Mas a
jurisprudncia acompanha? No! A jurisprudncia no acompanha isso. A
jurisprudncia diz: se entra em vigor uma lei que passa a dizer que o crime federal,
que o crime estadual, essa lei tem aplicao imediata. Quer dizer, norma
genuinamente processual.
Mas a o examinador quer mais de voc. E eu estava pensando no seguinte exemplo:
me d um exemplo de uma lei que altere a competncia, mas que no seja
genuinamente processual. Tem uma lei, e olha o exemplo que interessante, a Lei
9299/96. Essa lei a que trata do crime doloso praticado por militar contra civil. Antes
da lei, o militar que matava civil dolosamente era julgado pela Justia Militar. Entra em
vigor a lei e o militar que mata civil vai ser julgado no tribunal do jri. Eu pergunto: o
que os tribunais fizeram em relao aos processos em andamento? L em 1993, eu
Renato, policial, peguei uma viatura da PM, encontrei com 4 mendigos dormindo no
cho e matei os quatro. Eu ia ser julgado pela Justia Militar. Vem a alterao em 2006
e manda isso para o tribunal do jri. O que a jurisprudncia fez com esse processo em
andamento? Foram todos remetidos ao tribunal do jri. A vem o detalhe interessante
que enriquece a prova. Enquanto estou na Justia Militar, eu respondo por qual
crime? Homicdio qualificado. A eu venho para o tribunal do jri. Aqui eu vou
responder pelo qu? Por homicdio qualificado tambm. S que a tem um detalhe
maravilhoso e que o seguinte (para voc no perder): l na justia militar, eu
respondia pelo homicdio qualificado. S com um detalhe: o homicdio qualificado no
Cdigo Penal Militar, pelo qual eu estava respondendo, no crime hediondo. A eu
venho para o tribunal do jri e aqui eu vou responder por homicdio qualificado do
Cdigo Penal, s que com um detalhe: o homicdio qualificado em 2005/2006 j era
hediondo. A voc entende o exemplo interessante. Ou seja, nesse caso concreto, a lei
alterou a competncia e tem aplicao imediata. Ento, foi isso que os tribunais
fizeram, encaminharam os processos para o tribunal do jri. Agora, perceba que, em
relao ao homicdio qualificado, essa alterao foi mais gravosa porque no tribunal
do jri voc poderia aplicar a lei dos crimes hediondos, o que no seria possvel. Ento,
s ficar atento! Ou seja, essa Lei 9299, em relao ao homicdio qualificado e em
relao ao homicdio simples praticado em grupo de extermnio, tem carter misto.
Vai conjugar a norma de alterao da competncia, mas tambm pode produzir
reflexos criminais. A o que voc faz? A competncia alterada, mas o cidado no
pode se sujeitar Lei dos Crimes Hediondos porque o crime que ele praticou no era
crime hediondo. Fiquem atentos a esse exemplo.
Normas processuais materiais
Quanto ao conceito de norma processual material, duas correntes:
Corrente Restritiva: De acordo com a corrente restritiva, embora

disciplinadas em diplomas processuais penais, dispem sobre o contedo da
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pretenso punitiva, tais como o direito de queixa ou de representao, prescrio,

decadncia e perempo.
O art. 90, da Lei dos Juizados Especiais Criminais se relaciona ao assunto:
Art. 90 - As disposies desta Lei no se aplicam aos processos penais cuja instruo j
estiver iniciada (Vide ADI 1719).
Olha que interessante. A Lei dos Juizados j tem 14 anos. Ser que isso mesmo? Ser
que eu posso vedar a aplicao da Lei dos Juizados ao processo em andamento? O
Supremo foi chamado a apreciar o assunto e disse o seguinte: essa norma, Lei dos
Juizados, primeira vista voc poderia pensar que trata de procedimento, norma
genuinamente processual, mas essa lei, em seu bojo, vai trazer vrios institutos
despenalizadores:
Transao penal (se eu cumpro a pena restritiva estar extinta a

punibilidade),
Composio civil dos danos (se eu dou um dinheirinho a voc, renncia ao

direito de queixa ou de representao)
Suspenso condicional do processo (que a oitava maravilha do mundo,

fao um acordozinho l, deixo de frequentar certas casas, como se houvesse
fiscalizao, se voc cumpre as condies durante 2 anos est extinta a punibilidade)
Representao (a partir da Lei dos Juizados passou-se a exigir representao

no crime de leso corporal leve e de leso corporal culposa)
Apesar da Lei dos Juizados ser tecnicamente uma lei processual, quando voc para
para olhar dentro da lei, nela voc v vrios institutos despenalizadores. Pergunta-se:
ser que esses institutos no seriam aplicveis aos processos penais em andamento?
bvio que sim porque, lembre-se, nesse caso, temos uma norma processual material.
Vale a pena ficar atento a esse ponto por fora da Lei 12.015, da nova redao do
art. 225, do Cdigo Penal.
Art. 225. Nos crimes definidos nos Captulos I e II deste Ttulo, procede-se mediante
ao penal pblica condicionada representao. (Alterado pela L-012.015-2009)
Pargrafo nico. Procede-se, entretanto, mediante ao penal pblica
incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel.
(Acrescentado pela L-012.015-2009)
Cuidado com esse novo art. 225, porque ele vai gerar vrios problemas e vai ser timo
de ser cobrado de vocs. Vamos ver o que acontece. No dia 10/06/2009, o cidado
praticou um estupro com violncia real. Ele encontrou uma moa, a agrediu e
manteve com ela conjuno carnal. Eu pergunto: no dia 10/06, qual era a espcie de
ao penal? Aqui, a ao penal era pblica incondicionada. Vamos imaginar que no
dia 30/06/2009, num mundo bonito, que a denncia foi oferecida. A o que acontece?
No dia 07/08/09 entra em vigor a Lei 12.015/09 e, como acabamos de ver no art. 225,
esse crime que outrora era pblica incondicionada, como agora a lei no
condicionou (e vamos esquecer a questo da ao penal nos crimes complexos),
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agora, ento, esse crime seria um crime de ao penal pblica condicionada

representao. A eu pergunto: ser que essa representao vai, aqui, ser aplicada ao
caso concreto? Gente, essas questes de direito intertemporal vo despencar em
concurso. Veja bem: se a denncia ainda no tivesse sido oferecida, sem dvida
alguma, que sim. Por que a voc tem que olhar o momento, porque se a ao penal
o direito de voc provocar o Judicirio, se a denncia no tivesse sido oferecida,
sem dvida alguma que seria necessria essa representao. Agora, imaginemos que
a denncia j tenha sido oferecida. Pergunto: preciso de representao ou no?
Cuidado sobre exatamente esse exemplo a eu conversava com o Rogrio e com o
Luiz Flvio e na opinio deles, voc tem que analisar essa exigncia no momento da
propositura da pea acusatria. Se quando a pea acusatria foi proposta, no era
exigida a representao, ento, nesse caso, no preciso da representao depois. a
idia do tempus regit actum.
Mas, como isso ainda uma deciso embrionria, vai gerar muita polmica. Por qu?
Isso que eu representei aqui com esse exemplo, j aconteceu e j aconteceu antes
quando? Com a Lei dos Juizados. L a gente vai dar uma olhada no art. 88. Quando a
Lei dos Juizados entrou em vigor, olha o detalhe interessante, o crime de leso
corporal leve (voc batia em algum) era de ao penal pblica incondicionada. E
a olha o que o art. 88 diz:
Art. 88 - Alm das hipteses do Cdigo Penal e da legislao especial, depender de
representao a ao penal relativa aos crimes de leses corporais leves e leses
culposas.
O exemplo bem semelhante ao que est acontecendo agora. Ou seja, a leso leve
e a leso culposa eram crimes de ao penal pblica incondicionada e por fora da
Lei dos Juizados, passou a exigir a representao. Pergunto: o que foi feito com os
processos que estavam em andamento? Foi exigida a representao ou no? A lei
trouxe um dispositivo transitrio em relao a isso (art. 91):
Art. 91 - Nos casos em que esta Lei passa a exigir representao para a propositura da
ao penal pblica, o ofendido ou seu representante legal ser intimado para
oferec-la no prazo de trinta dias, sob pena de decadncia.
Vejam que a prpria Lei dos Juizados, j antevendo essa discusso (se seria ou no
necessria a representao), trouxe um dispositivo transitrio. E ela diz: os processos
que estavam em andamento, a vtima vai ter que ser intimada no prazo de 30 dias
para oferecer representao, sob pena de decadncia. Leia-se, a natureza jurdica
da representao do art. 91 seria uma condio de prosseguibilidade. Quer dizer, se
no fosse oferecida, o processo no teria seguimento, geraria a decadncia e a
extino da punibilidade.
Trazendo esse raciocnio para a Lei dos Crimes sexuais, conversando com o LFG e com
o Rogrio, eles disseram que a Lei dos Crimes Sexuais no trouxe um dispositivo
expresso como o art. 91, da Lei dos Juizados. Ento, ela no disse nada. Se no disse
nada, no seria necessria a representao. Ento, na opinio do Rogrio e do LFG,
no seria necessria a representao porque a lei no disse isso expressamente, no
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salientou a obrigatoriedade da representao para os processos que j estivessem em

andamento. A eu pergunto: se voc promotor na comarca, o que voc faz? Vai
correr o risco de ter problemas amanh? A partir do momento que a lei passou a exigir
representao, essa lei acaba tendo um carter material porque o no oferecimento
da representao benfico. Isso acaba acarretando a decadncia que, por sua
vez, causa extintiva da punibilidade. Ento, para quem vai fazer prova para a
Defensoria e uma tese que pode acabar vingando a seguinte: a representao
seria obrigatria para esse processo. A pessoa teria que ser intimada para a
representao. Como a lei no falou nada, voc vai usar o prazo comum, de 6 meses.
Se eu sou promotor na comarca, eu peo para juntar a representao.
Mas aqui, no caso, isso vai acabar sendo atenuado por um motivo. Na prtica que
voc visualiza. Por mais que se discuta se essa representao deveria ou no ser
oferecida, em relao representao vige a regra do informalismo. Eu no preciso
de um papel escrito, representao. Ento, veja, se essa mulher foi submetida a um
exame de corpo de delito, eu poderia dizer que o exame de corpo de delito j a
representao que a lei passou a exigir a partir do dia 07/08. Na prtica, talvez, voc
consiga resolver esse problema com algum ato que demonstre que a vtima tinha
interesse na persecuo penal do autor do crime sexual.
J vimos que uma norma processual material de acordo com a corrente restritiva.
Vejamos o que uma norma processual material de acordo com a corrente
ampliativa.
Corrente ampliativa:
Norma processual material, de acordo com a corrente ampliativa,

aquela que estabelece condies de procedibilidade, meios de prova, liberdade
condicional, priso preventiva, fiana e todas as demais normas que produzam
reflexos no ius libertatis do agente.
Essa corrente diz que livramento condicional, priso preventiva, fiana, liberdade
provisria, toda e qualquer norma que, de algum modo acabe repercutindo no direito
de liberdade, norma processual material.
Ento, por exemplo, se amanh for criada uma nova modalidade de priso, essa nova
modalidade s seria possvel aps a entrada em vigor da lei.
Norma genuinamente processual, qual o critrio da lei processual? o princpio da
aplicao imediata. E qual seria o critrio do direito intertemporal em relao norma
processual material? Aqui, vamos aplicar o mesmo princpio do direito penal: o
princpio da irretroatividade da lei mais gravosa. Por isso que no caso da Lei dos
Juizados, apesar daquele artigo 90 dizer que no seria aplicvel ao processo em
andamento, o Supremo naquela ADI disse que os institutos despenalizadores podero
ser aplicados.
2.
EXTINO DO PROTESTO POR NOVO JRI
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O protesto por novo jri foi extinto pela Lei 11.689/08, por fora do art. 4, lei essa
que entrou em vigor no dia 09/08/2008 (j temos a um ano da lei).
Art. 4 Ficam revogados o inciso VI do caput do art. 581 (que era o que falava sobre
RESI nas hipteses de absolvio sumria) e o Captulo IV do Ttulo II do Livro III, ambos
do Cdigo de Processo Penal.
Quando saiu a lei, voc lia o art. 4 e no dava muita importncia para ele.
Voc pensava: ah, alguma coisa l no CPP foi revogada. Esse Captulo IV era o
captulo que tratava do protesto por novo jri.
A, qual vai ser o problema? Vai ser um s! Vamos imaginar um crime de homicdio
qualificado que seja praticado no dia 10/03/2008. O julgamento se dar no dia
30/06/2010. Condenado a 24 anos de recluso, ter direito ao protesto por novo jri?
Ser que ele ter direito ao protesto por novo jri? A questo bem interessante
porque quando ele praticou o crime, em 10/03/2008, o protesto estava em vigor. J,
na data da condenao, no existe mais o protesto. Vai ter direito ou no? O protesto
por novo jri foi um dos recursos mais inusitados que j existiu porque era um recurso
cuja existncia dava margem ao estelionato na hora da fixao da pena. O
julgamento demorou dez dias. Na hora de condenar, voc vai aplicar uma pena de
20 anos? No. Ento, todo mundo aplicava 19 anos. Suzanne Rischtoffen, pode ver: 19
anos e um trocado. Todo mundo era 19 anos e um trocado. Por qu? Para evitar o
cabimento do protesto por novo jri. Lembrem-se que protesto, s se fosse por um
delito. Se voc imaginar um estupro e um homicdio com penas somadas dando 20
anos no caberia.
Quanto a essa pergunta: vai caber o protesto ou no? Por que o protesto foi
revogado? Por que A lei do jri entrou em vigor? importante que se fale isso. No tem
nada a ver com legislador preocupado com anseio da sociedade. Toda lei processual
ou penal tem origem em algum evento que aconteceu ali h pouco tempo. s
procurar. E no caso da Lei do Jri, so dois eventos: caso Nardoni e a absolvio do
mandante da Dorothy Stang, o que repercutiu muito mal l fora do Brasil. E qual foi o
problema no caso? A utilizao do protesto porque no primeiro julgamento, o
mandante foi condenado h mais de 20 anos. E, no segundo julgamento, o executor,
que era a testemunha-chave, porque delatou, mudou sua verso e a o mandante
acaba sendo absolvido. Eu pergunto: vai ter direito ao protesto? Podem anotar duas
correntes:
1 Corrente: LFG e Rogrio Trata-se de norma processual material. Portanto, caso o
crime tenha sido cometido at a entrada em vigor da Lei 11.689, o acusado ter
direito ao protesto por novo jri, caso seja condenado por um delito, mesmo que no
doloso contra a vida (isso caa em prova e o aluno errava porque achava que o
protesto era s para o crime doloso. No) a uma pena igual ou superior a 20 anos.
Apesar do brilhantismo, essa tese para quem vai fazer prova para a defensoria, mas
no deve vingar. No uma tese absurda porque isso, na prtica, vocs no tm
noo o quanto isso vai repercutir no direito de liberdade porque antes o que
acontecia era o que eu chamei de estelionato na fixao da pena. Juiz nenhum
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fixava pena superior a 20 anos. Agora, que ele no tem mais esse freio, essas penas
vo aumentar e veja que, na prtica, caso tenha se dado uma separao de
acusados, isso pode at gerar uma situao absurda. Por que? O cara, assim que saiu
a lei, se foi julgado antes, pegou 19. O outro participe, julgado depois da lei, pegou 25
anos.
2 Corrente: Tem prevalecido Nucci, Pacceli, Andrei, Denlson Trata-se de norma
genuinamente processual.
E a voc vai estabelecer uma concluso importante, que a seguinte: a lei que se
aplica ao recurso aquela que estava em vigor quando o crime foi praticado,
quando a denncia foi oferecida, quando a deciso proferida ou a lei que est
em vigor quando eu entro com o recurso. Isso pode parecer bobagem, mas no
no. E sabe por qu? Quando saiu a Lei da Repercusso Geral (Lei 11.418) ela disse,
no seu art. 4:
Art. 4 Aplica-se esta Lei aos recursos interpostos a partir do primeiro dia de sua
vigncia.
A Lei da Repercusso Geral adotou a regra de que a lei do recurso seria a lei
vigente no momento da interposio. Isso est correto? Isso est errado! Esse artigo
est errado porque a lei do recurso no a lei no momento do crime e nem do
momento interposio.
A lei do recurso a lei vigente no momento em que a deciso recorrvel foi proferida,
pois, nesse momento, adquire-se o direito adquirido observncia das regras recursais
ento vigentes.
Fique atento a isso. Quando a deciso proferida, surge o meu direito de
recorrer. Ento, naquele momento que eu tenho que olhar a lei. E eu tenho o direito
observncia das regras vigentes. No caso da repercusso geral, veja que est
incorreto, porque a lei colocou a data da interposio. E como que o Supremo
consertou a inconstitucionalidade desse art. 4? O Supremo disse que para que a
repercusso geral passasse a ser exigida. No bastava somente a lei. Alm da lei, seria
necessrio tambm de alterao do regimento interno do Supremo. E o que o
Supremo, de maneira sbia, fez? Quando alterou o seu regimento, prevendo a
repercusso geral, na alterao constou: a repercusso geral somente ser exigida
em relao s decises proferidas a partir da vigncia dessas alteraes. Foi a forma
que o Supremo encontrou para contornar o grave defeito desse art. 4 que adotou o
momento da interposio quando o correto adotar a lei vigente no momento em
que a deciso tiver sido proferida.
Moral da histria: para a primeira corrente, eu tenho que olhar a data do crime.
Na data do crime tinha protesto? Sim. Ento, vai caber. Para a segunda corrente, tem
que olhar a data da deciso. Se no dia 30/06/2010, no h protesto por novo jri, se
assim, no ser cabvel o protesto por novo jri.
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Inclusive, foi essa a pergunta da prova do MP/RJ, do dia 16/08. Uma das perguntas era
exatamente essa que vocs acabaram de escrever. Prova do MP. Voc vai adotar a
primeira ou a segunda corrente? No tem nem dvida de que a segunda.
E teve uma outra pergunta tambm sobre direito intertemporal. O examinador foi
maldoso e colocou a questo de ingressar com celular em presdio. S que ele
colocou o fato como ocorrido um dia antes da vigncia da lei. Ento, voc tinha que
ficar atento porque nesse dia ainda no era crime. Da a importncia do direito
intertemporal.
3.
APLICAO DA LEI 11.719/08 AOS PROCESSOS EM ANDAMENTO
Ser que eu posso aplicar essa lei aos processos que j estavam em andamento
ou ser que s se aplica aos futuros processos. Hoje, j tem um ano, e j foi mais ou
menos resolvido. Cuidado com a sua resposta porque a sua resposta em relao
aplicao da lei aos processos em andamento, passa pela anlise de 3 sistemas. So
eles:
1 Sistema:
Sistema da Unidade Processual
Apesar de se desdobrar em uma srie de atos diversos, o processo

apresenta uma unidade. Portanto, s pode ser regulado por uma nica lei.
O processo seria um bloco de concreto indivisvel, sobre o qual s pode ser
aplicada uma nica lei. E qual das duas leis que eu aplico? A lei antiga ou a lei nova,
considerando que pelo sistema da unidade eu s posso aplicar uma lei? Se eu s
posso aplicar uma nica lei, eu tenho que aplicar a lei antiga, porque se eu aplicar a
lei nova, eu vou estar retroagindo com ela. Ento, pelo Sistema da Unidade
Processual, somente seria possvel a aplicao de uma nica lei, a antiga, para que
no haja retroatividade da lei nova.
2 Sistema:
Sistema das Fases Processuais
Cada fase processual pode ser regulamentada por uma lei diferente.
Ento, se voc imaginar o processo no mais como aquele bloco de concreto

indivisvel, agora voc pode fracion-lo. E, de acordo com a doutrina, voc dividiria
esse bloco em 5 fases:
o
o
o
o
o
Fase postulatria Se poderia aplicar a lei A

Fase ordinatria Se poderia aplicar a lei B
Fase instrutria Se poderia aplicar a lei C
Fase decisria Se poderia aplicar a lei D
Fase recursal Se poderia aplicar a lei E
Voc no pode usar duas leis numa nica fase, mas se passar de uma fase para
outra, pode aplicar lei diferente.
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bvio que eu tenho que explicar esses dois sistemas, mas voc logo percebe
que esses no so os sistemas adotados. O sistema que aplicvel o ltimo deles
3 Sistema:
Sistema do Isolamento dos Atos Processuais
A lei nova no atinge os atos processuais j praticados, porm, se aplica

aos atos processuais a praticar.
No preciso nem dizer que esse o sistema adotado pelo CPC. Est a o art. 2,
que vai dizer:
Art. 2 - A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo da validade dos
atos realizados sob a vigncia da lei anterior.
Eu no tenho que me preocupar com o processo como um todo e nem com a
fase onde ele se encontra. Eu me preocupo com cada ato processual. Se entrou em
vigor uma lei, ela ser aplicada.
O interrogatrio era o ltimo ato da instruo. Entrou em vigor a lei, mudou
tudo. Agora, o interrogatrio o primeiro ato da instruo. Alguns doutrinadores dizem
que, voc tem que permitir, em relao aos processos que j estavam em
andamento, que o acusado seja novamente interrogado. Na lei antiga, era o primeiro
ato, agora o ltimo. Ento, vrios juzes, para evitar maiores problemas, mesmo
depois de ouvido o acusado, eles davam a oportunidade para que o acusado fosse
novamente interrogado. Afinal de contas, pelo novo sistema, o interrogatrio o
ltimo ato da instruo processual.
4.
CLASSIFICAO DO PROCEDIMENTO COMUM
Em relao a isso, como que o procedimento comum, agora, a partir das

alteraes ser classificado? Antes, o procedimento era classificado de acordo com a
natureza da pena: classificao dos crimes apenados com deteno, punidos com
recluso. Agora no mais o tipo e sim a quantidade de pena privativa de liberdade.
4.1.
Procedimento Comum Ordinrio Ser cabvel em relao aos crimes cuja
pena mxima
cominada seja igual ou superior a 4 anos. Exemplos: furto (1 a 4
anos)
4.2.
Procedimento Comum Sumrio Ser aplicado agora aos crimes cuja pena
mxima seja inferior a 4 anos e superior a 2 anos.
Apesar de a lei no falar em superior a 2, voc tem que colocar isso para que
voc saia dos Juizados. Porque se voc disser que dois, vai parar nos Juizados.
4.2.
Procedimento Comum Sumarssimo o procedimento dos Juizados Penais
Especiais. Ser aplicado s infraes de menor potencial ofensivo. Pena mxima
igual ou inferior a 2 anos.
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Se voc fala s isso na prova, seu conceito est bem errado. Falar em 2 anos
falar o que est na lei. Voc tem que lembrar que, alm disso, tanto faz se vem com
multa ou no ou tanto faz se vai estar sujeito ou no a procedimento especial. No se
esquea de acrescentar essas duas caractersticas. Ento o que voc vai dizer?
Crime cuja pena mxima seja igual ou inferior a 2 anos, cumulada ou no com
multa, submetidos ou no a procedimento especial.
Ento, cuidado com isso. Independentemente da previso de procedimento
especial, o cidado vai ser beneficiado pela aplicao da Lei 9.099/95. Ento, essa
a classificao:
Ordinrio Pena mxima cominada de 4 anos.
Sumrio - Superior a 2, inferior a 4 esse muito difcil porque raro

encontrar crime que se enquadre a. Um bom exemplo seria a injria racial, que tem a
pena de at 3 anos.
Sumarssimo pena igual ou inferior, cumulada ou no, submetidos ou no a

procedimento especial.
Cuidado com isso, por qu? Aqui, possvel que o crime saia dos Juizados e v
para o juzo comum. Se isso ocorrer, o procedimento vai ser o procedimento comum
sumrio. Eu pergunto: quando que um crime que estava sendo processado nos
Juizados pode de l sair e ir parar no juzo comum? Duas possibilidades:
1 Possibilidade:
Complexidade da causa.
Imagine esses casos de multidudinrios. Invaso de torcedores em estdio.

Deixar isso no Juizado fica difcil.
2 Possibilidade:
Quando no for possvel a citao pessoal do acusado.
Nos juizados no se admite citao por edital. No sendo o acusado

encontrado, eu sou obrigado a remeter os autos ao juzo comum. Caiu isso, mais ou
menos, no MP/SP, segunda fase, ltima prova. Caiu o seguinte: A competncia dos
Juizados era absoluta ou relativa. E no d para entender, porque caiu e todo mundo
errou. Sabe por qu? Porque caiu o seguinte: o cidado tinha praticado uma infrao
de menor potencial ofensivo, leia-se, deveria estar nos Juizados. Porm, por um erro,
foi parar no juzo comum. No foi nenhuma dessas duas possibilidades. Mas a prpria
questo dizia: apesar de estar no juzo comum, ele teve a anlise dos benefcios
despenalizadores. A, perguntava-se: nulidade absoluta ou relativa? Todo mundo que
fez a prova, respondeu que era relativa. Mas o examinador queria que voc
respondesse que era absoluta. Um absurdo! Por qu? Veja bem, se a prpria Lei dos
Juizados, nessas duas hipteses, prev a possibilidade de modificao de
competncia, a concluso a que se chega que no absoluta. Se fosse absoluta,
no poderia ser modificada. O que importante se os benefcios despenalizadores
foram aplicados. Se foram, independentemente de onde foram, no tem problema
algum. Mera nulidade relativa. O examinador queria o contrrio. Todo mundo danou.
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Ainda sobre essa classificao do procedimento comum, alguns pontos

merecem ser destacados.
Na hora de estabelecer o procedimento, eu levo em considerao
qualificadoras? Eu levo em considerao causas de aumento? Eu levo em
considerao concurso de crimes? Ento, isso que a gente vai analisar agora.
I.
Qualificadoras so levadas em considerao?
Na hora de determinar o procedimento, eu levo em considerao o tipo bsico

ou eu levo em considerao o tipo derivado das qualificadoras? Sem dvida alguma,
as qualificadoras so levadas em considerao. Se estamos de um tipo penal
derivado voc vai levar em considerao a pena mxima prevista pela qualificadora.
II.
Causas
considerao?
de
aumento,
causas
de
diminuio
so
levadas
em
Positivo. Cuidado com isso. Ambas tambm so levadas em considerao, mas

a vem o problema inevitvel. As causas de aumento e de diminuio sempre variam.
Vou dar um exemplo: aumenta-se a pena de 1/3 at a metade. Diminui-se a pena de
1/6 at 2/3. Na hora de determinar o procedimento, qual dos dois critrios eu levo em
considerao diante de uma causa de aumento ou diante de uma causa de
diminuio? Voc vai anotar o seguinte:
Deve-se buscar o mximo de pena possvel para o delito: causas de aumento,
o quantum que mais aumente a pena; causas de diminuio, o quantum que menos
diminua a pena.
Vale lembrar que o procedimento parte sempre da pena mxima. Ento, na
hora de pensar isso aqui, s voc sempre buscar a pena mxima. Se a causa de
aumento de 1/3 at a metade, qual o critrio? Metade. Eu tenho que usar aquele
que me d a maior pena possvel.
III.
Agravantes e atenuantes so levadas em considerao?
Negativo! Agravantes e atenuantes devem ser desconsideradas na hora de

determinar o procedimento. Por uma razo muito bvia. Voc no tem mnimo.
IV.
Concurso de crimes so levados em considerao?
Eu tenho que analisar a pena dos crimes somadas (concurso material) ou

analiso a pena de cada delito isoladamente? Cuidado para no confundir. Uma coisa
a prescrio e para a prescrio, sim, eu vou aplicar o art. 119, do Cdigo Penal. A
prescrio incide sobre cada delito isoladamente, mas, para fins de procedimento,
para fins de determinao do procedimento, no se aplica o art. 119, do Cdigo
Penal.
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Ento, na hora de determinar o procedimento, eu vou somar as penas, vou

aplicar o quantum do concurso formal prprio ou do crime continuado. Aqui voc
no olha cada delito isoladamente. Prova disso, inclusive, o seguinte exemplo
campeo para a prova de vocs:
Crime de maus tratos contra o seu prprio filho em conexo com o homicdio
do vizinho. Voc andou batendo no seu filho. O vizinho xereta descobre que voc
estava batendo e voc mata o vizinho. Pergunto: voc vai ser julgado onde pelos dois
crimes? Se voc olhar separadamente, voc teria os maus tratos como infrao de
menor potencial ofensivo (Juizado), por sua vez, o homicdio vai para o tribunal do jri.
isso que vai acontecer? A separao de processos? No. Nesse exemplo, aplica-se
a Lei 9.099/95, em seu art. 60, nico:
Pargrafo nico. Na reunio de processos, perante o juzo comum ou o tribunal do jri,
decorrentes da aplicao das regras de conexo e continncia, observar-se-o os
institutos da transao penal e da composio dos danos civis.
Os dois crimes vo para o tribunal do jri. Porm, em relao ao crime de maus
tratos seria possvel, em tese, a transao penal. Pelo menos em tese porque
dificilmente voc visualizaria ali os pressupostos subjetivos. Mas, pelo menos em tese,
em relao aos maus tratos seria possvel a transao. Quer dizer, voc ento levaria
os dois crimes para a primeira fase do jri s que l, o juzo sumariante faria um acordo
com voc com relao aos maus tratos e o processo teria seguimento em relao ao
outro delito.
5.
PROCEDIMENTO NO CASO DE CRIMES CONEXOS
Qual procedimento voc deve adotar quando tiver dois crimes conexos?
Basicamente, essa idia de procedimento, se voc juntar isso com competncia, voc
consegue matar as questes. Porque, pense bem: se eu tenho um homicdio + um
estupro, pergunto: eu vou usar o procedimento comum ordinrio ou vou usar o
procedimento do jri? Se voc pensa que, nesse caso, voc vai ser julgado pelo jri,
voc vai dizer que prevalece o procedimento do jri. Isso aqui muito fcil.
Mas o exemplo que vai cair para vocs na prova, o trfico de drogas + estupro. Se
eu colocasse aqui o homicdio, o homicdio e o trfico tambm iriam para jri, seria
fcil. Mas o problema o trfico + estupro. Sabe por que? Porque o trfico tem
procedimento especial. Se voc pegar lei de drogas, voc v isso. Por sua vez, o crime
de estupro se sujeita ao procedimento comum ordinrio. A vem a pergunta: nesse
caso, qual dos dois procedimentos deve prevalecer? O da Lei de Drogas ou o
procedimento comum ordinrio? Essa que a pergunta boa, porque quando tiver
jri sempre o jri que prevalece. Voc vai anotar o seguinte:
De acordo com a antiga Lei de Drogas (art. 28), o procedimento seria determinado
em virtude do crime mais grave. Est a o art. 28, da antiga Lei de Drogas:
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Art. 28 - Nos casos de conexo e continncia entre os crimes definidos nesta Lei e
outras infraes penais, o processo ser o previsto para a infrao mais grave,
ressalvados os da competncia do jri e das jurisdies especiais.
A lei antiga dizia que o mais grave prevalece. Esse dispositivo, do art. 28 foi
repetido na nova Lei de Drogas? No. No h dispositivo semelhante a esse na nova
lei. E a, vem a pergunta: como fica?
Para a doutrina, a gravidade do crime no deve ser o critrio para se
determinar o procedimento no caso de crimes conexos; deve o procedimento ser
adotado em virtude de sua amplitude (no o mais demorado!), ou seja, aquele que
oferea s partes maiores oportunidades para o exerccio de suas faculdades
processuais.
Cuidado com isso. A doutrina, mesmo antes, quando ainda em vigor a antiga
Lei de Drogas, mesmo diante do art. 28, a doutrina j falava que o art. 28 era absurdo
porque no se pode determinar o procedimento, no caso de crimes conexos, a partir
da gravidade do delito. Eu tenho que buscar, entre os dois procedimentos, aquele
que seja mais benfico para o exerccio das faculdades processuais. E, no exemplo
dado, o procedimento mais amplo, sem dvida alguma, o procedimento comum
ordinrio, no s pelo nmero de testemunhas, mas pela oportunidade de apresentar
memoriais, pedidos de diligncias, etc.
6.
ANLISE DO ANTIGO PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO
bvio que a gente sabe que a lei foi revogada, que o procedimento foi
alterado, mas para que voc possa entender o novo procedimento, interessante
que voc saiba como isso funcionava antes. E eu pergunto a vocs: qual era o
primeiro ato do processo antes das alteraes?
1 Ato Oferecimento da pea acusatria Antes das alteraes, o processo
tinha incio com o oferecimento da pea acusatria. Lembrem-se de que h discusso
na doutrina. Alguns doutrinadores acham que o processo tem incio com o
oferecimento. Outros entendem que o processo tem incio com o recebimento. Depois
disso, o que acontecia?
2 Ato Recebimento da pea acusatria.
3 Ato Citao A citao aqui poderia se dar por mandado (citao
pessoal, o oficial de justia ia cumprir a citao) ou por edital. No havia a citao
por hora certa.
4 Ato Interrogatrio do acusado A instruo tinha incio com o interrogatrio
do acusado.
5 Ato Defesa prvia Prevista no revogado art. 395. importante que voc veja
o que era a defesa prvia, para que voc no fique mais usando essa expresso. Tem
manuais que tm usado isso, s que no bom usar, porque isso acabou. A defesa
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prvia era a pea oferecida aps o interrogatrio. A defesa prvia era um negcio
ridculo, uma folhinha dizendo apenas o acusado inocente, seguem as
testemunhas. Se no houvesse testemunha no precisava nem apresentar.
6 Ato Testemunhas de acusao e defesa Em regra, em duas audincias
distintas. O juiz marcava uma audincia para ouvir as testemunhas de acusao e
outra para ouvir as testemunhas de defesa. S a j se vo trs audincias porque era
uma pro interrogatrio e essas duas.
7 Ato Fase de diligncias Conhecida como 499. Era uma fase para voc
pedir ao juiz alguma diligencia que se tornou necessria.
8 Ato Alegaes finais Esto l no revogado art. 500.
9 Ato Diligncias ex officio pelo juiz Eu nunca vi isso sendo utilizado. Se o juiz
determinasse isso, ele tinha que dar cincia s partes.
10 Ato Sentena.
Ento, voc tem a, em sntese, o que era um procedimento comum ordinrio
antes das alteraes.
7.
NOVO PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO
Em relao ao novo procedimento comum ordinrio que j nem to novo
assim, j tem um ano de existncia, mas muito do que est l vai ser discutido por um
bom tempo.
7.1.
OFERECIMENTO DA PEA ACUSATRIA
A gente comea a anlise desse novo procedimento comum falando do

oferecimento da pea acusatria. Ento, os pressupostos j foram bem fixados por
vocs.
Aqui vale apenas registrar que o nmero de testemunhas:
Procedimento ordinrio 8 testemunhas.

Procedimento sumrio 5 testemunhas.
Lembrem-se de que apesar de haver alguma discusso, o ideal voc dizer que esse
nmero seria por fato delituoso. Ento, se eu tenho dois fatos delituosos no processo, o
que me leva a concluir que esses dois fatos poderiam ser objeto de duas denncias
distintas, mas tendo sido reunidos pela conexo se tenha 8 testemunhas por fato
delituoso.
ltimo ponto importante aqui o questionamento sobre o incio do processo. Se voc
for questionado quanto a isso, uma discusso eterna no processo penal. Discute-se
quando se daria o incio do processo.
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1 Corrente: O incio do processo, segundo essa corrente mais tradicional, somente se

daria com o incio da pea acusatria. Essa corrente pouco mencionada nos
manuais, mas ganha um reforo da letra da lei. O art. 35, do Cdigo de Processo
Penal Militar, muitas vezes ignorado, esquecido. Mas se numa prova aberta voc
chega a mencionar isso, o examinador vai ficar bem interessado. O art. 35 bem
didtico e claramente diz que o processo teria incio com a:
Relao Processual. Incio e Extino
Art. 35. O processo inicia-se com o recebimento da denncia pelo juiz, efetiva-se com
a citao do acusado e extingue-se no momento em que a sentena definitiva se
torna irrecorrvel, quer resolva o mrito, quer no.
2 Corrente: Por outro lado, muitos doutrinadores sustentam que ao invs de o
processo ter incio com o recebimento da pea acusatria, na verdade, a partir do
momento do oferecimento, o processo j teria incio. Ento, so duas correntes bem
divididas, mas os mais modernos tem se filiado a essa segunda corrente, entendendo
que, uma vez oferecida a pea acusatria, o processo j teria incio, mesmo que
porventura essa pea fosse rejeitada pelo juiz. E o argumento utilizado para tanto o
seguinte: mesmo que o juiz rejeite a pea acusatria, diante da interposio de um
RESI (o MP no se conformou com a rejeio), quem que vai apresentar
contrarrazes? O acusado. Ento, seria contraditrio voc dizer que o acusado
intimado para apresentar contrarrazes e ainda assim ainda no haveria processo. Por
isso, alguns entendem que, oferecida a pea acusatria, o processo penal j teria tido
incio. Nucci, Gustavo Badar.
A vai depender do concurso. Se magistratura de SP, por exemplo, um concurso mais
tradicional, voc pode defender a primeira corrente. Mas se um concurso mais
moderno, tipo MPF, MP/MG, voc pode dizer que seria o oferecimento da pea
acusatria. Oferecida a pea acusatria, qual seria o passo seguinte:
7.2.
REJEIO DA PEA ACUSATRIA
O primeiro ponto importante sobre a rejeio da pea acusatria: antes das

alteraes da Lei 11.719/08, alguns doutrinadores, principalmente do RS, faziam
distino entre rejeio e no recebimento:
o
No recebimento estaria ligado a aspectos processuais (falta de uma
condio) - RESI
o
Rejeio estaria ligada a aspectos de direito material Apelao.
Isso, na prtica, s servia para cair em prova quanto ao recurso cabvel porque diziam
eles que, como o no recebimento estava ligado a aspectos de direito processual, o
recurso correto seria o RESI. Ento, voc, contra o no recebimento, deveria ingressar
com o RESI. J a rejeio, que estaria ligada a aspectos de direito material, o recurso
cabvel seria a apelao.
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importante que vocs fiquem atentos porque mesmo esses doutrinadores agora
dizem que essa distino acabou. O prprio Auri Lopes Jr. diz que essa distino teria
acabado. Ento, a palavra rejeio deve ser compreendida como expresso
sinnima de no recebimento. E a, independentemente da palavra que venha a ser
utilizada (rejeio ou no recebimento), o recurso cabvel ser sempre o RESI porque
hoje todas as hipteses so ligadas aspectos processuais.
E quais seriam, ento, as causas de rejeio da pea acusatria? Importante, para
que voc no seja induzido a erro, fazer um quadro comparativo das causas de
rejeio antes da Lei 11.719/08.
CAUSAS DE REJEIO DA PEA ACUSATRIA
ANTES da LEI 11.719/08
DEPOIS da LEI 11.719/08
Quando o fato narrado no constituir
crime, cabe a rejeio da pea Art. 395, I - Inpcia por inobservncia da
acusatria. Agora, isso saiu da causa de qualificao do acusado e exposio do
rejeio e hoje causa de absolvio fato delituoso.
sumria
Quando o juiz verificasse a extino da
Art. 395, II Ausncia de pressupostos
punibilidade. Caso percebesse que o MP
processuais de existncia e de validade
ofereceu denncia em relao a um fato
delituoso cuja punibilidade estivesse
Art. 395, II Ausncia de condies da
extinta, caberia a ele rejeitar a pea
ao
acusatria
Ausncia das condies da ao ltima
hiptese que daria ensejo rejeio da Art. 395, III Ausncia de justa causa
pea acusatria.
Antes, havia questes relacionadas ao direito processual (ausentes condies da

ao), da a expresso no recebimento e dos aspectos ligados mais ao mrito e, a
sim, rejeio da pea acusatria. Isso da era o que se dava antes. E agora? Com a
Lei 11.719, essas hipteses, que esto no art. 395, do CPP, foram alteradas:
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: (Alterado pela L-011.719-2008)
I - for manifestamente inepta; (Acrescentado pela L-011.719-2008)
II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou
III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal.
a)
Primeira hiptese de rejeio da pea acusatria
O que eu devo entender por inpcia da pea acusatria. Cuidado com isso
porque na nsia de dar uma resposta rpida, o aluno, ao ser questionado sobre a
inpcia, vai dizer o seguinte: que inpcia da pea acusatria seria a inobservncia
dos requisitos da pea acusatria. Cuidado com isso porque, na verdade, a inpcia
seria a inobservncia dos requisitos obrigatrios da pea acusatria. Vamos dar uma
olhada no art.41, do CPP, para a gente esclarecer isso, vai nos trazer os requisitos da
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pea. S que como vimos no semestre passado, nem todos eles so de observncia
obrigatria. O art. 41, do CPP, traz os requisitos da pea acusatria e ele vai trazer
alguns requisitos cuja observncia seria obrigatria. Mas alguns deles no so
obrigatrios e o art. 41 no diz, mas voc sabe isso. Est a o art. 41:
Art. 41 - A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com
todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos
quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das
testemunhas.
Se voc parar para pensar, o que h de importncia na hora da denncia a
exposio do fato e a qualificao do acusado. O resto bvio que voc vai
colocar. Na segunda fase do concurso no vai dizer que o resto bobagem e que
voc no precisa se preocupar com isso. bvio que voc tem que colocar a
classificao do crime, o rol de testemunhas, tem que ser assinada e escrita em
vernculo. Mas cuidado, porque o que importante mesmo, a exposio do fato e
a qualificao do acusado. Eu j comentei isso com vocs: no processo penal, o
pedido sempre genrico de condenao. Mesmo que por acaso na minha pea
acusatria eu faa um pedido de aplicao de pena de morte, o juiz no deve
rejeitar porque, afinal de contas, no processo penal o acusado defende-se da
imputao e no da classificao que eu formulo.
Aqui, por inpcia da pea acusatria voc vai entender exatamente o qu?
inobservncia dos requisitos obrigatrios da pea acusatria. Ento, nesse caso, a
juiz deve rejeitar. Basicamente, seriam apenas dois: a qualificao do acusado e
exposio do fato delituoso. Ento, se voc imaginar uma situao em que
promotor narre o fato de maneira precria, caber ao juiz rejeitar.
A
o
a
o
E uma outra observao importante: se, por acaso, a inpcia no for

apreciada pelo juiz no momento da rejeio. Imaginem vocs o seguinte: o juiz no
rejeita a pea acusatria pela inpcia. Ele pode apreciar isso depois? Entre ns, no
precisa anotar: normalmente o recebimento, em galxias bem longnquas, feita por
um carimbo. Geralmente, eles no lem a pea acusatria l nesses pases do sudeste
asitico. E a vem o questionamento. bvio que, depois disso, a defesa vai trabalhar
com isso. E eu pergunto: ser que essa inpcia pode ser apreciada depois? Cuidado
com isso. Essa inpcia da pea acusatria, a falta de exposio do fato criminoso,
est ligada ao seu prprio exerccio do direito de defesa. Mas cuidado! De acordo
com a jurisprudncia, apesar de alguns questionamentos doutrinrios, essa inpcia s
pode ser arguida pela defesa at o momento da sentena. De acordo com a
jurisprudncia, a inpcia da pea acusatria s pode ser arguida at o momento da
sentena. Essa a idia da inpcia da pea acusatria: se voc ficou calado at o
momento da sentena, porque voc teria conseguido se defender. Ento, em grau
recursal voc no poderia mais questionar essa inpcia.
b)
Segunda hiptese de rejeio da pea acusatria
Est no inciso II: ausncia dos pressupostos processuais. Se pode dizer, apesar de
muita discusso na doutrina, que esses pressupostos processuais seriam:
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Pressupostos de existncia:
Existncia de uma demanda, veiculada pela pea acusatria
Exerccio da jurisdio caracterizada pela competncia e imparcialidade

do juzo
Existncia de partes que possam estar em juzo.

Insisto: esse tema, na doutrina processual penal, no tem tido um entendimento muito
uniforme, mas para concurso, numa doutrina bem tradicional e para a gente ganhar
uns pontos, vamos sustentar isso a.
Pressupostos processuais de validade:
Originalidade
Inexistncia de litispendncia e coisa julgada
Inexistncia de vcios processuais.
A idia aqui estaria ligada originalidade da demanda, esses pressupostos
processuais estariam relacionados originalidade da demanda. Leia-se, portanto,
relacionados inexistncia de litispendncia ou de coisa julgada. E alguns
doutrinadores tambm acrescentam aqui a inexistncia de vcios processuais.
c)
Terceira hiptese de rejeio da pea acusatria
A terceira hiptese de rejeio tambm est no inciso II. Alm da ausncia de

pressupostos processuais, vem a ser a ausncia das condies da ao. A ausncia
das condies da ao tambm dar ensejo rejeio da pea acusatria. De
acordo com uma corrente mais tradicional, seriam aquelas mesmas do processo civil:
Possibilidade jurdica do pedido

Legitimidade para agir
Interesse de agir.
Eu no vou colocar aqui a justa causa porque o legislador deu a ela um inciso
separado. Tradicionalmente a justa causa uma condio, s que a lei colocou em
um inciso separado. De acordo com a doutrina tradicional, com aquela que costuma
dizer que haveria uma teoria geral do processo (basta ler o livro da professora Ada
com o Cndido Rangel), voc vai ver que essas seriam as condies da ao penal.
Porm, hoje, cada vez mais ganha corpo uma doutrina que vem buscar condies
autnomas da ao penal e vem dizer que eu no posso importar isso do processo
civil. E a, para alguns doutrinadores (hoje alguns manuais j trazem at as duas
classificaes), voc teria condies prprias aqui:
1 Condio: Fato aparentemente criminoso

2 Condio: Punibilidade concreta
3 Condio: Legitimidade para agir
4 Condio: Justa causa
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Essa corrente mais moderna vai dizer que essas so as condies. Eu confesso
que ainda no vi essas condies serem cobradas em prova. As outras j. Essas no,
mas o dia vai chegar e a gente j vai ter trabalhado com isso.
d)
Quarta hiptese de rejeio da pea acusatria
Ocorre quando no houver justa causa para a ao penal. a ltima hiptese

de rejeio da pea acusatria. A justa causa, tradicionalmente trabalhada como
condio da ao. A voc pode pensar que pelo fato de ter sido colocada em um
inciso a parte deixou de ser condio da ao. Mas no. Melhor voc dizer que o
legislador teria colocado em inciso separado porque quis dar uma importncia ainda
maior justa causa e para evitar discusses de que a justa causa no seria uma
condio.
Lembrem-se que justa causa aqui, apesar de ser uma expresso com vrios
significados, aqui deve ser compreendida como um lastro probatrio mnimo para o
incio de um processo. Foi exatamente o que o Supremo entendeu no caso Palocci. Ali
entendeu que no haveria prova suficiente para dar incio a um processo e a a
denncia s foi recebida contra o gerente da Caixa. Quer dizer, o gerente da Caixa
era quem teria interesse na quebra do sigilo bancrio l do caseiro.
Para a gente concluir esse raciocnio, lembrem-se que a rejeio da pea
acusatria agora somente est relacionada a aspectos de direito processual. O
legislador, claramente, quis colocar aqui s aspectos processuais. Portanto, podemos
dizer tranquilamente que a rejeio da pea acusatria s vai produzir coisa julgada
formal.
Uma pergunta incessante: se o juiz rejeita minha pea acusatria, o que eu,
como promotor, fao? Cuidado com isso. Diante da rejeio da pea acusatria,
bvio que o recurso correto seria o RESI. De acordo com o art. 581, I, o recurso correto
seria o RESI. S que eu chamo a ateno de vocs para o dia a dia porque s vezes
no vale a pena entrar com o RESI, mas buscar corrigir o defeito processual que deu
origem rejeio da pea acusatria. Por exemplo, o juiz pode ter rejeitado sua pea
por conta da inpcia. Voc pode entrar com o RESI e discutir no tribunal se sua pea
acusatria seria ou no inepta. Mas a eu acho que se voc for olhar de maneira bem
objetiva e pragmtica, ao invs de voc entrar com o RESI, que vai demorar dois anos
para ser apreciado pelo tribunal, o melhor deixar a vaidade de lado e corrigir essa
eventual inpcia da sua pea acusatria. Corrigido o defeito processual, oferece
nova denncia, torcendo para o juiz dessa vez no rejeitar. Se rejeitar a voc entra no
CNJ, chama a me dele, todo mundo. Ento, o recurso seria o RESI, mas, a depender
do caso concreto, talvez seja mais vlido que voc como promotor corrija o defeito se
for possvel.
Depois da rejeio da pea acusatria, o que segue? Na verdade, oferecida a
pea acusatria, na verdade, temos duas possibilidades. Ou o juiz rejeita ou ele vai
receber a pea acusatria. Vamos falar agora sobre o recebimento da pea
acusatria.
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7.3.
RECEBIMENTO DA PEA ACUSATRIA
H alguns pontos a serem destacados. O primeiro deles diz respeito chamada

defesa preliminar. Cuidado com a defesa preliminar, tambm chamada por alguns
chamada de resposta preliminar, no existe em todos os procedimentos. Na verdade,
somente alguns procedimentos especiais iro tratar do assunto. E cuidado com isso
para voc no misturar as coisas. Uma coisa essa defesa preliminar que no se
confunde com a resposta acusao, que foi trazida pelo novo procedimento que,
por sua vez tambm no se confunde com a extinta defesa prvia. So coisas bem
diferentes.
Voc pode colocar de maneira resumida: a defesa prvia no se confunde
com defesa preliminar que, por sua vez tambm ano se confunde com a chamada
resposta acusao. Essas so trs espcies de defesa absolutamente distintas,
apresentadas em momentos diferentes e com contedo diferenciado.
a)
Defesa Prvia
Conforme eu comentei na aula passada, a defesa prvia j no existe mais. Acabouse. Ela estava prevista no revogado art. 395. Qual era o momento para a sua
apresentao? Aps o interrogatrio. Vejam que o processo j estava em andamento
h muito tempo. E quem podia apresent-la? Ao contrrio das outras duas, a defesa
prvia poderia ser apresentada tanto pelo acusado, quanto pelo defensor. E, por
ltimo, qual era a consequncia de sua ausncia? A ausncia da defesa prvia no
era causa de nulidade. Para quem atuou no dia a dia, em muitos casos, a defesa nem
apresentava a defesa prvia porque no havia testemunhas a arrolar. Defesa prvia
era uma folha de papel dizendo que o acusado era inocente e que provaria sua
inocncia durante o processo. Sua ausncia no causava nulidade. A doutrina e a
jurisprudncia diziam era o seguinte: o que poderia dar ensejo nulidade seria a
ausncia de intimao para apresentar a defesa prvia. A eu pergunto: voc
consegue visualizar isso? Quer dizer, a hiptese em que o acusado e seu advogado
no fossem intimados? Cuidado porque a partir do ano de 2003 a presena do
advogado no interrogatrio tornou-se obrigatria. Ento, a partir do momento em que
voc enxerga que o advogado deve estar presente ao interrogatrio, e se voc
entendeu bem que a defesa prvia era apresentada aps o interrogatrio, todo
mundo j saa intimado, tanto o acusado que acabou de ser interrogado, quanto o
prprio advogado. Ento, essa nulidade, na prtica, dificilmente ocorreria. Isso a
defesa prvia que, insisto, acabou, no existe mais.
b)
Defesa preliminar ou resposta preliminar
A defesa preliminar no existe em todos os procedimentos. Quais seriam os

procedimentos que vo exigir a defesa preliminar?
I.
Crimes funcionais afianveis h defesa preliminar J cansou de cair
em prova que no art. 514, do CPP tem procedimento especial para funcionrios
pblicos. O Pacceli, na nova edio do livro dele, disse que isso a estaria revogado.
Para concurso, vamos aguardar um pouco e continuar sustentado.
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Art. 514 - Nos crimes (funcionais) afianveis, estando a denncia ou queixa em

devida forma, o juiz mandar autu-la e ordenar a notificao do acusado, para
responder por escrito, dentro do prazo de 15 (quinze) dias.
II.
Lei de Drogas: tambm h defesa preliminar . A depender do caso
concreto, veja a importncia, voc pode convencer o juiz que no seria trfico.
Ento, vamos imaginar que voc foi denunciado por trfico, a voc junta a carteira
de trabalho, mostra que artista da Globo, e o juiz se convence que voc s um
usurio de baladas de finais de semana. Art. 55, da Lei 11.343. Eu insisto que vocs
abram o cdigo depois e marquem esse art. 55, seno, na hora da prova, pode
esquecer que voc no acha mesmo!
III.
Lei de Imprensa Art. 43, 1. A lei de imprensa foi embora para o espao. Mas,
quem me garante que o examinador ficou sabendo disso? Na dvida, prefervel
citar. Ento, temos tambm na Lei de Imprensa.
IV.
Procedimento originrio dos tribunais Art. 4, da Lei 8038/90.
V.
Juizados Especiais Criminais Aqui tambm h defesa preliminar e nos Juizados
a nica que pode ser apresentada oralmente. Como o procedimento clere e
preza pela oralidade, nos juizados, a defesa preliminar pode ser apresentada
oralmente.
VI.
Lei de Improbidade Administrativa a ltima defesa preliminar, mas que no
tem natureza criminal. Tem natureza cvel. S que o legislador no trouxa e ele sabe
dos efeitos dessa ao de improbidade, ento, colocou l como defesa preliminar. Se
voc quiser anotar, ela est prevista no art. 17, 7, da Lei 8.429/92.
Cuidado! No existe no procedimento comum ordinrio.
Qual o momento para a sua apresentao? aqui que o aluno tem que
tomar cuidado.
A defesa preliminar apresentada entre o oferecimento e o recebimento da pea
acusatria, visando impedir a instaurao de lides temerrias.
Ento, esse o objetivo da defesa preliminar. Ou seja, voc vai tentar evitar que lides
temerrias sejam instauradas. Percebam, pelo momento da defesa preliminar, o
quanto isso espetacular porque voc como acusado vai ter a oportunidade de ser
ouvido antes do juiz receber a pea acusatria. E, convenhamos, isso uma beleza.
s vezes, a depender do caso concreto, voc consegue formar no juiz a convico
de rejeitar a pea acusatria, que o diga o caso Palocci, que foi exatamente isso.
Apresentou defesa preliminar, vai l e faz sustentao oral e tenta evitar o
recebimento da denncia. Foi o que aconteceu com ele.
Depois, quem que apresenta essa defesa preliminar? S pode ser apresentada por
advogado.
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E a vem o ponto mais tormentoso de todos, que a ausncia da defesa preliminar. O

examinador pode perguntar: o procedimento da defesa preliminar no foi
observado. Qual a consequncia? De todas as hipteses que eu citei, eu pergunto:
qual delas no observada? O mais comum de todos o do funcionrio pblico. E
por qu? Pensem comigo: no caso de competncia original dos tribunais, bvio que
aquele carimbo que fica pronto no usado. Ao invs de meter o carimbo de
recebo a denncia, tem um outro carimbo que notifique-se o acusado para
apresentar defesa preliminar. Na lei de drogas provvel que haja vara
especializada. E se assim, vai ter um carimbo de defesa preliminar de notifique-se o
acusado. Por isso, o caso mais comum o do funcionrio pblico e porque
geralmente o funcionrio vai parar na vara comum onde no se tem o cuidado de
verificar o crime e qual o procedimento especfico. A, metem o carimbo normal
mesmo do recebimento da pea acusatria. Pergunto: qual a consequncia?
Para o STJ, a ausncia de notificao para apresentao de defesa preliminar seria
causa de mera nulidade relativa (HC 72306 e Smula 330).
STJ Smula n 330 - DJ 20.09.2006 - desnecessria a resposta preliminar de que trata o
artigo 514 do Cdigo de Processo Penal, na ao penal instruda por inqurito policial.
Ento, o STJ entende que quando voc for denunciar o funcionrio por um crime
afianvel e funcional, se a ao estiver amparada em um IPL, voc no precisa
observar o art. 514. Algum problema com essa smula? um grande absurdo porque
mesmo que voc concorde com os dizeres dela, por que ela no ampliou a sua
aplicao tambm para a competncia originria dos tribunais? engraado... Mas
ela fala s do pobre coitado do funcionrio pblico. Mas e no caso de
incompetncia? Ou voc acha que ao processar um desembargador o STJ vai dizer
para o desembargador que desnecessria a observncia da defesa preliminar a
que o desembargador faz jus? Concorde ou no, essa smula, no mnimo, d um
tratamento diferenciado para o funcionrio. E o d, penso eu, por conta das muitas
nulidades que so arguidas em relao a isso. O STJ, para acabar com isso, sumulou o
assunto, dizendo que nulidade relativa.
E sempre que eu falo em nulidade relativa e em nulidade absoluta, o que voc tem
que lembrar automaticamente? Que a nulidade relativa deve ser arguida no
momento oportuno. E o prejuzo deve ser comprovado. Eu disse que alguns
doutrinadores dizem que quando a lei/jurisprudncia falam em prejuzo ter que ser
comprovado, leia-se, o prejuzo jamais ser comprovado. E a vai haver nulidade.
Porque esse tal de prejuzo que faltam por a algo muito imaginrio e algo que voc
no consegue comprovar. E se assim, tudo continua como antes e vida que segue.
E qual a posio do Supremo em relao ao assunto?
Inicialmente, no HC 85779, o Supremo manifestou-se contrariamente Smula 330. O
Supremo disse no obiter dictum que a inobservncia da defesa preliminar daria ensejo
a uma nulidade absoluta. Porm, em julgados mais recentes (e que confesso que esse
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tema no STF ainda no muito tranquilo), tem dito que seria uma nulidade relativa
(HC 94011, que vai dizer exatamente isso: que seria uma nulidade relativa).
J vimos, ento, a defesa prvia, j vimos a defesa preliminar. Por ltimo, vamos
trabalhar com a resposta acusao.
c)
Resposta Acusao
A resposta acusao foi criada pela nova lei e est colocada no art. 396-A.
Qual o momento para a sua apresentao? O momento : aps a citao do
acusado. Veja voc, portanto, que a resposta acusao, se estou dizendo que
aps a citao, voc entende que aps o recebimento da pea acusatria.
Obviamente, quando eu falo em citao porque antes teria havido prvio
recebimento. Como a defesa preliminar se d antes do recebimento, a palavra
correta no seria citao. Aqui teria que haver a notificao. Ento, aqui vai se dar
aps o recebimento e aps a citao do acusado. Quem tem que apresent-la? Essa
resposta acusao somente pode ser apresentada por advogado. E a doutrina, isso
bvio que um tema novo, ainda no chegou aos tribunais, mas a doutrina tem
dito que a apresentao dessa resposta seria obrigatria, sob pena de ensejar
nulidade absoluta por violao ao princpio da ampla defesa.
Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que
interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas
Com isso, fizemos a comparao entre os institutos para que vocs no usem as
expresses incorretas. Cuidado para no usar. s vezes o aluno sai usando achando
que tudo a mesma coisa. No! So coisas distintas, apresentadas em momentos
distintos, com objetivos distintos.
Falando sobre o recebimento, eu precisava falar de defesa preliminar. A defesa
preliminar no existe no procedimento comum. Ela s vai existir nos procedimentos
que foram mencionados.
Voltando a falar do recebimento, o examinador pode perguntar: qual o momento
para o recebimento da pea acusatria? Quanto ao tema, isso hoje j est um
pouco mais tranquilo, mas poca da lei antiga, surgiram basicamente duas
correntes:
1 Corrente: A pea acusatria dever ser recebida logo aps o oferecimento, desde
que no fosse caso de rejeio.
2 Corrente: Essa segunda corrente, se voc fosse perguntar quando se d o
recebimento da pea acusatria, vinha dizendo que deveria ser recebida aps a
apresentao da resposta acusao, e desde que no fosse caso de absolvio
sumria.
A primeira corrente teria se baseado no art. 396
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Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o

juiz, se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado
para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. (Alterado pela L011.719-2008)
Alguns doutrinadores, olhando para o art. 396 diziam: o recebimento est se
dando a. J a segunda corrente, se baseava na leitura do art. 399. Mais uma vez o
doutrinador usa a palavra recebida.
Art. 399. Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia,
ordenando a intimao do acusado, de seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o
caso, do querelante e do assistente. (Alterado pela L-011.719-2008)
Ento, qual foi o problema? O problema que a lei em dois momentos distintos
usou a palavra recebimento. Vejam comigo aqui a representao dessas duas
correntes, s para que voc entenda abem como so bem antagnicas.
A primeira corrente diz o seguinte: o processo tem incio com o oferecimento da
pea acusatria. Se o juiz no rejeitar, ele vai receb-la. A depois vem a citao, o
acusado citado para apresentar resposta acusao. Depois da resposta
acusao, existe a possibilidade de absolvio sumria. Ento, basicamente de
acordo com a primeira corrente, o procedimento seria esse: o recebimento da pea
acusatria vai se dar logo aps o seu oferecimento (continua tudo como era antes).
J para a segunda corrente, o processo teria incio com o oferecimento.
Oferecida a pea acusatria o acusado seria notificado. Agora havia a notificao
do acusado. Ele seria notificado para qu? Se ele est sendo notificado e se ainda
no houve recebimento, isso deixa de ser uma resposta acusao e pode,
claramente, chamar isso de espcie de defesa preliminar. Oferecida a defesa
preliminar, o juiz poderia fazer o qu? De absolver sumariamente. Haveria a
possibilidade de absolvio sumria. Caso no absolvesse sumariamente, o juiz
receberia a pea acusatria j designando audincia de instruo e julgamento.
PRIMEIRA CORRENTE
Oferecimento da pea acusatria
Recebimento da pea acusatria
Citao
Resposta
Possibilidade
sumria
de
SEGUNDA CORRENTE
Oferecimento da pea acusatria
Notificao
Defesa Preliminar
Possibilidade
de
absolvio
sumria
absolvio Recebimento da pea acusatria
Vejam como as duas so bem antagnicas. E qual das duas tem prevalecido? A
primeira. Concorde voc ou no a que tem prevalecido. E pelos seguintes motivos:
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1 Motivo: De acordo com o art. 363, do CPP, o processo ter completada sua
formao quando realizada a citao do acusado. Ora, se assim acontece,
impossvel que o processo esteja completo sem que antes tenha ocorrido o
recebimento da pea acusatria.
Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do
acusado. (Alterado pela L-011.719-2008)
Se voc combina esse artigo com o art. 396, do CPP voc vai perceber o seguinte:
Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o
juiz, se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para
responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. (Alterado pela L-011.7192008)
A no ser que voc me diga que o legislador a usou a palavra citao
equivocadamente, se a ele est usando citao, eu s posso ser citado se antes
ocorreu o recebimento. A no ser que voc diga que a a palavra citao foi usada
erradamente, sendo o correto notificao. Mas se ele usou citao e disse antes
que o processo vai ter completada a sua formao quando realizada a citao,
porque antes ocorreu o recebimento.
2 Motivo: Apesar de a inteno dos autores do anteprojeto ter sido a criao de
uma defesa preliminar, nos moldes do que ocorre em outros procedimentos especiais,
o projeto foi alterado no Congresso Nacional, a fim de que o recebimento se desse
logo aps o oferecimento da pea acusatria, com a imediata interrupo da
prescrio.
Esse foi o motivo que levou senadores e deputados a alterar o projeto. Quando
saiu a lei muitos autores do anteprojeto ficaram indignados. S que quando a agente
vai estudar a lei, voc tem que interpretar o que foi aprovado e o que foi aprovado foi
isso.o ltimo motivo interessante para voc dizer que prevalece a segunda corrente
o seguinte:
3 Motivo: Para a segunda corrente, a absolvio sumria ocorreria antes do
recebimento da pea acusatria, o que um absurdo.
Como que eu posso absolver sumariamente algum, j que para absolver eu preciso
entrar na anlise do mrito, sem que antes tenha havido prvio recebimento da pea
acusatria. Ou seja, moral da histria: prevalece a primeira corrente, tudo como era
antes. Ou seja, a pea acusatria vai ser recebida logo aps o seu oferecimento.
Para a gente concluir: o recebimento da pea acusatria precisa ser motivado?
Cuidado com isso!
De acordo com a jurisprudncia (porque alguns doutrinadores questionam isso), o
recebimento no precisa ser fundamentado, salvo nas hipteses em que haja defesa
preliminar no procedimento.
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Ento, nas hipteses que eu citei, no caso do inqurito do Mensalo, dem uma
olhada no recebimento. H dez ou doze pginas. que nesse caso houve defesa
preliminar. E os argumentos esposados na defesa preliminar precisam ser rechaados,
da voc precisar fundamentar. Na prtica, quem vai fazer prova da magistratura, o
que a gente recomenda? Por que a jurisprudncia diz que no precisa fundamentar
para que o juiz no faa um prejulgamento. A depender de como voc faz essa
motivao, a jurisprudncia diz que isso poderia levar a um prejulgamento e violar a
sua imparcialidade. Para a prova da magistratura, ao invs de voc usar aquele
capitulo do carimbo (recebo a denncia), no fica muito legal. Ento, a dica, que,
na hora de receber a denncia, voc leia o art. 395. Essa a dica para a prova da
magistratura, art. 395:
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: (Alterado pela L-011.719-2008)
I - for manifestamente inepta; (Acrescentado pela L-011.719-2008)
II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou
III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal.
Olha o raciocnio bem interessante que voc pode fazer na hora de receber a
denncia. Ns j vimos quais so as causas de rejeio. Voc usa o art. 395 a contrario
sensu. A voc comea a deciso dizendo assim: pea acusatria formalmente em
ordem (a voc diz que no vai rejeitar por causa do inciso I), presentes os pressupostos
processuais e as condies da ao (inciso II), havendo justa causa para a ao
penal (inciso III), recebo a pea acusatria. Ficou mais bonito. A gente pode at
sugerir a mudana do carimbo. Parece que voc analisou a denncia, viu que ela
est em ordem, parece que voc viu a presena dos pressupostos e das condies e,
por ltimo, a presena da justa causa. A voc no estar fazendo nenhum
prejulgamento, ao mesmo tempo que estar atendendo ao comando constitucional
que demanda que toda deciso do Poder Judicirio seja fundamentada.
7.4.
CITAO DO ACUSADO
Sobre citao, o que h de importante? Primeiro vamos conceituar:

Citao o ato processual pelo qual se leva ao conhecimento do acusado a
notcia de que contra ele foi recebida pea acusatria, para que possa se defender.
Esse exatamente o conceito de citao. Interessante voc visualizar que a
citao acaba sendo um misto de dois princpios bsicos do processo:
Contraditrio e
Ampla defesa.
A citao acaba estando ligada ao contraditrio e ampla defesa. Por isso, a

citao dita ser um misto de contraditrio e ampla defesa. Por que ela consagra o
contraditrio? Por conta da comunicao feita ao acusado, porque ela comunica o
acusado acerca da existncia do processo. E, ao mesmo tempo em que ele
comunicado disso, tambm no se pode deixar de visualizar, na citao, um
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chamamento do acusado para que possa se defender. Por isso, ento, se tem que a
citao consagra tanto o contraditrio, quando a ampla defesa. Ao mesmo tempo
em que cientificado de que uma pea acusatria contra ele foi recebida, ele
convidado para se defender.
Pergunto a vocs: eventual vcio relativo citao, dar ensejo a qu? Se a
citao consagra esses dois princpios, eventual vcio na hora da citao, ser causa
de nulidade absoluta. Muito cuidado porque, grosso modo, as causas de nulidade
absoluta no podem ser sanadas. Mas aqui temos uma exceo importante, por
conta do art. 570, do CPP. Ou seja, vcio na citao, apesar de causar nulidade
absoluta, essa nulidade absoluta pode ser sanada. Quando eu falo isso, leia=se, pode
ser corrigida. E como eu fao isso? Com o comparecimento do acusado. Pela regra
do art. 570, mesmo que haja algum defeito na citao, caso o acusado comparea,
eu vou lembrar daquele princpio da instrumentalidade das formas. Ou seja, por mais
que tenha havido um defeito na citao, como o objetivo foi atingido, sem problema
algum.
Art. 570 - A falta ou a nulidade da citao, da intimao ou notificao estar
sanada, desde que o interessado comparea, antes de o ato consumar-se, embora
declare que o faz para o nico fim de argi-la. O juiz ordenar, todavia, a suspenso
ou o adiamento do ato, quando reconhecer que a irregularidade poder prejudicar
direito da parte.
Ento, cuidado com isso. Ou seja, de acordo com essa regra do art. 570, apesar
de vcio na hora da citao dar ensejo a nulidade absoluta, essa nulidade pode ser
sanada, desde que o acusado comparea.
Qual a forma usual de citao no processo penal? A regra no processo penal
que a citao seja feita sempre de modo pessoal, ou seja, dever ser cumprida por
oficial de justia por meio de mandado de citao. Mas cuidado. H algumas
excees a essa regra. Quando , ento, que podemos dizer que a citao, no
processo penal, no ser pessoal? O aluno geralmente cita citao por edital e hora
certa. Mas alm dessas duas alguns doutrinadores citam outros exemplos de
excees:
Citao do inimputvel Ele deve ser citado na pessoa do seu curador.
Citao da pessoa jurdica Eu acho que no seria uma exceo. Mas
alguns dizem que sim, porque a citao seria feita na pessoa do seu representante
legal. Isso sem muita relevncia. O que h de importante mesmo, so as hipteses
seguintes:
Citao por edital
Citao por hora certa
Essas duas ltimas formas de citao so muito importantes. Agora, vamos fazer
uma anlise da citao por edital e por hora certa.
a)
REVELIA
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Mas antes queria perguntar, j que estamos falando de citao: existe revelia no
processo penal? Ou ser que voc me diz que diante do art. 366, que prev a citao
do acusado, j no haveria mais a revelai? Cuidado porque quando voc l o art. 366
O aluno, de maneira precipitada, ao ler o art. 366, poderia chegar concluso
de que no haveria revelia porque o processo sempre estaria suspenso. Mas cuidado.
D uma lida no incio desse artigo (acusado citado por edital). Ento, perceba que ele
apenas pode ser aplicado a quem foi citado por edital. Leia-se, portanto, que para
quem no foi citado por edital e desaparece no mundo, vai existir revelia.
Revelia no processo penal ocorre quando o acusado, citado ou intimado
pessoalmente, no comparece injustificadamente, ou muda de residncia sem
comunicar o juzo.
Ento, essa a revelia. Voc tem sempre que relacionar a revelia a quem
citado de maneira pessoal. Mas agora tem uma novidade interessante. Antes era s
para quem era citado pessoalmente. Mas hoje tambm existe a citao por hora
certa. Se o acusado citado por hora certa desaparece, tambm ser considerado
revel. Ento, hoje, sobre a revelia, podemos dizer que ela vai se aplicar tanto a quem
citado por hora certa, quanto para quem tambm citado pessoalmente.
Antigamente era s para quem citado pessoalmente. Mas agora, com a insero
da citao por hora certa, voc pode tambm entender que o acusado citado por
hora certa que desaparecer tambm ser considerado revel.
Pergunto: quais so os efeitos da revelia no processo penal? No processo civil a
gente estuda a tal da presuno da veracidade dos fatos. Ser que isso pode ser
trazido para o processo penal? De modo algum. Na prtica, na prtica:
O nico efeito da revelia no processo penal a desnecessidade de intimao do
acusado para a prtica dos demais atos processuais, salvo na hiptese de sentena
condenatria.
Da sentena condenatria, mesmo o acusado revel precisa ser intimado e por qu?
Por causa de sua capacidade autnoma de recorrer. O aluno tem que raciocinar
com isso porque l no processo civil vocs no tem isso. Aqui no processo penal tem.
No s o advogado que pode recorrer. O acusado tambm pode. Por isso ele tem
que ser intimado, mesmo estando revel. Os dois tm que ser intimados, tanto o
acusado, quanto o seu advogado, na sentena condenatria.
A revelia no processo penal no acarreta a presuno de veracidade dos
fatos. Uma vez eu vi uma sentena onde o juiz colocou assim: o acusado est
foragido. Se ele se evadiu porque, de certa forma, assume sua culpabilidade. T
maluco!
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Art. 367 - O processo seguir sem a presena do acusado que, citado ou intimado
pessoalmente para qualquer ato, deixar de comparecer sem motivo justificado, ou, no
caso de mudana de residncia, no comunicar o novo endereo ao juzo.
Perceba que esse artigo no foi alterado pela reforma, mas agora deve ser
relido com a citao por hora certa porque agora, tambm, no caso de citao por
hora certa, o acusado tambm ser considerado revel se, citado, no comparecer.
Ento, um advogado vai ser nomeado, mas o processo vai seguir o seu curso.
b)
Citao por EDITAL
Quem citado por edital? Vejamos as hipteses anteriores Lei 11.719. Quem
era citado por edital antes da Lei 11.719?
o
Acusado em lugar incerto e no sabido se ele estava sumido,
desaparecido, era citado por edital.
o
Acusado que se ocultava para no ser citado tambm era citado por
edital.
o
Acusado estava em local inacessvel o que o cdigo dizia era se ele
estava em local inacessvel em virtude de guerra, epidemia.
o
Se acusado fosse pessoa incerta qualificao incerta do acusado.
Essas eram as quatro hipteses de citao por edital. Vejamos isso no texto da
lei:
Art. 361 - Se o ru no for encontrado, ser citado por edital, com o prazo de 15
(quinze) dias.
Perceba que esse artigo continua em pleno vigor. Vamos ao art. 362:
Art. 362 - Verificando-se que o ru se oculta para no ser citado, a citao far-se- por
edital, com o prazo de 5 (cinco) dias.
Agora j est riscado. Agora ns sabemos que essa pessoa que se oculta no
mais citada por edital e sim, por hora certa. Art. 363:
Art. 363 - A citao ainda ser feita por edital:
I - quando inacessvel, em virtude de epidemia, de guerra ou por outro motivo de
fora maior, o lugar em que estiver o ru; (Revogado pela L-011.719-2008)
II - quando incerta a pessoa que tiver de ser citada. (Revogado pela L-011.719-2008)
Cuidado com o inciso I, que trata do local inacessvel. Uma vez eu peguei uma
certido de um oficial de justia querendo levantar a bola para isso a. O oficial de
justia certificou que o acusado morava em local inacessvel. Guerra? Epidemia? No!
Ele morava numa favela. E a o local era extremamente violento e o oficial disse que o
local era inacessvel. D para citar por edital quem mora numa favela violenta? No
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d. Convenhamos, numa situao dessa, voc tem que ver a situao do oficial
porque infelizmente h vrios casos de oficiais que so mortos no exerccio da funo.
Voc tem que considerar as duas coisas, mas no d para entender que, pelo fato de
a pessoa ser moradora de uma favela, que tem que ser citada por edital. Ento, voc
vai continuar exigindo a citao, mas bvio que vai pedir que uma escolta seja
providenciada para que o oficial possa se deslocar com segurana.
Ento, vejam que essas duas hipteses, local inacessvel e pessoa incerta, foram
revogadas. Quando estudamos denncia no semestre passado, a gente falou o
seguinte: posso oferecer denncia contra algum que eu no tenha os dados
concretos? Sem ter nome, RG, data de nascimento, filiao? Teoricamente pode. V
pega o manual de processo penal e l na denncia, voc v: possvel denncia
contra pessoa incerta? Teoricamente . A pessoa incerta aquela sobre a qual voc
tem alguns dados. Ento, voc vai descrev-la. Mas o Cdigo que diz isso de 1941.
Uma coisa , na dcada de 40, voc oferecer denncia contra algum sem que voc
tivesse seus dados pessoais. Ofereo denncia contra: pessoa de pele clara, cabelo
sempre com gel, olhos claros, tamanho pequeno (mximo 1,60), no possui ombros e
com uma voz parecida com a do Pato Donald e que est sempre com um livro na
mo fazendo propaganda. Algum teria dvida quanto a esse acusado, mesmo que
eu no tivesse o nome dele? Vamos ao art. 41:
Art. 41 - A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as
suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se
possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das
testemunhas.
Ento, se eu dou essa descrio, vocs vo saber que eu estou me referindo a
determinada pessoa, por mais que no tenhamos sua qualificao. Pelo art. 41, essa
pessoa poderia ser denunciada e, antes, seria ela citada por edital. Tanto era que
voc conciliava as duas coisas. S que agora o Cdigo revogou isso. E qual o sentido
disso? A meu ver, o sentido um s. J no d mais para admitirmos o oferecimento
de denncia contra uma pessoa incerta. Como que na cidade de So Paulo eu
posso oferecer denncia desse jeito? No tem o menor cabimento. E como eu vou
citar essa pessoa? Ento, voc pode muito bem dizer que se j no cabe mais a
citao por edital contra essa pessoa incerta, essa pessoa incerta tambm no
poderia ser denunciada. Na verdade, antes de denunci-la, voc vai ter que procurar
dados quanto qualificao. Caso do Paran ontem: um irmo, ao ser preso,
apresentou a documentao do outro irmo. O processo correu como se ele fosse o
irmo. S que a parece que ele foge do presdio e a vo procurar. Mas vo procurar
o irmo inocente. Ele encontrado e permanece preso por mais de 4 meses. At que
o outro e encontrado e preso. A ficam os dois presos. Mas a, finalmente, baixa uma
luz e resolvem juntar os dois. A verificam que a denncia teria sido oferecida contra a
pessoa errada. Finalmente, o irmo solto. Eu se sou ele, ao de indenizao contra
o Estado. Ele perdeu o emprego e a gente bem sabe como vai ficar esse estigma
para o resto da vida.
Diante das alteraes trazidas pela Lei 11.719, quais so hoje as hipteses
previstas na lei?
Intensivo II
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o
Acusado em lugar incerto e no sabido (art. 361) essa hiptese
continua. O art. 361 est em pleno vigor: se a pessoa est em local incerto e no
sabido ser citada por edital, edital esse com prazo de 15 dias.
o
Acusado que se oculta ser citado por hora certa.
Hoje, quem se ocultar para no ser citado no mais causa de citao por edital.
Ser citado por hora certa. E as duas ltimas hipteses, como vimos, foram revogadas
pela Lei 11.719. Ento hoje, basicamente, a nica hiptese de citao por edital
ocorre quando o acusado tiver em local incerto e no sabido. Mas e se ele estiver
numa guerra? A voc pode entender como local incerto e pode ser citado por edital.
Mas isso hiptese que no acontece. Um militar servindo no Haiti, por exemplo, no
est em local incerto. Ele como militar, h como cit-lo. Ele ser citado pessoalmente,
mas posso lhes garantir que se um militar estiver respondendo a um processo penal
dificilmente ele vai para o Haiti porque para o militar ir para o Haiti muito importante
e difcil.
A citao por edital para o acusado que est em local incerto e no sabido deve ser
usada a ttulo excepcional. O que eu quero dizer com isso? Imaginem o seguinte
exemplo: o acusado, quando cometeu o crime, deu um endereo. Eu coloco isso na
denncia. O oficial de justia vai l e informado de que o Tcio mudou. Ele certifica
que no dia tal, compareceu ao local indicado na denncia e l no encontrou o
acuado. Conclui que o acusado est em local incerto e no sabido. O que voc,
como promotor, faz? A voc tem que tomar cuidado porque o oficial de justia faz
isso para levantar a bola. Ele quer que voc d uma porrada na bola pedindo a
citao por edital. cuidado porque antes de citar por edital, precisamos entender que
uma citao excepcional e que s ser possvel aps o esgotamento dos meios de
localizao do acusado. Eu s posso citar por edital aps esgotados os meios de
localizao do acusado. Antes de pedir a citao por edital, o ideal que voc
busque esse indivduo atravs da expedio de ofcio aos rgos pblicos de praxe.
Empresas de telefone celular, companhia de gs, telefone, energia eltrica. Esses
ofcios demonstram que voc esgotou os meios e se no derem resultado, a sim,
justificariam a citao por edital.
Citada a pessoa por edital, vou aplicar para ela o famoso art. 366, artigo esse que
teve sua redao alterada pela Lei 9.271. Cuidado com um detalhe importante: a Lei
11.719 revogou os dois pargrafos do art. 366. E, alm disso, a lei trouxe uma nova
redao para o caput. Ento, alm dos pargrafos terem sido revogados, a lei
tambm trouxe uma nova redao do caput. Mas o aluno tem que ter cuidado
porque essa nova redao do caput foi vetada pelo Presidente da Repblica.
Quando isso aconteceu (h um ano), li alguns artigos sobre isso e esses artigos
comearam a dizer que o art. 366 teria sido ento revogado. Alguns disseram isso. Mas
eu os convido a pensar sobre o assunto: os 1 e 2 foram revogados. A nova
redao foi vetada. Se assim, concluo o seguinte: permanece em pleno vigor o
caput do art. 366. Eu no posso jamais chegar a essa concluso. Se os pargrafos
foram revogados, eles saram do mundo jurdico. Se a nova redao foi vetada, como
a antiga no foi revogada, ela permanece em pleno vigor. Vejamos o que nos diz o
caput do art. 366.
Intensivo II
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Art. 366. A citao ainda ser feita por edital quando inacessvel, por motivo de fora
maior, o lugar em que estiver o ru. (Alterado pela L-011.719-2008) VETADO.
Vejamos aqui vrios aspectos em relao ao art. 366.
Natureza jurdica do art. 366 Qual seria a natureza jurdica do art. 366? Isso vai
ter relevncia porque poca, a depender da natureza jurdica, voc aplicaria ou
no aos processos em andamento. O art. 366 vai trazer como consequncia a
suspenso do processo o que, a primeira vista se poderia levar a crer que se trata de
norma processual (sobre a qual incide o princpio da aplicao imediata). Mas o
problema que, alm da suspenso do processo e de maneira umbilical, o art. 366
tambm vai acarretar a suspenso da prescrio. O art. 366, alm de contemplar a
suspenso do processo, contempla tambm a suspenso da prescrio.
Surge ento, a pergunta: a primeira norma (suspenso do processo) norma
processual. A segunda norma (suspenso da prescrio) , nitidamente norma de
direito material. E, detalhe, uma norma de direito material gravosa porque, afinal de
contas, a suspenso da prescrio prejudicial ao acusado. A vem a pergunta:
diante dessa constatao, o que eu fao em relao, por exemplo (lembre-se que o
art. 366 foi alterado em 1996), a um crime cometido em 1995? Ser que eu aplico o
art. 366 para ele? Ento, surge o questionamento em relao ao crime ocorrido em
1995. poca, essa polemica surgiu e LFG foi um desses e entendeu que a suspenso
do processo poderia ser aplicada, mas no a suspenso da prescrio. A proposta da
lei poca que a norma de suspenso processual poderia ser aplicada, mas a
questo da prescrio, no, j que o crime cometido por ele foi praticado antes do
art. 366. foi essa a posio que prevaleceu? No, porque apesar do brilhantismo mpar
de tal posio, voc a o fazendo estaria criando uma terceira lei e estaria cindindo a
suspenso da prescrio o que, convenhamos, no foi a inteno do legislador. Moral
da histria:
O art. 366 tem natureza mista ou hbrida, somente sendo aplicvel aos crimes
cometidos aps a entrada em vigor da Lei 9.271/96.
Ou seja, quando ele tem natureza mista (rene norma penal e norma
processual), voc vai entender que como a norma penal prejudicial, voc aplica o
critrio do direito penal, ou seja, s se aplica aos crimes cometidos aps a sua
vigncia.
O art. 366 prev a suspenso do processo e da prescrio. E o examinador
pode perguntar o prazo de durao da suspenso. Isso, hoje, extremamente
relevante e assim porque a lei foi alterada em 1996 e l se vo 13 anos e vocs no
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tm noo das pilhas que esto sendo acumuladas por causa desse art. 1996. A vm
as correntes (caiu na penltima prova da magistratura):
1 Corrente: Admite-se como tempo mximo de suspenso de processo, o
tempo mximo de prescrio previsto no Cdigo Penal (20 anos) quando, ento,
dever ser declarada a extino da
punibilidade. Essa corrente ainda nem foi
aplicada. Ou seja, passados os 20 anos sem que o acusado
tenha
sido
encontrado, julga-se extinta a punibilidade ao final. Se ele for encontrado, o processo
retoma seu curso normal.
2 Corrente: Admite-se como tempo de suspenso de processo, o tempo de
prescrio pela pena mxima em abstrato do crime previsto na denncia, aps o
que, a prescrio voltaria a correr novamente. Essa corrente sempre prevaleceu nos
tribunais estaduais, tanto verdade, que foi a resposta da magistratura. A primeira
corrente tem o grave defeito de dar tratamento igual a crimes diferentes. Ento, da a
importncia da segunda que vai usar a prescrio da pretenso punitiva abstrata.
Ento, a depender da pena mxima prevista para o delito, esse seria o mximo de
suspenso. Para o furto, por exemplo, a pena de 1 a 4 anos. Voc pega os 4, joga
no art. 109, chega a 8. Ento, 8 anos seria o mximo de suspenso. Findo o prazo de 8
anos, a prescrio voltaria a correr novamente. E a, ento, se o acusado no fosse
encontrado, findo o prazo prescricional, extinta a punibilidade.
3 Corrente: A suspenso do processo e da prescrio deve perdurar por prazo
indeterminado (STF, RE 460971). Essa deciso causou uma certa perplexidade porque
o Supremo hoje to bonzinho com o acusado, que causa uma certa perplexidade
isso. Mas o Supremo j em duas oportunidades disse que, com base no art. 366, o
processo vai ficar suspenso e a prescrio no prazo determinado. Isso gera crticas.
Primeiro porque, de maneira indireta voc estaria criando novas hipteses de
imprescritibilidade. Ento, alm do racismo e da ao de grupos armados contra a
ordem constitucional, voc estaria criando nova hiptese de imprescritibilidade.
Pense, num caso concreto, que voc foi citado por edital aos 19 anos. De acordo
com o Supremo, citado por edital, vai ficar com prazo indeterminado. Leia-se, se aos
90 anos voc for encontrado, o processo retoma o seu curso normal. A fica aquela
pergunta: interessa sociedade e ao Estado retornar esse processo depois de 70
anos? De modo algum.
Curiosidade: a Lei 11.719, quando foi aprovada, ia consagrar a segunda
corrente, mas como no passou a nova redao do art. 366, ficou do jeito que
estava, agora vamos ficar com a posio do Supremo. Os tribunais estaduais preferem
a segunda corrente. Voltando ao art. 366
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bvio que ningum l o edital. Nem o advogado e nem o acusado vo

comparecer. Agora, se porventura comparecer o advogado constitudo, o processo
vai seguir normalmente.
Dois comentrios:
Produo antecipada de provas urgentes Sobre esse assunto, a pergunta que
poderia ser feita a seguinte: prova testemunhal prova urgente? Isso tem sido muito
comum. Promotores e procuradores, na hora que o juiz aplica o art. 366, tem
trabalhado com o seguinte argumento: prova testemunhal acaba se esquecendo
rapidamente das coisas. Se esquecem rpido dos fatos. Ento, melhor que essa
testemunha seja prova urgente. Apesar de o processo estar suspenso, quero realizar
sua oitiva. Afinal, ou na prova urgente?
Para o STJ, a prova testemunhal sob o simples argumento de que a
testemunha pode se esquecer dos fatos, no considerada urgente.
Mas cuidado! Se porventura, sua testemunha for a Hebe Camargo, a situao
diferente. J caso de aplicarmos o art. 225. Se a Hebe Camargo for testemunha de
fato delituosos prova de natureza urgente porque h o risco de, ao tempo da
instruo criminal, a professora Hebe j no exista mais (usando as palavras do art.
225):
Art. 225 - Se qualquer testemunha houver de ausentar-se, ou, por enfermidade ou por
velhice, inspirar receio de que ao tempo da instruo criminal j no exista, o juiz
poder, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, tomar-lhe
antecipadamente o depoimento.
Prova testemunhal, por si s, no tem natureza urgente para o STJ. Eu acho que
voc deveria ouvir essa testemunha, sim. Vejam que o prprio Supremo est dizendo
que o processo pode ficar suspenso por prazo indeterminado. Hoje, se voc ouvir uma
testemunha um ano aps o crime, ela j no lembra quase nada. Imagina daqui a
dez anos. A voc j perdeu totalmente a prova testemunhal. Mas a posio do STJ.
Decretao da Priso Preventiva Outro ponto importante relacionado ao art.
366 a decretao da preventiva. A priso preventiva no art. 366 no pode, jamais,
ser considerada uma priso automtica. Lembre-se que mesmo na hiptese do art.
366, a priso preventiva do acusado citado por edital que no compareceu e nem
constitui advogado fica condicionada aos pressupostos do art. 312. O aluno pode
bem pensar que se o acusado foi citado por edital e est em local ignorado,
provavelmente ele um foragido. Voc pode pensar assim, mas cuidado para no
estabelecer esse raciocnio automaticamente. Por qu? Em muitos casos, voc pega
pessoas humildes que se mudam e no comunicam ao juiz simplesmente porque
ignoram essa determinao. O que no d para estabelecer uma presuno
automtica. Ah, foi citado por edital, foragido, manda prender. No! Voc vai ter
que demonstrar que, de certa forma ele tinha essa conscincia, ele mudou de
endereo e est em local incerto e no sabido por querer se furtar aplicao da lei
Intensivo II
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penal. A, nesse caso, voc vai decretar a priso preventiva, fundamentando luz do
art. 312.
Para concluir o raciocnio: quando vai ser dar a suspenso no novo
procedimento?
O art. 366, com a consequente suspenso do processo, vai ser aplicado logo
aps a citao por edital e antes da resposta acusao.
Uma vez citado por edital, no comparecendo, eu paro tudo. Ou seja, aquela
resposta acusao s vai ocorrer depois que o acusado for encontrado. Enquanto
isso no acontecer fica tudo suspenso. Vamos ao CPP, art. 363, 4:
4 Comparecendo o acusado citado por edital, em qualquer tempo, o
processo observar o disposto nos arts. 394 e seguintes deste Cdigo.
E alm desse, vamos ao art. 396, nico:
Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa
comear a fluir a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor
constitudo. (Alterado pela L-011.719-2008)
O prazo para apresentar resposta, s quando o acusado pessoalmente
comparecer ou quando ele constituir um advogado que comparea perante o juzo.
Ento, essa a citao por edital.
c)
Citao por HORA CERTA
Vejamos como vai funcionar a nova citao por hora certa no processo penal.
O primeiro ponto importante voc visualizar que a citao por hora certa se
aplica ao acusado que se oculta para no ser citado. Interessante voc tomar
cuidado e entender a razo de ser disso aqui. Para tanto tem que olhar para o
acusado que se oculta antes e depois da Lei 11.719. Visualizando esse quadro, voc
capaz de entender porque foi criada a citao por hora certa.
Antes da Lei 11.719 Imagine que voc est na sua casa, na varanda do seu
apartamento. Olha l para baixo e v o oficial de justia. Antes dele tocar, voc j
liga l pro porteiro e avisa para dizer que no est em casa. Antes da Lei 11.719, ele ia
ser citado por edital. E olhe o detalhe: dessa manobra fraudulenta do acusado, de sua
torpeza, de certa forma, na viso do acusado isso bom porque seria aplicado o art.
366 e desse 366 ia resultar, na cabea dele, um senhor benefcio, que era a suspenso
do processo e da prescrio. Ele no pensa na prescrio porque no sabe o que
isso, mas a suspenso do processo para ele interessante. Ento, vejam que antes da
lei, ele se ocultava, era citado por edital e o processo seria suspenso. O que, na
cabea dele um benefcio porque no visualiza muito bem a suspenso da
prescrio.
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Depois da Lei 11.719 Agora voc entende a razo de ser da citao por hora
certa. Queira ou no, quando voc pensa no quadro anterior, o que acontece? Isso
era sinnimo de impunidade. O acusado que praticava um crime e se ocultava para
no ser citado, impedia o Estado de exercer contra ele sua pretenso punitiva e o
processo ficava suspenso. Quer dizer: como que eu posso premiar essa torpeza com
a suspenso do processo? Por isso, foi criada pela lei a citao por hora certa no
processo penal. Agora, depois da lei, quem se oculta para no ser citado, ser citado
por hora certa. E a o aluno precisa entender o seguinte: quele que citado por hora
certa, provavelmente no vai aparecer (j que j estava se ocultando antes), o juiz
vai nomear advogado dativo com o prosseguimento do processo. Cuidado para no
confundir.
Citao por edital: processo e prescrio suspensos.
Citao por hora certa: advogado dativo nomeado e processo ter o
seu curso.
O art. 362 traz a citao por hora certa:
Art. 362. Verificando que o ru se oculta para no ser citado, o oficial de justia
certificar a ocorrncia e proceder citao com hora certa, na forma
estabelecida nos arts. 227 a 229 da Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de
Processo Civil. (Alterado pela L-011.719-2008)
Ou seja, o CPP no disciplinou. Deixou o que estava no CPC mesmo. O
pargrafo nico importante:
Pargrafo nico. Completada a citao com hora certa, se o acusado no
comparecer, ser-lhe- nomeado defensor dativo. (Acrescentado pela L-011.719-2008)
O no comparecimento o que, provavelmente, ocorrer. Agora, quem for
citado por hora certa, ter o processo prosseguindo normalmente.
Pressupostos da citao por hora certa:
1.
Que o acusado seja procurado por trs vezes em seu endereo e no seja
encontrado (est tudo no CPC).
2.
Que haja suspeita de ocultao.
O aluno no pode achar que a citao por hora certa vai se tornar a regra do
processo penal. No isso. Voc vai precisar essa suspeita de ocultao e vai
depender muito do trabalho do oficial de justia, atento e diligente.
Outro ponto que merece ser destacado o seguinte. Olha o questionamento
interessante que pode ser feito: a lei 11.719 entrou em vigor no dia 22/08/08. Seria a
citao por hora certa aplicvel aos acusados que j foram citados por edital? O
cara j foi citado por edital porque se ocultou. Lembre-se que o processo dele est
suspenso. Ser que eu posso cit-lo por hora certa?
Intensivo II
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1 Corrente: No possvel a citao por hora certa aos acusados j citados por
edital em momento anterior vigncia da lei (22/08/08). Trata-se, a citao anterior,
de ato perfeito e acabado que no pode ser substituda por nova citao, agora por
hora certa. Essa uma corrente que, talvez, para concurso seja melhor. Voc vai
entender que citao uma s. Voc citou poca, respeitando as normas vigentes
poca, agora no tem como cit-lo por hora certa. a posio do professor
Gustavo Badar.
2 Corrente: O art. 362 deve retroagir no tempo para alcanar os processos
suspensos em virtude de citao por edital, quando o acusado se ocultou para no
ser citado pessoalmente. Isso porque, com a citao por hora certa, deixar de
ocorrer a suspenso da prescrio. Diante desse carter hbrido do art. 362, deve a
norma retroagir, sobretudo por ser benfica ao acusado. Essa segunda corrente no
de todo absurda. Eu acho at bem racional. Sabe por qu? Pensa comigo o
seguinte: antes, se eu me ocultava, eu era citado por edital. O artigo ento aplicado
era o art. 366. E o art. 366 previa a suspenso do processo e da prescrio. Se voc
visualiza que agora, quem citado por hora certa o processo segue, basta pensar
que, se por um lado o prosseguimento do processo mal, voc deixa de ter para ele
a suspenso da prescrio. Ou seja, de maneira indireta, haveria uma norma material
porque ela retira a suspenso da prescrio. Ento, como a suspenso, para o
Supremo, pode permanecer suspensa por prazo indeterminado, para o acusado,
nesse aspecto material (de a prescrio voltar a correr normalmente), a norma do art.
362 seria benfica para ele. bvio que, tecnicamente, uma corrente bem legal, s
que, do plano pragmtico, muito complicada porque voc vai ter que pegar todos os
processos suspensos pelo art. 366, todo mundo que foi citado por edital, e verificar,
passo a passo, quem foi citado por edital porque estava em local incerto e quem foi
citado por edital porque estava se ocultando. Vejam ento, que essa posio no
de todo irracional. Ela at bem interessante, na medida em que voc visualiza que
no mais vai haver s suspenso da prescrio e isso benfico ao ru. Essa a
posio por exemplo, do Andrei Borges de Mendona, que tem um livro sobre as
reformas.
Ser que a citao por hora certa compatvel com a Conveno Americana
de Direitos Humanos?
A Conveno Americana, no art. 8, 2., b, assegura a todos os acusados o
direito comunicao prvia e pormenorizada da acusao.
Art. 8 - 2. Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua
inocncia enquanto no se comprove legalmente sua culpa. Durante o processo,
toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas: b)
comunicao prvia e pormenorizada ao acusado da acusao formulada;
A vem o grande problema. A citao por edital compatvel com isso? Se eu sou
citado pessoalmente, lindo, porque eu recebo citao pessoal com a cpia da
denncia. Ento, eu tenho cincia prvia e pormenorizada da acusao. Se eu sou
citado por edital, j complica um pouco. Mas no tem problema porque aplica-se o
art. 366. No vai haver um grande prejuzo porque processo e prescrio ficaro
Intensivo II
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suspensos. E para quem citado por hora certa? O seu processo continua? Ser que
essa continuidade do processo no violaria a Conveno de Direito Humanos? Para
quem for fazer prova para a Defensoria, talvez seja uma belssima tese voc responder
que a citao de hora certa, espcie de citao presumida, estaria a violar a
Conveno Americana de Direitos Humanos. Se cair esse tema na prova da
defensoria, isso que o examinador quer que voc aborde. Agora, na prova para MP
e juiz, voc vai dizer que viola a Conveno de Direitos Humanos? Negativo! E
negativo por qu? Porque por mais que a citao por hora certa seja conhecida
como uma citao ficta, presumida, voc tem que raciocinar no seguinte sentido:
quando eu cito por hora certa, eu cito quem est se ocultando para no ser citado.
Quando se diz que a pessoa no tem cincia prvia da acusao, voc tem que ler
isso em termos relativos. Ou seja, quem est se ocultando para no ser citado
algum que, de certa forma, tem conhecimento de que o Estado quer exercer contra
ele a sua pretenso punitiva. E a fica a pergunta: no posso premiar essa manobra
torpe com a suspenso do processo. Ento, por isso, creio eu que esse argumento no
dever prosperar. Quem se oculta para no ser citado, essa pessoa pode no
conhecer o teor da denncia, mas ela sabe muito bem que o Estado est procurando
por ela. E ento, como premi-la.
7.5.
FORMAO DO PROCESSO
Esse um aspecto que j foi comentado com vocs (s para cair em prova
mesmo), fiquem atentos ao art. 363, do CPP:
Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a
citao do acusado. (Alterado pela L-011.719-2008)
Bem tranquilo, dispositivo a semelhante ao que j acontece no processo civil,
mas agora texto de lei tambm colocado para o processo penal.
7.6.
RESPOSTA ACUSAO Art. 396-A
O que vem a ser isso? Cuidado para no usar a palavra errada. Resposta
acusao no se confunde com a chamada defesa prvia que existia no antigo
procedimento e tambm no se confunde com a defesa ou resposta preliminar.
Antes de colocarmos as diferenas entre defesa prvia, resposta preliminar e
resposta acusao, vamos dar uma olhada no CPP, para que vocs percebam qual
o contedo da resposta acusao:
Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o
que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas
1 A exceo ser processada em apartado, nos termos dos arts. 95 a 112
deste Cdigo. J ESTUDAMOS TODAS ELAS
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Ento, essa a resposta acusao. Vejamos ento, aqui, s para facilitar a
compreenso, qual seria a diferena entre defesa prvia, defesa preliminar e resposta
acusao.
Defesa prvia Estava no antigo procedimento (ocorria depois do

interrogatrio) podia ser apresentada pelo advogado como tambm pelo acusado.
Defesa preliminar Prevista em alguns procedimentos (droga, funcionrio,

procedimentos originrios dos tribunais, juizados), sempre apresentada por advogado
antes do recebimento da pea acusatria.
Resposta Acusao Foi a prevista no novo procedimento. Sempre

apresentada por advogado, obrigatria (se no apresentar, o juiz nomeia um
dativo) e a gente vai falar agora sobre o contedo dela.
a)
Contedo da Resposta Acusao
A resposta acusao deve conter:

1.
2.
3.
4.
Juntada de Documentos
Juntada de Justificaes
Apresentao do Rol de Testemunhas
Arguio de Preliminares
Cuidado com essa palavra justificao no processo penal. Outro dia vi num
doutrinador que essa justificao seria causa excludente da ilicitude. Seria essa a
melhor posio? No. Essa justificao a que se refere o art. 396-A , na verdade,
aquele procedimento cautelar que vocs estudam com o Gajardoni. Ento, eu
lembro muito daquela prova pr-constituda que voc vai produzir em juzo. Quando
vocs tiverem aula de previdencirio, vo ter aula sobre benefcio previdencirio do
soldado da borracha. O pessoal da regio de Manaus conhece mais. Esse benefcio
do soldado da borracha foi trazido pelo ADCT e pago aos seringueiros que
trabalharam na extrao da borracha na Regio Amaznica durante o perodo da II
Guerra Mundial. Falo isso para vocs porque estive em Manaus durante 1 ano, como
defensor e era muito comum a existncia de justificaes quanto a esse benefcio
que, hoje, est acabando. Est acabando porque um benefcio que s existe para
quem trabalhou na poca da II Guerra Mundial na Floresta Amaznica. Ento,
pensem em quantas pessoas ainda esto vivas. Era interessante porque as pessoas
faziam essa justificao como prova pr-constituda. Ouvia-se l um outro cidado
que havia trabalhado nesse perodo. E por que voc faz essa justificao?
Basicamente para que voc tenha uma prova pr-constituda e, com ela, voc possa
ingressar em juzo.
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Ento, isso justificao. E qual a importncia dela no processo penal? Por

que ela existe no processo penal? Porque, infelizmente, e sendo bem sincero com
vocs, a gente sabe que o inqurito produzido para a colheita de informaes que
auxiliem o rgo acusatrio. at interessante mas, geralmente, no curso do inqurito
policial, se a defesa quiser ouvir uma testemunha de libi muito comum que o
delegado indefira sob o argumento de que o inqurito inquisitrio e que ele vai ouvir
as testemunhas que ele quer ouvir. Ele deveria faz-lo porque, na verdade, ele deveria
colher os elementos que auxiliem na apurao do fato e no somente que digam
respeito acusao. Ento, por esse motivo, pelo fato de que geralmente a defesa
tem dificuldade de ouvir suas testemunhas no curso do inqurito que essa
justificao se apresenta como um procedimento interessante. Voc, ento, colhe
essa prova antecipadamente e vai apresent-la nesse momento ao magistrado para
que ele forme a sua convico.
Alm de apresentar o rol de testemunhas, caso haja uma outra prova que a
defesa pretenda requerer, esse o momento para faz-lo. Cuidado com isso. Qual a
consequncia da no apresentao do rol de testemunhas neste momento?
Tecnicamente, se a lei diz que este o momento para apresentar o rol, se voc no
fizer, precluso. S que no processo penal, vem sempre aquele princpio salvar aquele
que no cumpriu com os preceitos da lei, o chamado princpio da verdade real pelo
juiz. Na verdade, imaginando que o advogado tenha se esquecido de apresentar o
rol de testemunhas, nada impede que voc, posteriormente, faa um apelo ao juiz
invocando o princpio da busca da verdade de forma que aquelas testemunhas
possam ser ouvidas como se fossem testemunhas do juzo.
Raciocina comigo. Veja o problema: imagine que voc advogado em SP,
defensor pblico em SP. Imagine a seguinte situao. O acusado vai ser citado, ele
citado, voc, defensor, apresenta resposta a acusao: vai juntar documentos,
especificar provas, apresentar o rol de testemunhas. A vem o seguinte problema que
tem acontecido na prtica. Imagine que o seu cliente esteja preso em Presidente
Prudente. Um problemao para o defensor. Se voc tem advogado constitudo, ele
vai providenciar o seu deslocamento e coisa e tal, voc vai l senta com ele,
conversa no telefone, etc. O que acontece se o meu cliente est preso em Presidente
Prudente e eu estou em SP? Isso tem acontecido muito. O advogado dativo ou
defensor pblico no tem condies de se deslocar a Presidente Prudente. Voc est
com o seu prazo (e essa resposta importante, por conta do rol de testemunhas) e
voc, por no ter contato com o seu cliente, se v impossibilitado de apresentar o rol
de testemunhas. Esse um grade problema da lei porque antigamente, quando
que o rol de testemunhas era apresentado pela defesa? Depois do interrogatrio. Era
bom porque no prprio interrogatrio, o juiz que tivesse um pouco mais de cautela, j
no interrogatrio perguntava ao ru se ele tinha alguma testemunha a ser ouvida.
Advogados dativos e defensores pblicos no tm o contato adequado com o
cliente. Ento, a nica possibilidade que a partir de agora, ento, haja um cuidado
na hora da citao, porque pensando buscar uma soluo para esse problema, o
ideal que na hora que esse acusado fosse citado (porque a mesmo estando preso
ele vai ser citado por oficial de justia), ele j fosse indagado quanto s possveis
testemunhas. Essa uma soluo que pode ser visualizada a fim de que o defensor
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pblico ou o advogado de defesa dativo possam ter uma noo de quem seriam
essas testemunhas.
b)
Prazo da Resposta Acusao
de 10 dias. Lembrem-se, para no errar em prova, que esse prazo contado

da efetiva citao. O aluno costuma trazer do processo civil aquela ideia muito fixa
de que o prazo s comearia a correr a partir da juntada aos autos do mandado ou
da carta precatria. Esqueam isso aqui no processo penal. Vamos Smula 710, do
STF que vai nos dizer exatamente isso:
STF Smula n 710 - DJ de 13/10/2003 - No processo penal, contam-se os prazos
da data da intimao, e no da juntada aos autos do mandado ou da carta
precatria ou de ordem.
Lembrem-se: foi citado hoje, seu prazo comea a fluir a partir de amanh (se for
dia til). Outro detalhe importante: e se meu advogado no apresentar? E se ele foi
ao cartrio, deu uma olhada nos autos, fez carga do inqurito policial e no
apresentou a resposta acusao. Qual a consequncia? Como vimos, no prprio
art. 396-A, 2, se no foi apresentada resposta acusao, nomeia-se defensor
dativo. O art. 396-A, no seu 2 diz isso:
Quer dizer, vai ter que nomear o dativo que ter mais dez dias para apresentar
essa resposta acusao.
Atente para uma novidade trazida pela reforma. Qual? Vou contar o caso de
um aluno que advogava e passou para promotor. Ele ficou to feliz com a aprovao
que esqueceu que, durante o tempo em que ele estava estudando, quem trouxe o
leitinho dele para casa eram os clientes do tempo de dativo, de convnio que a
gente tem aqui em SP. Ele tomou posse e esqueceu. O que acontece? O chamado
abandono do processo pelo advogado. Qual a consequncia? Agora, no processo
penal, se voc como advogado resolve abandonar o seu cliente, teremos um
pequeno problema. Qual? Seu primeiro salrio como promotor vai-se embora porque
agora tem previso de multa. Ento, cuidado com isso! O art. 265 agora foi atualizado
e prev a aplicao de uma pena de multa
Art. 265. O defensor no poder abandonar o processo seno por motivo
imperioso, comunicado previamente o juiz, sob pena de multa de 10 (dez) a 100 (cem)
salrios mnimos, sem prejuzo das demais sanes cabveis. (Alterado pela L-011.7192008)
bvio que voc, como promotor, j no poderia mais ser punido pela OAB
(demais sanes cabveis), ficando ento sujeito apenas multa.
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7.7.
OITIVA DO MP
Este o prximo passo na anlise do procedimento. Em relao a essa oitiva do

MP, desde j fao uma advertncia: ela no est prevista de maneira expressa. Se
voc procurar isso no texto da lei, voc no vai encontrar de maneira expressa.
Porm, perceba o porqu de a gente colocar aqui a oitiva do MP: o MP ofereceu
denncia, o juiz recebeu, citado o ru, veio a resposta acusao. Depois da
resposta acusao, vamos ver que, logo em seguida, existe a possibilidade de
absolvio sumria. Qual seria o problema se no existisse essa oitiva do MP? Seria
possvel que o juiz absolvesse sumariamente o acusado pondo fim ao processo, talvez
com base em uma prova da qual o MP no tinha cincia. Ento, apesar de essa oitiva
no estar prevista, interessante que, a depender do caso concreto, que ela seja
realizada.
De modo a se observar o princpio do contraditrio, caso a defesa apresente
documentos dos quais o MP no tinha prvia cincia, deve o magistrado aplicar por
analogia o art. 409, do CPP
Art. 409. Apresentada a defesa, o juiz ouvir o Ministrio Pblico ou o querelante
sobre preliminares e documentos, em 5 (cinco) dias. (Alterado pela L-011.689-2008)
O art. 409 no est dentro do procedimento comum, est dentro do
procedimento do Jri. S que, aqui, por ausncia de previso legal, ns vamos invocar
a analogia possibilitando a aplicao do art. 409. Veja que essa oitiva do MP no ser
sempre obrigatria porque pode ser que a defesa no tenha apresentado
documentos, nada. Agora, caso ela apresente documentos e o juiz anteveja a
possibilidade de absolvio, o ideal que ele preserve o contraditrio. exatamente
isso que o art. 409 vai dizer.
7.8.
ABSOLVIO SUMRIA
Essa absolvio sumria j vem sendo chamada por alguns doutrinadores de

julgamento antecipado da lide. A absolvio sumria sempre existiu no procedimento
do jri. A grande novidade trazida pela lei 11.719 que agora a absolvio sumria
tambm passa a existir no procedimento comum. E alguns doutrinadores esto usando
essa expresso julgamento antecipado da lide.
Uma vez, h muito tempo, antes de se falar nisso, caiu em prova a seguinte
questo: existe julgamento antecipado da lide no processo penal? l no jri isso no
bem um julgamento antecipado porque vai ser dar no final da primeira fase. Esse
tipo de pergunta, geralmente no est nos manuais. Atente para o seguinte: hoje, a
absolvio sumria, no procedimento comum, voc pode entender que se trata de
julgamento antecipado da lide. Agora, antes das alteraes, qual seria o exemplo de
julgamento antecipado da lide? Havia dois exemplos e o problema o aluno lembrar
desses dois exemplos. Um deles est previsto no CPP s que ele pouco lido. D uma
olhada no art. 516, do CPP (1 exemplo). esse artigo est dentro do procedimento de
funcionrios pblicos. pouco lido, pouco trabalhado, mas olha o que ele diz:
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Art. 516 - O juiz rejeitar a queixa ou denncia, em despacho fundamentado, se

convencido, pela resposta do acusado ou do seu defensor, da inexistncia do crime
ou da improcedncia da ao.
Alguns doutrinadores citavam isso a (citavam e continua vlido) como
julgamento antecipado da lide. Essa questo agora, diante da absolvio sumria,
torna-se ridculo porque vai ser caso de absolvio sumria. Mas antes, isso era at
interessante porque se antes das alteraes o juiz j percebesse que seria caso de
improcedncia do pedido condenatrio, era possvel um julgamento antecipado da
lide no art. 516.
O outro exemplo est na Lei 8.038/90, que fala sobre a competncia originria
dos tribunais. Mesmssima coisa que a gente acabou de ver em relao ao art. 516. O
art. 6, da referida lei, diz:
Art. 6 A seguir, o relator pedir dia para que o Tribunal delibere sobre o
recebimento, a rejeio da denncia ou da queixa, ou a improcedncia da
acusao, se a deciso no depender de outras provas.
Se o tribunal perceber que j pode julgar improcedente de plano aquela
pedido condenatrio seria possvel o julgamento antecipado da lide. bvio que
julgamento antecipado da lide s para absolver. Todo mundo h de saber que no
possvel julgamento antecipado para condenar.
As hipteses de absolvio sumria esto todas previstas no CPP, no art. 397:
Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste
Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: (Alterado
pela L-011.719-2008)
I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato;
II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente,
salvo inimputabilidade;
III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou
IV - extinta a punibilidade do agente.
Essas so as quatro causas. Para a gente fazer algo melhor no seu caderno, eu
proponho o seguinte: faamos um quadro comparativo porque isso vai ser questo
certa de prova, entre as causas da absolvio sumria no procedimento comum e as
causas de absolvio sumria no procedimento do jri.
Absolvio Sumria no
PROCEDIMENTO COMUM
Incio do processo, logo aps a
Momento: apresentao da resposta
acusao
Hipteses: I.
Existncia manifesta de
Absolvio Sumria no
PROCEDIMENTO DO JRI
Ao final da primeira fase
ALM
DAS
PREVISTAS
NO
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causa excludente da ilicitude.

II.
Existncia manifesta de
causa
excludente
da
culpabilidade.
III.
Quando o fato narrado
evidentemente no constituir
crime.
IV.
Quando estiver extinta a
punibilidade do agente.
PROCEDIMENTO COMUM:
I.
Quando o juiz verificar que est
provada a inexistncia do fato.
II.
Provado no ser o acusado
autor ou partcipe do fato delituoso.
III.
O fato no constituir infrao
penal.
IV.
Quando demonstrada causa
de iseno de pena ou de excluso
do crime.
Em qual momento do procedimento vai se dar a absolvio sumria no

procedimento comum e no procedimento do jri? No procedimento comum, ela se
d l no incio do processo, praticamente porque eu ofereci a denncia, o juiz
aceitou, citou, veio a resposta e o juiz absolveu sumariamente. Ento, no
procedimento comum, ela se d no incio do processo, logo aps a apresentao da
resposta acusao para ser chamada de julgamento antecipado da lide. No
procedimento do jri a questo bem diferente
porque a absolvio sumria vai
se dar ao final da primeira fase do procedimento do jri. A diferena temporal de um
momento para o outro gigante. Quanto tempo voc acha que demora uma
primeira fase do jri? Apesar de a lei falar em 120, pode colocar a um ano pra l.
Ser que possvel essa absolvio sumria do procedimento comum no
procedimento do jri? A doutrina tem entendido que no. A doutrina vem
entendendo que a absolvio sumria do jri somente pode se dar ao final da
primeira fase. Cuidado com isso. voc tem a absolvio sumria que s vale para o
procedimento comum, mas no procedimento do jri, o momento correto para essa
absolvio sumria seria ao final da primeira fase.
Quais so as hipteses de absolvio sumria no procedimento comum? so
quatro hipteses:
I.
Existncia manifesta de causa excludente da ilicitude. Veja voc que pela
prpria redao do art. 397, o prprio legislador teve o cuidado de falar em existncia
manifesta. Ento, uma pergunta boa de prova seria a seguinte: qual o grau de
certeza que o juiz precisa ter para absolver voc com base na legtima defesa? O juiz
precisa estar absolutamente convicto de que voc matou em legtima defesa ou ele
pode ter dvida? cuidado com isso, porque na hora da absolvio sumria, pelas
prprias palavras utilizadas (existncia manifesta), em todas as hipteses, o juiz deve
ter um juzo de certeza. Lembre-se que esse um julgamento antecipado. O juiz est
privando o MP do prprio desenvolvimento do processo para provar a culpabilidade
daquela pessoa. Para que o juiz possa absolver sumariamente, ele deve ter um juzo
de certeza. Estando convicto de que o crime foi praticado em legtima defesa, estado
de necessidade, etc., o juiz pode absolver sumariamente. Vejam, pois, que uma coisa
a absolvio sumria (certeza). Outra coisa bem diferente no momento da
sentena. A, a dvida quanto uma excludente da ilicitude autoriza a absolvio. No
momento da sentena, a situao diferente porque a dvida quanto a uma
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excludente da ilicitude autoriza a absolvio. Vamos dar uma olhada no art. 386, VI,
do CPC, que vai confirmar o que eu acabei de colocar:
Art. 386 - O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva,
desde que reconhea: VI - existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o
ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1 do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou
mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia; (Alterado pela L-011.690-2008)
Ento, olha que intrigante, na hora da absolvio sumria, o juiz, para absolver,
precisa estar convencido de que voc praticou o crime em legtima defesa. Na hora
da sentena, no, basta a dvida. O melhor exemplo de dvida, qual ? Pancadaria
na balada s 6 horas da manh. No se sabe, geralmente, quem deu incio e fica
sempre aquela dvida: quem agiu em legtima defesa? Quem deu incio a tudo? Na
dvida, absolve todo mundo, jogando no art. 386, VI.
II.
Existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade. Essa a segunda
hiptese de absolvio sumria. Verificando o juiz que voc teria praticado um delito
sob o amparado da causa excludente da culpabilidade, inexigibilidade de conduta
diversa, coao moral irresistvel, o juiz vai absolv-lo sumariamente. Qual nica
causa excludente da culpabilidade que no autoriza a absolvio sumria? O
inimputvel. Por que o inimputvel no pode ser absolvido sumariamente? Porque da
inimputabilidade, todos sabemos, resulta a imposio de medida de segurana.
Queira ou no, a medida de segurana no deixa de ser espcie de sano penal e,
como sano penal que , s pode ser imposta ao final do processo, desde que
reconhecido que sua conduta teria sido tpica e ilcita. Por isso, que o inimputvel no
pode ser absolvido sumariamente, ele deve ser processado. Reconhecida a tipicidade
e a ilicitude de sua conduta, ao final do processo lhe ser imposta a medida de
segurana.
III.
Quando o fato narrado evidentemente no constituir crime. Essa a segunda
hiptese de absolvio sumria, em que destaco o advrbio evidentemente, ou seja,
mais uma vez, o juiz precisa estar convencido de que o fato no constitui crime.
Lembre-se aqui de que quando se fala em fato no constituir crime estamos diante da
atipicidade que, sem dvida alguma, pode ser tanto no plano formal, quanto no
plano material. Verificando o juiz que a conduta seria atpica tanto no plano formal
quanto material, pode ele absolver sumariamente.
IV.
Quando estiver extinta a punibilidade do agente. Verificando o juiz que est
extinta a punibilidade, pode o juiz absolver sumariamente. Neste ponto, fcil voc
enxergar que o legislador, no que tange a essa ltima previso teria sido redundante.
Ou seja, no havia necessidade do inciso IV por um motivo simples. A extino da
punibilidade, se caracterizada, pode ser declarada a qualquer momento. Parece que
colocaram esse inciso IV a porque ficou bonito, mas no precisava. O art. 61, do CPP
nos diz claramente que a extino da punibilidade, no s pode como deve ser
declarada a qualquer momento. Por que voc vai levar adiante um processo em
relao a um crime cuja punibilidade j estaria extinta?
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Art. 61 - Em qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer extinta a

punibilidade, dever declar-lo de ofcio.
Pargrafo nico - No caso de requerimento do Ministrio Pblico, do querelante
ou do ru, o juiz mandar autu-lo em apartado, ouvir a parte contrria e, se o julgar
conveniente, conceder o prazo de 5 (cinco) dias para a prova, proferindo a deciso
dentro de 5 (cinco) dias ou reservando-se para apreciar a matria na sentena final.
Fato que, se o juiz percebe que est extinta a punibilidade pela prescrio,
pela morte, pelo perdo, ele vai extinguir a qualquer momento, mesmo que no
houvesse a previso legal do inciso IV.
E quais seriam as causas de absolvio sumria no procedimento do jri? Aqui
essas hipteses sero diferenciadas. Basicamente, todas as anteriores tambm esto
aqui, mas aqui iremos acrescentar mais algumas:
I.
Quando o juiz verificar que est provada a inexistncia do fato. O melhor
exemplo so casos de suicdio. J aconteceu um caso desse: a pessoa aparece morta
na frente de um edifcio e voc foi visto no apartamento. Imagine que voc, num
primeiro momento, seja denunciado como autor desse homicdio (voc teria
empurrado a pessoa). Por que a lei fala em provada? porque aqui ns estamos ao
final da primeira fase, ou seja, j tivemos uma instruo e, nesse momento, o grau de
convencimento do juiz muito maior do que no procedimento comum. Ento, nessa
primeira fase, vamos imaginar que eu contratei um perito que constatou que aquela
vtima s pode ter sido vtima de suicdio. Ou seja, ela saltou do prdio. O juiz
convenceu-se da inexistncia do fato. Ou seja, fato homicdio. claro que houve
uma morte, mas o fato homicdio no ocorreu. O que ele faz? Me absolve
sumariamente.
II.
Provado no ser o acusado autor ou partcipe do fato delituoso. Perceba voc
que enquanto o primeiro diz respeito ao crime em si, aqui diz respeito sua atuao.
Ento, se o juiz ficar convencido de que voc no teria atuado como autor ou como
partcipe. Absolvio sumria.
III.
O fato no constituir infrao penal. Nessa hiptese, o caminho tambm ser a
absolvio sumria. Fato no constituir infrao, refere-se o legislador atipicidade
que pode ser formal ou material. Difcil voc imaginar um caso de atipicidade material
aqui, mas tecnicamente, possvel.
IV.
Quando demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime. Essa
seria a ltima hiptese de absolvio sumria. Quando o legislador fala em causa de
iseno de pena, refere-se excludente de culpabilidade. Excluso do crime refere-se
s excludentes da ilicitude.
interessante que o aluno perceba o seguinte: a causa extintiva da
punibilidade foi aqui colocada? A extino da punibilidade causa de absolvio
sumria no procedimento do jri?
No foi colocado no texto da lei que a
extino da punibilidade seria causa de absolvio sumria no jri. Porm, eu
pergunto: apesar disso, se o juiz percebe que est extinta a punibilidade ele pode
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declar-la? Pode. bvio, fazendo isso com base no art. 61. No foi prevista aqui
expressamente como causa de absolvio sumria, mas bvio que, de acordo com
o art. 61, verificando o juiz que est extinta a punibilidade, ele pode declarar a
qualquer momento.
Para que a gente possa concluir a absolvio sumria no jri, fica o
questionamento: pode o inimputvel ser absolvido sumariamente no procedimento do
jri? Cuidado com isso!
No procedimento do jri, o inimputvel pode ser absolvido sumariamente com
a consequente imposio de medida de segurana, mas desde que a
inimputabilidade seja sua nica tese defensiva.
E por que essa exigncia da lei? Desde que seja sua nica tese defensiva?
imagina que eu sou um inimputvel. S que na hora da primeira fase do jri, eu viro
para o juiz no interrogatrio e digo: juiz, eu sei que sou inimputvel e sei que voc j
est pensando em me absolver sumariamente, mas no fui eu que matei a vtima.
Posso ser absolvido sumariamente? No! Por que no? Pense: se eu, inimputvel, estou
dizendo que no matei, o que melhor? Que eu seja absolvido amanh no jri com
base na inexistncia de autoria (os jurados dizendo que eu no matei), ou ser que
melhor para mim ser absolvido sumariamente com imposio de medida de
segurana? bvio que o melhor para mim que eu v a jri por mais que seja
imprevisvel. Na verdade, o advogado do inimputvel tem que ter muito cuidado e
esse um raciocnio bem complicado porque, s vezes, para ele, advogado, melhor
ficar ali na primeira fase porque, como o resultado do jri imprevisvel, corre-se o risco
de amanh voc ser at condenado pelo tribunal do jri. Ento, essa a tarefa difcil
do advogado nesse momento.
Vamos olhar o art. 415, nico, que trata da absolvio sumria no jri:
Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do caput deste artigo
(QUE A ABSOLVIO SUMRIA) ao caso de inimputabilidade prevista no caput do
art. 26 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, salvo
quando esta for a nica tese defensiva.
S para ficar claro: o inimputvel no pode ser absolvido sumariamente no
procedimento comum, por conta da inimputabilidade. Mas bvio que nas outras
hipteses ele pode. Se o inimputvel praticou o crime com manifesta causa
excludente da ilicitude, ele pode ser absolvido sumariamente. Se, por acaso o fato
no constituir crime, ele pode ser absolvido. Ele s no pode ser absolvido
sumariamente por conta da inimputabilidade no procedimento comum.
Ento, com esse quadro comparativo vocs tm a, sem dvida alguma, uma
belssima questo de prova, no s pelas diferenas quanto ao momento, mas
tambm pelas pegadinhas.
Faam a algumas observaes sobre a absolvio sumria no procedimento
comum:
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A deciso do juiz deve ser fundamentada ao por fim ao processo de maneira

prematura, atravs do julgamento antecipado da lide, atendendo ao disposto no art.
63, IV, cabe ao magistrado fazer isso de maneira fundamentada.
Qual seria o recurso cabvel contra a absolvio sumria no procedimento

comum? Para responder a essa pergunta, bvio que voc vai ter que dar uma
olhada no CPP: art. 593, I, que d a resposta pergunta formulada. O recurso cabvel
seria a apelao, afinal de contas, estamos diante de uma sentena definitiva
absolutria proferida por juiz singular.
Art. 593 - Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: I - das sentenas
definitivas de condenao ou absolvio proferidas por juiz singular;
O problema, no entanto o seguinte: quando o juiz absolve por conta de uma
excludente da ilicitude, tranquilo, apelao. Quando ele absolve por conta de uma
excludente da culpabilidade, tambm. O fato no constituir crime, mesma coisa. O
problema, no entanto, essa ltima hiptese: extino da punibilidade. Por qu?
Quando o juiz declara extinta a punibilidade, qual seria a natureza jurdica dessa
deciso? Aqui temos um srio problema e, inclusive, uma crtica feita pela doutrina
porque, na verdade, a deciso que julga extinta a punibilidade no uma sentena
absolutria. Quando o juiz diz que est prescrito ou houve o perdo, ele no est
absolvendo voc, ele est apenas reconhecendo que o Estado no pode impor uma
sano. Ento, quando o juiz julga extinta a punibilidade, de acordo com a
jurisprudncia, essa deciso tem natureza declaratria. Prova disso, inclusive, o teor
da Smula 18, do STJ:
STJ Smula n 18 - DJ 28.11.1990 - A sentena concessiva do perdo judicial
declaratria da extino da punibilidade, no subsistindo qualquer efeito
condenatrio.
Ento, se est falando que no subsiste qualquer efeito condenatrio porque
no se trata de uma sentena propriamente dita, tendo efeito somente declaratrio.
A vem o problema: a extino da punibilidade, traduzindo em midos, sempre
foi mal colocado na absolvio sumria porque, teoricamente, quando o juiz julga
extinta a punibilidade, ele no est absolvendo voc. S est reconhecendo que o
Estado no poder submet-lo ao cumprimento de uma pena. A vem o problema:
qual seria, ento, o recurso, nas hipteses de absolvio sumria quando o juiz julga
extinta a punibilidade? Tem doutrinador que no tem feito essa distino. E a voc
tem que ter cuidado na hora da prova. Se voc percebe que o examinador est s
copiando a lei e pergunta qual o recurso contra a absolvio sumria, voc fala
apelao mesmo. Se voc percebe que uma prova mais bem elaborada e que o
examinador um pouco mais maldoso, o ideal voc dizer o seguinte: O recurso na
absolvio sumria nas hipteses de extino de punibilidade seria o RESI. Quando a
absolvio sumria se der com base na presena de causa extintiva da punibilidade,
o recurso correto, ento, seria o RESI e no mais a apelao. E o RESI seria o recurso
correto com base no art. 581, VIII:
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VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade;
A deciso de absolvio sumria faz coisa julgada formal e material sendo

absolvido sumariamente, pode ir embora para casa tranquilo porque significa que o
Estado, em relao quela imputao, no mais poder submet-lo a qualquer
processo.
Se, por acaso, eu fui absolvido sumariamente, acabou o processo. Caso no
seja hiptese de absolvio sumria o processo segue:
7.9.
AUDINCIA UNA DE INSTRUO E JULGAMENTO
a)
Designao da audincia una
Essa designao est prevista a partir do art. 399:

Art. 399. Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a
audincia, ordenando a intimao do acusado, de seu defensor, do Ministrio Pblico
e, se for o caso, do querelante e do assistente. (Alterado pela L-011.719-2008)
1 O acusado preso ser requisitado para comparecer ao interrogatrio,
devendo o poder pblico providenciar sua apresentao. (Acrescentado pela L011.719-2008)
Conjugue sempre isso com a videoconferncia que a gente viu. A depender do
caso, essa apresentao no ser necessria.
2 O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena.
J comentamos: princpio da identidade fsica.
Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo
mximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido,
inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem,
ressalvado o disposto no art. 222 (CARTA PRECATRIA) deste Cdigo, bem como aos
esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas,
interrogando-se, em seguida, o acusado. (Alterado pela L-011.719-2008)
1 As provas sero produzidas numa s audincia, podendo o juiz indeferir as
consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias. (Acrescentado pela L011.719-2008)
2 Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio requerimento das
partes.
Ento, vamos ver como que funciona essa audincia una de instruo e
julgamento.
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O primeiro ponto importante que a lei diz que essa audincia deve se dar em
at 60 dias. Aqui, tome cuidado porque 60 dias o prazo previsto para o
procedimento comum ordinrio, porm, se voc estiver no procedimento sumrio esse
prazo desce a 30 dias. Pergunto: qual procedimento demora mais? O ordinrio ou o
sumrio? A voc vai dizer: o ordinrio, claro. Essa pergunta meio ridcula, mas o
engraado o seguinte: a depender do caso concreto, o sumrio demora mais. s
vezes, no ordinrio, a maioria dos acusados esto presos. A, o que o juiz faz? S faz
audincia de ru preso e voc que sumrio e est solto, fica aguardando anos para
acontecer a audincia. Mas, de acordo com a lei, isso: 60 dias e 30 dias.
O segundo ponto a ser analisado a suspenso condicional do processo. Antes
mesmo de analisar a audincia, ns no podemos nos esquecer da suspenso
condicional do processo. Depois da obrigatoriedade de advogado no processo
penal, essa, talvez, seja a maior inveno para o acusado porque uma maravilha a
suspenso. Como o prprio nome diz, voc vai ter o seu processo suspenso enquanto
voc cumpre algumas condies. uma verdadeira maravilha. Perceba que no
pena que voc cumpre. Voc cumpre condies! Geralmente comparecimento
mensal ao juzo, no poder praticar novos delitos, no poder frequentar casa de
tavolagem, que ningum sabe o que , mas o juiz sempre faz constar. Essa a
suspenso. Voc cumpre isso de 2 a 4 anos e, ao final desse perodo, est extinta a
punibilidade.
Crime de furto, por exemplo, tem pena de 1 a 4 anos. O furto no vai parar no
juizado. julgado no juzo comum. Qual o procedimento? Ordinrio. Pena mxima de
4 anos. Porm, como a pena mnima de 1 ano e imaginando que no seja um furto
qualificado, suspenso condicional do processo.
Cuidado com a Lei 8.137. Diz o art. 5. da referida lei:
Art. 5. Constitui crime da mesma natureza:
I - exigir exclusividade de propaganda, transmisso ou difuso de publicidade,
em detrimento de concorrncia;
II - subordinar a venda de bem ou a utilizao de servio aquisio de outro
bem, ou ao uso de determinado servio;
III - sujeitar a venda de bem ou a utilizao de servio aquisio de
quantidade arbitrariamente determinada;
IV - recusar-se, sem justa causa, o diretor, administrador, ou gerente de empresa
a prestar autoridade competente ou prest-la de modo inexato, informao sobre o
custo de produo ou preo de venda.
Pena - deteno, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, ou multa.
Olha a pena desse delito: 2 a 5 anos, ou multa. Isso vai cair em prova j j.
Caberia suspenso condicional do processo em relao a esse crime? Vejam: ou
multa. Essa uma tima questo para cair em prova porque aquele aluno Juninho,
olha a pena mnima de 2 anos e diz: 2 anos, ridculo. S que ele se esquece que a
multa, nesse caso, est cominada de maneira alternativa. Ento, coloquem a seguinte
observao:
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Mesmo que a pena mnima cominada seja superior a um ano, ser cabvel a
suspenso condicional do processo quando a pena de multa estiver cominada de
maneira alternativa.
Tem deciso do Supremo sobre assunto: se ao final, ele pode pegar s uma
multa, seria uma incongruncia no dar para ele a suspenso condicional do
processo.
S para concluir: e se o promotor se recusar a conceder a suspenso? Imagine,
voc vai para a audincia com a camisa do Corinthians e o promotor palmeirense.
O promotor vai dar suspenso? No! Diante da recusa do MP, qual o caminho?
Aplicao do art. 28. Cuidado para no achar que o juiz poderia suprir de ofcio. O
caminho aplicar o art. 28, do CPP. Prova disso, a smula 696 do Supremo:
STF Smula n 696 DJ de 13/10/2003 Reunidos os pressupostos legais
permissivos da suspenso condicional do processo, mas se recusando o Promotor de
Justia a prop-la, o Juiz, dissentindo, remeter a questo ao Procurador-Geral,
aplicando-se por analogia o art. 28 do Cdigo de Processo Penal.
Se por acaso, era caso de suspenso, suspende o processo aqui. Mas vamos
imaginar que no seja caso de suspenso, ento, nosso prximo passo analisarmos a
audincia uma.
... consagra o princpio da oralidade no processo penal. E esse princpio da
oralidade vai trazer trs efeitos imediatos. So trs os efeitos da adoo do princpio
da oralidade na audincia uma:
1 Efeito:
Concentrao Reduo do procedimento
proximidade entre o julgamento e a data do fato delituoso.
visando
Quando vocs estudam Teoria da Pena (com o Rogrio) e aquelas ideias de

preveno e preveno geral pra l e pra c, no adianta nada voc pensar em
teoria da pena se voc no trabalha com uma ideia de concentrao, ou seja,
quanto mais demorada a resposta estatal, pior vai ser a ideia de preveno. Da a
importncia de tentarmos diminuir o procedimento a fim de que a resposta estatal
saia o mais rpido possvel. at interessante voc olhar para o dia a dia porque voc
claramente percebe que em casos de maior repercusso, geralmente a resposta
dada pelo Judicirio rpida, mas na grande maioria dos casos, os processos se
arrastam anos e anos.
2 Efeito:
Imediatidade a segunda ideia que deriva da oralidade.
Imediatidade consiste em obrigar o juiz a ficar em contato direto com as partes e
com as provas. Essa a ideia de imediatidade.
Quem atua ou j atuou na rea criminal sabe o quanto essa ideia de
concentrao importante porque quando voc possibilita que o mesmo juiz que
teve contato com a prova sentencie, isso facilita a formao do seu convencimento.
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Quando voc l um depoimento de uma testemunha ou o teor de um interrogatrio

muito diferente do ato em si. Esse contato direto facilita a convico.
3 Efeito:
Identidade Fsica do Juiz ltima consequncia dessa audincia
una. Outrora previsto apenas no processo civil, o princpio da identidade fsica do juiz
agora tambm faz parte do processo penal. O art. 399, 2, do CPP, agora tambm
contempla o princpio da identidade fsica do juiz no processo penal:
2 O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena.
Detalhe interessante voc perceber que o legislador do CPP foi
extremamente simples. Trouxe essa previso e no trouxe nenhuma exceo. E a
ficam as perguntas: e se o juiz for aposentado, promovido? Diante do silncio da lei,
vamos aplicar subsidiariamente o disposto no art. 132, do CPC que, foi mais
categrico, regulamentou melhor esse princpio. Hoje, ele to relativizado no
processo civil que se questiona at que ponto ele seria eficaz,
Art. 132 - O juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo
se estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou
aposentado, casos em que passar os autos ao seu sucessor. (Alterado pela L-008.6371993)
Pargrafo nico - Em qualquer hiptese, o juiz que proferir a sentena, se
entender necessrio, poder mandar repetir as provas j produzidas. (Acrescentado
pela L-008.637-1993)
Ento, vocs vo aplicar esse art. 132 subsidiariamente ao processo penal.
Ser que diante da adoo desse princpio, cabvel a expedio de carta
precatria? Conversando com Gajardoni, ele disse que quando entraram em vigor
essas alteraes, num grupo de discusso entre os juzes em SP, ser que diante do
princpio da identidade fsica continua sendo possvel a expedio de carta
precatria? bvio que sim. Quando se fala em princpio da identidade fsica, voc
no pode pretender que haja um contato fsico, imediato. claro que h testemunhas
que moram em outra comarca, em outro Estado e lgico que voc vai ter que
lanar mo da carta precatria, sob pena de cercear o direito prova. Entenda, pois,
que o princpio da identidade fsica no inviabiliza a expedio de carta precatria.
Lembrem-se que em relao carta rogatria ( expedida para ouvir
testemunha em outro pas) havia muito problema porque as partes pediam a
expedio de carta rogatria nitidamente para gerar procrastinao. Hoje, a
expedio d carta rogatria demanda a comprovao de sua imprescindibilidade. A
lei foi alterada e a jurisprudncia tem caminhado nesse sentido. No basta voc dizer
que quer ouvir uma testemunha no Afeganisto. Voc tem que dizer qual o seu
objetivo com isso.
b)
Oitiva do Ofendido
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Essa audincia una de instruo e julgamento, prevista no art. 400, do CPP,

como vimos, comear com a oitiva do ofendido. possvel a conduo coercitiva
do ofendido? Perfeitamente possvel. Caso ele no comparea audincia, poder
ser conduzido coercitivamente. Voc pode conduzi-lo coercitivamente. O que voc
no pode , de maneira coercitiva, obrig-lo a se sujeitar a exame pericial, que
depende da aquiescncia da vtima. Nos demais casos, ele pode ser conduzido
coercitivamente.
Outro detalhe importante: dever ser reservado um local separado para o
ofendido na antessala para que fique separado do acusado.
Os 3 e 4, do art.
201, dizem o seguinte:
Art. 201. Sempre que possvel, o ofendido ser qualificado e perguntado sobre
as circunstncias da infrao, quem seja ou presuma ser o seu autor, as provas que
possa indicar, tomando-se por termo as suas declaraes. (Alterado pela L-011.6902008)
3 As comunicaes ao ofendido devero ser feitas no endereo por ele
indicado, admitindo-se, por opo do ofendido, o uso de meio eletrnico.
4 Antes do incio da audincia e durante a sua realizao, ser reservado
espao separado para o ofendido.
Atentem para isso a previso da lei. Bonito para Ingls ver. Na prtica, fica
todo mundo sentado junto aguardando a vez de ser chamado. Comeamos, ento,
a audincia, com a oitiva do ofendido.
c)
Oitiva de testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa
J foi dito mais de uma vez que esse nmero seria de 8 no procedimento
ordinrio e no procedimento sumrio, so 5 testemunhas. Sobre isso, o que vale a
pena comentar?
A gente pode comear destacando o sistema do Sistema do Cross
Examination. O Cdigo de Processo Penal passou a adotar, tambm nesse momento,
porque antigamente era s no jri o sistema do cross examination. As perguntas so
formuladas primeiro pelas partes diretamente s testemunhas e o juiz ir
complementar a inquirio. As partes formulam as perguntas e o juiz poder
complementar a inquirio. Vejamos o teor do art. 212, do CPP:
Art. 212. As perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha,
no admitindo o juiz aquelas que puderem induzir a resposta, no tiverem relao
com a causa ou importarem na repetio de outra j respondida. (Alterado pela L011.690-2008)
Quem que gosta do cross examination e quem que no gosta? Juiz no
gosta porque no gosta de abrir mo que ele tem de formular as perguntas e de as
perguntas passarem pelo juiz. E isso ridculo! A pior coisa perguntar para o juiz
porque quebra qualquer sequncia que voc possa fazer de perguntas. Queria ou
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no, a depender do caso concreto, numa situao mais complicada, mais nervosa,
voc vai conduzindo as perguntas de forma a buscar aquela resposta que voc est
querendo e induzir a testemunha a alguma contradio. Sem contar que quebra
qualquer sequncia. O que acontece se o juiz no observar esse sistema e ele mesmo
formular as perguntas (no to nem a que foi alterado, aqui quem manda sou eu, eu
fao as perguntas primeiro.). Qual seria a consequncia? Nulidade? Mera
irregularidade? Olha s: a lei entrou em vigor no dia 9/08/09. Se voc um juiz esperto
e no quer ter problemas amanh, na hora da audincia, j com essas alteraes, na
hora de comear ele vira para as partes e pergunta se viram as alteraes e pergunta
se eles se importam de tocar a audincia do mesmo jeito que j se faz h setenta
anos. o juiz, na ata de audincia: indagada s partes quanto possibilidade de o juiz
formular as perguntas, responderam que no havia qualquer objeo. O juiz que
teve esse cuidado j est se precavendo contra posterior alegao de nulidade. E
ningum pode alegar nulidade quando lhe tenha dado causa. E o juiz que no foi
esperto?ento, cuidado com isso: a violao a esse sistema do cross examination vai
caracterizar uma nulidade absoluta por violao ao princpio do devido processo
legal.
E j temos um julgado pioneiro sobre o assunto, do STJ; vale a pena conferir o
teor do HC 121 216. Nesse primeiro julgado sobre o assunto, o STJ anulou um processo.
S para que vocs tenham ideia? A lei entrou em vigor no dia 09/08. A audincia
ocorreu no dia 14/08 e o juiz no observou o art. 312. O que o tribunal mandou fazer?
Anulou tudo. E a imagine voc a vantagem do ru no que tange prescrio, j que
haver anulao da sentena e tudo o mais.
Outro ponto importante, ainda sobre a oitiva de testemunhas: a audincia,
como j disse, uma audincia una. E nessa audincia temos que ouvir as
testemunhas de acusao e de defesa. Problema que vai cansar de acontecer no dia
a dia. Qual? Compareceram apenas 3 testemunhas de acusao (das 8) e j esto
presentes as 8 testemunhas da defesa. Seria possvel o juiz ouvir primeiro as 8
testemunhas de defesa e deixar pra ouvir depois as cinco que esto faltando? Esse
um ponto que est provocando muita discusso, que a inverso da ordem de oitiva
das testemunhas. uma situao que, no dia a adia vai acontecer muito. E a gente
sabe, como comum que uma testemunha deixe de comparecer em juzo. S veio
uma testemunha de acusao e as oito de defesa esto l! O juiz fica muito tentado a
ouvi-las, j que pouparia muito esforo. Anote o seguinte:
Para a doutrina, eventual inverso da ordem caracteriza nulidade absoluta por
violao ao princpio da ampla defesa.
Para prova de concurso, voc pega uma doutrina tradicional e s vai ouvir isso.
Se s esto presentes 3 testemunhas de acusao, no tem jeito. Voc vai ter que
ouvir as trs, marcar uma nova data para ouvir as cinco restantes e, somente depois,
ouvir as testemunhas de defesa. Essa uma doutrina bem tradicional.
E a jurisprudncia? Como encara o assunto? Ela diz que
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Para a jurisprudncia, eventual inverso da ordem causa de nulidade

relativa, devendo ser comprovado o prejuzo.
Voc, juiz, se tiver uma testemunha de acusao com as oito de defesa
presentes, faz o qu? Chama o advogado no canto e pergunta o que as testemunhas
vo falar. Ele diz que so testemunhas beatificatrias, para dizer que o ru gentefina, etc. O que acontece? O que voc faz diante disso, voc ouve a testemunha de
acusao e a na hora de ouvir as de defesa, provavelmente o advogado vai se opor.
Mesmo assim, voc resolve ouvir. Nesse caso, como as testemunhas de defesa so
meramente abonatrias, que nada sabem sobre o fato delituoso. Neste caso, a
inverso da ordem, no trouxe prejuzo. Neste dado exemplo, a jurisprudncia diria
que no h nulidade. Se o meu libi que eu estava numa festa e voc tem
testemunhas de acusao que dizem que eu estava no local do crime, sendo que eu
tenho testemunhas que dizem que eu estava na festa, bvio que, nesse caso, voc
no pode inverter porque obviamente, a minha prova testemunhal vai ter que ser
produzida depois da prova de acusao.
*Carta Precatria
Aqui voc vai tomar um certo cuidado porque quando houver a necessidade
de precatria, a a precatria pode alterar a ordem. Convenhamos, o juiz deprecante
no est ligado na data e vai realizar a audincia dele e ouve as testemunhas. A
gente sabe que o deprecado comunica a data da audincia, mas voc j vai poder
realizar a sua audincia com a oitiva das suas testemunhas. Vamos dar uma olhada
no art. 222:
Art. 222 - A testemunha que morar fora da jurisdio do juiz ser inquirida pelo
juiz do lugar de sua residncia, expedindo-se, para esse fim, carta precatria, com
prazo razovel, intimadas as partes.
Isso o que mais interessante. O juiz deprecante geralmente fixa um prazo de
3 a 6 meses. No juzo deprecado esse prazo no cumprido.
1 - A expedio da precatria no suspender a instruo criminal.
O que eu quero que vocs entendam? O juzo deprecante vai seguir adiante
com a instruo. Ento, ele realiza a audincia dele, ouve as testemunhas que moram
na comarca e vai ficar aguardando a devoluo da precatria no prazo razovel
que ele marcou. E se o prazo no for cumprido? Isso acontece! muito comum! Voc
manda a precatria e concluiu a sua instruo. Fica l de brao cruzado esperando.
E a? Pode ou no pode fazer o julgamento? Olha o pargrafo segundo:
2 - Findo o prazo marcado, poder realizar-se o julgamento, mas, a todo
tempo, a precatria, uma vez devolvida, ser junta aos autos.
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Se terminou o prazo que eu marquei para a precatria e a precatria no foi

devolvida com a oitiva da testemunha, o que o 2 diz que eu, como juiz, posso julgar.
Coloquem a segunda observao:
Alguns doutrinadores sustenta (no so todos) que esse pargrafo segundo
viola o direito prova.
Se voc parar para pensar num caso, numa hiptese em que a minha
testemunha chave de defesa resida em outro lugar, bvio que a oitiva dela
imprescindvel para a defesa. Pelo fato de a precatria no ser ouvida no prazo legal
porque o juiz no tem pauta para marcar audincia, o que vai acontecer? Eu vou ser
julgado sem que minha prova testemunhal seja colhida e bvio que disso vai resultar
um enorme prejuzo. Por isso que alguns doutrinadores entendem que esse pargrafo
2 viola o direito prova. Mas para concurso, aquele negcio: tem que ter maldade
e saber qual a prova que voc est fazendo. Se voc est fazendo prova para MP,
abrace o pargrafo 2 e vai dizer: terminou o prazo, o juiz pode julgar. Mesma coisa
para magistratura. Se for para defensoria, voc vai defender que o juiz precisa
aguardar o retorno da precatria para somente a realizar o julgamento.
3 Na hiptese prevista no caput deste artigo, a oitiva de testemunha poder
ser realizada por meio de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de
transmisso de sons e imagens em tempo real, permitida a presena do defensor e
podendo ser realizada, inclusive, durante a realizao da audincia de instruo e
julgamento. (Acrescentado pela L-011.900-2009)
*Desistncia da oitiva de testemunhas
Pergunta de prova oral da Defensoria: doutora, a senhora arrolaria como
defensora pblica as mesmas testemunhas que o MP arrolou? A pergunta pode
parecer boba, mas no porque envolve exatamente este ponto. Isso que eu acabei
de falar razoavelmente comum, a defesa arrolar as mesmas testemunhas que a
acusao, ainda mais quando o advogado de defesa mantm esse contato muito
imediato com o acusado. Pergunto: por qu? Exatamente pela possibilidade de
desistncia. A parte pode desistir da testemunha a qualquer momento, durante a
prpria audincia. bvio que se o depoimento j teve incio, ele ir terminar.
Comeou, vai terminar. E ai vai uma dica (entendam bem a dica!): procure sempre
saber o que a testemunha sabe. Eu no estou dizendo que voc vai orientar a
testemunha. Voc conversa com a testemunha para saber o grau de conhecimento
que ela tem para no dar um tiro no p e prejudicar o seu cliente. Portanto,
desistncia da oitiva possvel a qualquer momento, inclusive durante a prpria
audincia no que se refere s testemunhas que sero ouvidas.
comum que o MP arrole cinco, seis testemunhas, mas, diante da oitiva de
duas ou trs, s vezes j est de bom tamanho e voc, como promotor, desiste das
testemunhas sob o argumento de que a prova testemunhal j robusta, convincente,
razo pela qual o MP desiste da oitiva. Caso isso ocorra, a defesa poder arrol-las.
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No plenrio do jri, uma vez instalada a sesso de julgamento, a desistncia de

testemunhas arroladas depende da concordncia da parte contrria, do juiz
presidente e dos jurados.
No jri voc tem que ficar atento a isso. Se quiser desistir, tem que ser antes.
d)
Esclarecimentos do Perito
Eu coloquei perito no singular, em se tratando de perito oficial porque agora,

perito oficial, basta um. Em se tratando de peritos no oficiais, esse nmero ser de
dois. Algumas observaes importantes quanto a esse esclarecimento do perito.
Geralmente, os esclarecimentos do perito se do por escrito, ento, no seria
nem aqui na audincia. Ele nem aparece na audincia. E qual o momento para
voc pedir esses esclarecimentos para o perito? A acusao, na hora do
oferecimento da pea acusatria. A depender do caso concreto, voc pode at
deixar de oferecer a pea acusatria e pedir, primeiro os esclarecimentos. Ou voc
pode oferecer a pea acusatria e, concomitantemente, solicitar os esclarecimentos
do perito. E a defesa? Na hora da resposta acusao, teoricamente, o momento
para que voc requeira os esclarecimentos do perito.
E se voc quiser ouvir o perito, pode? Sim. Agora, se voc quiser o perito, deve
haver requerimento com dez dias de antecedncia. Art. 159, 5, I:
5 Durante o curso do processo judicial, permitido s partes, quanto
percia: I - requerer a oitiva dos peritos para esclarecerem a prova ou para
responderem a quesitos, desde que o mandado de intimao e os quesitos ou
questes a serem esclarecidas sejam encaminhados com antecedncia mnima de 10
(dez) dias, podendo apresentar as respostas em laudo complementar;
bvio que essa antecedncia importante at para que o perito possa
esclarecer os fatos de maneira satisfatria.
e)
Acareao
Em relao acareao, basicamente, voc vai ter que olhar o CPP, no art.
229, mas o ato mais intil de todos. No muda nada. Por qu? Acarear confrontar
os depoimentos: testemunha e vtima, testemunhas, testemunha e acusado. A gente
bem sabe que, geralmente, a pessoa limita-se a reiterar o que disse antes. S serve
para CPI. A eles gostam de fazer.
f)
Reconhecimento de Pessoas e Coisas
g)
Interrogatrio do Acusado
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O ltimo ato da instruo, pelo menos em relao prova oral, diz respeito ao
interrogatrio do acusado. Vejam que antes, o interrogatrio era o incio da instruo.
Agora, ele marca o final.
Eu j disse a vocs que ele no s meio de prova, mas tambm um meio de
defesa, que ele vai materializar o seu direito de audincia.
O que acontece se quando entrou em vigor a lei o meu interrogatrio j tinha
sido realizado, mas a instruo criminal no tinha sido realizada? Ento, imagine que
eu fui interrogado no dia 10/06/08, a entra em vigor a nova lei que altera isso, s que a
minha instruo no estava encerrada. O juiz marca oitiva de testemunhas para o dia
10/10/08. Novo interrogatrio precisa ser feito? H muitos doutrinadores dizendo que
sim, a exemplo de Antonio Magalhes Gomes Filho, j que uma norma que veio
favorecer o status libertatis do agente, possibilitando que ele possa ser ouvido ao final.
Observao importante: em relao aos processos cuja instruo criminal j
estivesse concluda em 22/08/08 no ser necessria a realizao de novo
interrogatrio. Porm, se aps a entrada em vigor da Lei 11.719 ainda no tivesse
ocorrido o encerramento da instruo, novo interrogatrio deve ser realizado por se
tratar de norma processual material.
Isso cada vez mais difcil porque a lei j est em vigor h um ano.
Hoje, com o interrogatrio do acusado ao final, o direito ao silncio atinge o seu
pice porque hoje que voc vai saber se voc fica calado ou no. Antigamente,
como o interrogatrio era o primeiro ato, o seu silencio, naquele momento, era
complicado voc ficar calado no primeiro ato. Agora, no final, seu silencio melhor
porque, a depender da prova que j foi colhida, a voc consegue visualizar o que
melhor: ficar calado, contar a verdade, at para conseguir uma atenuante ou coisa
assim ou, a depender da dvida do juiz em relao prova testemunhal, voc contar
uma verso diferente do fato delituoso.
Estamos falando da audincia una!
h)
Pedido de diligncias
Quanto a esse ponto, importante que o aluno entenda que, de acordo com
o revogado art. 499, essa fase de diligencias era feita por escrito. Na antiga lei, na
redao original do CPP (art. 499) a fase de diligencias era feita por escrito. Na nova
lei, esse pedido de diligncias ser formulado na prpria audincia. A eu pergunto, o
que voc pede na hora dessas diligencias? Na prtica, pede-se qualquer coisa. S
que voc tem que tomar cuidado porque os documentos, as aprovas, que voc
queria pedir, teoricamente, o momento correto na primeira oportunidade que voc
teve: MP, no oferecimento e defesa, na resposta acusao. Essa fase de diligencias,
na verdade, se presta para qu?
Ela, na verdade, diz respeito a alguma diligencia cuja necessidade tenha
surgido ao longo da instruo.
Intensivo II
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Esse, sim, o verdadeiro objetivo desse pedido de diligencia. No pedir

qualquer coisa! Mas algo que se tornou necessrio no curso do processo. Exemplo:
vamos imaginar um crime em que a vtima diga: eu paguei. Eu dei o dinheiro
pessoa. Num caso desse, voc vai pedir que o juiz oficie o banco para verificar se
houve esse pagamento. Essa fase (pedido de diligncias) agora est prevista no art.
402, do CPP.
Art. 402. Produzidas as provas, ao final da audincia, o Ministrio Pblico, o
querelante e o assistente e, a seguir, o acusado podero requerer diligncias cuja
necessidade se origine de circunstncias ou fatos apurados na instruo. (Alterado
pela L-011.719-2008)
Pergunto: juiz pode indeferir pedido de diligencias? A audincia una. Se tem
pedido de diligncias, algum documento, voc vai ter que cortar a audincia. No
vai poder julgar ali. O juiz tem que ter muita cautela nesse momento porque ele tem
medo de indeferir e, amanh, dizerem que houve cerceamento de defesa. Mas em
trs casos, o juiz pode indeferir no caso de provas irrelevantes, impertinentes ou
protelatrias. O indeferimento pode se dar:
Provas irrelevantes Apesar de tratar do objeto da causa, no possui aptido

de influenciar o julgamento da causa. No dado ao juiz valer-se de poderes
premonitrios para firmar a irrelevncia da prova.
Tamanha a pressa do juiz em julgar, que tem juiz que agora pede para substiturem a
prova testemunhal por declaraes. O juiz diz que se for testemunha abonatria, pede
uma declarao, ao invs de ouvi-la. Isso tem acontecido muito. Outro dia o juiz quis
ouvir a testemunha por meio do oficial de justia porque quando uma testemunha
abonatria d at para digerir, mas nesse caso, ele lavrou a certido de toda
conversa que tinha tido com ela. Absurdo isso, mesmo porque, diante da prova
testemunhal, voc tem direito ao confronto. Voc tem direito de confrontar essa
testemunha. Ento, absurdo voc imaginar que agora oficial de justia vai ouvir.
Uma coisa quando eu, advogado, digo ao juiz: essa testemunha no sabe nada
sobre o fato. Ela s para dizer que o meu cliente trabalhador. Isso foi dito ao juiz.
Outra coisa diferente quando o juiz fica imaginando e tirando concluses. Ele no
tem esse poder premonitrio.
Provas impertinentes No dizem respeito questo objeto de discusso no

processo.
Provas protelatrias Visam exclusivamente ao retardamento do processo. O

melhor exemplo, art. 222-A (ou seja, se o juiz verificar que voc no tem interesse na
carta rogatria, no h porque expedir a carta rogatria), confirmando a ideia de
prova protelatria:
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Art. 222-A. As cartas rogatrias s sero expedidas se demonstrada

previamente a sua imprescindibilidade, arcando a parte requerente com os custos de
envio. (Acrescentado pela L-011.900-2009)
i)
Alegaes Orais
Aqui, importante que voc perceba, comparando com a redao antiga,

antes das alteraes, no revogado art. 500, essas alegaes eram apresentadas por
escrito. Agora, com as alteraes trazidas pela Lei 11.719, a regra que sejam
alegaes orais. O artigo que fala sobre isso o 403, do CP>
Qual o prazo das alegaes orais?
Regra geral: prazo de 20 minutos para o MP e para a defesa, prorrogveis por

mais 10 minutos.
Mais de um acusado: tempo individual. Cada advogado poder ter at 30

minutos para alegaes orais.
Assistente da acusao (leia-se o advogado do assistente da acusao): tem

direito a 10 minutos e, nesse caso, o advogado de defesa, tem mais 10.
Art. 403. No havendo requerimento de diligncias, ou sendo indeferido, sero
oferecidas alegaes finais orais por 20 (vinte) minutos, respectivamente, pela
acusao e pela defesa, prorrogveis por mais 10 (dez), proferindo o juiz, a seguir,
sentena. (Alterado pela L-011.719-2008)
1 Havendo mais de um acusado, o tempo previsto para a defesa de cada
um ser individual. (Acrescentado pela L-011.719-2008)
2 Ao assistente do Ministrio Pblico, aps a manifestao desse, sero
concedidos 10 (dez) minutos, prorrogando-se por igual perodo o tempo de
manifestao da defesa.
3 O juiz poder, considerada a complexidade do caso ou o nmero de
acusados, conceder s partes o prazo de 5 (cinco) dias sucessivamente para a
apresentao de memoriais. Nesse caso, ter o prazo de 10 (dez) dias para proferir a
sentena.
S para concluir. Eu disse que diante da Lei 11.719 a regra: alegaes orais. S
que, fiquem atentos exceo. E, vamos ser bem sinceros, a exceo, no dia-a-dia
a regra. Usa-se a expresso da lei memoriais que, na verdade, so alegaes
escritas. Sempre uma boa pea para cair em prova de defensoria pblica. At mesmo
para o MP pode ser uma boa pea para cair. Quando voc pode apresentar
memoriais:
1.
Quando houver o deferimento de pedido de diligncias. No sendo possvel sua
realizao de maneira imediata, o juiz vai acabar tendo que dar o direito de
apresentar memoriais.
2.
Diante da complexidade da causa e/ou
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3.
Pluralidade de acusados diversos acusados, cada um com advogados
distintos. Apresentar oralmente as alegaes (30 minutos para cada um) vai gerar um
certo problema. O ideal, ento, que o juiz conceda s partes o prazo para
apresentar memoriais por escrito.
Pergunto: esses memoriais, apresentados por escrito, tm qual prazo? De
acordo com a prpria lei, o prazo ser de 5 dias, lembrando sempre que defensores
pblicos e advogados dativos tm esse prazo em dobro. Nem me diga que no deve
ter, que inconstitucional, que viola a isonomia porque uma coisa o MP apresentar
alegaes que brincadeira de criana (pegando um caso comum, basta olhar o
caso, pegar a materialidade e pedir a condenao). Para a defesa, a situao
complicada. A depender do caso concreto, voc no sabe o que pedir. Nesse caso,
sem dvida alguma existe razo mais do que justificada para que esse prazo seja
pedido em dobro.
Pergunto: no apresentao de memoriais, qual a consequncia? O juiz deu
s partes o direito de apresentar memoriais, s que o advogado no apresentou. Qual
a consequncia? A depender do exemplo, o abandono do processo pode sujeitar o
advogado a sanes disciplinares, bem como imposio de multa de 10 a 100 salrios
mnimos. Mas essa no a preocupao principal. A preocupao principal : pode
o juiz levar o processo adiante sem memoriais? E a quando eu falo em memoriais
estou falando, tambm, de alegaes orais. Pode o juiz levar adiante esse processo
sem memoriais e sem alegaes orais? Pode o juiz sentenciar sem alegaes orais ou
sem memorais? Lgico que no! Convenhamos, julgar o acusado sem alegaes orais
lgico que o juiz no vai fazer um negcio desses. Em relao aos memoriais pode
at acontecer porque s vezes o advogado no apresentou, e o juiz (vai que o ru
confesso) j vai sentenciando.
No dado ao juiz proferir sentena em a apresentao de alegaes orais
ou de memoriais por parte da defesa, sob pena de nulidade absoluta por violao ao
princpio da ampla defesa.
bvio que o MP tambm tem que apresentar, mas no caso da acusao d
para entender que caracteriza mera nulidade. Essas alegaes so importantssimas
para a defesa porque nessa pea que o advogado vai fazer uma anlise detalhada
da prova colhida, vai demonstrar que seu cliente inocente ou, caso ele seja
confesso, vai tentar invocar alguma tese jurdica (princpio da insignificncia, por
exemplo, alguma excludente, diminuio de pena, atenuante genrica). Smula 523:
STF Smula n 523 - DJ de 12/12/1969 - No processo penal, a falta da defesa
constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prova de
prejuzo para o ru.
Cuidado com isso! Voc pode entender que a no apresentao de memoriais
estaria deixando o ru indefeso e, portanto, caracterizaria uma nulidade absoluta.
Detalhe: e os Memoriais Tabajara? Os Memoriais Tabajara, a que me refiro so
memoriais que servem para qualquer crime: desde um processo criminal de crime
ambiental, at contra o Sistema Financeiro Nacional. Geralmente traz expresses
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abertas: o acusado inocente, o acusado no teve sua culpabilidade provada.

deve ser feita a mais bela, ldima e serena justia. E a bota os trs pontos de
exclamao e, se bobear, ainda bota uma citao bblica. O que voc faz diante de
Memoriais Tabajara? Imagine voc, como juiz, o que voc faz? LFG conta um caso
interessante (de m-f) em que um advogado apresentou alegaes tabajaras. O juiz
sentenciou e condenou. O que o advogado faz? Chama um colega de escritrio,
manda entrar com apelao e suscitar como preliminar que o acusado teria ficado
indefeso. O que o tribunal fez? Entendeu que aquelas alegaes tabajara teriam
deixado o ru indefeso e anula o processo a partir da apresentao dos memoriais.
Volta e a apresenta as alegaes normalmente. Mas a, o que acontece? Prescrio!
Ento, tem que tomar cuidado.
A surge um ponto: Alegaes Tabajara ou no apresentaes de memoriais
pelo advogado constitudo. O que fazer? Cuidado com isso! Imagine que na comarca
haja defensoria pblica. O que o juiz faz se o advogado constitudo no apresentou
alegaes. O que o juiz faz, levando-se em conta que existe defensoria pblica na
comarca? o erro que todo mundo comete: manda pra defensoria pblica e ela
que se vire. Errou!
Ante Alegaes Tabajara ou no apresentao de memoriais, deve o juiz
intimar o acusado para que constitua novo advogado, sob pena de, no o fazendo,
ser-lhe nomeada a defensoria pblica.
A defesa no apresentou memoriais ou apresentou Memoriais Tabajara, o juiz
vai intimar o acusado. Somente ante a inrcia do acusado que voc pode nomear
advogado dativo ou defensor pblico.
E a no apresentao de memoriais pelo MP? So poucos os doutrinadores que
abordam isso, mas o ideal seria voc dizer o seguinte:
No apresentao de memoriais pelo MP seria uma tentativa de desistncia
da ao penal. Como isso no possvel, deve o juiz aplicar o art. 28, do CPP.
Pelo princpio da indisponibilidade o MP no pode desistir da ao penal.
E a no apresentao de memoriais pelo advogado do querelante?
A no apresentao de memoriais pelo advogado do querelante, causa de
perempo.
Se isso acontecer, ou seja, se o advogado do querelante no apresentou
memorial, no vai haver pedido de condenao, a no formulao do pedido de
condenao pelo advogado do querelante causa de perempo com a
consequente extino da punibilidade. Ento, isso vai acabar gerando a extino da
punibilidade.
8.
SENTENA
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O meu objetivo na aula de hoje, no trabalhar com a sentena em si, mas

trabalhar com a sentena no procedimento e, sobretudo, as alteraes trazidas pela
Lei 11.719.
8.1.
PRINCPIO DA CORRELAO ENTRE ACUSAO E SENTENA
um princpio extremamente importante que somente trabalhado no

processo penal. Vocs no vem muito isso no processo civil, mas aqui ele ganha
muita importncia. Vocs devem entender que esse princpio parte da seguinte
premissa:
No processo penal, o acusado defende-se dos fatos que lhe so imputados.
Por esse motivo, a sentena deve guardar plena consonncia com o fato descrito na
pea acusatria, no podendo dele se afastar, sob pena de violao aos princpios
da ampla defesa e do contraditrio.
Ento, voc tem a uma ideia bsica e importante sobre esse princpio que
deve ser compreendido dessa forma. No processo penal, o acusado no se defende
da classificao formulada. A classificao formulada na pea acusatria
importante, mas no um requisito que, se eivado de eventual erro cometido pelo
estagirio, leve rejeio da pea. O que importante so os fatos porque partir
deles que o acusado e seu advogado vo desenhar sua estratgia defensiva e a, de
acordo com os fatos narrados que a defesa arquitetada. E o juiz precisa atuar em
consonncia com o fato descrito na pea acusatria.
Se eu fui denunciado por peculato-apropriao, no posso, amanh ser
condenado por peculato-furto porque essa condenao por um fato que no
constou da pea acusatria seria uma surpresa indevida e essas surpresas so causas
de violao ao contraditrio e ampla defesa.
H uma obra especfica sobre o assunto (princpio da correlao entre
acusao e sentena) do professor Gustavo Henrique Badar, RT.
Relacionados a esse assunto, esto a emendatio libelli e a mutatio libelli, dois
institutos bem interessantes que, quando caem em prova, costumam confundir um
pouco o aluno, mas vocs vo perceber que so bem tranqilos. A Lei 11.719
manteve, tanto a emendatio quanto a mutatio, porm, com algumas alteraes.
a)
Emendatio Libelli
Para entender esse ponto, talvez o melhor seja comear com um exemplo.
Imaginem o seguinte: o Rogrio vai at o proctologista. O mdico, ao invs de fazer o
exame, pede ao Rogrio para fazer movimentos circulares e, enfim, manda ver.
Pergunto: tem crime nesse tipo de conduta? Seria um crime de estupro (art. 213, CP)?
Ou seria violao sexual mediante fraude (art. 215)? Ou no crime? O aluno poderia
pensar: para mim, o Rogrio deu o consentimento dele. O outro aluno pode dizer:
para mim foi estupro. O Rogrio estava l anestesiado, no tinha como oferecer
resistncia. E poderia tambm o aluno pensar que o crime teria sido violao sexual
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mediante fraude. E por qu? A violao sexual (antigamente era posse sexual) diz o
seguinte:
Violao Sexual Mediante Fraude (Alterado pela L-012.015-2009)
Art. 215. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com algum,
mediante fraude ou outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao de
vontade da vtima: (Alterado pela L-012.015-2009)
Para mim, essa seria a conduta. O mdico fingiu que estava fazendo o exame
no pobre coitado, mas no se tratava de um exame. Imaginem isso colocado no
papel, na denncia. Na hora de narrar o fato delituoso, o fato teria sido essa violao
sexual mediante fraude. Porm, na hora de formular a classificao, teria havido um
equvoco por rgo acusatrio e l foi colocado, no o art. 215 e sim o art. 213.
Chegamos ao final, na hora da sentena condenatria.
Tranquila a situao, porque o juiz no fica vinculado classificao feita pelo
MP. Ento, nada impede que o juiz condene o acusado pena do art. 215. um
exemplo bem simples e bem fcil, mas o que a gente entende por emendatio libelli
que, nada mais do que uma correo da classificao equivocada feita pelo MP.
Conceito: A emendatio libelli ocorre quando o juiz, sem modificar a descrio
do fato contida na pea acusatria atribui-lhe definio jurdica diversa, ainda que
em consequncia tenha que aplicar pena mais grave.
Comparando-a com a mutatio libelli, a emendatio bem mais simples que,
nada mais do que corrigir o equvoco na classificao. O magistrado pode fazer isso
porque o que importa a descrio do fato contido na pea acusatria. Portanto, se
foi descrita a violao sexual mediante fraude, no haver problema e nem haver
surpresa em condenar no art. 215.
Vejam que se o exemplo fosse inverso, ou seja, se eu tivesse descrito um estupro
e classificado como violao sexual, tambm no haveria problema algum. O juiz
poderia condenar pelo delito de estupro que, afinal de contas, teria sido narrado e
imputado ao acusado.
E se na hora da emendatio libelli, que vai ocorrer pelo menos em tese no
momento da sentena, o juiz chegar a um crime cuja pena mnima seja de 1 ano. Eu
teria sido denunciado por furto qualificado pela fraude, mas na hora da sentena, o
juiz verificou que, na verdade, a conduta descrita na pea acusatria teria sido
estelionato, cuja pena mnima 1 ano. Diante disso (pena mnima de 1 ano), o juiz
pode conceder, nesse momento da sentena, a suspenso condicional do processo?
Cuidado com a sua resposta porque voc pode pensar: se j estamos no momento
da sentena, por que suspender o processo? s que a voc tem que tomar cuidado
porque a no suspenso do processo agora seria um absurdo porque voc estaria
privando o acusado de um benefcio extremamente importante simplesmente porque
houve um excesso ou erro da acusao. Voc no pode privar o acusado desse
benefcio por conta desse equvoco.
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1 Observao:
Caso, em virtude da emendatio libelli, reconhea o juiz
que o crime tem pena mnima igual ou inferior a um ano, deve observar o
procedimento do art. 89, da Lei dos Juizados.
O juiz, ento, para por a e aplica o procedimento do art. 89. A, s para
concluir o raciocnio. Existe smula sobre isso: STJ, smula 337:
STJ Smula n 337 -DJ 16.05.2007 - cabvel a suspenso condicional do
processo na desclassificao do crime e na procedncia parcial da pretenso
punitiva.
Veja que mesmo num momento avanado do processo, se o juiz reconhecer
que o crime tem pena mnima igual ou inferior a um ano, pode conceder a suspenso.
Veja que essa smula, em outras palavras, acabou sendo colocada no cdigo, no
1, do art. 383. A emendatio libelli est prevista no caput do art. 383:
Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou
queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em conseqncia,
tenha de aplicar pena mais grave. (Alterado pela L-011.719-2008)
1 Se, em conseqncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de
proposta de suspenso condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o
disposto na lei. (Acrescentado pela L-011.719-2008)
S para concluir o raciocnio da suspenso, cuidado: o juiz pode conceder a
suspenso de ofcio ou ele depende da proposta? Cuidado com isso. Quando surgiu a
Lei dos Juizados, alguns doutrinadores (Ada, o prprio LFG) sustentaram que a
suspenso do processo seria um direito subjetivo do acusado. Como direito subjetivo
do acusado, poderia ser concedida de ofcio pelo juiz. Mas no a posio que
prevalece. Lembrem-se que a suspenso condicional do processo depende do
oferecimento de proposta, seja pelo MP, seja pelo querelante. Cuidado porque
apesar de entendimento doutrinrio isolado de que poderia ser concedida de ofcio,
no pode. Prova disso, inclusive, a Smula 696, do STF:
STF Smula n 696 - DJ de 10/10/2003 - Reunidos os pressupostos legais
permissivos da suspenso condicional do processo, mas se recusando o Promotor de
Justia a prop-la, o Juiz, dissentindo, remeter a questo ao Procurador-Geral,
aplicando-se por analogia o art. 28 do Cdigo de Processo Penal.
Ou seja, se fosse direito subjetivo do acusado, e pudesse ser proposta de ofcio,
no haveria essa remessa ao procurador-geral. Ento, se h porque no se trata de
um direito subjetivo, mas de uma discricionariedade regrada do rgo ministerial.
Depois, a gente vai comentar com mais detalhes a proposta de suspenso na ao
penal privada, mas hoje j vai se entendendo que tambm seria cabvel.
E se por acaso tambm na hora de faze a emendatio libelli o juiz reconhea
que o crime uma infrao de menor potencial ofensivo. Imagine: voc estava
respondendo por leso corporal grave e, na sentena, o juiz verificou que a hiptese
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que tornava a leso grave no restou caracterizada. Ento, ficou mesmo uma leso
corporal leve. O que o juiz faz se reconhece na hora da sentena que a infrao seria
de menor potencial ofensivo? Ser que ele mesmo pode julgar, aplicando-se o
princpio da perpetuatio, perpetuao de jurisdio ou ele se v obrigado a remeter
os autos ao Juizado? Esse mesmo raciocnio tambm vlido caso o juiz, na hora da
emendatio, entenda que o crime seria um crime doloso contra a vida. a mesma
ideia. Ento, imagine o juiz singular, na hora da sentena, percebe que leso leve. O
que ele faz? Ele mesmo julga ou manda para o juizado? E outra: se na hora de
sentenciar, ele v que no leso corporal seguida de morte, mas homicdio doloso
consumado. O que ele faz? Ele mesmo julga ou manda para o juzo competente?
Manda para o juzo competente.
2 Observao:
Se, em virtude da emendatio libelli, o juiz reconhecer que
a infrao penal da competncia de outro juzo, a este sero remetidos os autos.
So dois exemplos que caem em prova: a remessa para o juizado ou para o
juzo sumariante (verificando que um crime doloso contra a vida).
Vamos ao art. 383, 2:
2 Tratando-se de infrao da competncia de outro juzo, a este sero
encaminhados os autos.
Restam dois pontos para que a gente possa concluir a emendatio libelli.
1)
A emendatio libelli cabvel na ao penal pblica e privada ou
somente na pblica?
2)
Tribunal de Justia (segunda instancia) pode fazer a emendatio libelli?
A primeira pergunta respondida pelo art. 383, caput. Basta ler com ateno.
Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou
queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em conseqncia,
tenha de aplicar pena mais grave. (Alterado pela L-011.719-2008)
Lendo este dispositivo fcil voc perceber que a emendatio libelli pode
acontecer tanto na ao penal pblica, como tambm na ao penal privada. NO
art. 383 o legislador faz meno tanto denncia (pea acusatria da ao penal
pblica), quanto queixa (pea acusatria da ao penal privada). Essa pergunta,
razoavelmente simples.
O segundo questionamento seria mais interessante. Ser que o tribunal pode
fazer a emendatio libelli? Ser que o tribunal, diante de uma apelao, pode fazer a
alterao do fato delituoso? A resposta do aluno geralmente de que pode. Mas a
voc tem que tomar um certo cuidado porque, na verdade, preciso conjugar as
coisas. preciso saber quem recorreu. Eu digo: defesa. Pode o tribunal fazer a
emendatio libelli com um recurso exclusivo da defesa? Tambm pode, s que a tem
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um detalhe, mas desde que no seja para prejudicar a defesa. Sempre que a gente
fala em tribunal, a gente tem que se lembrar obedincia ao princpio da non
reformatio in pejus:
Pelo princpio da non reformatio in pejus, em recurso exclusivo da defesa, a
situao do acusado no poder ser agravada, mesmo em se tratando de erro
material.
J tem jurisprudncia nesse sentido. s vezes o juiz calcula errado na hora de
somar a pena. Por exemplo, ao aumentar de 1/3 at a metade, o juiz erra e soma
menos. Se houve um erro, o MP que apele. Esse princpio est colocado no CPC, no
art. 617. Alguns doutrinadores entendem que esse princpio um desdobramento da
ampla defesa. Seria quase que um princpio constitucional desdobrando a ampla
defesa, s que h outros doutrinadores que um mero dispositivo previsto no CPP.
Art. 617 - O tribunal, cmara ou turma atender nas suas decises ao disposto
nos arts. 383, 386 e 387, no que for aplicvel, no podendo, porm, ser agravada a
pena, quando somente o ru houver apelado da sentena.
Vejam que o tribunal pode aplicar o art. 383, no podendo, porm, ser
agravada a pena quando somente o ru houver apelado da sentena. Essa seria a
sua resposta. O tribunal pode fazer emendatio libelli? Vocs vo anotar o seguinte:
possvel que o tribunal aplique a emendatio libelli, porm, no caso de recurso
exclusivo da defesa, a situao do acusado no poder ser agravada com a
alterao da classificao do crime para uma pena mais grave, sob pena de
violao ao princpio da non reformatio in pejus.
Ento, essa a melhor posio: dizer que cabe a emendatio, o tribunal pode
fazer, s que, no recurso exclusivo da defesa, o tribunal tem que tomar o cuidado de
no agravar a situao do acusado.
Ainda relacionado ao princpio da correlao entre acusao e sentena,
vamos mutatio libelli.
Esse ponto mais interessante do que a emendatio. O raciocnio aqui bem
mais complexo.
b)
Mutatio Libelli
Primeiro vamos definir mutatio libelli:

Ocorre mutatio libelli quando, durante a instruo processual, surge prova de
circunstncia ou elementar no contida na pea acusatria. Nesse caso, impossvel
que o magistrado condene o acusado pelos fatos apurados na instruo, pois tais
fatos no constaram da acusao e deles no teria se defendido o acusado. Se o
acusado se visse condenado, estaria ocorrendo violao aos seguintes princpios:
ampla defesa e contraditrio; correlao entre acusao e sentena e ao prprio
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sistema acusatrio. Nessa hiptese, aplica-se a mutatio libelli, devendo o MP aditar a

pea acusatria com posterior oitiva da defesa.
Quando que vai surgir a necessidade da mutatio libelli? Quando, durante a
instruo processual, surge uma elementar ou circunstncia no contida na pea
acusatria. Nesse caso, o juiz no pode condenar por aquilo que foi apurado. Se o
fizesse, vrios princpios estariam sendo violados porque o acusado se veria
condenado por um crime que ele no foi acusado. Por isso, vem a mutatio. Ento,
primeiro o MP adita a pea acusatria imputando esse novo fato delituoso e depois a
defesa vai ser ouvida. Nesse caso, no h problema algum, o cidado poder ser
condenado e no haver violao aos princpios.
Vejamos um exemplo da mutatio libelli. Vamos dar um exemplo razoavelmente
simples. O vov assaltado na frente do posto do INSS. Ele coloca o dinheiro no bolso
da camisa e sai andando. Algum vai l e leva os 500 reais do vov. Leva o dinheiro
da aposentadoria embora. O fato narrado na pea acusatria foi um furto. O vov
teve seus objetos furtados. A classificao foi feita de maneira correta (art. 155).
Durante o curso da instruo processual, vamos ouvir o vov e vamos ouvir tambm as
testemunhas. Durante a oitiva do vov, ele contou o que aconteceu: eu saquei o
dinheiro da agencia, quando, de repente, eu tomei uma trombada pelas costas e foi
to forte que eu ca no cho. Quando isso aconteceu, veio esse cidado, puxou o
dinheiro e levou o meu bolso junto. No s o vov diz isso, como tambm as
testemunhas. Na verdade, no tivemos s a subtrao porque houve tambm a
trombada. no h dvida que houve violncia exercida contra a pessoa. E se houve
violncia, j no estamos mais diante do crime de furto. Diante da instruo
processual, surge a prova de uma elementar do crime de roubo. Chegamos ento, ao
momento da sentena condenatria. Nesse momento, poderia o juiz condenar pelo
crime de roubo? Ser que o juiz, nesse momento pode condenar pelo roubo?
Cuidado com isso porque se o cidado fosse condenado pelo crime de roubo, veja
voc, ele estaria sendo condenado por um crime do qual ele no foi acusado. Afinal
de contas, ele estava se defendendo de qual imputao? Da prtica de furto. Voc
no pode condenar algum simplesmente pelo que ficou provado. Voc tem que
trabalhar com a ideia da correlao entre acusao e sentena. nesse exemplo
que surge a mutatio libelli, j que surgiu uma elementar que no constava da pea
acusatria. Ento, antes de o juiz sentenciar, os autos precisam ir para o MP. E o que o
MP vai fazer? Vai fazer o aditamento da pea acusatria.
Em regra, esse aditamento deve se dar quando? Qual o momento dele? Deve
se dar por escrito ou de forma oral? Lembre-se que estamos tratando de uma
audincia una de instruo e julgamento. Ento, em regra, o aditamento deve ser
feito de maneira oral, na prpria audincia. S que para que fique bem claro, bvio
que esse aditamento feito de maneira oral tem que ser reduzido a termo. No que o
acusado vai ter que ficar escutando com muita ateno porque se no escutar
direito, acabou. No isso. bvio que esse aditamento feito em audincia deve ser
reduzido a termo. Mas a gente sabe que na prtica o aditamento acaba sendo feito
por escrito e a, nesse caso, o rgo ministerial teria o prazo de 5 dias para fazer esse
aditamento.
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Pergunta boa de prova: E se o juiz rejeitar esse aditamento? Qual seria o

caminho possvel? Qual seria o recurso cabvel? se cai na sua prova: rejeio contra
aditamento, qual o recurso? RESI. Est a no art. 581, I:
Lembrem-se que o no recebimento hoje a mesma coisa que rejeio. Ento,
a rejeio da pea acusatria dar ensejo ao RESI. E a rejeio do aditamento?
Apesar de o cdigo no dizer, entende-se que, da mesma forma que cabe RESI
contra rejeio da pea acusatria, da rejeio contra o aditamento tambm vai
caber RESI. Ento, teoricamente, contra a rejeio desse aditamento, caberia o RESI.
Porm, olha o detalhe maravilhoso de prova: o aditamento deve ser feito, pelo menos
em regra, na audincia. Feito na audincia, imaginando que essa seja uma audincia
una de instruo e julgamento, feito o aditamento e rejeitado, podemos imaginar que
o juiz vai, logo em seguida sentenciar. Sentenciando o juiz, logo em seguida, eu vou
poder entrar com o meu RESI contra a rejeio do aditamento? No porque contra a
sentena, qual o recurso cabvel? Apelao. E o que a apelao faz com o RESI? Ela
absorve. o chamado princpio da consuno. A apelao tem o condo de
absorver o RESI. Ento, voc no vai precisar entrar com o RESI contra a rejeio do
aditamento e com uma apelao contra a sentena. Voc entra com uma apelao
s e l, aborda como preliminar, a rejeio do seu aditamento. tima questo de
prova.
Rejeio do aditamento Recurso cabvel: a rejeio do aditamento pea
acusatria assemelha-se rejeio da prpria pea acusatria, razo pela qual o
recurso cabvel seria o RESI (art. 581, I). Porm, caso essa rejeio ao aditamento
ocorra na prpria audincia, proferindo em seguida o juiz sentena, o RESI ser
absorvido pela apelao, com base no art.593, 4.
4 - Quando cabvel a apelao, no poder ser usado o recurso em sentido
estrito, ainda que somente de parte da deciso se recorra.
Uma belssima questo de prova. Ou seja, quando o aditamento for rejeitado,
teoricamente, seria RESI porque a mesma coisa que a rejeio da pea acusatria.
Porm, se essa rejeio se d na audincia e se o juiz profere sentena em seguida,
recurso contra sentena apelao e, de acordo com a regra do chamado princpio
da consuno ou absoro, quando cabvel a apelao, no pode ser usado o RESI.
Alguns questionamentos vo surgir:
E se, por acaso, o rgo do MP no fizer o aditamento da pea acusatria, seja
porque no concordou com o aditamento, seja porque comeu mosca. O que
acontece? Como de costume, aplica-se aqui o famoso art. 28. Se o aditamento no
for feito pelo rgo ministerial, aplica-se o art. 28, do CPP. Todos sabemos que esse
artigo leva deciso da questo ao procurador-geral. Pergunto: nesse caso, se o
procurador-geral fizer o aditamento, maravilhoso. Mas e se ele no fizer o aditamento?
Qual a consequncia? Se ele fizer, bvio, os autos sero devolvidos primeira
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instancia e vida segue normalmente. Mas e se ele no fizer o aditamento necessrio

que, no nosso exemplo, o aditamento para imputar o crime de roubo? E se ele no
fizer, ser que o juiz pode condenar pelo crime de roubo? Cuidado com isso! Se o juiz
condenasse pelo roubo, todos os princpios aos quais fizemos meno estariam sendo
violados. Ento, olha a situao inusitada! Se o procurador no faz o aditamento, o juiz
olha para o caso e fala assim: o cara praticou roubo. Estou convencido que ele
praticou roubo. E se praticou roubo, eu no posso conden-lo sem o aditamento.
Nesse caso, ele estar diante de uma imputao de crime de furto. Ele vai se ver
obrigado a fazer o qu? Ele vai ter que absolver pelo crime de furto. a nica soluo
que resta para ele. Mas atente: o fato de o juiz estar absolvendo pelo crime de furto,
bvio que amanh nada impede que o MP oferea nova denncia e nem me diga
que essa nova denncia pelo crime de roubo estaria protegida pelo manto da coisa
julgada. No! Isso porque a coisa julgada fica delimitada pelos chamados limites
objetivos. E quais so os limites objetivos? Aquilo que foi objeto de imputao. Ento,
se o furto foi imputado, a coisa julgada estar delimitada ao furto. Mas bvio que
no impede que nova denncia seja oferecida em relao imputao de roubo.
Caso o procurador geral se recuse a fazer o aditamento, o juiz nada poder
fazer seno absolver o acusado caso entenda que a imputao originria no restou
comprovada. Nesse caso, nada impede que o rgo ministerial oferea nova
denncia pela imputao superveniente, a qual no estar acobertada pelo manto
da coisa julgada.
Para que a gente possa concluir a anlise do art. 384, vamos imaginar que o MP
tenha feito o aditamento. Fazendo o MP o aditamento, ele coloca o art. 157. Feito isso
qual ser o passo seguinte? Defesa. Ser a oitiva da defesa. A defesa ser ouvida.
Vamos providenciar a oitiva da defesa no prazo de 5 dias e, obviamente, o que vai se
seguir a isso? Depois de ouvida a defesa (vamos imaginar que isso no se deu em
audincia), alguns doutrinadores passam batido por isso, mas os autos iro ao juiz para
receber o aditamento. O juiz, antes de receber ou de rejeitar o aditamento, vai fazer o
mesmo juzo que ele faz no momento de receber a pea acusatria. Aqui ele vai
verificar se o aditamento est em ordem, se caso de aditamento, se as condies
esto presentes, se h justa causa para esse aditamento, etc. Ento, ele recebe ou
rejeita o aditamento. A rejeio eu j comentei. Agora, recebido esse aditamento, o
que o juiz vai fazer logo depois? Aqui um ponto que voc tem que tomar muito
cuidado porque s vezes o aluno pensa em sentena. Lembrem-se: no processo penal
o acusado defende-se dos fatos! A gente comeou a aula falando sobre isso e uma
premissa extremamente importante. O aluno que me diz que depois de recebido o
aditamento, o juiz sentencia, eu fico me perguntando: o acusado no vai se defender
dos fatos? E o aluno responde: ora o acusado j se defendeu! Gente, quem aqui
ouvido a defesa tcnica, o advogado que est sendo ouvido. Mas veja, se est
sendo formulada uma nova imputao contra a minha pessoa, ora, eu preciso ser
ouvido. Eu, acusado. Ento, teoricamente, recebido esse aditamento, o que se
segue? Nova instruo. Ento,
gente pode dizer que as testemunhas sero
reinquiridas. Se forem as mesmas testemunhas voc pode aproveitar o depoimento,
porm, novo interrogatrio deve ser realizado. E por que isso? Porque, mesmo que j
tenha ocorrido o interrogatrio, se est sendo formulada uma nova imputao contra
minha pessoa, eu preciso ser ouvido em relao a essa nova imputao. Ento,
Intensivo II
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agora, imaginando que j estivesse encerrada a instruo, eu vou ter que chamar o
acusado: acusado, foi feito um aditamento na pea acusatria e agora o MP est
dizendo que voc deu uma trombada na vtima. O que voc tem a dizer sobre isso?
agora eu possibilitei que, no s a defesa tcnica seja ouvida, como tambm o
prprio acusado. Fao, ento, essa mini-instruo, essa nova instruo e a ns vamos
seguir o procedimento que vimos: alegaes orais, alguma diligncia, etc.. E, logo em
seguida, o juiz pode proferir sentena.
Vamos dar uma olhada na nova redao do art. 384, do CPP:
Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio
jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou
circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever
aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver
sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o
aditamento, quando feito oralmente. (Alterado pela L-011.719-2008)
1 No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao aditamento, aplica-se o
art. 28 deste Cdigo. (Acrescentado pela L-011.719-2008)
2 Ouvido o defensor do acusado no prazo de 5 (cinco) dias e admitido o
aditamento, o juiz, a requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para
continuao da audincia, com inquirio de testemunhas, novo interrogatrio do
acusado, realizao de debates e julgamento.
Aquela nova instruo que eu coloquei, s para que fique bem claro na
cabea de vocs, se o examinador perguntar: obrigatoriamente, a nova instruo
dever ocorrer? No. E no por qu? Lembre-se que agora, o interrogatrio do
acusado j o ltimo ato da instruo e que o primeiro ato a oitiva do ofendido.
Aquele juiz que est mais atento instruo, quando o vov disse pra ele que tomou
uma trombada, o que ele j pode fazer durante a instruo? Ele j pode conduzir a
instruo de olho na trombada. E a ele j pode ir perguntando sobre essa trombada.
A depender do caso concreto, se o juiz j possibilita que o prprio acusado seja
ouvido em relao trombada, pode ser que essa nova audincia no seja
necessria porque a j ouve a oitiva do acusado em relao a isso. Mas, pelo menos
em tese ela deve ocorrer.
3 Aplicam-se as disposies dos 1 e 2 do art. 383 ao caput deste artigo.
Ou seja, aqueles pargrafos do art. 383 tambm so aplicveis aqui. Esto
lembrados? Um que fala da suspenso do processo e o outro que fala da remessa ao
juzo competente.
4 Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas,
no prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do
aditamento.
5 No recebido o aditamento, o processo prosseguir.
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Ficou clara a ideia da mutatio libelli para vocs? Agora, eu quero fazer uma
comparao entre a redao antiga e a redao nova do art. 384. uma questo
tima para vocs ficarem atentos porque o art. 384 foi profundamente alterado e
voc tem que ficar atentos s alteraes. Vamos colocar a redao antiga e a
redao nova:
ARTIGO 384, DO CDIGO DE PROCESSO PENAL
REDAA ANTIGA
REDAO NOVA
Art.
384.
Encerrada
a
instruo
probatria, se entender cabvel nova
Art. 384 - Se o juiz reconhecer a definio
jurdica
do
fato,
em
possibilidade de nova definio jurdica conseqncia de prova existente nos
do fato, em conseqncia de prova autos de elemento ou circunstncia da
existente nos autos de circunstncia infrao
penal
no
contida
na
elementar, no contida, explcita ou acusao, o Ministrio Pblico dever
implicitamente, na denncia ou na aditar a denncia ou queixa, no prazo de
queixa, baixar o processo, a fim de que 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver
a defesa, no prazo de 8 (oito) dias, fale e, sido instaurado o processo em crime de
se quiser, produza prova, podendo ser ao pblica, reduzindo-se a termo o
ouvidas at trs testemunhas.
aditamento, quando feito oralmente.
(Alterado pela L-011.719-2008)
Pargrafo nico - Se houver possibilidade
de nova definio jurdica que importe
aplicao de pena mais grave, o juiz
baixar o processo, a fim de que o
Ministrio Pblico possa aditar a denncia
ou a queixa, se em virtude desta houver
sido instaurado o processo em crime de
ao pblica, abrindo-se, em seguida, o
prazo de 3 (trs) dias defesa, que
poder oferecer prova, arrolando at trs
testemunhas.
Antigamente a lei usava a expresso circunstancia elementar. Isso no existe!

Por qu? Porque ou uma circunstncia ou uma elementar.
Na nova redao no tem esse implicitamente.
Convenhamos, esse
implicitamente era uma monstruosidade porque a partir do momento que a lei dizia
no contida explcita ou implcita, entendamos a que seria cabvel uma imputao
implcita. Olha que legal! O acusado deveria se defender de algo que estava implcito
na pea acusatria.
Olha que detalhe interessante: na redao antiga, o art. 384, caput, dizia que a
defesa seria ouvida e no estava prevista (no caput) a oitiva do MP e o aditamento.
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Mas por que falava somente em defesa? s ler o nico. O nico dizia: se houver
possibilidade de nova definio, que importe aplicao de pena mais grave. A voc
entende o caput da antiga redao. No caput, s era prevista a oitiva da defesa.
Ento, a defesa era ouvida no caput porque do caput no ia ocorrer a aplicao de
pena mais grave. Ento, o cdigo entendeu s ouvir a defesa. J no nico, o que
acontecia? Se houvesse a possibilidade de pena mais grave, a tnhamos que passar a
bola para o MP. Mas olha o detalhe interessante: quem que passava a bola para o
MP? O juiz. Veja que na redao nova, a lei no fala que o juiz baixar os autos ao
MP. Na redao nova, veja que a prpria lei diz: o MP dever aditar a denncia.
Ou seja, deixa de ser prevista esta bola que o juiz est passando. Porque,
convenhamos, quando o juiz baixava os autos ao MP, ele, de certa forma, j
antecipava qual seria o decreto condenatrio (violao ao princpio da
imparcialidade).
Vamos demonstrar como funcionava antes, para que voc entenda melhor.
Para que voc entenda como funcionava o art. 384 antes, vamos trabalhar com um
exemplo tranquilo. Vamos dar um exemplo da Justia Militar. Geralmente o soldado
tira servio (fica na guarita) por duas horas. Depois, ele vai para o alojamento onde
ele fica descansando duas horas e depois volta para tirar mais duas horas. Olha o
exemplo: eu, soldado, peguei uma pistola 9mm para tirar servio. O soldado Tcio
sumiu com a pistola. Desapareceu. Num primeiro momento, vamos imaginar que a
denncia impute a ele a conduta (eu vou colocar o CP comum, mas como militar que
no seria o CP comum) de peculato-apropriao (art. 312, caput). Vamos imaginar
que durante a instruo processual um outro militar, Nvio, foi pego na rua com
aquela pistola 9mm e, ao ser preso em flagrante, o Nvio diz que se aproveitou de um
momento de descuido do Tcio que dormiu e deixou a pistola em cima do beliche.
Durante a instruo processual, ento, surge a prova categrica de que o Tcio no
teria pegado a pistola. Mas eu pergunto: Tcio praticou algum crime? Voc pega uma
pistola para tirar servio, coloca ela em cima do beliche e vai dormir. Praticou crime?
Sim. Sem dvida alguma. Lembre-se que o peculato-apropriao, previsto no art. 312
tem pena prevista de 2 a 12 anos. S que durante a instruo processual, como Nvio
foi pego com a arma, surge a ideia de que o Tcio no teria se apropriado, mas ele
praticou crime. Qual crime? Peculato-culposo. Podemos, sem dvida alguma concluir
que o Tcio teria sido negligente com a guarda da arma e ele teria dado causa
subtrao pelo Nvio. Lembre-se que o peculato culposo tem pena prevista de 3
meses a 1 ano. Pergunto a vocs: na hora da sentena condenatria, pode o juiz
condenar pelo peculato culposo? Nesse exemplo, o aluno tende a dizer que pode
porque agora pena que para melhorar a situao dele (como para beneficiar,
pode). Mas tecnicamente, se voc for parar para pensar nos mesmos princpios que
estamos trabalhando, tecnicamente, os mesmos princpios estariam sendo violados. E
voc pensa: ah, mas foi violado para beneficiar o acusado, a pode! Cuidado! Por
qu? Vamos ao art. 384, mas veja que a situao dele ser para melhor. A pena dele
ser diminuda. Vamos redao antiga do art. 384:
Art. 384 - Se o juiz reconhecer a possibilidade de nova definio jurdica do fato,
em conseqncia de prova existente nos autos de circunstncia elementar, no
contida, explcita ou implicitamente, na denncia ou na queixa, baixar o processo, a
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fim de que a defesa, no prazo de 8 (oito) dias, fale e, se quiser, produza prova,
podendo ser ouvidas at trs testemunhas.
Ou seja, na redao antiga, o que ia acontecer? Antes de o juiz sentenciar, o
que ele fazia? Ele ia providenciar a oitiva da defesa. A defesa seria ouvida e, como
vimos, pode produzir prova e, inclusive, ouvir at trs testemunhas. E depois da oitiva
da defesa, o que o juiz poderia fazer? Proferir sentena condenatria. E aqui, proferiria
sentena condenatria em relao a qual delito? Art. 312, 2, ou seja, peculato
culposo.
Algum problema com essa condenao pelo peculato culposo? O aluno
poderia at pensar que no, j que a defesa foi ouvida, mas tem problema sim e sabe
qual ? Voc estaria condenando algum por um crime do qual ele no foi acusado.
s voc olhar. Ele no foi acusado pelo peculato culposo. bvio que a defesa vai
pedir essa desclassificao. Mas se voc imaginar que a defesa s tenha focado na
no prtica do peculato-apropriao, haveria at uma surpresa da defesa ao ver o
seu cliente condenado pelo peculato culposo. Por isso que isso que acontecia antes,
agora, j no acontece mais. E por qu? Vocs viram comigo o que, pela nova
redao do art. 384, sempre que surgir uma elementar ou uma circunstancia, sempre,
mesmo que seja para pena menor, vai ter que ocorrer o aditamento.
Ento, no meu exemplo, o que vai ter que acontecer? Ao invs de ouvirmos a
defesa, a gente faz a mesma coisa que fizemos antes, ou seja, o MP vai ter que fazer o
aditamento e dizer: na verdade o cidado praticou, sim, peculato culposo, ele teria
sido negligente na guarda da arma. Depois de feito o aditamento, o que vamos
fazer? A defesa ser ouvida e a vai seguir aquele procedimento que comentei com
vocs. O juiz vai falar sobre o recebimento do aditamento, depois pode ser necessria
a audincia e caso no seja necessria, sentena condenatria. O juiz vai condenar
pelo crime de peculato culposo (se ele achar que foi praticado).
Lembrem-se que, antigamente, se, por acaso, houvesse uma diminuio da
pena, no seria necessrio o aditamento por parte do MP. Bastava, ento, que
ocorresse a oitiva da defesa. Agora, no mais. Independentemente se houver ou no
majorao da pena, sempre dever ocorrer o aditamento. Vamos fazer um quadro
comparativo com as diferenas entre a redao nova e a anterior:
1 Diferena: Na lei antiga, se em decorrncia da nova definio jurdica do

fato a pena se mantivesse igual ou inferior pena do fato descrito na denncia, no
haveria necessidade de aditamento, bastando que o juiz abrisse vista defesa para
que se manifestasse no prazo de 8 dias (art. 384, caput). Esse dispositivo era criticado
pela doutrina por violar o sistema acusatrio, na medida em que o acusado se via
condenado por crime do qual no havia sido acusado. (na verdade quase como
se o juiz tivesse agindo de ofcio).
Com, a nova redao do art. 384, quando surgir prova de elementar ou
circunstncia no contida na acusao, sempre dever ocorrer o aditamento,
independentemente se da nova imputao resultar pena mais grave, igual ou inferior
anterior.
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Ao estudar esse procedimento, importante que voc no deixe de fazer uma

comparao, at para voc saber o porqu das alteraes. Quando a pena fosse
igual ou inferior, o MP no precisava fazer nada. S a defesa. Hoje, no. Hoje, sempre
dever ocorrer o aditamento porque com isso voc respeita o sistema acusatrio.
2 Diferena: Na redao antiga, havia sempre a expresso o juiz baixar o

processo (isso estava previsto, tanto no art. 384, caput o juiz baixar o processo a
fim de que a defesa fale, como tambm no pargrafo nico). Qual a crtica que
recaa sobre essa conduta do juiz baixando o processo? bvio, para a defesa, tudo
bem. O problema era quando ele baixava o processo para que o MP aditasse. Era
como se o juiz dissesse: levanta a bola para que eu possa cortar. Percebam que
agora j no existe mais essa expresso o juiz baixar.
Na nova redao do art. 384, o aditamento dever ser espontneo. O juiz
no precisar mais baixar o processo para que o MP adite a pea acusatria. Fica,
porm, o problema do art. 28 porque a, convenhamos, o juiz, antigamente, quando
baixava, j ficava ruim e nesse momento, ele deveria ter muita cautela porque a
depender de como ele baixasse (baixo os autos do MP, pois diante do depoimento
das testemunhas, estou convencido de que o crime praticado teria sido de roubo e
no o de furto como consta da denncia), j estaria violando a imparcialidade,
fazendo pr-julgamento. Geralmente, era aquele carimbo clssico: diga o MP. E s
vezes ficava o promotor: diga o MP sobre o qu? T tudo bonitinho..
Mas o problema subsiste na nova redao em relao ao art. 28 porque queria
ou no quando no h o aditamento espontneo por parte do MP e o magistrado
no d o chute na canela do promotor, o juiz se v obrigado a aplicar o 28, o que
tambm criticado pela doutrina porque quando o juiz diz: diante da inrcia do MP,
aplico o art. 28, remetendo os autos ao procurador, no deixaria de haver uma certa
imparcialidade e uma espcie de prejulgamento.
3 Diferena: Na redao antiga, o legislador usava algo que ningum at

hoje sabe o que . Ele usava a expresso circunstancia elementar. Na redao
nova, h uma melhora em relao a isso porque ele usa a palavra elemento (que
voc deve compreender como sinnimo de elementar) e usa a palavra
circunstancia. Me recuso a explicar as duas porque j expliquei quando falei de
questes prejudiciais. Falei que elementar era o dado essencial da figura tpica e
circunstancia o dado secundrio. A voc pode pensar que qualificadoras seriam
circunstncias, enquanto que tudo o que est inserido no tipo penal vai ser
considerado elementar.
4 Diferena: Na redao antiga, o legislador admitia uma imputao implcita.

A partir do momento em que ele dizia contida implcita ou explicitamente na
denncia ou queixa, ele estaria dizendo que, teoricamente seria cabvel a
imputao implcita. Olha que legal! Voc tem que imaginar e descobrir o que est
nas entrelinhas para que possa se defender.
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Na nova redao do art. 384, j no existe mais meno a essa imputao

implcita. E j era de boa hora porque a doutrina j no admitia. Agora, voc tem que
entender que a imputao implcita viola a ampla defesa j que no h como o
acusado se defender diante de uma imputao implcita. A mudana, nesse ponto,
foi bem salutar.
5 Diferena: Essa alterao e bastante interessante e agente vai ter que

aguardar para ver no que vai dar. Vocs esto lembrados do exemplo que eu dei do
furto e do roubo do vov? Vamos imaginar que tudo tenha acontecido bonitinho: eu
ofereci denuncia por furto, durante a instruo descobriu-se que houve violncia, eu
aditei, defesa ouvida, o juiz recebe o aditamento, ouvimos novas testemunhas, novo
interrogatrio, debates e sentena. Na hora de proferir sentena condenatria, eu,
acusado, posso ser condenado por qual delito? Pelo furto? Pelo roubo? Pelos dois?
Cuidado com isso porque na redao antiga do art. 384 no preciso fazer meno
a nada disso. Na redao anterior, o que a doutrina entendia? Que o acusado
poderia ser condenado pelas duas imputaes. Tanto pelo furto quanto pela
imputao superveniente.
Na antiga redao do art. 384, de acordo com a doutrina, era possvel que o
acusado fosse condenado tanto pela imputao originria quanto pela imputao
superveniente.
Para a doutrina, diante do aditamento, sem problema algum, era como se
abrssemos um leque porque ele poderia ser condenado pela primeira ou pela
segunda imputao e o acusado teria que se defender das duas imputaes no
momento derradeiro do processo. Vamos ler o 4, do art. 284:
aditamento.
Lembrem-se que o juiz no precisa receber esse aditamento. Ele pode rejeitar.
Tanto que a gente viu no 2 que, ouvido o defensor e admitido o aditamento
(significando que pode rejeitar). Por que eu fiz questo de fazer esse quadro
comparativo e nem no semestre anterior eu havia feito? Porque com isso, voc
percebe que o 4 novidade, que no existia antes e ele diz de forma categrica
que, havendo o aditamento, recebido o aditamento, o juiz fica adstrito aos termos do
aditamento. Ou seja, pela leitura do 4, o que ele nos leva a acreditar? Que,
havendo o aditamento, significa dizer que agora, o acusado s poderia ser
condenado ou absolvida em relao imputao superveniente. como se a
imputao originria tivesse sido afastada.
Diante do novo 4 do art. 384, h doutrinadores (porque tem gente que
passa batido por isso e no percebe muito bem a relevncia dessa alterao)
dizendo que uma vez feito e recebido o aditamento pelo magistrado, este estar
adstrito aos seus termos, no mais podendo condenar o acusado pelo fato
inicialmente descrito na denncia.
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bem interessante essa alterao. Antigamente, queira ou no, a partir do

momento em que diante do aditamento eu poderia ser condenado tanto pela
imputao originria, quanto ela superveniente, isso trazia prejuzo ao acusado. Da a
motivao dessa alterao. Resta saber se a jurisprudncia vai caminhar nesse
sentido, mas, eu acho que para prova de concurso, diante da clareza do 4 e a
partir do momento que voc entende como era antes, no h como fugir dessa
compreenso.
Aproveitando o gancho da mutatio libelli, eu queria tratar de dois temas:
*Fato Novo x Fato Diverso
O examinador pergunta: diferencie fato novo e fato diverso. No existe nada
pior do que uma pergunta simples, curta e grossa como essa.
O fato novo quando os elementos de seu ncleo essencial constituem
acontecimento criminoso inteiramente diferente daquele resultante dos elementos do
ncleo essencial da imputao. O fato diverso quando os elementos de seu ncleo
essencial correspondem parcialmente aos do fato da imputao, porm, com um
acrscimo de algum elemento que o modifique.
Olha o exemplo concreto que aconteceu: expedido o mandado de busca e
apreenso, na casa do cidado foram encontradas vrias peas de fardamento
militar (e isso vai parar nas organizaes criminosas). O inqurito foi mal conduzido e,
quando questionado sobre a origem dessas peas, ele disse que teria comprado de
um outro militar. Ele acabou se vendo denunciado pelo crime de receptao (art. 180,
do CP vamos imaginar comparativamente, porque o caso concreto crime militar).
Durante a instruo processual, o militar que, supostamente, vendeu para ele o
fardamento, afirmou (e tambm outras testemunhas) que o acusado no era o
receptador do fardamento porque, na verdade, ele era um comparsa (ele ficava do
lado de fora do muro, recolhendo as fardas que eram jogadas em sacos plsticos de
dentro do quartel. Ele trabalhou com a gente na subtrao.). Agora complicou.
Complicou porque, da receptao a gente acabou indo para o fato completamente
diferente. Lembra do exemplo do furto, em que eu sa do furto e fui para o roubo?
Nesse caso, basta somar alguma coisa e a d para aproveitar a imputao anterior
porque o roubo nada mais do que o furto mais a violncia ou grave ameaa. Mas
no exemplo agora, a situao se complica porque fato novo, algo completamente
diferente do anterior. Ento, nesse exemplo, diante do fato novo, o que eu fao? A
surge o problema. No dia-a-dia, nesse caso, a gente acaba fazendo o aditamento.
Mas, tecnicamente, diante de um fato novo, no caso de mutatio libelli porque
mutatio libelli quando surge elementar ou circunstancia que ir se somar
imputao originria. Aqui, no, aqui algo novo. Ento, qual seria o caminho
tcnico a seguir? um s: virar para o juiz e falar: pedimos a absolvio. Voc pede a
absolvio em relao receptao porque, convenhamos, ele no era o
receptador, por mais que ele tenha sido encontrado com as fardas em casa. o que
houve foi furto. Por no ter praticado a receptao, o MP pede a absolvio, o juiz d
a absolvio e o MP entra com nova denncia. Nesse caso, ser possvel usar a prova
emprestada porque, na verdade, voc j produziu a prova em relao ao mesmo
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acusado e o contraditrio j foi respeitado. Para vocs terem como exemplo de fato
novo seria o receptao-furto. Fato diverso, seria furto-roubo, porque bastaria somar a
violncia.
Estabeleam a uma concluso importante, anotando o seguinte: a mutatio
libelli somente cabvel quando se tratar de fato diverso. Quando se tratar de fato
novo, substituindo por completo a imputao originria, haver necessidade de uma
nova pea acusatria. Nesse caso, deve o acusado ser absolvido da imputao
originria, sem prejuzo de oferecimento de nova pea acusatria pelo fato novo,
sendo possvel a utilizao de prova emprestada.
Para concluir a mutatio libelli, resta tratar da chamada imputao alternativa.
*Imputao Alternativa
Essa imputao alternativa subdivide-se em:
I.
Imputao Alternativa OBJETIVA Refere-se a dados objetivos do fato
narrado. E subdivide-se em:
a)
Imputao alternativa OBJETIVA AMPLA aquela que incide sobre a ao
principal. Seria como se dissssemos: o cidado praticou ou furto ou receptao.
Acontece muito quando voc pega algum no ferro-velho com objetos furtados,
porque voc se depara sempre com aquele dilema: teria sido ele o autor do crime
antecedente ou ser que ele mero receptador? Na dvida, voc imputa os dois (ou
furto ou receptao). Ento, essa a imputao alternativa objetiva porque refere-se
a dados objetivos e ampla (porque recai sobre a conduta principal).
b)
Imputao alternativa OBJETIVA ESTRITA aquela que incide sobre uma
qualificadora. Melhor exemplo: homicdio. A coisa mais difcil algum ser
denunciado por homicdio simples. Sempre colocam uma qualificadora. E a vem o
promotor e coloca: Renato praticou um homicdio, ou mediante motivo torpe, ou por
motivo ftil ou por recurso que tornou impossvel a defesa, ou seja, voc coloca vrias
qualificadoras, sempre de maneira alternativa.
II.
Imputao Alternativa SUBJETIVA Refere-se ao sujeito passivo da imputao.
E subdivide-se em:
a)
Imputao Alternativa SUBJETIVA SIMPLES A alternatividade decorre de
dvida sobre a autoria do crime, como se d quando os envolvidos se acusam
reciprocamente. Nesse caso de imputao alternativa subjetiva simples, voc tem
dvida em relao a quem colocar no polo passivo da imputao. O melhor exemplo
disse pancadaria no final da balada. o exemplo clssico. O cidado vai para a
balada, toma uma primeira dose. Final de noite, depois de dez doses, no conseguiu
nada e s sobra o indivduo que tromba com ele na porta do banheiro, na mesma
situao que a sua e vai ser ali mesmo. No se sabe quem d origem pancadaria
generalizada. Diante da dvida, denuncia os dois agressores e, durante o processo,
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tenta descobrir quem deu incio agresso e o outro vai ser absolvido por legtima
defesa.
b)
Imputao Alternativa SUBJETIVA COMPLEXA aquela que abrange, no s o
sujeito ativo do delito, como tambm a prpria infrao penal, ou seja, h dvida em
relao ao autor e em relao ao crime praticado. No primeiro exemplo, da briga,
h dvida quanto a quem comeou, mas o crime ser o mesmo: leso corporal para
ambos. Na complexa, eu tenho dvida, no s quanto a quem praticou o crime, mas
tambm em relao ao delito. Qual o melhor e nico exemplo sempre citado:
dvida entre corrupo passiva praticada pelo funcionrio pblico ou corrupo
ativa praticada pelo particular. o melhor exemplo. Eu explico: amanh quando voc
passar no concurso, tome cuidado com a desgraa corrupo. bvio que, diante
de uma proposta inequvoca, teoricamente a pessoa est praticada um crime,
poderia ser presa em flagrante. Mas tome cuidado porque a pessoa que presa,
tenta inverter o jogo contra voc. Vamos imaginar que eu prendo algum em
flagrante contra corrupo, o que ele vai dizer? Que fui eu que pedi dinheiro. Ento,
qual a concluso? A depender do autor do crime (se fui eu, funcionrio pblico, ou
se foi ele, particular), o delito vai ser diferente. Para mim corrupo passiva, para ele,
corrupo ativa. Esse o exemplo de imputao alternativa subjetiva complexa.
H ainda uma ltima classificao que tambm feita pela doutrina, dizendo
respeito ao momento em que se d a imputao alternativa. Alguns doutrinadores
vo dizer que h:
I.
Imputao Alternativa ORIGINRIA A alternatividade est contida na prpria
pea acusatria. como se na prpria denncia eu j fiz uma imputao alternativa.
No caso, uma imputao objetiva ampla e a, qualquer espcie de imputao
alternativa que voc imaginar. A imputao alternativa originria aquela que j
est na prpria pea acusatria. Pergunto a vocs: admitida? No. Doutrina e
jurisprudncia no admitem essa imputao alternativa originria. E por razes bvias:
viola o princpio e a garantia da ampla defesa.
II.
Imputao Alternativa SUPERVENIENTE aquela que surge a partir do
aditamento da pea acusatria nos casos de mutatio libelli . fcil. Ou seja, uma
primeira espcie ocorre quando voc coloca as imputaes alternativas na prpria
denncia e a outra quando voc faz o aditamento no caso de mutatio libelli.
Acrescentem uma informao que j foi feita na aula de hoje: antes da Lei
11.719, o acusado poderia ser condenado tanto pela imputao originria, quanto
pela superveniente. Com o novo 4 do art. 384, o juiz fica adstrito aos termos do
aditamento.
aditamento.
Ento, diz o pargrafo 4 que, havendo aditamento e, recebido este
aditamento, o juiz ficar adstrito aos termos do aditamento. Se o juiz vai ficar adstrito
Intensivo II
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aos termos do aditamento, teoricamente, j no haveria mais uma imputao

alternativa (porque ele s vai poder condenar ou absolver pela imputao
superveniente). Atentem para essa distino.
possvel mutatio libelli na ao pblica e privada?

Vamos ao art. 384, caput, para responder:
Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio

jurdica do fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou
circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever
aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver
sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o
aditamento, quando feito oralmente. (Alterado pela L-011.719-2008)
Essa redao no das melhores. se em virtude desta. O que o desta a?
A queixa.
De acordo com a redao do art. 384, caput, s possvel a mutatio libelli em
crimes de ao penal pblica ou no caso de ao penal privada subsidiria da
pblica.
Para que fique bem claro: s cabe em crimes de ao penal pblica, s que
pode se dar na queixa subsidiria que no deixa de ser um crime cuja origem a de
ao penal pblica, mas que, por inrcia do MP acabou havendo a propositura de
queixa subsidiria pelo ofendido ou por seu representante legal.
possvel mutatio libelli na segunda instncia?
O tribunal pode fazer mutatio libelli? Vamos a um artigo que j foi lido na aula
de hoje, que o art. 617:
Deliberadamente, percebam, o legislador fez questo de omitir da a aplicao
do art. 384. Da, portanto, podemos concluir o qu?
No possvel a aplicao do art. 384 na segunda instncia.
A Smula 453 diz:
STF Smula n 453 DJ de 12/10/1964 - No se aplicam segunda instncia o Art.
384 e pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, que possibilitam dar nova
definio jurdica ao fato delituoso, em virtude de circunstncia elementar no
contida, explcita ou implicitamente, na denncia ou queixa.
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Pargrafo nico porque, como vimos, antigamente, havia s o pargrafo nico.

Agora, so cinco pargrafos. Dizer que no se aplica a mutatio libelli na segunda
instancia, no dizer muita coisa. Se voc decorar a smula, voc decorou isso a.
Mas a gente precisa de algo mais para passar no concurso. Por que no se aplica a
mutatio na segunda instancia? Voc tem que pensar o seguinte: a mutatio libelli exige
que o MP faa o aditamento. E a j surge um pequeno problema sobre quem faria o
adiamento na segunda instancia. Quem faria isso? O procurador? Mas esse no seria
o principal problema. O principal problema, que leva aplicao da no aplicao
da mutatio na segunda instancia? O duplo grau de jurisdio. Convenhamos, caso
houvesse o aditamento na segunda instancia, voc j seria condenado pelo tribunal e
no teria direito ao duplo grau de jurisdio.
A justificativa para essa no aplicao a observncia do duplo grau de
jurisdio.
Porque se houvesse a alterao da imputao l em cima, eu j seria
condenado pelo tribunal e o meu duplo grau j estaria sendo suprimido. S que a
que o aluno precisa tomar cuidado. Isso caiu numa prova do Rio (no sei se MP ou
magistratura). Ao tribunal no dado fazer a mutatio libelli. Mas e se por acaso o
procedimento da mutatio na primeira instancia no foi observado pelo juiz? Imagine
que eu tenha tentado fazer o aditamento, mas o juiz rejeitou e criou uma zona na
primeira instancia. O que eu vou fazer ao final da primeira instancia? Eu apelo e, ao
apelar, vou suscitar como preliminar uma nulidade. Qual nulidade? Violao ao art.
384. O que o tribunal, ao julgar minha apelao vai fazer? Ele vai reconhecer a
inobservncia do art. 384 na primeira instancia e o que poder fazer? Anula o
processo e devolve primeira instancia para que l seja aplicado o procedimento do
art. 384. Ento, concluindo esse ponto com vocs (e a ultima vez que falo em
mutatio libelli na aula de hoje), que vo anotar o seguinte:
Apesar de no ser possvel a mutatio libelli na segunda instncia, possvel que
o tribunal anule a sentena por error in procedendo, devolvendo o feito primeira
instncia para que seja aplicado o procedimento da mutatio libelli. Nesse caso, deve
haver recurso da acusao.
Num recurso exclusivo da defesa, essa devoluo para que fosse aplicada a
mutatio no seria benfica defesa, por isso que essa aplicao da mutatio estaria
a demandar um recurso da acusao.
Resta pra gente um ltimo ponto para fecharmos o procedimento comum. E
esse ltimo ponto diz respeito indenizao civil.
9.
INDENIZAO CIVIL
Em relao indenizao civil, a Lei 11.719 produziu algumas alteraes com

relao a isso, mas o primeiro passo importante que o aluno entenda que um dos
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efeitos da condenao (est l no Cdigo Penal) exatamente tornar certa a

obrigao de indenizar o dano causado pelo delito.
Se voc imaginar um pai de famlia que tenha sido vtima de um homicdio
culposo, eventual deciso condenatria com trnsito em julgado tem o condo de
tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo delito. O art. 91, I, do
Cdigo Penal
Dos Efeitos da Condenao
Efeitos Genricos e Especficos
Art. 91 - So efeitos da condenao: I - tornar certa a obrigao de indenizar o
dano causado pelo crime;
Ou seja, a partir do momento em que a questo penal est sedimentada, existe
uma sentena condenatria com transito em julgado, tornou-se certo o seu dever de
indenizar o dano causado pelo delito.
Essa uma introduo necessria, mas agora voc precisa entender o sistema,
como que funciona essa indenizao. Aqui, s para vocs raciocinarem, bvio
que eu posso entrar com uma ao civil, independentemente do plano criminal. a
chamada ao civil ex delicto. S que eu tambm posso esperar a sentena penal
condenatria. Da a importncia da habilitao do assistente que faz isso para
adiantar o processo e conseguir uma sentena condenatria com transito em julgado
porque a no precisa ingressar com uma ao civil.
Como que funcionava essa questo da indenizao civil antes da Lei 11.719?
Antes da Lei 11.719 voc precisava entender que a sentena condenatria,
obviamente com trnsito em julgado, funcionava como ttulo executivo. Voc ia
esperar quantos anos para a sentena condenatria transitar em julgado? Sendo bem
otimistas, uns dez anos. E a voc tinha um ttulo executivo. Qual o detalhe poca?
A partir do momento em que tnhamos a sentena condenatria com trnsito em
julgado, havia o reconhecimento da dvida, o denominado quantum debeatur.
Reconhecia-se que voc tinha que indenizar algum pelo dano, pelo prejuzo
causado pelo delito. Porm, apesar de haver o reconhecimento da dvida, de que
voc tinha que indenizar pelo dano causado pelo delito, no havia a fixao de
valores. Ou seja, restava definirmos o quanto seria devido a ttulo de indenizao pelo
prejuzo causado pelo crime. Como no havia esse quantum debeatur, que era o
valor devido, voc acabava sendo obrigado a passar por um processo de liquidao
e somente aps o procedimento de liquidao era que voc poderia, efetivamente,
receber os valores. Eu no preciso nem dizer o quanto que demoraria para algum
receber algo. No s porque dependia do transito em julgado, mas tambm porque
precisava passar por uma liquidao. Entendendo como funcionava antes, resta mais
fcil voc entender a motivao das alteraes.
Agora, depois da Lei 11.719, toda essa questo foi alterada. Vejamos o que nos
dizem os artigos em questo:
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Art. 63 - Transitada em julgado a sentena condenatria, podero promover-lhe

a execuo, no juzo cvel, para o efeito da reparao do dano, o ofendido, seu
representante legal ou seus herdeiros.
Pargrafo nico. Transitada em julgado a sentena condenatria, a execuo
poder ser efetuada pelo valor fixado nos termos do inciso IV do caput do art. 387
deste Cdigo sem prejuzo da liquidao para a apurao do dano efetivamente
sofrido. (Acrescentado pela L-011.719-2008)
Agora, surge essa outra possibilidade do art. 387, IV, que tem uma nova
redao:
Art. 387 - O juiz, ao proferir sentena condenatria: IV - fixar valor mnimo para
reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo
ofendido; (Acrescentado pela L-011.719-2008)
Agora, na sentena, o juiz j pode fixar o valor mnimo. E, voltando para o art.
63, nico, tem-se que transitada em julgado a sentena penal condenatria, a
execuo poder ser efetuada pelo valor fixado (que aquele valor mnimo que a
gente viu) sem prejuzo da liquidao para apurao do dano sofrido. Essa a grande
novidade.
Depois da Lei 11.719, o que acontece? Agora, na prpria sentena
condenatria, o magistrado j ir fixar valor mnimo a titulo de reparao pelos danos
causados pelo delito. Aqui vem um detalhe: esse dano que vai ser fixado ser de qual
espcie? Seria somente um dano material ou abrange tambm o moral e o chamado
dano esttico? Cuidado com isso porque a gente tambm no pode querer
transformar o processo penal num processo cvel de indenizao. Por isso que a
doutrina, nesse caso, tem dito que esse dano que tem que ser fixado pelo juiz penal
somente o dano material.
O que essa novidade (fixao de valor mnimo) na prtica vai trazer de
benefcio para a pessoa, para a vtima, para o representante legal e seus sucessores?
O benefcio que deriva disso um s: a partir do momento em que eu j tenho um
valor mnimo, eu no preciso passar mais por aquela liquidao. Eu j posso ir
diretamente para uma execuo por quantia certa. Leia-se, no preciso, ento,
passar por uma liquidao o que j abrevia, sensivelmente, o percurso trilhado pelo
ofendido.
Onde vai se dar essa execuo? No juzo cvel ou no penal? No Senado Federal
houve uma proposta de emenda para que essa execuo tramitasse no juzo criminal.
Olha que maravilha! Mas no passou, felizmente. Essa execuo por quantia certa vai
se dar no cvel.
Eu pergunto: ser que isso que falamos sobre antes da Lei 11.719 foi
abandonado? Continua vlido? Continua vlido. Eu fiz questo de ler: transitada em
julgado a sentena, a execuo poder se dar pelo valor fixado, sem prejuzo da
liquidao para apurao por dano efetivamente sofrido. O que o aluno precisa
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entender? Que agora, na verdade, o quadro que voc tem sobre indenizao civil,
tudo isso que eu falei (sobre antes de depois da lei). Voc tem que somar: agora,
imagine que o delito tenha me dado um prejuzo de 100 mil reais. bvio que na
sentena condenatria nem sempre o juiz vai ter a capacidade de fixar o valor
certinho. Ento, imagine que ele fixou 60 mil reais a ttulo de danos materiais causados
pelo delito. Esse 60 mil reais j podero ser objeto de execuo por quantia certa.
Porm, essa execuo por quantia certa (dos 60 mil), de modo algum, impede que eu
passe por uma liquidao para apurao do dano efetivamente sofrido. Eu fao uma
liquidao e chegamos concluso que o dano real teria sido de 100 mil reais. O que
acontece? J recebi 60 mil. Vou receber na execuo os 40 mil restantes.
A lei usou a expresso fixao de valor mnimo por isso. Ou seja, querendo
demonstrar que a fixao desse valor no impede que voc corra atrs, por meio da
liquidao, do dano efetivamente sofrido, hiptese em que os valores a receber
sero, obviamente compensados.
fcil perceber que a lei est ressuscitando a participao da vtima no
processo penal porque agora, a partir do momento que vai ter dinheiro, vale mais a
pena voc ir l levar alguns comprovantes.
Para a gente concluir, duas observaes:
1 Observao: De acordo com a doutrina, a fixao de valor mnimo a ttulo

de indenizao independe de pedido explcito, pois se trata de efeito automtico de
toda e qualquer sentena condenatria com trnsito em julgado.
2 Observao: Interesse recursal contra a fixao desse valor mnimo Essa

uma outra discusso bastante interessante que alguns doutrinadores travam, que a
seguinte: vamos imaginar que numa sentena o juiz tenha condenado em 60 mil reais.
H interesse em recorrer? O MP est no processo, acusado, o assistente da acusao
(advogado) tambm. Quem tem interesse em recorrer?
Se o acusado recorre to-somente contra o valor
Recurso do acusado:
fixado a ttulo de indenizao, nada impede a expedio de guia definitiva de
execuo da pena privativa de liberdade. isso que alguns doutrinadores esto
cogitamos o que, convenhamos, s na doutrina mesmo porque, como que o
acusado ia se dar ao trabalho de recorrer somente contra o valor? Ridculo. Se o
acusado impugnar por meio da apelao o captulo referente sua condenao,
no ser possvel a execuo por quantia certa do valor mnimo fixado pelo juiz, pois
tal execuo pressupe o trnsito em julgado de sentena condenatria.
E o MP? Tem interesse em recorrer? E o assistente? Tm ou no tm interesse? A
j vem um problema pelo seguinte motivo: o MP pode recorrer s por conta do valor?
O valor interesse patrimonial. O MP pode correr atrs de interesse patrimonial?
Quando falamos do art. 68, do CPP, extrai-se que o MP pode ingressar com ao civil
ex delicto em favor de vtima pobre, que ele dotado de uma inconstitucionalidade
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progressiva. E por qu? Porque nas comarcas em que no h defensoria pblica, ele
continua vlido.
Art. 68 - Quando o titular do direito reparao do dano for pobre (Art. 32,
1 e 2), a execuo da sentena condenatria (Art. 63) ou a ao civil (Art. 64) ser
promovida, a seu requerimento, pelo Ministrio Pblico.
O Ministrio Pblico somente pode recorrer em favor de vtima pobre
nas comarcas em que no haja defensoria pblica.
E o assistente, pode recorrer? O juiz fixou 60 mil. Eu acho que so 100
mil. Posso ou no? Alguns manuais tm dito que sim. S que isso preciso esperar um
pouco mais para ver no que vai dar. Voc pode at entender que o assistente no
gostou do valor, mas como a vtima tem a possibilidade para entrar com uma
liquidao para apurao do dano efetivamente sofrido, nada vai nos assustar
amanha se disserem que a vtima no teria interesse recursal, por um motivo at
razovel: ela quer aumentar o valor. E da o interesse dela. Da mesma forma que o MP.
O MP vai apelar pedindo aumento do valor. Mas no de se assustar se amanh a
doutrina e a jurisprudncia chegassem concluso de que no haveria interesse
tanto por parte do MP quanto por parte da vtima porque esse valor que foi fixado no
um valor definitivo. No a ideia de que fixou e acabou e isso mesmo. Como
existe a possibilidade de posterior liquidao para apurao do dano efetivamente
sofrido, voc pode entender que a vtima no teria interesse no manejo desse recurso.
O tribunal poderia dizer: meu filho, por que voc est recorrendo? Pega logo essa
grana a e depois voc corre atrs do dano que voc entende efetivamente devido.
O PROCEDIMENTO DO JRI
Antes de adentrar no procedimento do jri, eu tenho que mencionar a Lei
12.037/09 que de 1 de outubro de 2009. Essa lei revoga a antiga lei da identificao
criminal. Cuidado com isso! Essa antiga lei est revogada, lei, inclusive que era
criticada porque trazia alguns crimes em que a identificao criminal seria obrigatria.
Era criticado por ser um troo meio lombrosiano. Jogava alguns delitos l em que se
entendia que a identificao era obrigatria. Agora, no mais. A identificao
criminal continua a mesma coisa, que a identificao fotogrfica e datiloscpica. A
identificao criminal continua sendo obrigatria nos casos elencados no art. 3.
Art. 3 Embora apresentado documento de identificao, poder ocorrer
identificao criminal quando:
I - o documento apresentar rasura ou tiver indcio de falsificao;
II - o documento apresentado for insuficiente para identificar cabalmente o
indiciado;
III - o indiciado portar documentos de identidade distintos, com informaes
conflitantes entre si;
IV - a identificao criminal for essencial s investigaes policiais, segundo
despacho da autoridade judiciria competente, que decidir de ofcio ou mediante
representao da autoridade policial, do Ministrio Pblico ou da defesa;
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V - constar de registros policiais o uso de outros nomes ou diferentes

qualificaes;
VI - o estado de conservao ou a distncia temporal ou da localidade da
expedio do documento apresentado impossibilite a completa identificao dos
caracteres essenciais.
O inciso IV abre uma porta porque dizer o que essencial extremamente
complicado, porm, o inciso IV fala em despacho da autoridade policial. Nesse caso,
depende de autorizao judicial.
Aquele rol de crimes que havia antes, j no existe mais. Agora so clusulas
genricas para a identificao criminal. Um outro ponto interessante dessa lei 11.037
o teor do art. 7:
Art. 7 No caso de no oferecimento da denncia, ou sua rejeio, ou
absolvio, facultado ao indiciado ou ao ru, aps o arquivamento definitivo do
inqurito, ou trnsito em julgado da sentena, requerer a retirada da identificao
fotogrfica do inqurito ou processo, desde que apresente provas de sua
identificao civil.
um dispositivo novo, que no havia na Lei 10.054, ou seja, arquivado o
inqurito policial ou se voc foi absolvido com trnsito em julgado, voc tem a
faculdade de requerer a retirada da identificao fotogrfica dos autos.
1.
ORIGEM DO TRIBUNAL DO JRI
Muitos doutrinadores dizem que o mundo j conhecia o tribunal do jri na

Grcia e em Roma. No entanto, numa prova, o ideal voc dizer que o tribunal do jri
teria origem mesmo com a Magna Carta Inglesa do Rei Joo Sem-Terra, de 1.215,
especificamente em seu art. 38, que tem a seguinte redao:
Ningum poder ser detido, preso ou despojado de seus bens, costumes e
liberdades, seno em virtude de julgamento de seus pares, segundo as leis do pas.
Ento, essa expresso pares, ser ouvida vrias vezes por vocs no estudo do
tribunal do jri. Ou seja, julgamento pelos seus pares, julgamento pelas pessoas que lhe
so comuns. Essa a ideia do tribunal do jri. Apesar de alguns doutrinadores dizerem
que j existia jri na Grcia e em Roma, o melhor, para concurso dizer que o tribunal
do jri teve origem na Carta Magna Inglesa, de Joo Sem-Terra, de 1215, em seu art.
38.
Posteriormente, com a Revoluo Francesa, e seus ideais de liberdade,
igualdade e fraternidade, o tribunal do jri acaba se expandindo para os demais
pases do mundo ocidental. Essa a origem do tribunal do jri.
2.
PREVISO CONSTITUCIONAL
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O tribunal do jri est previsto na nossa Constituio Federal no art. 5. , XXXVIII,

da CF, dispositivo amplamente conhecido de vocs e diz o seguinte:
XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a
lei, assegurados:
a) a plenitude de defesa;
b) o sigilo das votaes;
c) a soberania dos veredictos;
O tribunal do jri est previsto no rol dos direitos e garantias individuais do art. 5.
Esse o primeiro detalhe importante. Se assim, dois questionamentos podero ser
feitos com relao a isso:
Por que teria havido a preocupao do constituinte originrio em colocar o

tribunal do jri no rol dos direitos e garantias fundamentais do art. 5?
Sem dvida, para torn-lo uma clusula ptrea. E por que isso? Por que
transform-lo em clusula ptrea? A doutrina vai dizer que, na grande maioria dos
pases, e eu ouso dizer, que se no Brasil o tribunal do jri no tivesse no art. 5, o que
teria acontecido com ele h muitos anos: teria sido suprimido. Porque so poucos os
operadores do direito nessa rea que so grandes fs do tribunal do jri e por um
motivo simples: pelo fato de voc ser julgado por pessoas do povo (seus pares), as
decises do tribunal do jri so absolutamente imprevisveis. s vezes, voc est
convicto de que uma pessoa ser condenada tranquilamente e ela acaba absolvida.
Da mesma forma, o contrrio tambm se aplica. s vezes um caso clarssimo de
absolvio e a pessoa pode ser condenada. Inclusive, a atuao do advogado e do
promotor acaba sendo muito decisiva. s vezes, at o caso simples, mas a atuao
deficiente do promotor e do advogado pode prejudicar a parte. Ento, foi colocado
a porque se no tivesse a j teria sido suprimido h muitos anos.
Para falar a verdade, o nico pas em que se cultua o tribunal do jri so os EUA.
Mas l, obviamente, no chega no tribunal do jri a mesma quantidade de processos
que chegam aqui. L, h vrios institutos que visam a afastar o processo do jri. Ento,
a pessoa faz um acordo numa fase preliminar e evita um processo. 95% dos casos so
resolvidos nesse acordo. Ento, bvio que l o tribunal do jri funciona. Agora, aqui
no Brasil a litigiosidade muito intensa, ento, haja tribunal do jri para poder dar
conta de toda essa demanda.
Tribunal do jri a colocado no art. 5 seria um rgo do Poder Judicirio?
interessante esse tema porque se voc questiona com um doutrinador de

direito constitucional, muitos vo se ater ao art. 92, da Constituio, que diz o seguinte:
Art. 92 - So rgos do Poder Judicirio:
I - o Supremo Tribunal Federal;
I-A - o Conselho Nacional de Justia; (Acrescentado pela EC-000.045-2004)
II - o Superior Tribunal de Justia;
III - os Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais;
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IV - os Tribunais e Juzes do Trabalho;

V - os Tribunais e Juzes Eleitorais;
VI - os Tribunais e Juzes Militares;
VII - os Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios.
No consta da tribunal do jri. Ento, muitos doutrinadores de direito
constitucional, a partir dessa leitura do art. 92, vo dizer que o tribunal do jri no seria
um rgo do Poder Judicirio.
Para os doutrinadores do processo penal no h como concordar com isso de
modo algum. Voc vai ser julgado por quem? Pelo tribunal do jri. Ento, para a
doutrina processual penal, no h dvida alguma, o tribunal do jri , sim, rgo do
Judicirio. No adianta querer olhar para o art. 92 e querer ver nele todos os rgos
do Poder Judicirio. Juizado no est ali colocado e o juizado um rgo do Poder
Judicirio. Dessa forma, o ideal que, na matria de processo penal, voc diga que o
tribunal do jri , sim, um rgo do Poder Judicirio.
Mas, sendo rgo do poder Judicirio, ele funcionaria em quais justias? Ser
que temos tribunal do jri na justia federal, na justia militar, eleitoral? Como fica?
Cuidado com isso porque para haver tribunal do jri, a lei precisa regulamentar e a lei
regulamentou tribunal do jri em duas justias: estadual e federal.
Ento, o tribunal do jri rgo do Poder Judicirio dentro da estrutura da
Justia Estadual e dentro da estrutura da Justia Federal.
H tribunal do jri na justia militar? No. L voc julgado por um conselho,
mas no existe tribunal do jri. Mesma coisa na eleitoral. No existe tribunal do jri na
justia eleitoral.
Em regra, crime doloso contra a vida vai ser julgado por tribunal do jri estadual.
Mas, em alguns casos podermos ter tribunais do jri federais. Os melhores exemplos so
os de crimes praticados por ou contra funcionrio pblico federal em razo de suas
funes. E a voc pode lembrar do exemplo do caso dos fiscais do Ministrio do
Trabalho que foram mortos, inclusive o prprio motorista do Ministrio da Sade que
tambm foi assassinado. Se voc tem funcionrios desses Ministrios e o crime doloso
contra a vida est relacionado funo, quem vai julgar o tribunal do jri federal.
Um outro exemplo recente o de um delegado da PF de SP que matou o corregedor.
Foi caso, inclusive, que teve a atuao do Pedro Taques. O julgamento demorou uns 5
ou 6 dias.
Outro exemplo de tribunal do jri federal, mais difcil, seria o de crime doloso
contra a vida praticado a bordo de navio ou aeronave. mais raro, mas esses
cruzeiros esto se tornando muito frequente e voc pode imaginar algo nesse sentido.
3.
COMPOSIO DO TRIBUNAL DO JRI
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Cuidado com isso porque quando essa questo cai em prova, derruba muita
gente. Olha como isso cai:
a)
b)
c)
d)
e)
1 juiz presidente e 7 jurados

1 juiz presidente, 7 jurados, MP
1 juiz presidente e 12 jurados.
A tendncia do aluno pensar na composio do conselho de sentena e a

acha que o jri s pensa no julgamento e lembra que na hora do julgamento est l o
juiz presidente e dos 7. Cuidado porque a composio vem antes disso. Voc tem que
pensar no juiz e em todos os jurados que so convocados. Ento, teoricamente, o jri
ser composto por 1 juiz presidente e mais 25 jurados, sete dos quais iro compor o
conselho de sentena. Essa a sua resposta correta.
Pergunta que foi feita numa prova oral aqui em SP: o MP compe o tribunal do
jri? Cuidado! Negativo. O MP atua perante o tribunal do jri, mas da no d pra
concluir que faria parte do tribunal do jri, mesmo porque, indiretamente, seria dizer
que o MP faz parte do Poder Judicirio. Vamos ler o art. 447:
Art. 447. O Tribunal do Jri composto por 1 (um) juiz togado, seu presidente e
por 25 (vinte e cinco) jurados que sero sorteados dentre os alistados, 7 (sete) dos
quais constituiro o Conselho de Sentena em cada sesso de julgamento. (Alterado
pela L-011.689-2008)
Quando voc anotou 25, anote que na lei antiga esse nmero era de 21. O
legislador, de forma sbia, aumentou o nmero de jurados. E por que fez isso?
Antigamente eram 21. Por que passou para 25. Basicamente por dois motivos:
1 Motivo:
Para evitar o adiamento do julgamento. Era possvel que muitos
jurados faltassem e a voc no conseguiria ter quorum suficiente (mnimo de 15), para
dar incio sesso de julgamento. Se eu tenho 25, a probabilidade de eu conseguir 15
para dar incio sesso, muito maior.
2 Motivo:
Para evitar a separao dos processos no julgamento de corrus.
Quando havia vrios acusados, imaginando 21 jurados, a possibilidade de que, diante
das recusas peremptrias os acusados conseguissem separar os julgamentos era muito
grande. Agora, com esse nmero mais elevado h uma dificuldade maior em relao
a isso. Vamos explicar depois como funcionam essas recusas.
Vista a composio do tribunal do jri, vamos ao ponto seguinte.
4.
GARANTIAS CONSTITUCIONAIS DO TRIBUNAL DO JRI
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um ponto bastante interessante e tema legal para uma dissertao de

segunda fase. Vamos falar sobre ele sobre um bom tempo. Vamos dar uma olhada
nas garantias constitucionais previstas pelo art. 5, XXXVIII:
XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a
lei, assegurados:
a) a plenitude de defesa;
b) o sigilo das votaes;
c) a soberania dos veredictos;
4.1.
PLENITUDE DE DEFESA
Na ordem, a primeira garantia a plenitude de defesa. Essa a que eu mais

gosto. Quando voc vai estudar essa garantia, voc logo precisa perceber que no art.
5. XXXVIII, o legislador faz meno plenitude de defesa que seria especificamente
assegurada dentro do jri. Fora do jri, a Constituio em outro momento, faz meno
chamada ampla defesa (que, obviamente, abrange tambm o jri). A plenitude de
defesa especificamente mencionada dentro do jri mas bvio que, como regra,
temos para todos os acusados a denominada ampla defesa. E a entra uma situao
interessante que o esforo doutrinrio para explicar a diferena entre as duas. E a
vem aqueles brocardos de hermenutica que a gente obrigado a acreditar. E dizem
eles: se a lei usou palavras distintas porque o significado seria diferente.
Qual a diferena entre plenitude de defesa e ampla defesa? Vocs podem
at anotar esse primeiro argumento, mas no a melhor resposta.
1 Argumento:
elevado.
a plenitude de defesa a ampla defesa num grau mais
Na prova, isso no ajuda muito. Ento, o ideal voc se ater s caractersticas

especficas do jri que realmente demonstram que essa plenitude de defesa seria, na
escala, algo a mais que a ampla defesa. E a voc pode anotar o seguinte (tentando
estabelecer uma diferena mais razovel, mais coerente):
No tribunal do jri, a defesa tcnica e a prpria autodefesa, no precisam se
limitar a uma argumentao exclusivamente jurdica, podendo se valer de
argumentos de ordem social, emocional e de poltica criminal.
A voc tem um argumento interessante. Por qu? Por causa do julgamento
pelos seus pares. Veja, se voc diante de um juiz comum, num crime de furto, por
exemplo, quiser invocar argumentos de ordem social, apelar para o lado emocional
do juiz, no vai surtir muito efeito. Mas, no tribunal do jri talvez voc consiga isso.
Vou dar um exemplo para que voc entenda a realidade do jri (no estou
dizendo que est certo). Hoje voc vai ter que lembrar que h um quesito no jri que
uma porta aberta para o jurado que quer absolver. O art. 483, 2:
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2 Respondidos afirmativamente por mais de 3 (trs) jurados os quesitos

relativos aos incisos I e II do caput deste artigo (QUE SO A QUESTO DA
MATERIALIDADE E DA AUTORIA) ser formulado quesito com a seguinte redao: O
jurado absolve o acusado?
A lei j d a redao do quesito. O projeto previa o seguinte quesito: o jurado
condena o acusado? Era condena, s que mudaram porque entenderam que isso
seria induzir a resposta e violando o princpio da presuno de no-culpabilidade. A
colocaram absolve. O que significa esse quesito do 2? Lembre-se que jurado no
precisa fundamentar o seu voto. Basta dizer sim ou no e acabou o assunto.
Ento, eu quero que vocs entendam essa plenitude de defesa como a
possibilidade de usar argumentos de ordem emocional, de poltica criminal, social,
etc.
Olha o problema que j est acontecendo. Vocs esto lembrados do caso do
Morro da Mineira e da Providncia? Dois morros rivais do RJ. Os soldados do Exrcito
abordaram trs indivduos que teriam praticado desacato contra os militares e foram
presos. A mdia divulgou que, quando foram soltos, desobedecendo s ordens, o que
eles fazem? Pegam os trs jovens e levam para a faco rival, onde so torturados e
mortos. Os militares esto respondendo por qual crime? Homicdio doloso, a ttulo de
dolo eventual. Sabendo que so faco rival teriam assumido o risco de produzir o
resultado. Como o homicdio doloso de militar contra civil no julgado pela justia
militar, vai pro tribunal do jri federal. Eles esto sendo julgados na 6 ou 7 VF/RJ. Nesse
caso (vejam, no estou dizendo que est correto), o que eles j esto comeando a
fazer? Um processo de linchamento pblico das vtimas. Eu no sei se vocs
receberam isso, mas eu recebi e j esto fazendo um dossi dos trs que morreram. E
de acordo com esse dossi, esses trs no estavam na lista de canonizao do papa.
mais ou menos nesse sentido. Mas isso s para demonstrar que acontece muito.
Vamos pensar no seguinte exemplo: eu, Renato, sou promotor. Estou andando
na rua aqui em SP, olho para um cara que est com a seguinte camisa: PCC. Eu vou
l e mato o cara. No dia do julgamento pelo jri, o que eu fao? Por mais que o meu
crime de homicdio no tenha sido praticado em legitimai defesa, foi um crime, sim,
de homicdio, se eu demonstrar para os jurados que aquela vtima era integrante do
PCC, eu estou tranquilo, por mais absurdo que o meu delito tenha sido. Se voc pensa
na populao cada vez mais atemorizada e se voc d a sorte de um dos jurados (ou
sua famlia) j ter sido vtima de um crime brbaro, se eu pego esse jurado, coloco l e
mostro pra ele: jurado, olha quem eu acabei de matar: um integrante do PCC. Ele
vai dizer: meu filho, o que voc fez foi um servio sociedade. o que acontece
muito, sobretudo diante desse novo quesito em que o jurado absolve o acusado.
2 Argumento:
Caso haja divergncia de teses defensivas entre o
advogado e o acusado, deve o juiz presidente incluir no questionrio quesito relativo a
tese pessoal do acusado.
um outro argumento usado pela doutrina no seguinte sentido: pode ser que
ocorra uma divergncia. Por exemplo: o advogado de defesa diz que seu cliente agiu
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em legtima defesa, s que o acusado diz que nem matou a vtima. Diante dessa
divergncia, diz a doutrina que, para assegurar a plenitude de defesa, o juiz
presidente precisa incluir na quesitao, tanto a tese do acusado, quanto a tese do
advogado.
Outro dispositivo importante o teor do art. 497, V:
Art. 497. So atribuies do juiz presidente do Tribunal do Jri, alm de outras
expressamente referidas neste Cdigo: V - nomear defensor ao acusado, quando
consider-lo indefeso, podendo, neste caso, dissolver o Conselho e designar novo dia
para o julgamento, com a nomeao ou a constituio de novo defensor; (Alterado
pela L-011.689-2008)
Esse dispositivo, preocupado com a ampla defesa e, sabedor o legislador do
efeito deletrio da atuao ruim de um advogado, o prprio cdigo prev que o juiz
pode nomear defensor ao acusado quando consider-lo indefeso. Ai, nesse ponto,
cuidado! Porque voc tem que lembrar sempre que o direito de constituir advogado
do acusado. Ento, voc tem que conciliar esse dispositivo com isso. Voc, primeiro
vai considerar o acusado indefeso e vai intim-lo para que constitua novo advogado.
Somente diante de sua inrcia que o juiz, ento, pode constituir advogado ou
nomear defensor pblico em nome do acusado.
Jurisprudncia relacionada ao assunto: vejamos um julgado do Supremo, que
o HC 85969. Esse julgado bem interessante pelo seguinte motivo: o advogado
pleiteou a nulidade via habeas corpus e falou que a nomeao para atuar no jri
teria ocorrido dois dias antes do julgamento em plenrio. O advogado foi nomeado
para atuar dois dias antes do julgamento em plenrio. No que haja um nmero
mnimo de dias, mas, no caso concreto, o Supremo entendeu que, devido
complexidade do caso, devido ao nmero de pginas do processo, essa nomeao
com dois dias de antecedncia teria prejudicado a defesa tcnica e, portanto,
anulou o processo.
Um outro julgamento, tambm do Supremo, o HC 96905. preciso tomar
muito cuidado como juiz porque imagina a quantidade de trabalho que voc teve
para aquela sesso e o advogado no aparece. s vezes, voc, no af de realizar o
ato processual, pode dar um tiro no prprio p. Ento, esse cuidado sempre
interessante. Nesse julgado, bem interessante, a defesa sustentou cerceamento de
defesa em virtude de restrio imposta pelo juiz presidente em razo de o advogado
ter sido constitudo 6 dias antes do julgamento. Razovel. Mas a, o juiz presidente teria
concedido uma hora por dia para extrao de cpia dos autos e o advogado teria
sido nomeado seis dias antes. Fica esquisito voc buscar nesse tempo as peas mais
interessantes para a defesa. O que o Supremo fez? Anulou o julgamento alegando
que teria havido violao plenitude de defesa.
Ento, essa a primeira garantia do tribunal do jri, ou seja, a plenitude de
defesa.
4.2.
SIGILO DAS VOTAES
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O que voc deve entender por sigilo das votaes? Primeiro, tomem o seguinte
cuidado: apesar de a Constituio dizer sigilo das votaes, no a votao em si
que sigilosa. Na verdade, o que sigiloso o voto do jurado. O sigilo do voto do
jurado. Significando que ningum pode saber o sentido do voto do jurado.
Nesse sigilo das votaes, ou seja, por conta da preservao do sigilo do voto
do jurado, basta lembrar que o jurado recebe duas cdulas: sim e no e a cada
quesitao, ele vai depositando numa urna o seu voto e h uma outra urna de
descarte.
Disso vo derivar algumas consequencias importantes:
Sala Secreta Essa sala secreta, de acordo com o CPP, deveria existir em todo
plenrio do jri. Em alguns plenrios do jri, no existe essa sala secreta e o que
acontece? Na hora da votao, as pessoas so retiradas do plenrio do jri. Por que
existe essa sala secreta? Quem vai estar presente na sala secreta? O juiz presidente, os
jurados, o MP e o advogado de defesa. E tambm o oficial de justia, para colacionar
os votos, descartar os votos de descarte, etc. Veja voc que o acusado no est
presente na sala secreta. Nem o acusado e nem o pblico. No aberto ao pblico
assistir a essa votao.
Por que existe essa sala secreta? Por um motivo simples: jurados so pessoas do
povo e no so dotados das mesmas garantias do magistrado. Ento, todo cuidado
pouco no sentido de preservar a imparcialidade do jurado. Voc consegue imaginar
a votao desse jurado sendo feita perante o pblico? Consegue imaginar a votao
perante o acusado? Por isso, a sala secreta.
O acusado no est presente sala secreta, salvo, quando ele for o seu prprio
advogado. Quando ele atuar em sua prpria defesa, o que no recomendvel
porque o jurado cria, naturalmente, uma antipatia com a figura do acusado. lgico
que, se no for um advogado bom, ele consegue criar uma antipatia e quando
mistura as duas pessoas, j vai haver um prejuzo para a defesa.
Questiona-se na doutrina acerca da constitucionalidade dessa sala secreta.
Ser que essa sala secreta no estaria violando o princpio da publicidade dos atos
processuais? Com certeza que no. Voc tem que lembrar o art. 93, IX. bvio que a
publicidade uma garantia importante, mas no tem carter absoluto e a
publicidade ampla e irrestrita, nesse caso, acaba cedendo em prol da preservao
da imparcialidade dos jurados para a votao. O art. 93, IX, trabalha exatamente
com a questo da restrio dos atos processuais.
Art. 93 - Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor
sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios:
IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e
fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a
presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente
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a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no

sigilo no prejudique o interesse pblico informao; (Alterado pela EC-000.045-2004)
Alm disso, o art. 5, LX, da CF:
LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a
defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;
A exatamente, o interesse social na preservao dos jurados que vai justificar
que essa votao se d em uma sala secreta. Essa a ideia da sala secreta.
Se eu estou dizendo que o meu voto secreto, surge um desdobramento disso,
que o seguinte: posso ficar eu, Renato jurado, conversando com outro jurado? (E a,
vai meter o ferro ou no vai?) Cuidado porque se o meu voto sigiloso, disso vai
derivar a ideia da incomunicabilidade. O que voc tem que lembrar?
Uma vez sorteados para compor o conselho de sentena, jurados no podem
conversar entre si, nem manifestar sua opinio sobre o processo.
Se o meu voto sigiloso, eu no posso ficar conversando. Mas preciso tom ar
cuidado porque a incomunicabilidade dos jurados tem carter absoluto ou relativo?
O que significaria se tivesse carter absoluto? Que se uma vez sorteado, o jurado teria
que ficar calado durante todo o julgamento e no por a que voc tem que
entender. Jurado pode usar celular? Pode ficar mandando mensagem? Se eu ficar
usando o celular, bvio que eu vou quebrar a incomunicabilidade porque eu vou
me comunicar com outra pessoa que pode orientar o sentido do meu voto. Ento,
bvio que no pode usar celular.
Mas tudo depende do caso concreto. Essa incomunicabilidade est ligada ao
processo. Uma coisa eu pegar o telefone e dizer: voc no vai acreditar: eu fui
sorteado no caso Nardoni como jurado. Isso quebra de incomunicabilidade. Agora,
se por acaso voc um pai de famlia, voc uma me de famlia, vai pegar o
celular, ligar pra a sua famlia e, na presena do oficial de justia, poder dizer: fui
sorteado. Me aguarda que daqui a dez dias estou voltando para casa. mais ou
menos isso. Sobre a incomunicabilidade, coloquem a seguinte observao:
Essa garantia de incomunicabilidade no tem carter absoluto, pois diz
respeito apenas a manifestaes relativas ao processo.
Nessa linha, AO (Ao Originria) 1.046, o Supremo no reconheceu nulidade
pelo fato de os jurados usarem o celular, logo aps o sorteio to-somente para
comunicar familiares de que haviam sido sorteados na presena do oficial de justia.
O problema ocorre quando, durante o julgamento, o jurado fica batendo papo entre
si.
Cuidado para no ficar vendo muito filme americano de jri para no se
complicar. que l no direito americano, jurado conversa entre si. Tanto que a
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gente v que os jurados so levados a uma sala secreta onde debatem o caso
concreto. Aqui isso no existe por causa do sigilo do voto.
A violao incomunicabilidade, qual a consequencia? Imagine um tribunal
do jri Casa da Me Joana, jurado conversando entre si, jurado com celular na mo,
etc. S para esclarecer, quando o julgamento dura mais de um dia, aps a concluso
dos trabalhos, os jurados so recolhidos a um hotel onde no podem ter acesso a
nenhum tipo de meio de comunicao, exatamente para no prejudicar essa
incomunicabilidade. Se isso for violado, sem dvida alguma, a violao a essa
incomunicabilidade ser causa de nulidade absoluta.
Antes da Lei 11.689, que alterou o procedimento do jri, pergunto: quando
que o sigilo do voto acabava sendo quebrado? Cuidado com isso porque antes da
Lei 11.689, o sigilo do voto acabava sendo quebrado nas hipteses de votao
unnime. Como o juiz divulgava o placar da votao (perguntados os jurados,
acerca do quesito tal, responderam 7 a 0), o sigilo do voto, em caso de unanimidade,
teria sido quebrado. Nesse ponto, vocs vo ficar muito atentos porque aqui houve
uma alterao importante trazida pela Lei 11.689/08. E qual foi essa alterao? Com a
Lei 11.689 (foi uma alterao bem salutar), a lei passou a dizer o seguinte:
Quando forem atingidos quatro votos num sentido, a votao ser
automaticamente interrompida.
Esse dispositivo inteligente e salutar porque evita a violao de maneira
indireta que se dava no caso de votao unnime. Art. 483, 1:
1 A resposta negativa, de mais de 3 (trs) jurados, a qualquer dos quesitos
referidos nos incisos I e II do caput deste artigo encerra a votao e implica a
absolvio do acusado. (Acrescentado pela L-011.689-2008)
Esse pargrafo, pela leitura dele, ele s seria aplicvel resposta dos quesitos 1
e 2, s que a doutrina tem dito o seguinte: com base nesse dispositivo, quando quaro
votos forem atingidos numa direo, a votao estar automaticamente interrompida
para preservar o sigilo do voto.
Da mesma forma, o 2 complementa (j lemos):
relativos aos incisos I e II do caput deste artigo ser formulado quesito com a seguinte
redao: O jurado absolve o acusado?
4.3.
SOBERANIA DOS VEREDICTOS
O que significa essa soberania dos veredictos? Significa o seguinte:

Um tribunal formado por juzes togados, no pode modificar no mrito a
deciso dos jurados.
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Essa seria a garantia da soberania dos veredictos, garantia essa, que, entre ns,
talvez seja a mais violada pelos tribunais de justia ao julgar apelao contra o jri. Por
qu? Porque teoricamente, por fora dessa garantia, se o jurado disse que eu sou
inocente, essa deciso deve ser mantida. Agora, bvio que, a depender do caso
concreto, tamanha a perplexidade da deciso que o tribunal acaba modificando
essa deciso.
Cuidado porque essa garantia (a gente vai comentar), da mesma forma que a
anterior, tem carter relativo. E por que tem carter relativo? Primeiro porque cabe
recurso contra deciso do tribunal do jri. S que a o aluno precisa tomar um certo
cuidado. Diante da apelao, voc vai ter que lembrar o seguinte: a apelao vai
estar prevista no art. 593, III. E o aluno precisa entender que essa apelao do inciso III
no a apelao comum, que voc est acostumado a fazer porque aqui se trata
de um recurso de fundamentao vinculada. Ele se contrape ao recurso de
fundamentao livre. O recurso de fundamentao livre aquele ao qual estamos
acostumados, ou seja, voc pode devolver ao tribunal o conhecimento de tudo, da
matria de fato, de direito e da matria probatria. Mas isso que acontece no jri?
No, porque no tribunal do jri, a prpria lei j aponta a sua fundamentao. E a, o
mximo que voc pode fazer invocar um dos fundamentos citados pela lei. No
recurso de fundamentao vinculada, a lei j lhe d o fundamento do seu recurso e o
mximo que voc pode fazer invocar um desses fundamentos.
Nos recursos de fundamentao vinculada ocorre a mesma coisa que se d
nos recursos extraordinrios. Ou seja, a prpria Constituio j aponta para voc o
fundamento que voc pode invocar. Se voc no invocar um desses fundamentos e
se ele no estiver preenchido, qual ser a consequncia? Seu recurso, sequer, ser
conhecido.
Antes de a gente ir ao CPP, anotem a Smula 713, do Supremo:
STF Smula n 713 - DJ de 13/10/2003 - O efeito devolutivo da apelao contra
decises do Jri adstrito aos fundamentos da sua interposio.
Essa smula importante porque, na verdade, est nos dizendo que, se eu
apelei com base na letra a, ou o tribunal me d a letra a, ou ele no me d nada.
Ele no pode me dar a letra c, caso eu tenha entrado com apelao com base na
letra a. E o que a gente vai ver no art. 593, III. Mas antes, importante que voc
saiba a diferena entre o chamado juzo rescindente e no pode confundi-lo com o
chamado juzo rescisrio.
Juzo rescindente No juzo rescindente, o tribunal limita-se a desconstituir a

deciso anterior.
Juzo rescisrio (ou revisrio) No juzo rescisrio, tambm conhecido como

juzo rescisrio, o tribunal substitui a deciso anterior por outra.
Esquece a apelao no jri e pensa numa apelao comum. Numa apelao
comum, esses dois juzos se do automaticamente. Por exemplo, meu cliente foi
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condenado por furto. Eu apelo, o tribunal d provimento e absolve meu cliente. Nessa
apelao, isso quase que simultneo. Pense bem:quando o tribunal resolve reformar
a deciso de primeira instancia e absolver o meu cliente, automaticamente ele estar
fazendo os dois juzos. Por qu? Porque num primeiro momento, o tribunal afasta a
deciso anterior e, num segundo momento, ele d outra. Ento, ele faz, tanto o juzo
rescindente, quando o rescisrio.
No momento de uma apelao comum isso at que no tem muita relevncia,
mas na hora que a gente vai para o julgamento de uma apelao de deciso do jri,
isso tem relevncia porque o tribunal tem que tomar muito cuidado na hora de fazer o
juzo rescisrio porque nessa hora ele no pode invadir o mrito da deciso dos
jurados. Se ele faz isso, ele est violando a garantia da soberania dos veredictos. Esse
que o detalhe e o ponto importante, ou seja, o cuidado que deve haver na hora do
juzo rescisrio para que o tribunal no viole a soberania dos veredictos.
Vamos dar uma olhada nas hipteses de apelao do jri porque isso fica mais
claro:
Art. 593 - Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias:
III - das decises do Tribunal do Jri, quando:
a) ocorrer nulidade posterior pronncia;
b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos
jurados;
c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de
segurana;
d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos.
Quando houver nulidade posterior pronncia, cabe apelao. Vamos
colocar isso s para vocs raciocinarem um pouco em cima dessa hiptese. A
primeira hiptese de apelao no jri:
1 Hiptese de apelao no jri: Nulidade posterior pronuncia
O examinador pergunta: que espcie de nulidade essa? Absoluta ou relativa?

E por que tem que ser aps a pronncia? Voc vai responder para o examinador o
seguinte: as duas. Tanto a nulidade absoluta, quanto a nulidade relativa, podem dar
ensejo apelao. Porm, com um detalhe bvio. A nulidade relativa, para dar
ensejo apelao, deve ter sido arguida no momento oportuno, sob pena de
precluso. Por qu? Se voc se deparou com uma nulidade relativa e no a arguiu no
momento oportuno, teoricamente teria havido precluso. Imaginando isso no tribunal
do jri, o melhor exemplo o da quesitao. Quando o juiz faz os quesitos, ele indaga
s partes se h algum requerimento, alguma impugnao. Se voc permanece
calado, qual a consequncia? Precluso.
E por que a lei diz que essa nulidade tem que ser uma nulidade ocorrida aps a
pronuncia? Ora, pelo seguinte:
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Se essa nulidade ocorreu antes da pronncia, ela deve ter sido apreciada pelo
juiz no momento da prenuncia e, nesse caso, impugnada por meio de RESI.
bvio que, durante de uma nulidade absoluta, como no preclui, voc pode
argui-la posteriormente.
Para concluir essa hiptese, eu pergunto: o tribunal, para julgar essa apelao,
vai fazer o juzo rescisrio (d nova deciso) e rescindente ou s o rescindente
(desconstitui a deciso anterior)? Sem dvida alguma, o juzo que ser feito pelo
tribunal ser somente o juzo rescindente, ou se voc preferir, revidente. Leia-se, o
tribunal vai se limitar a declarar a nulidade. Declarada a nulidade, vai devolver voc a
julgamento pelo jri. Ele no vai fazer nenhum juzo rescisrio.
Vimos que a apelao no jri um recurso de fundamentao vinculada, ou
seja, voc no tem total liberdade na hora de recorrer porque fica preso aos
fundamentos apontados no fundamento legal. E quais seriam as hipteses de
apelao no jri? Vimos a primeira delas, nulidade aps a pronncia. Vimos que
pode ser tanto a relativa quanto a absoluta e vimos que deve ser aps a pronncia,
porque se foi uma nulidade ocorrida antes, deve ter sido analisada na deciso de
pronncia e o recurso competente o RESI.
2 Hiptese de apelao no jri: Ocorre quando a deciso do juiz presidente for

contrria lei expressa ou deciso dos jurados.
bvio que essa aqui um pouco mais difcil de acontecer porque a deciso
do juiz tem que ser contrria deciso dos jurados. como se os jurados tivessem dito
que o crime teria sido de homicdio qualificado e o juiz aplicado um homicdio simples.
Nesse caso, o tribunal vai fazer o juzo rescindente e rescisrio ou somente vai
fazer o juzo rescindente? O que a soberania do vereditos? Vamos raciocinar: um
tribunal formado por juzes togados no poder modificar no mrito a deciso dos
jurados. Ento, soberania dos vereditos est ligada deciso dos jurados. O que um
tribunal de justia no pode fazer querer absolver aquele que foi condenado pelo
jri e vice-versa. Nesse caso, aqui de apelao, o problema que no tem nada a
ver com a deciso dos jurados e sim, com a deciso do juiz presidente que aplicou
uma pena que no existia, um regime integralmente fechado em crimes hediondos,
ou decidiu contrariamente quilo que foi dito pelos jurados. Nesse caso, o tribunal de
justia pode fazer os dois juzos e no haver problema algum de violao da
soberania dos veredictos. Aqui, o tribunal ir fazer, tanto o juzo rescindente quanto o
juzo rescisrio.
3 Hiptese de apelao no jri: Ocorre quando houver erro ou injustia no

tocante aplicao da pena.
Seria a terceira hiptese de cabimento. Nessa apelao vo surgir detalhes
interessantes. O TJ ou o TRF, ao julgar essa apelao vai fazer o juzo rescisrio e
rescindente ou somente o rescindente? O problema aqui semelhante ao anterior.
Est na aplicao da pena feita pelo juiz presidente e mudar a deciso do juiz
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presidente no problema. O problema invadir o mrito da deciso dos jurados.

Portanto, aqui, o tribunal far ambos os juzos.
Detalhe interessante sobre isso: e no caso de agravante ou atenuante
reconhecida de maneira equivocada? O TJ j pode afast-la ou precisa devolver
para o jri? Foi reconhecida e aplicada pelo juiz uma agravante que no deveria ter
sido aplicada. O juzo ad quem j pode simplesmente decotar essa agravante ou
precisa me sujeitar a novo tribunal do jri? Se fizer isso, estar violado a soberania dos
veredictos? Essa pergunta boa e pertinente por um detalhe muito simples.
Voc tem que raciocinar comigo o seguinte: hoje, com as alteraes trazidas
pela Lei 11.689, agravantes e atenuantes j no so mais quesitadas aos jurados.
Antigamente, eram. Antigamente, era preciso formular para os jurados quesitos sobre
agravantes e atenuantes. Com a Lei 11.689, no mais. Hoje, quem decide sobre isso,
o juiz presidente. E se ele que decide, o tribunal pode corrigir.
Com a Lei 11.689, agravantes e atenuantes no so mais quesitadas aos
jurados portanto, como tal matria da competncia do juiz presidente, nada
impede que o tribunal afaste sua aplicao.
Aquilo que for dos jurados, o tribunal no pode invadir porque a estaria
violando a soberania. Mas aquilo que do juiz presidente o tribunal pode invadir
porque no est protegido pela soberania dos veredictos.
4 Hiptese de apelao no jri: Ocorre quando a deciso dos jurados for

manifestamente contrria prova dos autos.
Nessa situao, tambm ser cabvel apelao. Essa apelao aqui talvez seja
a mais interessante e com algumas peculiaridades. O que uma deciso dos jurados
manifestamente contrria prova dos autos? Esse advrbio, manifestamente, no
foi colocado na lei toa. Vou dar um exemplo para voc raciocinar comigo. Eu digo
que no matei. Uma testemunha diz que fui eu. Uma segunda testemunha diz que no
fui eu. Sou condenado. Essa deciso manifestamente contrria prova dos autos?
No. Ento, quando a diz manifestamente, voc tem que entender o seguinte, se h
duas verses amparadas pelas provas dos autos e os jurados optaram por uma delas,
no caber apelao.
Se h duas verses, ambas amparadas por provas dos autos, tendo os jurados
optados por uma delas, no ser cabvel apelao.
Isso assim pelo menos em tese porque o tribunal acaba ignorando esse
manifestamente e a, quando o tribunal no gosta da deciso do jri, aqui est a
porta para ele cassar a deciso do jri quando deveria respeitar os jurados. Se eles so
soberanos e se h duas verses, eis o preo que se paga pela existncia do tribunal
do jri.
Detalhe: essa apelao s cabvel uma nica vez, pouco importando, quem
tenha apelado. No que cada parte tenha uma apelao. uma s!
Intensivo II
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Qual juzo ser feito pelo tribunal ao julgar essa apelao? Nesse caso, o
tribunal no pode cassar a deciso e dar uma nova. Se fizesse isso, claramente estaria
substituindo a vontade dos jurados no mrito e violando a soberania dos veredictos.
Nesse caso, somente ser feito um juzo rescindente.
Eu j disse que a soberania dos veredictos no uma garantia absoluta,
porque cabe apelao no jri. Uma outra pergunta que j caiu na prova da
magistratura de So Paulo seria a seguinte: e reviso criminal, cabvel no jri? Sim! A
resposta usualmente trabalhada pela doutrina a seguinte:
Tanto a reviso criminal quanto a soberania dos veredictos so garantias
institudas em prol da liberdade do acusado, logo, no h qualquer
incompatibilidade.
Cuidado com isso. E s um detalhe que foi o que caiu na prova da magistratura
e acabou complicando os alunos: na hora da reviso criminal, apesar de haver
entendimento doutrinrio em sentido diverso, prevalece que o tribunal ir fazer tanto o
juzo rescindente (afastando a deciso anterior) e tambm ir fazer o juzo rescisrio.
Prevalece na doutrina que na hora da reviso criminal, o tribunal far ambos os juzos.
Resta falarmos da ltima garantia do tribunal do jri:
4.4.
COMPETENCIA PARA O JULGAMENTO DOS CRIMES DOLOSOS CONTRA A
VIDA
Essa a ltima garantia prevista pela CF no tocante ao jri.
Essa competncia uma competncia mnima. O que eu quero dizer com isso?
Nada impede que essa competncia seja ampliada por lei ordinria. Se amanh
quiserem fazer, como era antes, que crimes contra a economia popular eram julgados
pelo jri, podero faz-lo. S que bvio que no h vontade poltica nisso. Se o
tribunal pudesse ser extinto, ele seria extinto. crimes dolosos contra a vida a
competncia mnimia.
Alm de crimes dolosos contra a vida, tambm abrange julgamento do crimes
conexos. Ento, alm de julgar os crimes dolosos contra a vida, o tribunal do jri
tambm vai julgar os crimes conexos. Salvo quais?
Crimes Militares Conexos impe-se a separao dos processos

Crimes Eleitorais Conexos impe-se a separao dos processos
Quais crimes envolvendo a morte dolosa de uma pessoa no so julgados pelo
jri?
Latrocnio (roubo qualificado pelo resultado morte) no crime doloso contra
a vida. crime contra o patrimnio. Prova disso, a smula 603, do STF:
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STF Smula n 603 - 31/10/1984 - A competncia para o processo e julgamento

de latrocnio do juiz singular e no do Tribunal do Jri.
Isso hoje parece bobagem, mas h vrios anos havia uma grande discusso
sobre isso porque j quiseram dizer que o latrocnio seria um homicdio qualificado
para assegurar a ocultao do crime patrimonial e, portanto, deveria ser julgado pelo
jri. Hoje est pacificado. Latrocnio julgado pelo juiz singular. E, nessa esteira, o
prximo delito que tambm no vai jri.
Extorso qualificada pela morte Da mesma forma que o latrocnio no
julgado pelo jri, esse crime tambm no julgado pelo jri, inclusive na nova figura
criada pelo art. 158, 3, o chamado sequestro-relmpago. E isso est sendo muito
criticado pela doutrina porque a prpria lei que criou o sequestro-relmpago, Lei
11.923, usou essa expresso, sequestro-relmpago. S que essa uma expresso
vultar, que foi difundida pela mdia e ns no podemos nos valer no direito penal e no
processo penal de expresses vulgares, seno amanh a coisa complica.
Ato infracional Tambm no vai ser julgado pelo jri. Ser julgado pelo juiz
singular. Se houver maiores, d-se o desmembramento para julgamento pelo tribunal
do jri.
Foro por prerrogativa de funo previsto na Constituio Federal Aqui o aluno
erra. Em algumas Constituies estaduais, delegado geral tem foro, vereador (RJ, PI),
mas eles no sero julgados pelo jri? Sero! que o foro por prerrogativa de funo
tem que estar previsto na CF. Foro por prerrogativa de funo previsto na Constituio
Federal, porque, se eu tenho duas competncias, e se ambas esto previstas na CF,
pelo princpio da especialidade, prevalece o foro por prerrogativa de funo. Um
deputado federal estava na iminncia de ser julgado por um crime de tentativa de
homicdio e cinco dias antes do julgamento ele renuncia ao mandato para que os
autos baixassem primeira instancia. Assim fez o Supremo numa deciso questionvel.
E questionvel por qu? Voc pode at pensar: ele no mais deputado, no
merece ser julgado pelo Supremo. Tudo bem. Mas o que aconteceu no caso
concreto? Manipulao do juzo natural. A pessoa escolheu o juiz natural. Estava
sendo julgado e renunciou. E a a prescrio acontece. A Smula 721 do STF fala sobre
isso:
STF Smula n 721 - DJ de 13/10/2003 - A competncia constitucional do Tribunal
do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido
exclusivamente pela Constituio estadual.
O seu raciocnio sempre buscar onde est o foro. Se est previsto apenas na
Constituio estadual, no pode prevalecer sobre o tribunal do jri que est na
Constituio Federal.
Genocdio Aqui o aluno precisa lembrar que genocdio crime da
competncia de juiz singular. questozinha boa que j caiu em duas ou trs provas.
Qual o bem jurdico tutelado pelo genocdio? Vocs esto lembrados? O bem
jurdico tutelado a existncia de um grupo nacional, tnico, racial ou religioso. Por
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isso, por no ser um crime doloso contra a vida, no julgado pelo tribunal do jri.
Mas, e se, por acaso, resolver o agente praticar o genocdio matando membros do
grupo? O genocdio pode ser praticado dando anticoncepcionais (para as ndias, por
exemplo). Mas pode ser que eu no queira dar anticoncepcionais, que eu prefira
matar as pessoas. Matando-as, vou responder pelo genocdio e tambm pelos
homicdios. Os homicdios, nesse caso, sero julgados pelo jri. O que o jri faz com os
crimes conexos? Fora atrativa.
Se o genocdio for cometido mediante morte de membros do grupo, os
homicdios sero julgados por um tribunal do jri, que exercer fora atrativa em
relao ao crime conexo de genocdio.
Olha a quantidade de crime que sai do jri! Mas tem mais. Quais outros crimes
dolosos contra a vida no so julgados pelo jri?
Militar da ativa que mata militar da ativa O militar da ativa aquele que no
est aposentado.
Civil que mata militar das Foras Armadas em servio (STF, HC 91003) esse foi
um julgado que, se cai em prova, o aluno erra. Nesse julgado, o Supremo entendeu
que, da mesma forma que o tribunal do jri est previsto na Constituio, tambm
est a competncia da justia militar. Eu at fiquei assustado com esse julgado porque
a tendncia tirar da justia militar. Mas nesse caso, como o civil matou um soldado
que estava dentro do quartel, trabalhando, o Supremo entendeu que a competncia
seria da justia militar.
Sobre garantias do jri, acho que vocs j tm material suficiente.
5.
ORGANIZAO DO JRI
5.1.
Requisitos para ser jurado
Aqui, quero focar no tocante aos jurados. Quem que pode ser jurado, quais
so os requisitos para que a pessoa seja jurado, etc.
1 Requisito: Cidado com mais de 18 anos.
E naturalizado, pode? Sim, o nato e o naturalizado. Se estou usando a palavra

cidado, significa que devero estar no gozo dos seus direitos polticos. A pessoa no
gozo de seus direitos polticos, seja nata, seja naturalizada, pode ser jurada. Antes da
Lei 11.689, a idade era de 21 anos. Verdade seja dita, alguns doutrinadores, antes
mesmo dessa lei, j sustentavam que seria de 18 anos por fora do novo Cdigo Civil e
agora virou texto de lei. Apesar disso, no vai ser muito comum voc encontrar jovem
de 18/19 anos no jri. O juiz, ao elaborar a lista tem esse cuidado em razo da
imaturidade.
Idoso pode ser jurado? Tinha muito idoso que adorava ser jurado. A gente vai
comentar sobre os jurados profissionais. O MP adora o jurado profissional. Por qu?
Intensivo II
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Porque aquele jurado que j est acostumado. Ento, aquele que o advogado de
defesa vai falar e o jurado j percebe. Com relao ao idoso:
Com a Lei 11.689, o idoso com mais de 70 anos est isento do jri, caso
requeira a sua dispensa.
Antigamente, a idade era de 60 anos. Cuidado para no confundir o conceito
de idoso, que dado pelo estatuto do idoso, que de 60 anos. Veja que esse
cidado com mais de 70 anos no proibido de ser jurado, mas se requerer a
dispensa, estar dispensado.
Taxista pode ser jurado? Eu cito esse exemplo que se encaixa direitinho no art.
437, X. Esse dispositivo do CPP vai dizer o seguinte:
Art. 437. Esto isentos do servio do jri: (Alterado pela L-011.689-2008) X aqueles que o requererem, demonstrando justo impedimento.
Isso a novidade. No existia antes e uma previso bastante salutar porque
agora, voc sendo sorteado, desde que voc demonstre ao juiz que h um motivo
justo, o juiz poder isent-lo do servio do jri. O exemplo do taxista interessante, de
igual forma o profissional liberal com trs filhos. Essa pessoa, atuando no jri durante
cinco dias seguidos, vai trazer um srio prejuzo ao sustento da famlia.
2 Requisito: Residncia na comarca
A lei no diz isso expressamente, mas se voc deve ser julgado pelos seus pares,
bvio que so os pares da comarca onde o delito foi praticado. Por isso, deve ser
residente na comarca.
3 Requisito: Notria idoneidade.
Deficiente visual pode ser jurado? Surdo-mudo, analfabeto, podem ser jurados?
Nesse ponto, muita ateno porque a lei no diz isso expressamente. A lei no diz que
o deficiente visual no possa ser jurado. Alguns at dizem que poderia. Porm, o
problema a questo do sigilo do voto. O tribunal regido, basicamente, pelo
princpio da oralidade. Ento, extremamente importante que o jurado possa ouvir as
alegaes das partes porque, imagine voc, se o jurado no tem condio de ouvir,
escutar aquilo que as partes esto dizendo. O jurado no pode sofrer influencia do juiz
presidente. Se o juiz comear a ler as peas dos autos, isso tambm fica complicado.
Hoje, inclusive, s para voc raciocinar, a pronncia j no pode ser usada como
argumento de autoridade. A gente vai trabalhar mais sobre isso, mas o que
acontece? O jurado precisa saber ler porque, em alguns momentos, caso ele tenha
dvida, ele vai l e l. Ento, esse o problema. Por isso, a doutrina entende que o
deficiente visual, os surdos-mudos e os analfabetos no podem ser jurados. E a
posio majoritria. Todos os manuais vo trabalhar, basicamente, nessa mesma linha.
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Art. 436. O servio do jri obrigatrio. O alistamento compreender os

cidados maiores de 18 (dezoito) anos de notria idoneidade. (Alterado pela L011.689-2008)
1 Nenhum cidado poder ser excludo dos trabalhos do jri ou deixar de ser
alistado em razo de cor ou etnia, raa, credo, sexo, profisso, classe social ou
econmica, origem ou grau de instruo. (Acrescentado pela L-011.689-2008)
J vi em alguns livros, doutrinadores quererem colocar o analfabeto a, mas no
passa. Por qu? Porque, na verdade, se voc s interpretar esse pargrafo primeiro,
voc poderia at dizer que o analfabeto pode ser jurado. Mas o problema que o
prprio CPP prev que os jurados vo receber cpias de algumas decises. Ento,
seria um negcio lusitano entregar cpias de decises para o analfabeto. Mas bvio
que voc no precisa ter terceiro grau completo para ser jurado.
5.2.
Recusa Injustificada
Qual a consequencia de determinada pessoa se recusar de maneira

injustificada a prestar servio como jurado? A consequncia prevista pelo CPP uma
multa no valor de 1 a 10 salrios mnimos. O art. 436, 2 trata disso:
2 A recusa injustificada ao servio do jri acarretar multa no valor de 1 (um)
a 10 (dez) salrios mnimos, a critrio do juiz, de acordo com a condio econmica
do jurado.
Questiono: esse jurado que se recusou injustificadamente, j est a a
consequncia (multa), pode ser processado por crime de desobedincia? No.
Como o dispositivo do art. 436, 2, prev nica e exclusivamente a pena de
multa, sem fazer qualquer ressalva quanto possibilidade de cumulao da sano
de natureza civil ou administrativa com a de natureza penal, no possvel a
responsabilizao criminal pelo crime de desobedincia.
Essa j uma jurisprudncia bem tranquila do STJ. A ttulo de exemplo, no HC
22721 (que no em relao ao jurado, mas o raciocnio idntico), o STJ tem dito
(como tem dito em outros julgados) que, se a lei previu a multa e s a multa, como
se a lei estivesse dizendo que essa a nica sano cabvel, pelo que no caberia
responsabilidade criminal pelo delito de desobedincia. Se fosse possvel, a lei deveria
ter ressalvado.
Isso acontece muito no Cdigo de Trnsito. H muitas infraes de trnsito em
que s a multa prevista (infraes administrativas). Se s a multa foi prevista, no
seria possvel a acumulao com a sano de natureza penal.
5.3.
Escusa de Conscincia
Fiquem atentos a isso porque a entram algumas alteraes interessantes.

Antigamente, antes da Lei 11.689, no havia previso de servio alternativo. Ento,
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aquele dispositivo da Constituio, que falava da privao dos direitos polticos,

acabava perdendo a razo de ser porque voc se recusava a prestar o servio do jri
(vamos imaginar, por razes de ordem religiosa) e, como no havia o servio
alternativo, voc no teria como ser privado de seus direitos polticos. Mas houve
modificao trazida pela lei. Art. 438, do CPP traz a previso do servio alternativo:
Art. 438. A recusa ao servio do jri fundada em convico religiosa, filosfica
ou poltica importar no dever de prestar servio alternativo, sob pena de suspenso
dos direitos polticos, enquanto no prestar o servio imposto. (Alterado pela L-011.6892008)
E agora a grande novidade, j que a lei passou a prever o que o servio
alternativo:
1 Entende-se por servio alternativo o exerccio de atividades de carter
administrativo, assistencial, filantrpico ou mesmo produtivo, no Poder Judicirio, na
Defensoria Pblica, no Ministrio Pblico ou em entidade conveniada para esses fins.
Se voc se recusa a prestar o jri por conta de convico religiosa e se recusa a
prestar o servio alternativo, a voc vai ter seus direitos polticos suspensos.
2 O juiz fixar o servio alternativo atendendo aos princpios da
proporcionalidade e da razoabilidade.
Isso agora virou moda. Tudo quanto lei fala isso. Mas um bom exemplo de
servio alternativo, quando a pessoa tem alguma formao, seria o de psiclogo na
Defensoria Pblica. s vezes a pessoa no tem problema jurdico, mas quer 20 minutos
para reclamar da vida. Ento, um bom psiclogo nessa hora seria muito mais
interessante do que um defensor pblico.
5.4.
Suspeio, impedimento e incompatibilidade de jurados
O art. 448 trabalha com esse tema:

Art. 448. So impedidos de servir no mesmo Conselho: (Alterado pela L-011.6892008)
I - marido e mulher; (Acrescentado pela L-011.689-2008)

II - ascendente e descendente;
III - sogro e genro ou nora;
IV - irmos e cunhados, durante o cunhadio;
V - tio e sobrinho;
VI - padrasto, madrasta ou enteado.
1 O mesmo impedimento ocorrer em relao s pessoas que mantenham

unio estvel reconhecida como entidade familiar. (Acrescentado pela L-011.6892008)
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2 Aplicar-se- aos jurados o disposto sobre os impedimentos, a suspeio e as

incompatibilidades dos juzes togados.
O art. 449, eu posso apostar, que se for para cair em prova, o que cai o art.
449 porque esse artigo simplesmente materializou em lei o que antes era
jurisprudncia. E essas leis processuais so interessantes porque muito do que foi
colocado no texto da lei era o q eu a jurisprudncia j vinha dizendo. E isso acontece.
Eu estava at dando uma olhada na Lei do Mandado de Segurana, tem muita coisa
nesse sentido. Ento, olha o que diz o art. 449:
Art. 449. No poder servir o jurado que: (Alterado pela L-011.689-2008)
I - tiver funcionado em julgamento anterior do mesmo processo,
independentemente da causa determinante do julgamento posterior; (Acrescentado
pela L-011.689-2008)
II - no caso do concurso de pessoas, houver integrado o Conselho de Sentena
que julgou o outro acusado;
III - tiver manifestado prvia disposio para condenar ou absolver o acusado.
Inciso I - De acordo com esse dispositivo, se eu j atuei no primeiro julgamento,
eu no posso atuar no segundo julgamento, pouco importando qual seria a causa
desse segundo julgamento. Foi anulado? Ento no posso atuar no segundo porque
estaria sendo violado o sigilo das votaes. J externei meu voto num primeiro
julgamento, no posso externar meu voto num segundo julgamento. Cuidado com
esse inciso I. Uma vez eu vi uma questo (no me lembro bem de onde) no seguinte
sentido: um mesmo jurado pode julgar a mesma pessoa duas vezes? Cuidado com
isso! Se for em relao a processo distinto, no haver bice. raro, difcil, mas
tecnicamente possvel. Eu posso funcionar como jurado de um acusado em um
processo e, caso depois, novo processo contra ele seja instaurado, nada impede que
esse mesmo jurado atue.
Inciso III Ento, se voc j tiver externado a sua posio, voc deve se
declarar impedido para atuar no jri.
Pergunta boa de prova: Consequncia da atuao de jurados impedidos no
mesmo conselho.
Marido e mulher, tio e sobrinho, por exemplo, qual a consequncia de dois
jurados impedidos atuando no mesmo conselho? O primeiro que for sorteado, fica. O
outro, to logo seja sorteado, deve declarar-se impedido. Se ele no faz isso, deve ser
impugnado pelas partes. Se no impugnado pelas partes, ele entrou e a eu tenho
marido e mulher. E isso s descoberto aps o julgamento. A gente j viu um pouco
sobre isso. Qual a consequencia?
Antes da Lei 11.689, a participao de jurados impedidos no mesmo conselho,
era causa de nulidade relativa, hiptese em que deveria ser comprovado o prejuzo (4
a 3). Com a Lei 11.689, atingidos 4 votos num sentido, a votao ser interrompida.
Como no mais possvel se saber o sentido do voto do jurado, a atuao de jurado
impedido ser causa de nulidade absoluta.
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Pensem comigo: se eu tenho marido e mulher e a votao terminou 4 a 3, teve

prejuzo. Ento, nesse caso, tenho que anular. Se a votao terminou 7 a 0, no h
problema algum porque no houve prejuzo. Hoje, a nulidade absoluta porque eu
no consigo mais determinar qual teria sido o grau de influencia do jurado impedido.
Como eu no consigo mais estabelecer isso, a consequncia seria a nulidade
absoluta.
Eu disse a vocs hoje que o jri composto pelo juiz presidente e por mais 25
jurados. Para que eu possa dar incio sesso de julgamento (fazer o sorteio, as
recusas), devero estar presentes, pelo menos, 15 jurados. Pergunto: jurados excludos
por impedimento, entram nesse cmputo? O juiz, antes de fazer o sorteio, ele l as
causas de impedimento. Ele espera que o jurado declare se h algum impedimento.
Ai algum levanta a mo e diz que tem um companheiro ali. Pronto. Ele est excludo.
Pergunto: ele levado em considerao para esse nmero mnimo de 15 ou no?
uma questozinha que continua caindo em prova e tem gente que continua errando.
So levados em considerao!
Jurados excludos por impedimento, suspeio ou incompatibilidade so
levados em considerao para o cmputo mnimo de 15 jurados.
Art. 451. Os jurados excludos por impedimento, suspeio ou incompatibilidade
sero considerados para a constituio do nmero legal exigvel para a realizao da
sesso. (Alterado pela L-011.689-2008)
Esse nmero, como eu j disse, de 15 jurados.
5.5.
O Jurado Profissional
Essa figura, antes da Lei 1.689, era extremamente comum, sobretudo nas
comarcas menores. A pessoa sempre fazia parte da lista e, muito provavelmente, era
sorteada e volta e meia l estava ela na composio do tribunal do jri. Ento, houve
uma preocupao da lei com relao a esse jurado.
Se o jurado integrou o conselho de sentena nos 12 meses anteriores, ficar
excludo da lista geral.
aquele negcio. Voc atuou no julgamento, est fora nos prximos 12 meses
da lista geral, lista essa que sero sorteados os 25 convocados para a sesso de
julgamento. O 4, do art. 426, do CPP, trata do jurado profissional.
Art. 426. A lista geral dos jurados, com indicao das respectivas profisses, ser
publicada pela imprensa at o dia 10 de outubro de cada ano e divulgada em editais
afixados porta do Tribunal do Jri. (Alterado pela L-011.689-2008)
1 A lista poder ser alterada, de ofcio ou mediante reclamao de qualquer
do povo ao juiz presidente at o dia 10 de novembro, data de sua publicao
definitiva. (Acrescentado pela L-011.689-2008)
2 Juntamente com a lista, sero transcritos os arts. 436 a 446 deste Cdigo.
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3 Os nomes e endereos dos alistados, em cartes iguais, aps serem

verificados na presena do Ministrio Pblico, de advogado indicado pela Seo
local da Ordem dos Advogados do Brasil e de defensor indicado pelas Defensorias
Pblicas competentes, permanecero guardados em urna fechada a chave, sob a
responsabilidade do juiz presidente.
4 O jurado que tiver integrado o Conselho de Sentena nos 12 (doze) meses
que antecederem publicao da lista geral fica dela excludo.
5 Anualmente, a lista geral de jurados ser, obrigatoriamente, completada.
Cuidado para no cair em pegadinha de prova objetiva. O jurado profissional
excludo quando ele integra o Conselho de Sentena, ou seja, no basta voc ser
convocado dentro do nmero de 25. Voc precisa, efetivamente, fazer parte do
conselho de sentena e a, efetivamente, voc teria atuado no julgamento. No
fazendo parte do conselho de sentena, voc no entra na regra do art. 426, 4.
5.6.
Benefcios do efetivo exerccio da funo de jurado
Quais so os benefcios que o exerccio da funo de jurado poder trazer para

voc? Esses benefcios esto espalhados pelo CPP, mas um primeiro benefcio
importante o do art. 439.
Art. 439. O exerccio efetivo da funo de jurado constituir servio pblico
relevante, estabelecer presuno de idoneidade moral e assegurar priso especial,
em caso de crime comum, at o julgamento definitivo. (Alterado pela L-011.689-2008)
Primeiro, o que eu devo compreender por exerccio efetivo da funo de
jurado? A vem o problema porque parte da doutrina (no existe uma doutrina
majoritria) entende que exerccio efetivo significa atuao no conselho de sentena
(o que eu acho mais coerente, seno a lei no diria que efetivo exerccio),
enquanto que outros doutrinadores preferem sustentar que basta a sua convocao
dentro do nmero de 25 jurados. A partir do momento que voc compareceu na
sesso, mesmo que voc no integre o conselho de sentena, o seu comparecimento
j seria efetivo exerccio da funo de jurado. Quando a Lei 11.689 fala do jurado
profissional, fala claramente em integrar o conselho de sentena. Aqui ela no usa a
mesma expresso. Ento, voc poderia at fazer a interpretao no sentido de que
basta o comparecimento dele.
A maioria de vocs (como advogados inscritos na OAB), alm da priso
especial, vocs tm algo a mais, que a Sala de Estado Maior. Hoje em dia as
organizaes militares tm evitado essas salas por esse motivo, por conta dessa
previso de que a pessoa teria que ser recolhida ao comando das Foras Armadas.
Esto querendo acabar com isso mas, por hora, tem previso no Estatuto da OAB.
Art. 440. Constitui tambm direito do jurado, na condio do art. 439 deste
Cdigo, preferncia, em igualdade de condies, nas licitaes pblicas e no
provimento, mediante concurso, de cargo ou funo pblica, bem como nos casos
de promoo funcional ou remoo voluntria. (Alterado pela L-011.689-2008)
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Condio do art. 439, ou seja, efetivo exerccio da condio de jurado.

Cuidado com esse artigo que novidade. Querendo incentivar a atuao de pessoas
com terceiro grau no conselho de sentena, a lei fez essa previso. Para a doutrina,
esse deve ser usado como um ltimo critrio de desempate. O edital mais atento s
alteraes deve, inclusive, fazer meno a isso, mas voc no deve usar isso como
critrio primeiro de desempate. Provas, provas e ttulos e a depois, subsidiariamente,
utilizar a atuao de um dos candidatos como jurado para critrio de desempate.
6.
O PROCEDIMENTO DO JRI
Em relao a isso, o primeiro ponto importante voc lembrar que esse

procedimento chamado pela doutrina de um procedimento bifsico ou se voc
preferir, tambm conhecido como procedimento escalonado, na medida em que
seria dotado de to-somente duas fases.
Cuidado com a leitura do professor Guilherme de Souza Nucci que, inclusive
tem um livro especfico de tribunal do jri lanado aps a reforma, vem trabalhando
com a tese de que agora o procedimento seria trifsico. Para prova de concurso,
respeitada a posio dele, talvez no seja o melhor posicionamento. Vamos ficar com
a doutrina tradicional.
Quais so as fases do procedimento do jri?
1 Fase:
2 Fase:
Judicio accusationis ou Sumrio da Culpa.

Judicio causae ou Juzo da Causa
Na primeira fase temos nica e exclusivamente a atuao do denominado juiz

sumariante.
J na segunda fase, num primeiro momento os autos so remetidos figura do
juiz presidente (obviamente em comarcas em que tais figuras sejam distintas) e,
obviamente, aproximando-se o dia do julgamento, teremos tambm a participao
dos jurados.
6.1.
1 Fase: Judicio accusationis ou Sumrio da Culpa.
A primeira fase tem incio a partir do oferecimento da pea acusatria

(denncia ou queixa). Quer ver uma pergunta razoavelmente simples e que s vezes o
aluno se enrola? Quando que eu posso ter queixa-crime no tribunal do jri? Em duas
hipteses possvel a queixa no tribunal do jri:
Ao penal privada subsidiaria da pblica (rarssima, s serve para cair em

concurso)
Litisconsrcio ativo entre MP, no crime de ao penal pblica. E o querelante no

crime de ao penal privada.
Intensivo II
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Essas seriam as duas hipteses de queixa no tribunal do jri. Ento, a primeira

fase tem incio exatamente a. E vai culminar com uma daquelas quatro decises:
a)
b)
c)
d)
Pronncia
Impronncia
Desclassificao
Absolvio sumria
A primeira fase vai terminar com uma dessas quatro decises. bvio que para
que o procedimento tenha continuidade, devemos imaginar que tenha havido a
pronncia
6.2.
2 Fase: Judicio causae ou Juzo da Causa
Essa segunda fase, por sua vez, tem incio quando? Aqui, atente! Antes da Lei
11.689, essa segunda fase tinha incio com o oferecimento do libelo acusatrio. S que
esse libelo acusatrio, quando caa em prova, derrubava muita gente. A novidade e o
aspecto positivo que o libelo acusatrio foi suprimido com a reforma. Ento, uma
pea a menos para voc se preocupar para segunda fase do MP. No era difcil. Na
verdade, voc tinha que fazer articulado, mais ou menos assim: O MP provar que o
acusado desferiu facadas contra a vtima e que essas facadas foram a causa de sua
morte que, assim agiu por motivo torpe caracterizado por: E por que era assim, de
maneira articulada? Porque os quesitos, no tribunal do jri, eram feitos a partir desse
libelo acusatrio. Hoje, no mais. Esse libelo acusatrio foi suprimido, j no existe mais.
Portanto, hoje o incio da segunda fase se d com a chamada fase de
preparao do processo para o julgamento em plenrio. a partir dessem momento
que tem incio propriamente, a segunda fase. Aps a precluso da deciso de
pronncia, os autos vo para o juiz presidente (obviamente nas comarcas onde haja
essa diviso) e o juiz comea a prepara o processo para julgamento em plenrio. Essa
segunda fase vai culminar, obviamente, com o julgamento no plenrio do tribunal do
jri.
Vocs tm a, resumidamente as duas fases. O art. 42, que inaugura a Seo III,
que fala da preparao para o processo no tribunal do jri. A partir da tem incio a
segunda fase.
Art. 422. Ao receber os autos, o presidente do Tribunal do
Jri determinar a intimao do rgo do Ministrio Pblico ou do querelante, no caso
de queixa, e do defensor, para, no prazo de 5 (cinco) dias, apresentarem rol de
testemunhas que iro depor em plenrio, at o mximo de 5 (cinco), oportunidade
em que podero juntar documentos e requerer diligncia. (Alterado pela L-011.6892008)
7.
1 FASE:
SUMRIO DA CULPA
O sumrio da culpa tem incio quando do oferecimento da denncia ou

queixa. Aqui, em relao a essa denncia, h uma pequena observao a ser feita.
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bvio que essa denncia , no todo, semelhante denncia que estamos

acostumados a trabalhar. Os requisitos dessa denncia esto previstos no art. 41, do
CPP. S que o nico detalhe que eu gostaria de abordar que, numa denncia
qualquer, geralmente o promotor termina a denncia pedindo a condenao. Aqui,
voc tem que tomar um pequeno cuidado porque ao final dessa primeira fase,
teoricamente, ele no sai de l condenado.
Por se tratar de procedimento do jri, o promotor no deve pedir a
condenao do acusado, mas apenas que este seja pronunciado. Muito cuidado
com isso. Essa uma primeira diferena. Oferecida a pea acusatria, voc no
pede a condenao, mas a pronncia. Depois disso, a gente vai seguir o
procedimento mesmo: vem o recebimento da pea acusatria (os autores, no
anteprojeto queriam possibilitar a defesa preliminar, mas isso no passou), depois do
recebimento a pea acusatria vem a citao e depois da citao haver a
apresentao da resposta acusao e, cuidado com isso. Mais um detalhe
interessante: se estivssemos no procedimento comum, qual seria o passo seguinte
resposta acusao? L no procedimento comum, seria possvel a absolvio
sumria. Cuidado! Aqui no tribunal do jri, no.
Aqui, absolvio sumria no possvel neste momento. Ento, vocs tm que
se recordar que a absolvio sumria, no procedimento do juiz no no meio do
procedimento e sim, somente ao final. Depois, temos a designao de audincia e
depois vamos ter uma daquelas quatro decises a ser proferida pelo juiz. O
procedimento basicamente este. Algumas observaes em relao a esses
aspectos colocados:
Quais so as diferenas que voc pode visualizar nessa primeira fase do
procedimento do jri para o procedimento comum?
A primeira a gente j falou: ao invs de pedir a condenao, voc pede a

pronncia.
Qual seria uma segunda diferena importante? Absolvio sumria, que no

possvel nesse momento.
Uma terceira diferena importante:

Art. 409. Apresentada a defesa, o juiz ouvir o Ministrio
Pblico ou o querelante sobre preliminares e documentos, em 5 (cinco) dias. (Alterado
pela L-011.689-2008)
Art. 410. O juiz determinar a inquirio das testemunhas e a
realizao das diligncias requeridas pelas partes, no prazo mximo de 10 (dez) dias.
Esse artigo 410 j est produzindo uma certa controvrsia pelo seguinte: a gente
percebeu que a defesa apresenta a resposta acusao e o art. 409 fala da
possibilidade de o juiz ouvir o MP. A vem o 410 e fala que o juiz determinar a
inquirio das testemunhas e a realizao das diligncias no prazo mximo de 10 dias.
Pergunta de prova para vocs sobre esse art. 410, exatamente o seguinte: esse
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prazo de dez dias para qu? um prazo que o juiz tem para analisar o seu pedido
de testemunhas, o seu pedido de diligncias ou ser que esses dez dias so o prazo
para a realizao da prpria audincia?
1 Corrente: LFG e Gustavo Badar - A audincia de instruo dever ocorrer
no prazo mximo de dez dias. dessa forma que eles interpretam o art. 410, ou seja,
que a audincia de instruo, ento, deve ocorrer no prazo mximo de dez dias.
Convenhamos, inimaginvel que essa audincia seja
designada em dez dias. Se
assim previu o legislador, jamais ser possvel de ser realizada em dez dias.
2 Corrente: Esse prazo de dez dias o prazo que o juiz tem para analisar o
requerimento de provas (provas requeridas, testemunhas arroladas) e designar a
sustentam isso. Pensando
audincia. Gustavo Junqueira e Guilherme Madeira
algo em reforo posio deles, d uma olhada no que diz o art. 412:
Art. 412. O procedimento ser concludo no prazo mximo
de 90 (noventa) dias. (Alterado pela L-011.689-2008)
fcil perceber que houve uma preocupao das leis, tanto da Lei 11.719,
quanto da Lei 11.689, em comear a estabelecer alguns prazos. Quando falamos
sobre a audincia no procedimento comum, vimos que no procedimento comum
ordinrio, o prazo era de 60 dias e que no procedimento sumrio, o prazo era de 30
dias. O art. 412 diz que o procedimento ser concludo no prazo mximo de 90 dias. Se
voc diz o que dizem LFG e o Gustavo, que a audincia de instruo dever ser
realizada no prazo mximo de 10 dias, voc jamais vai atingir os 90 dias. Agora, se
voc sustenta o que dizem o Gustavo Junqueira e o Guilherme, a, talvez, vocs
chequem aos 90 dias. Quer ver? Quais so os prazos que eu tenho para oferecer essa
pea acusatria? O art. 412 diz que o procedimento ser concludo no mximo em 90
dias. A vem o primeiro problema: quando comea a ser contado esse prazo? H uma
divergncia na doutrina acerca do momento em que o processo tem incio. H
doutrinadores que dizem que tem incio com o oferecimento da pea acusatria e
outros dizem que tem incio com o recebimento da pea acusatria. Ento, se voc
for contar esse prazos:
Oferecimento da pea acusatria no caso de ru preso 5 dias
Recebimento da pea acusatria Como deciso interlocutria que ,

dever se dar em 5 dias.
Resposta acusao Teoricamente deve ser apresentada por

advogado em 10 dias, lembrando que, caso no seja apresentada pelo advogado
em 10 dias, nomeia-se um dativo que ter mais 10 dias para oferec-la.
Depois disso, chegamos designao de audincia. Quer dizer, olha a posio
do LFG e do Gustavo Badar. Para eles, essa audincia deve se dar no prazo mximo
de dez dias. Mas se voc for contar os prazos supra, que podem chegar a 35 dias,
voc estar desrespeitando flagrantemente o art. 412. Ento, se voc sustenta que a
audincia pode ser designada em at dez dias, o procedimento estaria concludo em
35 dias, quer dizer, algo no cogitado numa situao dessa. Ento, talvez, o ideal seja,
Intensivo II
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conciliando a razoabilidade com a prpria interpretao sistemtica das alteraes,

voc dizer que o juiz tem o prazo de dez dias para designar essa audincia e a teria o
limite de 90 dias para concluir essa primeira fase do procedimento.
Lembrem-se que esse prazo de 90 dias do art. 412 muito provavelmente ser
considerado pela jurisprudncia como um prazo relativo, seguindo a linha do que j
acontece na jurisprudncia podendo ser dilatado em virtude da complexidade da
causa e/ou pluralidade de acusados.
Concluindo nosso ponto, quero s trabalhar com vocs a audincia para,
depois,analisar as decises. Vamos ver as peculiaridades dessa audincia que vai
marcar o encerramento da primeira fase, caso o juiz j profira su deciso.
Audincia de Instruo
Quais so as peculiaridades dessa audincia de instruo?
a)
1 Ponto a ser destacado: Juntada de documentos
Essa uma questo boa para cair em prova objetiva: eu posso juntar
documentos a qualquer momento no processo penal? Ou existe alguma espcie de
restrio?
Em regra, documentos podero ser juntados a qualquer momento.
Art. 231 - Salvo os casos expressos em lei, as partes podero
apresentar documentos em qualquer fase do processo.
Como vige no processo penal o princpio da busca da verdade, princpio da
verdade real, da verdade material, voc pode juntar documentos a qualquer
momento. Mas o prprio artigo 231 ressalva. Ento, pergunta-se: quais so as restries
juntada de documentos no processo penal? Tudo ligado ao jri. Por isso, estamos
trabalhando isso aqui.
*Restries ao momento da juntada de documentos
Esse ponto voc tem que tomar cuidado porque tem que analisar quais so as
restries antes e quais so as restries depois da Lei 11.689. Lembre-se que
antigamente na primeira fase as alegaes eram escritas.
Art. 406 - Terminada a inquirio das testemunhas, mandar
o juiz dar vista dos autos, para alegaes, ao Ministrio Pblico, pelo prazo de 5
(cinco) dias, e, em seguida, por igual prazo, e em cartrio, ao defensor do ru.
1 - Se houver querelante, ter este vista do processo,
antes do Ministrio Pblico, por igual prazo, e, havendo assistente, o prazo Ihe correr
conjuntamente com o do Ministrio Pblico.
2 - Nenhum documento se juntar aos autos nesta fase do
processo.
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Ento, voc j tinha a a primeira restrio. Podem anotar:

Na fase de alegaes escritas, no era possvel a juntada de qualquer
documento.
A segunda restrio quanto ao momento da juntada que havia antes, era o art.
475
Art. 475 - Durante o julgamento no ser permitida a
produo ou leitura de documento que no tiver sido comunicado parte contrria,
com antecedncia, pelo menos, de 3 (trs) dias, compreendida nessa proibio a
leitura de jornais ou qualquer escrito, cujo contedo versar sobre matria de fato
constante do processo.
Essa era uma outra restrio. O cdigo, preocupado com o contraditrio, com
a ampla defesa, dizia que voc s poderia juntar um documento ali e exibi-lo em
plenrio do jri, caso a parte contrria tivesse sido comunicada com 3 dias de
antecedncia. Ento, essas eram as duas restries anteriores Lei 11.689. Quais so
as restries que temos agora?
Aquela primeira restrio (da juntada de documentos em alegaes escritas) j
no existe mais. Como isso tudo vai se dar na audincia, nada impede que a parte
junte um documento em audincia, a outra parte j tem cincia e o processo segue
normalmente.
A segunda restrio continua existindo (art. 479, do CPC), s que com alguns
detalhes:
Art. 479. Durante o julgamento no ser permitida a leitura
de documento ou a exibio de objeto que no tiver sido juntado aos autos com a
antecedncia mnima de 3 (trs) dias teis, dando-se cincia outra parte. (Alterado
pela L-011.689-2008)
Pargrafo nico. Compreende-se na proibio deste artigo
a leitura de jornais ou qualquer outro escrito, bem como a exibio de vdeos,
gravaes, fotografias, laudos, quadros, croqui ou qualquer outro meio assemelhado,
cujo contedo versar sobre a matria de fato submetida apreciao e julgamento
dos jurados. (Acrescentado pela L-011.689-2008)
Agora, o art. 479 no traz aquela ideia de comunicao com trs dias de
antecedncia. Fala em juntada com trs dias. Ento, hoje, teoricamente, vai dar
cincia, mas voc como parte j vai ter que tomar esse cuidado. Voc como parte,
dois dias antes do julgamento, j vai diligenciar sabendo de antemo que existe essa
possibilidade (juntada de comento pela parte). Agora a lei fala em dia til. Trs dias
teis. A juntada de comento dever se dar em trs dias teis.
Intensivo II
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O pargrafo nico timo para cair em prova (caiu para uma prova de juiz
federal).
Livros de doutrina fazem parte dessa proibio? Livros de doutrina no esto
inseridos nessa restrio. Eu no preciso avisar a parte contrria que vou ler
determinada doutrina.
E Linha Direta pode ser mostrado aos jurados?
Pode, desde que esse
prazo de 3 dias teis seja observado. Agora, imagina voc, como promotor de justia,
ter tido a sorte de o seu caso ter sido contracenado por atores da Globo. uma
maravilha. Voc junta o DVD com 3 dias teis de antecedncia e na hora da
sustentao oral do MP, s apertar o play e, provavelmente, a condenao ser
certa.
b)
comum
Diferenas entre a primeira fase do jri e a primeira fase do procedimento
A audincia est no art. 411. vocs vo ler comigo o art. 411 e vo prestar
ateno nas diferenas da audincia da primeira fase do jri para a primeira fase do
procedimento comum.
Art. 411. Na audincia de instruo, proceder-se-
tomada de declaraes do ofendido, se possvel, inquirio das testemunhas
arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, bem como aos esclarecimentos
dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogandose, em seguida, o acusado e procedendo-se o debate. (Alterado pela L-011.689-2008)
- AT A A MESMA COISA!
1 Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio
requerimento e de deferimento pelo juiz. (Acrescentado pela L-011.689-2008) - J
VIMOS ISSO: DEVE HAVER AQUELE PEDIDO COM ANTECEDNCIA.
2 As provas sero produzidas em uma s audincia,
podendo o juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias.J DEFINIMOS AS TRS.
3 Encerrada a instruo probatria, observar-se-, se for o
caso, o disposto no art. 384 deste Cdigo. - J VIMOS ISSO QUE, INCLUSIVE, A
MUTATIO LIBELLI.
4 As alegaes sero orais, concedendo-se a palavra,
respectivamente, acusao e defesa, pelo prazo de 20 (vinte) minutos,
prorrogveis por mais 10 (dez).
5 Havendo mais de 1 (um) acusado, o tempo previsto
para a acusao e a defesa de cada um deles ser individual.
6 Ao assistente do Ministrio Pblico, aps a manifestao
deste, sero concedidos 10 (dez) minutos, prorrogando-se por igual perodo o tempo
de manifestao da defesa.
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7 Nenhum ato ser adiado, salvo quando imprescindvel

prova faltante, determinando o juiz a conduo coercitiva de quem deva
comparecer.
8 A testemunha que comparecer ser inquirida,
independentemente da suspenso da audincia, observada em qualquer caso a
ordem estabelecida no caput deste artigo.
9 Encerrados os debates, o juiz proferir a sua deciso, ou
o far em 10 (dez) dias, ordenando que os autos para isso lhe sejam conclusos.
Olha que pergunta campe: doutor, quais so as diferenas desta audincia
para a audincia do procedimento comum? Teoricamente, o interrogatrio sempre
o ltimo ato. Ento, se uma testemunha da acusao faltou, eu vou ter que redesignar
essa audincia porque eu no posso fazer o interrogatrio sem antes ouvir todas as
testemunhas.
Ento, quais so as diferenas? Vocs devem ler comparando, mas tem uma
diferena a que vocs no devem ter percebido: no procedimento do jri no h
previso expressa de requerimento de diligncias. Vocs vo ver que na audincia do
procedimento comum existe a possibilidade de voc requerer diligncias (cuja
necessidade tenha surgido ao longo da instruo). Aqui, no jri, no h previso
expressa. bvio que, amanh numa audincia, o juiz resolva realizar essa diligncia.
Tem um outro detalhe interessante dessa audincia que o seguinte: e o
princpio da identidade fsica do juiz, tambm se aplica aqui? Cuidado com isso! Se
voc olhar pela prpria localizao do princpio no CPP, vai ver que aqui, na primeira
fase do procedimento do jri, tambm se aplica o princpio da identidade fsica do
juiz, pela prpria localizao do art. 399, 2 que, na verdade, ficou colocado como
regramento geral que vlido, no s para o procedimento comum, como tambm
para os demais procedimentos.
J falamos sobre a juntada de documentos, sobre o pedido de diligencias,
sobre o princpio da identidade fsica do juiz. Qual o quarto detalhe, para a gente
fechar a audincia? Presta ateno no meu exemplo: imagina o procedimento do jri
na primeira fase. O ofendido no morreu e vai ser ouvido. Ele diz que j tinha sido
ameaado 4 vezes e que no dia ele efetuou 7 disparos. Todas as 5 testemunhas de
acusao confirmam isso. No h testemunhas de defesa. O advogado de defesa
tem 20 minutos e diz o seguinte: eu queria dizer que nosso cliente inocente e que
provar sua inocncia no plenrio do jri. S isso, excelncia. pergunto: esse acusado
est indefeso ou no? A pergunta boba, mas cuidado. Saindo do procedimento do
jri, imagine essas mesmas alegaes apresentadas no procedimento comum. Um
crime de latrocnio, de estupro. Voc est l sendo julgado, imaginando que tudo vai
acontecer na audincia de instruo e dada a apalavra ao seu advogado para
defender voc em 20 minutos, ele fala simplesmente: meu cliente no cometeu o
crime de estupro. Ele inocente. vocs conseguem visualizar as diferenas entre as
duas alegaes? As duas so sucintas e com frases feitas. Qual o problema? Essas
alegaes sucintas apresentadas no procedimento comum jamais podero ser
admitidas porque nos levam concluso de que o acusado est indefeso, sobretudo
porque depois dessas alegaes orais vir uma sentena e, provavelmente,
Intensivo II
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condenatria. J no procedimento do jri a situao absolutamente diferente

porque a gente sabe que nessa primeira fase voc no condenado. Essa primeira
fase apenas um juzo de admissibilidade. A depender do caso concreto, para qu
perder tempo ali, dizendo que o cliente inocente, que ele no efetuou os disparos,
se as cinco testemunhas e a vtima confirmaram o fato. Eu estaria antecipando uma
tese de defesa que poderia ser usada mais adiante e estaria provocando o juiz
sumariante a j se manifestar quanto minha principal tese no momento da
pronncia. E a pronncia, apesar de no poder ser lida aos jurados como argumento
de autoridade, ela entregue aos jurados. E a, j imaginou o jurado ler a minha
principal tese de defesa j sendo rechaado pelo juiz sumariante? O que o aluno tem
que tomar cuidado que desde que voc no visualize que aquilo ali um
abandono de processo, no h problema alguma se forem apresentadas de maneira
sucinta como forma de estratgia da defesa.
c)
Alegaes Orais
No h previso expressa de substituio das alegaes orais por memoriais.

Na prtica bvio que isso vai acabar acontecendo, mas, pelo menos de forma
expressa, no consta do texto da lei.
Para a jurisprudncia (STJ), a no apresentao de alegaes orais ou sua
apresentao de forma sucinta, no ir caracterizar violao ao princpio da ampla
defesa, desde que essa seja uma estratgia da defesa em benefcio do acusado, que
antevendo provvel pronncia, prefira no antecipar as teses que seriam sustentadas
em plenrio.
No apresentao ou de maneira sucinta. Dificilmente o juiz vai trabalhar com
a no apresentao, mas essas alegaes simples no tm problema algum, desde
que configure estratgia da defesa que no quer antecipar sua nica tese defensiva.
e como essa primeira fase apenas juzo de admissibilidade, no h que se falar que
o acusado estivesse indefeso.
Essa primeira fase do procedimento (sumrio da culpa) dever ser concludo
em qual prazo? De acordo com o art. 412, essa primeira fase dever estar encerrada
no prazo de 90 dias.
J comentamos que esses 90 dias so um prazo relativo. Agora, cuidado aqui,
porque alguns doutrinadores vo dizer: e se por acaso houver a inobservncia desse
prazo de 90 dias no caso de acusado preso? Qual a consequncia? Ser que
automaticamente esse indivduo ser colocado em liberdade? No deve ser um
entendimento automtico. Voc vai anotar o seguinte:
Para a jurisprudncia, o excesso de prazo estar caracterizado nas seguintes
hipteses:
Quando o excesso for causado por diligncia requerida exclusivamente

pela acusao;
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Quando o excesso for causado pela inrcia do Poder Judicirio e

Quando o excesso violar o princpio da razoabilidade
Nessas trs hipteses haver excesso.
J vimos, ento, a primeira fase e eu chamei a ateno de vocs para as

principais diferenas entre a primeira fase do conhecimento comum e do
procedimento do jri. Vamos agora trabalhar com as quatro decises que podem
ocorrer no final da primeira fase.
8.
IMPRONNCIA
Quando que voc, juiz, dever impronunciar o acusado?
Deve o juiz sumariante impronunciar o acusado quando no estiver

convencido da existncia do crime ou de indcios suficientes de autoria ou de
participao.
Voc tem a a ideia da impronncia. Voc como juiz sumariante, se ao final da
primeira fase, no estiver convencido, seja quanto existncia do crime, seja quanto
prpria autoria ou participao, seu caminho a impronuncia que est prevista no
art. 414:
Art. 414. No se convencendo da materialidade do fato ou
da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, o juiz,
fundamentadamente, impronunciar o acusado. (Alterado pela L-011.689-2008)
Pargrafo nico. Enquanto no ocorrer a extino da
punibilidade, poder ser formulada nova denncia ou queixa se houver prova nova.
8.1.
Natureza Jurdica da impronncia
Natureza jurdica da impronncia Trata-se de deciso interlocutria mista

terminativa.
S para voc entender o que anotou:
Deciso interlocutria Por que podemos dizer que deciso interlocutria?
Porque na impronncia no h julgamento de mrito. Ele no est dizendo que voc
inocente. S est dizendo que no h prova suficiente nesse momento. A doutrina
chama de deciso interlocutria mista porque pe fim a uma fase procedimental. A
primeira fase do procedimento do jri poder ser encerrada com base nessa deciso.
Terminativa caso no haja recurso do MP ou caso no seja provido, pe fim
ao processo.
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Da dizermos que deciso interlocutria mista terminativa.

8.2.
Coisa Julgada
A deciso de impronncia faz coisa julgada formal e material ou s coisa

julgada formal? S faz coisa julgada formal. O aluno aqui tem que lembrar que a
deciso de impronncia se baseia naquela famosa clusula: rebus sic stantibus.
Assemelha-se em muito qual deciso que j foi estudada com vocs? Assemelha-se
muito ao arquivamento por falta de provas. muito semelhante a deciso de
impronncia ao arquivamento por falta de provas. essa a ideia da impronncia.
Voc chega ao final da primeira fase e chega a essa concluso, o juiz no encontra
elementos para mandar aquela pessoa a jri. Ele no est convencido de que o crime
existiu e no est convencido de que ele teria sido o provvel autor. O detalhe
importante que no caso da impronncia, como ela s faz coisa julgada formal,
significa dizer que, surgindo provas novas, nada impede o oferecimento de nova pea
acusatria. Fiz questo de falar em nova pea acusatria para ficar bem claro que
se surgirem provas novas, voc tem que dar incio a um novo processo. No retomar
o anterior no. Novo interrogatrio, nova oitiva de testemunhas, etc.
O que vem a ser prova nova? Prova nova aquela substancialmente

inovadora, ou seja, aquela capaz de produzir uma alterao do contexto probatrio
dentro do qual se deu a deciso de impronncia. Para a maioria da doutrina, a
expresso prova nova abrange, tanto a prova substancialmente nova, quanto
formalmente nova.
O que vem a ser uma prova substancialmente nova? aquela oculta ou

inexistente poca da impronncia. Um bom exemplo talvez seria encontrar a arma
do crime, o cadver, posteriormente primeira fase.
Prova formalmente nova, por sua vez, aquela que foi produzida no
processo, mas ganhou posteriormente nova verso.
A impronncia tranquila. Essa deciso no definitiva. S faz coisa julgada
formal. Para a gente acrescentar, aqui na impronncia,a coisa julgada somente
formal, mas voc vai ter que tomar cuidado com o que acontecia antes da Lei 11.689.
O examinador antigo e voc tem que saber como as coisas eram antes porque o
examinador vai querer fazer esse tipo de comparao.
Depois da Lei 11.689, voc pode dizer para o examinador o seguinte: estou
tranquilo fcil estudar a impronuncia porque hoje eu sei que ela s vai se dar diante
da inexistncia ou insuficincia de provas. E eu sei dizer tambm que essa deciso de
impronncia hoje s faz coisa julgada formal. Isso voc capaz de dizer
tranquilamente o porqu foi o que estudamos. Agora, o que acontecia antes da Lei
11.689? quando que havia a impronncia antes? A impronncia se dava. Diante da
mesma situao, ou seja, de insuficincia de provas, s que antes da Lei 11.689, alm
dessa hiptese, tambm se dava a impronncia quando:
1.
O fato narrado no constitusse crime. Essa tambm era causa de impronncia.
Intensivo II
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2.
3.
Quando ficasse provada a inexistncia do fato delituoso

Quando provado no ser o acusado autor ou partcipe do fato delituoso.
Isso acontecia antes. Quando o fato narrado no constitusse crime ou quando

provada a inexistncia do fato delituoso, o caminho do juiz. At facilitou o estudo
porque agora s insuficincia de provas. Antes, no. Antes, a impronncia ocorria
nessas trs hipteses. E qual era o detalhe interessante? Nessas hipteses, se o juiz, na
hora da deciso, reconhecesse categoricamente que eu no fui o autor ou partcipe,
essa deciso estaria fazendo coisa julgada formal ou coisa julgada formal e material?
Formal e material. Nesses casos, a impronncia, antes, faria coisa julgada formal e
material. E como se chama isso? Impronncia absolutria. Impronncia absolutria era
exatamente o que acontecia quando a impronncia tinha por fundamento uma
dessas trs causas. Percebam que isso j no existe mais. E por qu? Essas trs
hipteses j no so mais causas de impronncia. Agora so causas de absolvio
sumria. Prova disso, o art. 415:
Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo
o acusado, quando: (Alterado pela L-011.689-2008)
I - provada a inexistncia do fato; (Alterado pela L-011.6892008)
II - provado no ser ele autor ou partcipe do fato; (Alterado
pela L-011.689-2008)
III - o fato no constituir infrao penal; (Alterado pela L011.689-2008)
IV - demonstrada causa de iseno de pena ou de
excluso do crime. (Alterado pela L-011.689-2008)
V - mediante edital, no caso do n III, se o defensor que o
ru houver constitudo tambm no for encontrado e assim o certificar o oficial de
justia;
VI - mediante edital, sempre que o ru, no tendo
constitudo defensor, no for encontrado.
Detalhe interessante que, antes da reforma, a ltima causa de absolvio
sumria era a do inciso IV, quando tivesse a excludente da ilicitude ou da
culpabilidade. Agora, houve uma ampliao das causas de absolvio sumria que
agora abrangem tambm as hipteses de impronncia absolutria de outrora.
Cuidado com essa impronncia absolutria que fazia coisa julgada formal e coisa
julgada material.
8.3.
Crime Conexo
O que acontece com o crime conexo no momento da impronncia? Cuidado

com isso porque as quatro decises que vamos estudar (pronncia, impronncia,
desclassificao e absolvio) o foco delas o crime doloso contra a vida. Voc tem
que tomar cuidado porque o juiz na hora de proferir essa deciso ele tem que se
preocupar com o crime doloso contra a vida. Caso no haja crime doloso contra a
vida, outra pessoa vai resolver esse crime conexo.
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Impronunciado o acusado, o crime conexo no doloso contra a vida deve ser

remetido ao juzo competente, aplicando-se por analogia o art. 419, do CPP.
8.4.
Despronncia
Ocorre quando a deciso de pronncia proferida pelo juiz transformada em

impronncia em virtude da interposio de um RESI.
Voc pronunciado e essa deciso depois transformada em deciso de
impronncia. E isso acontece em virtude da interposio de um RESI. Quem
responsvel pela despronncia? Essa pergunta fcil, simples e o aluno erra porque
vai logo respondendo que o tribunal, sem lembrar que pode ser o prprio juiz, na
medida em que o RESI admite juzo de retratao.
Essa despronncia poder ser feita tanto pelo juiz sumariante, como tambm
pelo tribunal.
Muito cuidado para no se esquecer da possibilidade de o juiz, na hora da
interposio do RESI, se retratar. Juzo de retratao ocorre, mas raro que um juiz
resolva se retratar por conta da interposio de um RESI.
8.5.
Recurso cabvel contra deciso de impronncia
Qual seria o recurso cabvel contra a deciso de impronncia? Cuidado com

isso, porque antes da Lei 11.689, o recurso cabvel era o RESI. Hoje, o recurso correto
o de apelao.
Vamos dar uma olhada no art. 416, do CPP:
Art. 416. Contra a sentena de impronncia ou de
absolvio sumria caber apelao. (Alterado pela L-011.689-2008)
Isso fcil voc decorar, no precisa que eu venha aqui num feriado de
segunda-feira de manh falar isso. Pergunto: quem que pode entrar com esta
apelao? Quem tem legitimidade, interesse recursal para apelar contra a
impronncia?
MP - MP, pode? Pode, claro, sem problema algum.
Assistente da Acusao - Tambm, o assistente da acusao tem

legitimidade para recorrer contra a deciso de impronncia, afinal de contas, diante
da impronncia, o seu interesse seria um interesse na condenao (para que ele
conseguir um dinheirinho) e outros entendem que ele teria um interesse na justa e
proporcional aplicao da lei. Mas, independentemente da posio, o assistente
pode recorrer.
Intensivo II
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Acusado E o acusado? Teria interesse em recorrer contra a

impronncia? Cuidado com isso! Se hoje voc prestou ateno que a impronncia s
faz coisa julgada forma, a voc consegue chegar a essa concluso. Ento, voc vai
anotar o seguinte:
Caso o acusado demonstre que tem interesse recursal, pode apelar contra a
impronncia. Esse interesse estar presente quando pretender a alterao da
impronncia para uma absolvio sumria, hiptese em que termos coisa julgada
formal e material.
Isso bvio que s para cair em prova, para ser discutido pela doutrina
porque, na prtica, dificilmente haveria essa situao. Mas, teoricamente, se voc
raciocina que a impronncia s faz coisa julgada formal, o acusado pode querer,
ento, que essa deciso seja transforma de absolvio sumria, onde h coisa
julgada formal e material.
Lembrem-se aqui, para concluir que, em relao ao recurso, no h, nesse
caso, recurso de ofcio. Contra a deciso de impronncia, jamais existiu recurso de
ofcio. A gente vai ver depois que na absolvio sumria a situao diferente, mas
no caso da impronncia, no h previso de recurso de ofcio.
9.
DESCLASSIFICAO DO DELITO
Ocorre a desclassificao do delito quando o juiz sumariante entender que

no se trata de crime doloso contra a vida.
Isso desclassificao. Imagine que estamos diante de um homicdio. A
denncia narra um homicdio. Ao final da primeira fase, o juiz entende que, na
verdade, o criem no seria de homicdio, mas seria de infanticdio porque a
parturiente estaria sob a influencia do estado puerperal. Isso uma desclassificao
do delito, aqui no ponto de nmero 09? O juiz no fica colado quilo que foi
classificado. Nesse caso, uma desclassificao? Se o homicdio est saindo do
homicdio e colocando no infanticdio, este continua a ser um crime doloso contra a
vida. Ento, quando voc sai do homicdio e vai para o infanticdio, qual vai ser a
deciso do juiz? De pronncia! Quando voc sair de um crime doloso contra a vida e
for parar em outro, isso vai ser objeto de pronncia. Ento, quando a gente falar no
tribunal do jri em desclassificao o que voc anotou. Ocorre quando o juiz disser
que o crime imputado no crime doloso contra a vida. A desclassifica. Mas se ele
entende que ainda est diante de um crime doloso contra a vida, a deciso dele ser
a pronncia.
Mais dois pontos importantes:
possvel desclassificao para crime mais grave?
perfeitamente possvel! No h problema algum. Exemplo: homicdio para
latrocnio, para extorso mediante sequestro seguida de morte. Sem problema algum!
Intensivo II
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Art. 419. Quando o juiz se convencer, em discordncia com

a acusao, da existncia de crime diverso dos referidos no 1 do art. 74 deste
Cdigo (QUER DIZER, QUANDO ELE ENTENDER QUE NAO FOR CRIME DOLOSO CONTRA
A VIDA) e no for competente para o julgamento, remeter os autos ao juiz que o
seja. (Alterado pela L-011.689-2008)
Pargrafo nico. Remetidos os autos do processo a outro
juiz, disposio deste ficar o acusado preso. (Acrescentado pela L-011.689-2008)
Outro detalhe importante: imagine que o acusado tenha sido denunciado por
um homicdio qualificado por motivo torpe, com emprego de veneno, explosivo, fogo,
o que voc imaginar. Na hora de o juiz decidir, ele entende que, na verdade, o que
teria ocorrido, teria sido um homicdio simples. Ser que o juiz pode excluir uma
qualificadora ou no? E, em caso afirmativo, como se chama isso? S para que vocs
no confundam com a desclassificao, quando o juiz retira uma qualificadora, isso
chamado de desqualificao.
Trata-se de medida de natureza excepcional, a fim de que os jurados no
sejam privados de sua competncia. Porm, quando restar caracterizado um excesso
da acusao, o juiz sumariante poder afastar a qualificadora.
o aluno pode confundir as coisas. O que desclassificao? Quando o juiz
entende que no crime doloso contra a vida. Ento, desclassifica. Se eu saio do
homicdio para o infanticdio, bvio que h uma desclassificao, mas ainda vai
gerar uma pronncia (porque ainda crime doloso contra a vida). A desclassificao
no se confunde com a desqualificao. O que desqualificao? excluso de
uma qualificadora. Essa medida excepcionalssima porque voc no pode privar os
jurados de sua competncia para julgar crime doloso contra a vida. Agora, quando o
juiz percebe que h um excesso da acusao e essa qualificadora desprovida de
qualquer elemento, a o juiz pode afast-la cuidado com isso, com essa
desqualificao.
Quando o juiz afasta uma qualificadora, como se tivesse havido uma
impronncia em relao a ela, podendo o MP apelar contra essa desqualificao.
Operando-se a desclassificao, o que acontece? Os autos sero remetidos ao
juzo competente. Imaginando uma comarca em que haja vrias varas, voc vai
remeter os autos ao juiz competente para julgar o crime culposo. A aqui vai surgir um
ponto bem interessante que o seguinte: voc vai mandar os autos para o juzo
competente para julgar. Quando voc faz isso, deve ocorrer a oitiva da defesa?
Quando os autores do entrada nesse juzo competente, deve ocorrer a oitiva da
defesa? Antes da Lei 11.689, essa oitiva da defesa era obrigatria.
Diz o art. 410, na sua redao antiga.
Art. 410 - Quando o juiz se convencer, em discordncia com
a denncia ou queixa, da existncia de crime diverso dos referidos no Art. 74, 1, e
no for o competente para julg-lo, remeter o processo ao juiz que o seja. Em
Intensivo II
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qualquer caso, ser reaberto ao acusado prazo para defesa e indicao de

testemunhas, prosseguindo-se, depois de encerrada a inquirio, de acordo com os
arts. 499 e segs. No se admitir, entretanto, que sejam arroladas testemunhas j
anteriormente ouvidas.
Vejam vocs que o art. 410, do CPP, revogado, era expresso quanto oitiva da
defesa. Mas e agora, depois da Lei 11.689? continua sendo obrigatria a oitiva da
defesa?
Depois da Lei 11.689, essa oitiva da defesa no prevista expressamente. O
legislador deixou de prev-la de maneira expressa. A vem a pergunta: vamos ou no
ouvir a defesa? Duas correntes respondem:
1 Corrente (Gustavo Badar) Apesar de no estar previsto expressamente, de
modo a se garantir a
ampla defesa, a oitiva da defesa seria obrigatria. Apesar
do silencio da lei, essa oitiva continua sendo obrigatria.
2 Corrente (LFG e Rogrio) Vai dizer que depende do caso concreto.
Depende da
desclassificao que pode se dar numa hiptese de emendatio
libelli e, nesse caso, no preciso ouvir a defesa. Agora, a desclassificao tambm
acusatria em virtude de
pode se dar com base na mutatio libelli (MP adita pea
elementar no contida) e, nesse caso, a oitiva da defesa ser obrigatria.
Nova capitulao legal Pergunto: na hora de fazer a desclassificao, o juiz
deve fazer a nova capitulao legal? Ele j deve dizer: isso no crime doloso
contra a vida, no se trata de um crime de homicdio qualificado por motivo torpe. Na
verdade, o delito praticado teria sido um crime de extorso mediante sequestro
seguido de morte. assim que ele deve proceder? No, porque se o fizesse, estaria
invadindo uma competncia que no sua. A ele caberia dizer se h ou no indcios
de crime doloso contra a vida. Se no h indcios de crime doloso contra a vida, no
cabe a ele j fixar a nova capitulao.
Ao realizar a desclassificao, no deve o juiz sumariante fixar a nova
capitulao legal, bastando apontar a inexistncia de crime doloso contra a vida.
Esse o caminho do juiz sumariante. Juiz sumariante no deve desclassificar e j
dizer qual a nova capitulao, sob pena de fazer prejulgamento. E o outro motivo
seria o seguinte: se no temos um crime doloso contra a vida, no cabe a ele dizer
qual crime teria sido praticado.
A desclassificao usa muito a expresso animus necandi. Geralmente,
desclassificao vai usar o animus do agente. Geralmente, o juiz vai dizer: no
vislumbro na conduta do acusado a presena do denominado animus necandi,
elemento subjetivo indispensvel para a caracterizao do homicdio. Geralmente, a
desclassificao se d com base nisso. O juiz vai negar a presena do animus necandi
no caso concreto.
Intensivo II
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Crime conexo O que acontece com o crime conexo no momento da

desclassificao? O crime conexo ser tambm remetido para o juzo competente.
Ru preso O ru preso, na hora da desclassificao posto em liberdade?
Voc j notou que a desclassificao pode se dar para crime mais grave (a gente
falou do latrocnio). A desclassificao no possibilita, de imediato a colocao do
acusado preso em liberdade. por isso que ns temos o prprio CPP, dizendo isso no
art. 419, nico:
Pargrafo nico. Remetidos os autos do processo a outro
juiz, disposio deste ficar o acusado preso. (Acrescentado pela L-011.689-2008)
Quer dize, quando a lei diz disposio deste ficar o acusado preso, est
querendo dizer que o fato de ter se operado a desclassificao no significa que a
pessoa ser colocada automaticamente em liberdade. Doutrinariamente, esse
dispositivo criticado e criticado pelo seguinte motivo. Pense comigo: imagine voc
que o acusado est preso num primeiro momento. Se no final da primeira fase o juiz
desclassifica, vocs acabaram de anotar que a desclassificao, por si s, no
significa que ele ser solto. Detalhe interessante: quando o juiz desclassifica e manda
para o juzo competente, o que acontece com a priso dele? A manuteno dele
preso depende da deciso de um juiz. E quem tem que ser esse juiz? O competente.
Olha que interessante que acontece: a partir do momento em que se d a
desclassificao, teoricamente, voc mantido preso com base na deciso de um
juiz incompetente. Ele mesmo reconheceu a sua incompetncia. Tanto que remeteu
os autos para o outro juzo. Por isso, o ideal, para doutrina que:
To-logo os autos sejam recebidos pelo juzo competente, manifeste-se esse
pela manuteno ou no da priso do acusado.
Se ele no se manifesta, o ru fica preso por fora da deciso de um juiz
incompetente. Seria um absurdo. Por isso, remetidos os autos, o ideal que ele se
manifeste imediatamente.
Recurso cabvel Qual o recurso cabvel contra a deciso de
desclassificao? Quanto a isso, no houve alterao. Continua sendo o RESI. Recurso
cabvel contra a desclassificao, continua sendo o RESI, art. 581, II, do CPP:
exatamente isso o que se d na desclassificao. O recurso correto o RESI.
Mas isso fcil de dizer. Mas o examinador pode perguntar: quem pode recorrer?
Quem pode interpor esse RESI:
MP o primeiro que a gente lembra.
Intensivo II
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Acusado Ele pode recorrer contra a desclassificao? Se vocs ficaram

atentos ao que foi dito sobre a possibilidade de desclassificao para crime mais
grave, tranquila a resposta. E isso no s pelo fato de ser possvel uma desclassificao
para crime mais grave, mas aquilo que a gente comentou: muitas vezes, o acusado
prefere ir a jri do que ser julgado por um juiz singular. Se voc est fulminado mesmo,
s vezes melhor ir para o jri porque vai que voc consegue um conselho maluco
que te absolva. Mas no caso em que h muitas provas, voc ir para nas mos do juiz
singular, condenao certa.
Assistente da Acusao Pode interpor o RESI subsidiariamente? Sempre

lembrando que o recurso do assistente sempre subsidirio. E ento, ele pode ou no
pode? Duas correntes:
1 Corrente: Como o interesse patrimonial do assistente no prejudicado em
virtude da desclassificao, este
no ter interesse recursal. uma corrente
melhor para a prova objetiva. Considerando que o assistente
est no processo,
no s para obter uma condenao que funcionar como ttulo executivo, mas
tambm para j obter um valor lquido. Ento, como a desclassificao vai
jogar s para outro juiz e no para o tribunal do jri, no haveria problema algum
porque ainda subsiste a possibilidade de a
pessoa ser condenada e haver a
fixao do valor lquido.
2 Corrente: Ganha reforo com a professora Ada, que passou a sustentar isso:
o interesse do
assistente no processo penal no se limita obteno de uma
condenao, mas tambm justa e proporcional condenao pelo fato delituoso
praticado.
So duas correntes bem tranquilas. A primeira, fala que o assistente quer s
dinheiro. A segunda fala que no s dinheiro, mas que alm do interesse na
condenao, pra satisfazer os interesses patrimoniais, ele tambm tem interesse numa
justa e proporcional resposta ao fato delituoso. Portanto, se voc est enxergando
que ele tem interesse numa justa e proporcional resposta, se o assistente entende que
o crime seria doloso contra a vida, ele pode recorrer, buscando que o acusado seja
levado a jri pelo delito praticado. Ento, por essa segunda corrente, sem problema
algum, ele poderia recorrer, enquanto que para a primeira no, j que o interesse
dele seria meramente patrimonial.
Conflito de competncia o ltimo ponto sobre a desclassificao. Imagine
que os autos esto na mo do juiz sumariante. A, esse juiz d uma deciso de
desclassificao. Ns j comentamos que contra essa desclassificao cabvel o
RESI. Esse RESI vai ser julgado por uma cmara ou turma do TJ ou do TRF. Vamos
imaginar que essa cmara do TJ mantenha a deciso de desclassificao. Mantida a
deciso, os autos vo baixar ao juiz da 3 Vara Criminal, por exemplo. A pergunta aqui
a seguinte: quando os autos do entrada nessa 3 VC ou, se voc preferir, esse novo
juzo competente, obrigado a acatar a deciso. Ser que ele obrigado a seguir
com esse processo como se estivesse de um crime no doloso contra a vida ou voc
me diz que esse novo juzo competente pode suscitar um conflito de competncia?
Ficou confuso? Olha s: o juiz sumariante desclassificou. No crime doloso contra a
Intensivo II
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vida. Algum recorreu e subiu. A cmara manteve. Esse novo juzo obrigado a
concordar com isso ou pode suscitar conflito de competncia? Pergunta boa. Alguns
manuais nem abordam isso. Voc vai anotar o seguinte:
Se a desclassificao se der para crime no doloso contra a vida praticado
por militar contra civil, os autos devero ser remetidos Justia Militar. Como as justias
so diferentes, nada impede que o juzo militar suscite um conflito de competncia.
Pensa no caso das Foras Armadas. O juiz auditor da Justia Militar da Unio
no obrigado a acatar uma deciso do TJ mineiro. Ele no est subordinado ao TJ
mineiro. Ento, nesse caso, ele pode suscitar um conflito que seria dirimido pelo STJ.
Se a desclassificao resultar na remessa dos autos a um juiz estadual, h duas
correntes.
Agora, no meu exemplo, voc j no mandou mais para um juiz militar. Agora
voc mandou para uma vara criminal estadual qualquer. Duas correntes:
1 Corrente: a que deve ser acatada no prova objetiva, vai dizer o seguinte:
operada a precluso da deciso de desclassificao, o novo juzo est obrigado a
receber o processo, no podendo suscitar conflito negativo de competncia. a
posio sustentada pelo Fernando Capez e Mirabete. Para prova de concurso,
primeira fase, talvez seja a melhor. Se j h uma deciso de desclassificao,
tenha sido ela confirmada
ou no pelo tribunal, ocorreu a precluso. Essa
desclassificao foi mantida, remetido os autos a esse
novo juzo, ele obrigado
a tocar o processo e no pode ficar suscitando conflito de competncia.
2 Corrente: um RESI interposto contra a desclassificao, julgado por uma
cmara qualquer do TJ. Um conflito
de competncia, no entanto, deve ser julgado
pela cmara especial do TJ. Portanto, como a ltima palavra acerca do
assunto
compete Cmara Especial, nada impede que seja suscitado conflito negativo de
competncia.
entenderam o porqu dessa segunda corrente? Sustentada pela professora
Ada e tambm por Nucci. Ela diz o seguinte: tudo bem que houve recurso, mas quem
julga esse RESI contra desclassificao uma cmara qualquer do TJ e a palavra final
acerca de competncia nao de uma cmara qualquer, mas da Cmara Especial.
Ento, caso esse novo juzo no concorde, nada impede que ele suscite um conflito
negativo de competncia. Isso pode parecer terico primeira vista, mas
extremamente comum.
10.
ABSOLVIO SUMRIA
Essa absolvio sumria no pode ser confundida com a absolvio sumria do

procedimento comum. A absolvio sumria no jri se d ao final da primeira fase do
procedimento.
Intensivo II
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Natureza jurdica da absolvio sumria do jri - Deciso terminativa de

mrito.
Hipteses de absolvio sumria As hipteses de absolvio sumria foram
ampliadas:
a)
Inexistncia do fato delituoso
b)
Provado no ser o acusado autor ou partcipe do fato delituoso
c)
Quando o fato no constituir infrao penal a gente sabe que sempre que
essa expresso usada est se referindo atipicidade.
Quando tiver presente causa excludente da ilicitude ou da culpabilidade.
d)
Essas so as quatro hipteses da absolvio sumria. Cuidado porque antes da
Lei 11.689, essa aqui (qual?) era a nica causa de existente absolvio sumria. Houve
uma ampliao e agora, o que antes era impronncia, agora absolvio sumria.
O que eu fao com o inimputvel na absolvio sumria no jri? O inimputvel
pode ser absolvido sumariamente desde que esta seja sua nica tese defensiva. esse
o detalhe importante. Inimputvel pode, sim, ser sumariamente absolvido desde eu
essa seja sua nica tese defensiva, lembrando que nesse caso, deve resultar para ele
a imposio de medida de segurana. Ele absolvido sumariamente,porm, lhe ser
imposta medida de segurana.
Cuidado para no confundir com o que vimos sobre o inimputvel na hora da
absolvio sumria no procedimento comum. Ele no pode ser absolvido
sumariamente. Uma coisa o procedimento comum, outra coisa o procedimento
do jri. O art. 415, nico, diz:
Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do
caput deste artigo ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do
Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, salvo quando esta for
a nica tese defensiva.
Interessante aqui, vocs olhando o que foi dito at agora, seria o seguinte:
pensem na cabea do juiz sumariante. Na cabea dele, ao final da primeira fase, a
cabea dele pode ter trs graus de convencimento ou, melhor dizendo, trs estados
de convencimento, seja quanto autoria, seja quanto materialidade:
1 Estado de Convencimento:
Ele tem certeza da materialidade (o
raciocnio bem semelhante em relao autoria). Estou convencido de que,
realmente, teve um crime de homicdio. Pronncia.
Em BH teve o exemplo de uma pessoa
que apareceu morta na frente de um edifcio (ela saltou ou algum a empurrou?).
Ficou a dvida: suicdio ou assassinato? O juiz tendo certeza da materialidade
(esquece a autoria), a deciso do juiz pela pronncia. Mas se o juiz tem dvida
quanto materialidade, qual a deciso do juiz ao final da primeira fase? uma
Intensivo II
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pergunta boa, porque os alunos acham que na hora da pronncia, a dvida sempre
gera a pronncia. Negativo. Nem sempre. A dvida quanto autoria gera a
pronncia. Cuidado com isso! Aqui, a dvida quanto materialidade. E se o juiz tem
dvida quanto materialidade, a deciso dele ser a impronncia.
Ele agora tem certeza
inexistncia do fato delituoso. O que ele faz? Absolvio sumria.
quanto
Isso at interessante para voc raciocinar com a cabea do juiz ao final da

primeira fase. Se ele tem certeza da materialidade pronuncia. A dvida sempre bom
porque impronunciando, s h coisa julgada formal. Quer dizer, nada impede que
amanh, uma nova denncia seja oferecida. Se ele tem certeza quanto inexistncia
do fato delituoso, o caminho dele ser a absolvio sumria.
O que feito com o semi-imputvel? aquele fronteirio. Est meio l e meio
c. o do art. 26, nico, do CP. Cuidado com isso porque quem absolvido
sumariamente o inimputvel.
Desde que haja prova do crime e indcio de autoria, o semi-imputvel deve ser
pronunciado, na medida em que a semi-imputabilidade to-somente uma causa de
diminuio de pena.
A semi-imputabilidade no excludente da culpabilidade e se assim, no
pode ser usada para absolver sumariamente. Havendo prova do crime e indcios de
autoria e materialidade, a pessoa pronunciada normalmente. Indo a jri, a semiimputabilidade quesitada para os jurados. Se eles reconhecerem, o juiz aplica a
causa de diminuio. acho que l de 1 a 2/3 (art. 26, nico).
Crime conexo o que eu fao com o crime conexo no momento da absolvio
sumria? Se o juiz est reconhecendo que voc praticou o crime sob uma excludente
da ilicitude, o que eu fao com o crime conexo? essa uma pergunta boa porque o
aluno acha que tudo vai ser absolvido sumariamente e no. A deciso do juiz aqui
restrita ao crime doloso contra a vida. O juiz pode me absolver sumariamente, mas
isso, de modo algum, vai atingir o crime conexo. Voc est andando na Lagoa da
Pampulha s 2h da manh. O assaltante te aponta a faca, voc reage e mata o
assaltante. Voc joga o cadver na Lagoa da Pampulha para ningum ficar
sabendo. Quais delitos voc teria praticado? O homicdio voc praticou? No. Voc
praticou em legtima defesa, pelo qual deve ser absolvido sumariamente. Mas o delito
de ocultao de cadver subsiste. Ento, voc deve ser absolvido sumariamente pelo
homicdio em razo da legtima defesa, mas, subsiste o crime de ocultao de
cadver.
A absolvio sumria deve recair to-somente sobre o crime doloso contra a
vida, no atingindo os crimes conexos. Nesse caso, deve o juiz sumariante aguardar o
julgamento de eventual apelao interposta contra a absolvio sumria, pois o
tribunal poder:
Intensivo II
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1.
Se o tribunal der provimento apelao, estar transformando a absolvio
sumria em uma deciso de pronncia, hiptese na qual o crime conexo ser levado
a jri;
2.
Caso o tribunal negue provimento apelao, o crime conexo ser remetido
ao juzo competente
Voc tem exatamente o resultado dessa deciso. O criem conexo vai embora,
mas o ideal voc aguardar a deciso nessa apelao porque a voc sabe o que
fazer. Se o tribunal deu provimento, ele est pronunciando (crime conexo vai seguir
para o jri). Se o tribunal negar provimento, significa que foi mantida a absolvio
sumria. Nesse caso, o crime conexo ser remetido ao juiz singular competente.
Recurso cabvel qual o recurso cabvel contra a deciso de absolvio
sumria? Agora , de acordo com o art. 416, passou a ser o de apelao. Quem pode
entrar com a apelao?
MP Sem dvida alguma.
Assistente de Acusao Tem doutrinador discutindo se o assistente poderia.

Independentemente daquilo que falamos sobre a desclassificao, diante da
absolvio sumria o interesse do assistente est prejudicado. Mesmo que voc adote
a corrente que entende que o assistente s tem interesse no dinheiro, se h absolvio
sumria, o dinheiro est indo embora. Ento, por esse motivo, tambm poderia
recorrer.
Mas o detalhe aqui, no a apelao, mas exatamente o recurso de ofcio.
Isso sim bom para cair em prova. Sobre o recurso de ofcio ou reexame obrigatrio,
alguns doutrinadores vo dizer que, na verdade seria uma condio objetiva de
eficcia da deciso. Quer dizer, aquela deciso que foi proferida s ser idnea a
produzir os seus efeitos aps sua confirmao pelo tribunal. Esse o reexame, recurso
de ofcio. Cuidado! Existe recurso de ofcio contra absolvio sumria? Vamos ao
antigo art. 411:
Art. 411 - O juiz absolver desde logo o ru, quando se
convencer da existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente de pena o ru
(arts. 20, 21, 22, 23, 26, caput e 28, 1, do Cdigo Penal - reforma penal 1984),
recorrendo, de ofcio, da sua deciso. Este recurso ter efeito suspensivo e ser sempre
para o Tribunal de Apelao.
Veja, ento, que havia previso expressa de recurso de ofcio contra absolvio
sumria. O aluno pergunta: essa previso foi repetida na nova lei? No! Voc vai
anotar o seguinte:
O recurso de ofcio no foi previsto pela Lei 11.689. inclusive, esse recurso
muito criticado pela doutrina na medida em que os recursos deveriam ser voluntrios.
Ento, a doutrina critica isso. Concluindo esse raciocnio, cuidado com o art. 574, II:
Intensivo II
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Art. 574 - Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os

seguintes casos, em que devero ser interpostos, de ofcio, pelo juiz:
I - da sentena que conceder habeas corpus;
II - da que absolver desde logo o ru com fundamento na
existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena, nos termos do
Art. 411.
Vejam que o art. 574 prev o recurso de ofcio contra a absolvio sumria.
Permanece em vigor? No.
O art. 574, II, foi tacitamente revogado pela Lei 11.689. Essa a melhor
posio. voc dizer que j no h mais recurso de ofcio contra absolvio sumria,
pois, o silncio da lei teria sido eloquente e que a vontade do legislador foi no mais
prever esse recurso de ofcio.
11.
PRONNCIA
A deciso de pronncia ocorre quando o juiz sumariante estiver convencido

acerca da materialidade do crime e de indcios suficientes de autoria.
Essa , em sntese, a deciso de pronncia. Se vocs esto lembrados das trs
decises que vimos na aula passada, vocs fecham o cerco. Por qu? Porque ao final
da primeira fase, o juiz pode chegar algum grau de convencimento. Se ele estiver
convencido de que o fato no teria existido, o que ele faz? Absolvio sumria. Se ele
estiver na dvida sobre a materialidade, ele impronuncia. Se ele estiver convencido
de que h prova da materialidade, ele pronuncia. Quando falamos em pronncia,
ningum est condenado ou absolvido pelo tribunal do jri. Significa apenas que o juiz
sumariante entende que esto preenchidos os requisitos para voc possa ser levando
a julgamento pelo jri. A pronncia est no art. 413:
Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido
da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de
participao. (Alterado pela L-011.689-2008)
O primeiro ponto importante o seguinte: qual o significado da palavra
indcio a no art. 413? J estudaram o conceito da palavra indcio? Cuidado com
isso. Quando o legislador se refere a indcio, ele se refere a isso como aquela prova
indireta. aquele exemplo que eu dei para vocs: o gato e o rato entram numa sala
fechada. S sai o gato. Ningum viu o gato comendo o rato, mas se os dois entraram
e s saiu um, h um indcio muito forte de que o gato comeu o rato. Ento, a palavra
indcio pode ser usada como prova indireta. Eu pergunto: com esse significado que
a palavra indcio foi usada na pronncia? No.
A palavra indcio no art. 413 foi usada como uma prova semiplena, ou seja,
uma prova com menor valor persuasivo.
Intensivo II
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Muito cuidado a para no dizer que a palavra indcio teria sido usada como
prova indireta. Ento, essa a primeira ideia: o juiz pronuncia, faz um juzo de
admissibilidade, quando tiver prova da materialidade e indcios de autoria.
Pergunto a vocs: qual o princpio que vige na hora da pronncia? Ser que
vige o princpio do in dubio pro reo (o juiz na dvida no pronuncia o acusado) ou
ser que vige o princpio do in dubio pro societate (na dvida, pronuncia)? Essa
pergunta mais um ponto que merece anlise porque frase comum se dizer que na
hora da pronncia vige o princpio do in dubio pro societate. Isso vocs encontram nos
manuais. Mas o que diz o art. 413? Ele fala em convencido da materialidade e indcio
de autoria. Eu pergunto: se eu, juiz, estiver com dvida em relao materialidade, eu
pronuncio ou impronuncio? E a que vem o detalhe importante porque pelas
prprias expresses usadas pelo legislador, em relao materialidade, o juiz precisa
estar convencido. A dvida e da se dizer que in dubio pro societate diz respeito
autoria. A tudo bem. Mas no em relao materialidade.
No momento da pronncia, deve o juiz estar convencido da materialidade do
crime, vigorando o princpio do in dubio pro societate em relao autoria ou
participao.
A sim, voc tem algo melhor do que aquela regra comum de se dizer que a
pronncia sempre pro societate. No. Somente em relao autoria. S para citar
dois julgados confirmando isso: STJ: REsp 876623 e STF: HC 81646.
REsp 876623 / RN - FELIX FISCHER - QUINTA TURMA - Fonte DJ 19/03/2007
I - Na fase da pronncia (iudicium accusationis), reconhecida a materialidade do
delito, qualquer questionamento ou ambigidade faz incidir a regra do brocardo "in
dubio pro societate".
II - No caso, evidenciada na deciso de pronncia, assim como no v. acrdo que a
confirmou, a presena de indcios de autoria, a submisso do acusado a julgamento
pelo Tribunal Popular medida que se impe.
III - A verificao de ocorrncia de desistncia voluntria, no presente caso, esbarra
no bice decorrente da incidncia da Smula 07 desta Corte.
IV - Recurso parcialmente conhecido e, nesta parte, desprovido.
HC 81646 / PE - Min. SEPLVEDA PERTENCE Julgamento: 04/06/2002 - rgo Julgador:
Primeira Turma
EMENTA: I. Habeas-corpus: cabimento: direito probatrio. 1. No questo de prova,
mas de direito probatrio - que comporta deslinde em habeas-corpus -, a de saber se
admissvel a pronncia fundada em dvida declarada com relao existncia
material do crime. II. Pronncia: inadmissibilidade: invocao descabida do in dubio
pro societate na dvida quanto existncia do crime. 2. O aforismo in dubio pro
societate que - malgrado as crticas procedentes sua consistncia lgica, tem sido
reputada adequada a exprimir a inexigibilidade de certeza da autoria do crime, para
fundar a pronncia -, jamais vigorou no tocante existncia do prprio crime, em
relao a qual se reclama esteja o juiz convencido. 3. O convencimento do juiz,
exigido na lei, no obviamente a convico ntima do jurado, que os princpios
repeliriam, mas convencimento fundado na prova: donde, a exigncia - que a cobre
Intensivo II
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tanto a da existncia do crime, quanto da ocorrncia de indcios de autoria, de que o

juiz decline, na deciso, "os motivos do seu convencimento". 4. Caso em que,
frustrao da prova pericial - que concluiu pela impossibilidade de determinar a
causa da morte investigada -, somou-se a contradio invencvel entre a verso do
acusado e a da irm da vtima: conseqente e confessada dvida do juiz acerca da
existncia de homicdio, que, no obstante, pronunciou o ru sob o plio da
invocao do in dubio pro societate, descabido no ponto. 5. Habeas-corpus deferido
por falta de justa causa para a pronncia.
Ento, essa a ideia, voc dizer que o in dubio pro societate somente em
relao autoria.
11.1. Natureza jurdica
A deciso de pronncia deciso interlocutria mista no terminativa.
O que significa isso? Deciso interlocutria porque no aprecia o mrito. No
diz que voc culpado ou que voc inocente. Mista porque encerra uma primeira
fase e no terminativa porque no pe fim ao processo. Na verdade, um juzo de
admissibilidade, significando que voc ser levado ao tribunal do jri.
11.2. Fundamentao da deciso de pronncia
A deciso de pronncia precisa ser fundamentada ou ser que como aquele
recebimento de denncia que a gente est acostumado a ver na prtica? Cuidado
com isso porque bvio que por fora da prpria Constituio, art. 93, IX, a deciso
de pronncia deve, sim, ser fundamentada.
A pronncia deve ser fundamentada, porm, com moderao de linguagem,
e em termos sbrios e comedidos, a fim de se evitar qualquer influncia indevida no
posterior convencimento dos jurados.
Qual a ideia? Se voc for questionado, tem que dizer que a pronncia deve
ser fundamentada. Ningum tem dvida sobre isso, mesmo porque o art. 413 j
comea dizendo: o juiz fundamentadamente. Mas a sempre importante que voc
preste ateno porque a sua fundamentao na pronncia no deve ser no nvel de
uma sentena condenatria porque se voc exagera demais na hora da
fundamentao, voc pode acabar exercendo uma influncia indevida nos jurados.
O jurado leigo. Ele uma pessoa facilmente por qualquer palavra do juiz sumariante
ou do juiz presidente. Por esse motivo, esse cuidado na hora da pronncia. Olha o 1:
1 A fundamentao da pronncia limitar-se- indicao da materialidade
do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, devendo
o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar as
circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de pena. (Acrescentado pela L011.689-2008)
Intensivo II
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Ento, esse o cuidado que o juiz deve ter. Mas e se por acaso houver um
exagero do juiz? O juiz, na pronncia conclui assim: na verdade, trata-se de um crime
brbaro, executado de maneira covarde, por um homicida que deve ser
severamente condenado e punido pelo tribunal do jri e isso que se espera que os
seus pares faam no momento devido. Qual a consequncia desse exagero na hora
da fundamentao? Esse exagero conhecido como eloquncia acusatria. E
eloquencia acusatria causa de nulidade da deciso de pronncia. muito comum
essa arguio de nulidade e a os tribunais tm que analisar at que ponto o juiz teria
exagerado ou no na hora da fundamentao.
Ateno para o HC 96123, onde o Supremo, diante da Lei 11.689/08, que
alterou o procedimento do jri sinaliza que:
Como a deciso de pronncia no pode ser lida aos jurados como argumento
de autoridade, no haveria que se falar em nulidade por eventual eloquencia
acusatria.
Era muito comum que a pronncia fosse usada para tentar convencer os
jurados. E o jurado gosta de saber qual a opinio do juiz togado. E esse
conhecimento era muito comum. Ento, o que aconteceu com a Lei 11.689/08? Olha
o que acontece no art. 478, I:
Art. 478. Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade,
fazer referncias: (Alterado pela L-011.689-2008)
I - deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram admissvel a
acusao ou determinao do uso de algemas como argumento de autoridade
que beneficiem ou prejudiquem o acusado; (Acrescentado pela L-011.689-2008)
Voc agora j no pode mais ler a pronncia para tentar convencer os jurados
de que o acusado culpado ou inocente. O Supremo, nesse HC que eu mencionei
entendeu que como voc j no pode mais ler a pronncia como argumento de
autoridade, no haveria mais nulidade caso houvesse excesso na hora da
fundamentao do juiz sumariante. Vocs entenderam o argumento do Supremo?
Como voc j no pode mais influenciar os jurados com essa leitura, j no haveria
problema nessa eloquencia acusatria. D para concordar com o julgado?
importante que voc saiba na hora de fundamentar na prova, mas qual a crtica
que pode ser feita ao julgado? E a voc vai anotar:
Por mais que a deciso de pronncia no possa ser lida como argumento de
autoridade, os jurados continuam recebendo cpia da deciso de pronncia, o que
pode gerar certa influncia no caso de eventual eloquncia acusatria.
Vamos ler o julgado:
HC 96123/SP, rel. Min. Carlos Britto, 3.2.2009. (HC-96123)
Embora ressaltando a ofensa ao princpio da colegialidade, a Turma no conheceu
de habeas corpus impetrado contra deciso monocrtica de Ministro do STJ que,
aps apreciar o mrito da causa, negara seguimento a idntica medida em que se
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alegava excesso de linguagem na deciso de pronncia do paciente. Concluiu-se

pela falta de interesse de agir da impetrao ante a supervenincia da Lei
11.689/2008 que alterou dispositivos do Cdigo de Processo Penal referentes ao
tribunal do jri , haja vista que, com a referida reforma, no existe mais a
possibilidade de leitura da sentena de pronncia no plenrio do tribunal do jri (CPP:
Art. 478. Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer
referncias: I deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram
admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas como argumento de
autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado;). Acolheu-se, ainda, o voto
adendo do Min. Menezes Direito, no sentido de assentar na prpria ementa que h
impropriedade do julgamento do mrito por deciso monocrtica de Ministro do
Tribunal a quo.
D uma ideia de que no mais haveria nulidade, na medida em que a
pronncia no pode mais ser lida aos jurados como argumento de autoridade. Por
mais que seja assim, ela ainda entregue aos jurados. Caiu na magistratura/SP: a
deciso de pronncia sequer pode ser lida aos jurados. Est errado. Ela no pode ser
lida como argumento de autoridade. Agora, voc dizer que a pronncia no pode ser
lida pelos jurados, ento, me explica por que eu entrego para eles a pronncia. O
artigo que fala exatamente sobre essa entrega, o art. 472, nico:
Art. 472. Formado o Conselho de Sentena, o presidente, levantando-se, e, com
ele, todos os presentes, far aos jurados a seguinte exortao: (Alterado pela L011.689-2008)
Em nome da lei, concito-vos a examinar esta causa com imparcialidade e a proferir a
vossa deciso de acordo com a vossa conscincia e os ditames da justia.
Os jurados, nominalmente chamados pelo presidente, respondero:
Assim o prometo.
Pargrafo nico. O jurado, em seguida, receber cpias da pronncia ou, se for
o caso, das decises posteriores que julgaram admissvel a acusao e do relatrio do
processo. (Acrescentado pela L-011.689-2008)
Ento, vejam que se o jurado recebe cpia da pronncia, bvio que ela
continuar a ser redigida em termos sbrios.
11.3. Emendatio e Mutatio Libelli
O examinador pergunta: possvel emendatio libelli na hora da deciso de
pronncia? Esto lembrados?
Emendatio O juiz apenas corrige uma classificao mal feita.

Mutatio - Quando surge uma elementar ou circunstncia no contida.
Qual seria o melhor exemplo de mutatio no tribunal do jri? O surgimento de

alguma qualificadora. Surgindo alguma qualificadora, devemos observar aquele
procedimento da mutatio. O MP faz o aditamento, a defesa ser ouvida, etc. Tanto a
emendatio quanto a mutatio podem ocorrer no momento da pronncia. Vamos ao
art. 411, 3 e depois ao art. 418.
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3 Encerrada a instruo probatria, observar-se-, se for o

caso, o disposto no art. 384 deste Cdigo.
Ou seja, est falando a possvel aplicao da mutatio libelli, que a do art. 384.
o art. 418 complementar isso:
Art. 418. O juiz poder dar ao fato definio jurdica diversa
da constante da acusao, embora o acusado fique sujeito a pena mais grave.
Ento, quando voc d ao fato definio jurdica diversa, isso exatamente a
emedatio libelli. Ento, tanto a emendatio quando a mutatio podem ser feitas.
11.4
Contedo da pronncia
O que precisa e o que no precisa constar da pronncia? O que PRECISA

constar:
a)
Classificao do delito, incluindo qualificadoras e causas de aumento de pena Qualificadoras esto no 2 em relao o homicdio e o exemplo de causa de
aumento de pena quando pratica crime doloso contra o menor de 14 e o maior de
60. ento, voc tem l uma causa de aumento prevista no 4. Isso deve estar na
deciso de pronncia, se for o caso.
O que mais precisa constar da deciso de pronncia?
b)
Tipo por extenso: tentativa, omisso penalmente relevante e concurso de
pessoas Cuidado isso porque voc deve colocar no s as qualificadoras, como
tambm as causas de aumento de pena e tudo o que tiver de tipo por extenso. So
aquelas normas de tipicidade indireta. No concurso de pessoas, a pessoa que me
paga para que eu cometa um homicdio, no fosse a regra do art. 29, a conduta dela
seria quase que atpica. Ento, voc precisa se socorrer do art. 29 para abranger a
conduta do partcipe. Ento, tudo isso voc vai ter que colocar na deciso de
pronncia.
Surte nesse ponto, uma questo tica para a segunda fase: em que consiste o
princpio (alguns j esto chamando de princpio) correlao entre pronncia e
quesitao?
Esse princpio tem origem com a Lei 11.689. E por que tem origem com essa lei?
O que ela traz de novidade para dar origem a esse princpio?
A Lei 11.689 ps fim ao denominado libelo acusatrio. O libelo era uma pea
que existia logo depois da pronncia. Quando o acusado era pronunciado, esperavase a precluso da deciso de pronncia e os autos iam para o MP (ou querelante)
que ia formular o libelo acusatrio, que era uma pea formulada de maneira
articulada. E dizia: O MP vem oferecer libelo acusatrio quanto ao homicdio. A
voc dizia: o MP provar que: que no dia 10/08/06 o autor efetuou disparos contra a
Intensivo II
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vtima tal. Que esses disparos foram causa eficiente da morte. Que assim o fez por
conta de uma discusso no trnsito. Que se valeu de meios que no tornou possvel a
defesa da dvida.
Era o libelo que daria origem aos quesitos. O juiz presidente, na hora de formular
os quesitos, olhava para o libelo e, a partir da, formulava os quesitos. Agora, no existe
mais o libelo. E os quesitos tero sua inspirao onde? Eles iro buscar o seu
fundamento exatamente na pronncia, da a importncia de o juiz fazer a
classificao, colocar qualificadoras e causas de aumento, para que a defesa saiba
de qual imputao est se defendendo. Ento ela sabe que est se defendendo de
uma qualificadora de motivo torpe e sabe que est se defendendo de uma causa de
aumento pelo fato de o crime ter sido praticado contra uma pessoa com mais de 60
anos. Ento, essa a ideia desse novo princpio.
Princpio da correlao entre pronncia e quesitao com o fim do libelo
acusatrio, que funcionava como fonte dos quesitos, essencial que a pronncia seja
detalhada o suficiente de modo a limitar a atuao da acusao em plenrio,
fornecendo ao defensor o exato alcance da imputao.
Ento, essa a ideia: o que passou na pronncia vai ser quesitado aos jurados.
O que no passou na pronncia, no pode porque caso houvesse essa quesitao, a
defesa estaria sendo surpreendida.
Ainda sobre o contedo da pronncia, vamos aqui falar da chamada
desqualificao.
Desqualificao, nada mais do que a excluso de uma qualificadora.
Ser que o juiz pode excluir uma qualificadora no momento da pronncia?
Ento, imagine: voc foi denunciado por homicdio qualificado pela torpeza e por
motivo ftil. Ser que o juiz pode excluir uma qualificadora?
O afastamento de uma qualificadora somente pode se dar a ttulo
excepcional, quando caracterizado um excesso de acusao.
Cuidado com a desqualificao. A doutrina costuma dizer, e o faz com
propriedade, que se voc praticou um crime doloso contra a vida, se foi ou no por
motivo torpe, quem tem que dizer se o crime foi ou no praticado com essa
qualificadora, seriam os jurados. Ento, todo cuidado por parte do juiz nesse
momento. bvio que se houver claro exagero, o juiz pode afastar a qualificadora,
gerando essa desqualificao.
O que NO PRECISA constar da pronncia:
a)
Causas de diminuio de pena, salvo no caso da tentativa O juiz, jamais, deve
colocar na pronncia o homicdio privilegiado. Ele no pode dizer que o crime foi
praticado por relevante valor moral. E porque no pode? Porque isso pode ser
alegado pela defesa.
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b)
Agravantes e atenuantes no precisam constar da deciso de pronncia E isso
por um motivo simples. No s porque podem ser sustentadas em plenrio, mas pelo
simples motivo de que, quem vai decidir sobre isso nem so mais os jurados, mas o juiz
presidente.
c)
Concurso de crimes Tambm no precisa constar da deciso de pronncia. E
por que no? Porque o concurso de crimes matria relativa aplicao da pena.
Como diz respeito to-somente fixao da pena, no precisa constar da deciso de
pronncia.
Vamos ver o art. 413, 1 que, grosso modo resume bem o contedo de uma
deciso de pronncia:
1 A fundamentao da pronncia limitar-se-
indicao da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria
ou de participao, devendo o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o
acusado e especificar as circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de
pena. (Acrescentado pela L-011.689-2008)
Ou seja, contrario sensu, como s mencionou qualificadoras e causas de
aumento, e tambm o tipo em que est o dispositivo, tudo aquilo que disser respeito a
causas de diminuio, agravantes e atenuantes, no devero constar da deciso de
pronncia.
11.5. Crime conexo
Olha que pergunta boa para uma prova oral: o juiz est convencido do crime
do homicdio, mas tem dvida quanto ao crime de estupro. O que ele faz? Ele manda
o conexo para o jri ou impronuncia? Se ele est na dvida, impronuncia. Eu j frisei
que essas quatro decises (pronncia, impronncia, desclassificao, absolvio)
devem ter como foco o crime doloso contra a vida. Mesmo que no haja indcio,
materialidade de do crime conexo, se houve crime doloso contra a vida e por isso
que ele foi pronunciado, a quem compete o crime conexo? O jri. Ento, se tem crime
conexo, vai embora para o jri tambm.
Pronunciado o acusado, o crime conexo est automaticamente remetido ao
tribunal do jri, haja ou no prova suficiente da materialidade, haja ou no indcios
suficientes acerca da autoria.
11.6. Elementos probatrios em relao a terceiros
O que ser feito em relao a terceiros? Voc, como juiz, ao pronunciar,
percebe que h tambm o envolvimento de uma outra pessoa. Voc faz o qu nesse
caso? Art. 417: remessa dos autos ao MP a fim de adotar as providncias cabveis.
Ento, o juiz vai determinar a remessa dos autos para que o MP verifique a
possibilidade de fazer o aditamento ou no.
Intensivo II
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Art. 417. Se houver indcios de autoria ou de participao de

outras pessoas no includas na acusao, o juiz, ao pronunciar ou impronunciar o
acusado, determinar o retorno dos autos ao Ministrio Pblico, por 15 (quinze) dias,
aplicvel, no que couber, o art. 80 deste Cdigo. (Alterado pela L-011.689-2008)
Art. 80 - Ser facultativa a separao dos processos quando
as infraes tiverem sido praticadas em circunstncias de tempo ou de lugar
diferentes, ou, quando pelo excessivo nmero de acusados e para no Ihes prolongar
a priso provisria, ou por outro motivo relevante, o juiz reputar conveniente a
separao.
S para que voc entenda isso: vai que o juiz pronuncie o Tcio, mas invoque o
art. 417, dizendo que h indcios da participao do Nvio. Voc, como MP poderia
aditar a pea acusatria. S que, nesse caso, haveria um retrocesso no processo, j
que o Nvio teria que ser ouvido novamente, talvez at tivesse que ouvir o Tcio
novamente, j que a imputao seria um pouco diferente. Ento, voc, como MP,
voc tem duas hipteses: aditar a pea acusatria ou separar os processos, caso
entenda mais conveniente (conforme o art. 80). Imagine que o Tcio tenha matado a
pessoa. O Tcio j estava preso. Voc descobre depois que Nvio emprestou a arma.
Como o Nvio est solto e um simples partcipe, talvez at de uma participao de
menor importncia, melhor do que aditar a pea acusatria seria oferecer denncia
somente contra ele porque a voc no provoca o retrocesso no processo anterior e
no vai gerar, l na frente, um excesso de prazo.
11.7. Efeitos da deciso de pronncia
a)
Limitao da acusao em plenrio o primeiro efeito importante da deciso
de pronncia. Esse ponto j foi comentado: princpio da correlao entre pronncia e
quesitao.
b)
Sanao ou sanatria das nulidades relativas no arguidas anteriormente A
pronncia zera os marcos temporais das nulidades relativas. Ento, se voc tem uma
nulidade relativa que ocorreu na primeira fase do procedimento do jri, caso voc
no faa a arguio at o momento da pronncia, teoricamente teria havido
precluso. O art. 571, I:
Art. 571 - As nulidades devero ser argidas: I - as da instruo criminal dos processos
da competncia do jri, nos prazos a que se refere o Art. 406;
Cuidado porque o art. 406 no cdigo antigo tratava exatamente de pronncia.
c)
Princpio da imodificabilidade da deciso de pronncia O examinador
pergunta a voc: no que consiste essa imodificabilidade?
Preclusa a deciso de pronncia, esta somente poder ser alterada diante de
circunstncia superveniente que altere a classificao do delito.
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Muito cuidado com isso porque voc pensa nos promotores que vai se
sucedendo no mesmo processo. Cada cabea, uma sentena. s vezes o primeiro
promotor denunciou por homicdio qualificado. O juiz, na hora da pronncia,
pronunciou por homicdio simples. O segundo promotor concordou com o juiz. No
julgamento, um terceiro promotor que est l e que acha que o crime teria sido
qualificado. Ora, se j houve a precluso e no houve recurso contra a deciso de
pronncia, pouco importa que o terceiro promotor ache que o homicdio foi
qualificado. Se eu fui pronunciado por homicdio simples e o homicdio simples passou
e houve precluso em relao a ela, acabou. No adianta eu, promotor, l no jri,
querer incluir uma qualificadora de motivo torpe.
Agora, posso modificar a pronncia? Posso. Voc claramente percebe, pelo
que voc anotou que a deciso de pronncia baseada na clusula rebus sic
stantibus. Ou seja, mantidos os pressupostos fticos da deciso, a deciso ser
mantida. Alterados os pressupostos fticos, a a deciso pode ser alterado. Qual o
melhor exemplo da modificao de pronncia?
Indivduo pronunciado por tentativa de homicdio, falecendo a vtima antes do
julgamento em plenrio.
Voc efetuou disparos de arma de fogo contra algum, e foi pronunciado por
tentativa de homicdio. Se a vtima falece antes do julgamento em plenrio, uma
certido de bito ser juntada aos autos e, obviamente, o cartrio vai dar vista ao MP
que faz um aditamento: a vtima teria falecido e dessa circunstncia superveniente
que alterou a classificao do delito, o juiz, ento, deve alterar a pronncia. ento,
eu adito, a gente faz o procedimento da mutatio libelli, a defesa vai ser ouvida,
podemos produzir prova testemunhal e, ao final, o juiz d uma nova deciso.
Se a vtima falecer aps o trnsito em julgado de sentena condenatria por
tentativa de homicdio, nada mais poder ser feito contra o acusado, seja pela
inexistncia de reviso criminal pro societate, seja pelo princpio do ne bis in idem.
o que a gente costuma dizer: se a vtima tiver que morrer, que morra antes do
julgamento pelo plenrio do jri. Se ela morre antes, voc tem essa possibilidade de
aditamento. H uma espcie de regresso processual e o processo segue
tranquilamente. Mas se ela morre depois do trnsito e julgado, nada mais poder ser
feito. Se por acaso a vtima morre no dia do julgamento em plenrio? LFG d esse
exemplo. O que voc consegue fazer? Se a pessoa morre no dia do julgamento em
plenrio voc ainda consegue apelar e nesse caso pode dizer que a deciso seria
manifestamente contrria prova dos autos e a voc tem como reverter isso.
d)
Interrupo da prescrio o quarto efeito da deciso de pronuncia.
interessante voc perceber que quando o Cdigo Penal elenca as causas
interruptivas da prescrio, h um enorme cuidado com os crimes dolosos contra a
vida. Fala em recebimento da denncia, valendo para todos o crimes, mas fala em
deciso confirmatria da pronncia tambm interrompe.
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Discusso trazida aqui por Damsio: o juiz pronunciou e l no Tribunal do Jri os

jurados desclassificam. O juiz entendeu que seria tentativa. Voc foi pronunciado, mas
os jurados entendem que seria uma leso corporal e desclassificam. Ser que a
desclassificao tem o condo de apagar a anterior interrupo da prescrio pela
pronncia? Negativo. Continua vlida.
Cuidado com o teor da Smula 191, do STJ. Damsio tem entendimento
contrrio a essa smula mas, convenhamos, para concurso pblico, se h uma smula
sobre o assunto, convm morrer abraado com a smula.
STJ Smula n 191 - DJ 01.08.1997 - A pronncia causa
interruptiva da prescrio, ainda que o Tribunal do Jri venha a desclassificar o crime.
e)
Priso decorrente da pronncia Quando voc era questionado sobre as
espcies de priso cautelar, a resposta do aluno antigamente seria discorrer sobre
priso em flagrante, priso temporria, priso preventiva, priso decorrente de
pronncia e a priso decorrente de sentena condenatria recorrvel.
As duas ltimas j eram muito criticadas a partir de qual momento? Da
Constituio de 1988. Porm, com a Lei 11.719, a priso decorrente de sentena
condenatria foi extinta e com a lei 11.689 a priso decorrente de pronncia tambm
foi extinta. Ento essas duas espcies de priso foram extintas. Ento, aqui precisamos
fazer alguns comentrios importantes.
Antes da Lei 11.689, o CPP trazia a priso como efeito automtico da
pronncia, desde que o acusado no fosse primrio ou no tivesse bons
antecedentes.
O art. 408, 1 e 2 foram revogados e eram para ser lidos em conjunto:
1 - Na sentena de pronncia o juiz declarar o
dispositivo legal em cuja sano julgar incurso o ru, recomend-lo- na priso em
que se achar, ou expedir as ordens necessrias para sua captura.
2 - Se o ru for primrio e de bons antecedentes, poder
o juiz deixar de decretar-lhe a priso ou revog-la, caso j se encontre preso.
A leitura que o aluno deveria fazer antes era a seguinte: o cdigo impunha que
o efeito automtico da pronncia a sua priso, desde eu voc no fosse primrio e
no tivesse bons antecedentes. Voc tem que tomar cuidado porque a jurisprudncia
fazia uma leitura diferente sobre esse assunto e so duas regras importantes:
Leitura feita pela jurisprudncia:
1.
Se o acusado estava preso quando da pronncia ou da sentena
condenatria recorrvel, deveria permanecer preso, salvo se desaparecesse a
hiptese que autorizava sua priso preventiva.
2.
Se o acusado estava solto, deveria permanecer solto, salvo se surgisse alguma
Intensivo II
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hiptese de autorizar sua priso preventiva.

A jurisprudncia fazia uma leitura no sentido de que essa priso no poderia ser
automtica e entendia que se eu estava preso porque tinha um motivo para minha
priso. Ento, no momento da pronncia, a regra era que se eu estava preso, eu
continuava preso, devendo o juiz apontar que persistiam os motivos para a minha
priso. Agora, por outro lado, se eu estava solto, eu no poderia ser preso porque no
faria sentido algum que eu fosse preso pelo simples efeito automtico da deciso de
pronncia. Eu continuava solto, a no ser que surgisse algum motivo para a minha
priso.
Com a Lei 11.689, a priso deixa de ser um efeito automtico da pronncia,
ficando condicionada demonstrao dos pressupostos que autorizam a preventiva.
Esse o detalhe importante, ou seja, no por outro motivo, a gente fez questo
de riscar essa previso da pronncia. Agora j no existe priso como efeito
automtico da pronncia. O juiz pode mandar prender, mas no s porque voc est
sendo pronunciado. Ele precisa apontar a presena de alguns pressupostos da priso
preventiva. Por isso que a doutrina hoje s aponta esses trs tipos de priso cautelar.
Prova disso, o art. 413, 3 (mas vamos ler antes o 2):
2 Se o crime for afianvel, o juiz arbitrar o valor da
fiana para a concesso ou manuteno da liberdade provisria.
3 O juiz decidir, motivadamente, no caso de
manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de liberdade
anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da
decretao da priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do
Livro I deste Cdigo.
O pargrafo 2 absolutamente irrelevante porque se o crime afianvel,
dificilmente o juiz estaria se pronunciando sobre a fiana no momento da pronncia.
Muito provavelmente j teria havido pedido muito antes e o cara j foi solto, mas o
legislador quis colocar a para enfatizar.
Pela prpria redao do 3, motivadamente, voc j percebe que essa
priso agora no tem mais efeito automtico. Ela depende de fundamentao
expressa do juiz aps a priso preventiva.
Foi colocado que antes das alteraes, o CPP previa a priso como efeito
automtico. De acordo com o Cdigo, desde que voc no fosse primrio em ao
tivesse bons antecedentes, se voc fosse pronunciado havia quase que uma
presuno de que, pronunciado, voc tentaria fugir. E a, por esse motivo a previso
da priso. Com a Lei 11.689 essa priso deixa de ser automtica e passa a ser
preventiva. Ou seja, o juiz apontando de forma expressa os motivos, poder decretar
sua priso preventiva no motivo da pronncia.
Intensivo II
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Sobre o art. 413, 3, s para a gente complementar, h outros pontos

interessantes. Essa priso que o juiz vai decretar ser uma espcie de priso
preventiva, ou seja, precisa de fundamentao. A tem uma questo interessante que
a seguinte: eu comentava com um colega que professor e ele estava falando o
seguinte: o cidado foi preso durante o processo. Na hora da pronncia, ele continua
preso automaticamente ou ser que o juiz precisa, mais uma vez fundamentar sua
priso. E outra pergunta: caso o juiz precise fundamentar de novo a manuteno da
priso, ser que ele pode se valer do mesmo argumento usado anteriormente?
Imagine o seguinte: identificamos os autores que mataram os 3 moradores.
Pedimos a priso. Priso preventiva decretada. Na hora da pronncia, se o juiz
entender que a priso deles ainda necessria, ser que precisa fundamentar? Ou
ser que voc presume que a necessidade da priso seria mantida? Ser que o juiz,
na hora de fundamentar, pode continuar se valendo dos mesmos argumentos que
usou antes?
No momento da pronncia, indispensvel expressa fundamentao quanto
priso preventiva.
Ento, cuidado com essa tese de que se presume. Voc precisa fundamentar
de maneira expressa. E pode o juiz se valer dos mesmos argumentos? A que vem a
conversa com esse colega e ele acha que no pode ser os mesmos argumentos (ele
advogado). A brincadeira. Eu prendi a pessoa no primeiro momento por garantia
da ordem pblica. Se a pessoa est presa, teoricamente, enquanto ela est presa, a
garantia da ordem pblica no estaria apresente. Ento, se eu no puder me valer do
mesmo argumento anteriormente, voc esvazia a priso. O cara, estando preso, no
ameaa testemunhas. Ento, vou coloc-lo em liberdade, para ele ameaar
testemunhas e a poder decretar? Claro que no!
Quanto a essa fundamentao, nada impede que o juiz se refira aos
pressupostos fticos autorizadores de anterior priso preventiva.
Se eu prendi o Marcola, num primeiro momento, por conta da garantia da
ordem pblica e aplicao da lei penal e convenincia da instruo, bvio que os
mesmos pressupostos podem ser usados novamente. Agora, cuidado para no repetir
a deciso. No d para dizer: mantenho a deciso de fls. tais.
Essa modificao do art. 403, 3 (lembre-se: antes, a priso era um efeito
automtico da pronncia. Agora, precisa de fundamentao.) seria uma norma
genuinamente processual ou uma norma processual material? uma distino
muitssimo importante:
Norma genuinamente processual aquela que trata de procedimento, atos

probatrios e em relao s quais vige o princpio da aplicao imediata.
Norma processual material aquela que vai produzir algum efeito no direito
de liberdade do agente, em relao qual vige o princpio da retroatividade da lei
mais benfica.
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Qual a natureza desse dispositivo? Sem dvida alguma, isso uma norma
processual material. Pode parecer bobagem, mas no . Vocs vo anotar o
seguinte:
O art. 413, 3 uma norma processual material, pois repercute no direito de
liberdade do agente, devendo, portanto, ter efeitos retroativos.
Olha o exemplo interessante (campeo pra quem vai fazer prova para
Defensoria). Imagine voc, defensor, que foi fazer uma visita numa priso qualquer e
vai se entrevistar com os presos. O primeiro preso diz que est preso por homicdio, h
6 anos. Voc pega o processo dele e analisa. O que voc tem? Uma primeira priso
preventiva l no incio do processo, em 2004. em 2007, ele foi pronunciado e, naquela
poca, a priso tinha um efeito automtico (t preso, continua preso). Hoje, em 2010,
ele continua preso. A voc pergunta: qual o motivo que fundamenta a priso dele?
A pronncia em que houve a decretao da priso como efeito automtico. Eu
pergunto a vocs: hoje, em 2010, possvel que algum permanea preso como
efeito automtico da pronncia? No. Hoje, para que voc permanea preso depois
da pronncia, preciso expressa fundamentao. E qual o detalhe interessante,
bom para a defensoria? Teoricamente, esse indivduo est preso, sem que haja uma
deciso com relao priso dele. Voc poderia muito bem impetrar um habeas
corpus e questionar a legalidade da priso, afinal de contas, ele est preso sem que
haja uma deciso expressamente fundamentando a necessidade dessa priso.
Voltando ao 3:
3 O juiz decidir, motivadamente, no caso de
manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de liberdade
anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da
decretao da priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do
Livro I deste Cdigo.
Pergunta boa para prova oral: quais so essas medidas a que se refere o Ttulo
IX, do Livro I deste Cdigo? voc vai ter dificuldade para achar a vai ter que ir no
ndice. O art. 282, que inaugura o Ttulo IX, do Livro I que trata Da priso e da
liberdade provisria. o 3 fala da imposio de quaisquer das medidas a que se
refere ao Ttulo IX. Mas quais so essas medidas? No tem! um negcio lusitano e
absolutamente inacreditvel. No h qualquer medida, a no ser a priso. O CPP s
prev a priso. O Cdigo foi reformado em blocos: provas, procedimento e
procedimento do jri e a ideia que havia outros projetos a serem aprovados e, um
deles, era exatamente esse, que ia alterar o Ttulo IX. Por isso, a reforma do jri j faz
meno a essas alteraes. S que qual o problema? Essas alteraes no foram
aprovadas. Ento, o CPP faz meno, hoje, no art. 413, 3, a algo que ainda no
existe.
As medidas a que se refere o art. 413, 3, so medidas cautelares substitutivas
e alternativas priso previstas no Projeto de Lei 4208/01, o qual ainda no foi
aprovado pelo Congresso Nacional.
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Eu j dei uma olhada nesse projeto de lei. Ele bem interessante porque que
traz outras possibilidades para o juiz. Houve a formao de uma comisso para um
novo CPP. A esses projetos foram deixados de lado.
11.8. Recurso cabvel contra a deciso de pronncia
Aqui no houve alterao. O recurso cabvel continua sendo o RESI. Aqui,
cuidado porque obviamente, quem pode interpor esse RESI? A defesa, obviamente
poderia recorrer. Quem dificilmente teria interesse seria, no s o MP como tambm o
assistente da acusao. Se eu estou sendo pronunciado, de se questionar em qual
seria o interesse do assistente e qual seria do MP. Por isso se defere apenas defesa a
possibilidade de se recorrer da deciso de pronncia.
11.9. Intimao da pronncia
Sobre essa intimao, vamos fazer um quadro para a gente comparar sobre o
que acontecia antes da Lei 11.689 e o que passou a acontecer depois.
a)
Antes da Lei 11.689
A lei dizia que o processo no teria continuidade enquanto no houvesse a

intimao da pronncia. E a, o que acontece? O cdigo dizia isso expressamente.
Mas e se o acusado no fosse encontrado? Aqui, voc deveria ter em mente o
seguinte: se o crime fosse afianvel, era possvel a intimao por edital. intimado
por edital, presumia-se que ele tinha sido intimado e o processo tinha continuidade.
Porm, se o crime fosse inafianvel, o que a lei dizia? No era possvel a intimao
por edital (e esse era o caso da imensa maioria dos crimes sujeitos ao tribunal do jri).
Ou seja, como no era possvel a intimao por edital, o que acontecia quando o
acusado de um crime inafianvel no fosse encontrado? Quando ele no era
encontrado e como o juiz no poderia intimar por edital, a consequncia era a
paralisao do processo em relao ao acusado foragido. Obviamente, nessa
paralisao do processo, como ele no estava sendo encontrado, o juiz decretaria
sua priso com base na garantia de aplicao da lei penal.
S para complementar: detalhe importantssimo dessa paralisao do processo
que era denominada de crise de instncia e essa crise de instncia tinha a
seguinte peculiaridade: o processo ficava paralisado, mas a prescrio corria
normalmente. Havendo dois acusados, lgico que o processo teria continuidade
para aquele que foi intimado. Para o que no foi intimado, o processo ficava parado.
Qual o detalhe? Essa crise de instncia propiciava a paralisao do processo, mas a
prescrio continuava correndo normalmente. Ficou claro quanto ao que acontecia
antes? Vamos ver o revogado art. 413:
Art. 413 - O processo no prosseguir at que o ru seja
intimado da sentena de pronncia.
Pargrafo nico - Se houver mais de um ru, somente em
relao ao que for intimado prosseguir o feito.
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Art. 414 - A intimao da sentena de pronncia, se o crime

for inafianvel, ser sempre feita ao ru pessoalmente.
Ento, o cdigo exigia que se o crime fosse inafianvel, sua intimao seria
pessoal.
O julgamento em plenrio do jri no poderia ser feito sem a presena do
acusado, salvo se o crime fosse afianvel.
Antigamente, havia uma preocupao do cdigo com o crime inafianvel
(no poderia ser intimado por edital e deveria estar presente no tribunal do jri). Qual
o problema de ns obrigarmos a comparecer o acusado a comparecer ao jri? A
pergunta boa porque agora com as alteraes, voc no precisa mais estar
presente. Se eu, acusado, quiser faltar ao meu julgamento (desde que tenha sido
intimado), poderei faltar. Por que o legislador entendeu que no necessria a
presena do acusado no tribunal do jri? Para que ele possa exercer o seu direito ao
silncio. Voc no pode, sob pena de cometer suicdio, comparecer perante aos
jurados e se negar a responder. Ao invs de voc comparecer presena e se
reservar o direito ao silncio, o melhor voc deixar de comparecer.
O que acontece depois dessas alteraes?
b)
Depois da Lei 11.689
Continua sendo indispensvel a intimao da deciso de pronncia que, em

regra, dever ser feita pessoalmente ao acusado.
Continua sendo obrigatria a intimao (para assegurar a ampla defesa e o
contraditrio), bvio. Qual a grande novidade?
Hoje, porm, caso o acusado no seja encontrado, ser possvel a intimao
por edital, pouco importando se a infrao afianvel ou inafianvel.
Consequentemente, possvel o julgamento em plenrio do jri sem a presena do
acusado.
Essa a ideia importante que voc deve enxergar: hoje o cdigo j no existe
mais a obrigatria presena do acusado de crime inafianvel no plenrio do jri.
Ento, se voc foi intimado e no quer comparecer, problema seu. Voc pode
renunciar autodefesa. Da mesma forma, quanto pronncia. Se voc no for
encontrado, ser possvel a intimao por edital, seja um crime afianvel, seja um
crime inafianvel. Vamos dar uma olhada no art. 420, do CPP:
Art. 420. A intimao da deciso de pronncia ser feita: (Alterado pela L011.689-2008)
I - pessoalmente ao acusado, ao defensor nomeado e ao Ministrio Pblico;
II - ao defensor constitudo, ao querelante e ao assistente do Ministrio Pblico,
na forma do disposto no 1 do art. 370 deste Cdigo. (PUBLICAO)
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Pargrafo nico. Ser intimado por edital o acusado solto que no for
encontrado. (Acrescentado pela L-011.689-2008)
O prazo desse edital, diante do silncio da lei, ser de 15 dias.
Ento essa a grande novidade, exatamente esse pargrafo nico,
possibilitando que se o acusado no for encontrado, que haja a intimao por edital.
A doutrina tem dito que essa intimao por edital ser possvel mesmo em
relao aos processos que estavam paralisados.
Ento a doutrina tem entendido dessa forma, porque esse julgamento, na
medida em que se est preservando o direito ao silncio, no haveria nenhuma
violao voc encarar essa regra como uma norma genuinamente processual,
sobretudo se considerarmos tambm que o indivduo tem direito razovel durao
do processo. Ento, essa possibilidade que ele seja julgado no atinge o direito de
liberdade do agente. Ento, pode ser julgado, sim, sem problema algum.
Sobre pronncia, era isso que eu tinha para comentar. Saindo da pronncia, a
gente sai da primeira fase do julgamento do jri.
Na segunda fase do julgamento pelo plenrio do jri, vamos comear falando da
preparao do processo.
II FASE DO PROCEDIMENTO DO JRI
12.
PREPARAO DO PROCESSO PARA O JULGAMENTO EM PLENRIO
Essa preparao vai marcar o incio da segunda fase do procedimento do jri.

Segunda fase essa que est prevista no art. 422
Art. 422. Ao receber os autos, o presidente do Tribunal do Jri determinar a
intimao do rgo do Ministrio Pblico ou do querelante, no caso de queixa, e do
defensor, para, no prazo de 5 (cinco) dias, apresentarem rol de testemunhas que iro
depor em plenrio, at o mximo de 5 (cinco), oportunidade em que podero juntar
documentos e requerer diligncia. (Alterado pela L-011.689-2008)
Art. 423. Deliberando sobre os requerimentos de provas a serem produzidas ou
exibidas no plenrio do jri, e adotadas as providncias devidas, o juiz presidente:
I - ordenar as diligncias necessrias para sanar qualquer nulidade ou
esclarecer fato que interesse ao julgamento da causa; (Acrescentado pela L-011.6892008)
II - far relatrio sucinto do processo, determinando sua incluso em pauta da
reunio do Tribunal do Jri.
Sobre a preparao, os pontos que nos interessam so o seguintes:
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Voc tem que entender que os prazos que sero concedidos s partes ser de
5 dias e, em relao s partes, qual a grande relevncia dessa fase de preparao?
Basicamente, h oportunidade para voc:
1.
Apresentar o rol de testemunhas No plenrio do jri esse nu mero diminudo
para 5
2.
Juntada de documentos e
3.
Requerimento de diligncias.
interessante voc perceber que, de acordo com o CPP, no art. 422, quem
pode apresentar as testemunhas? O cdigo cita (art. 422)a figura do MP, a figura do
querelante e, bvio, a defesa. O examinador pergunta: e o assistente, pode? Porque o
assistente da acusao pode se habilitar posteriormente. Mas imaginemos que ele j
esteja constitudo nos autos. Ele pode apresentar testemunhas?
Assistente da acusao:
1 Corrente: No procedimento comum, teoricamente, o momento para
apresentao do rol de testemunhas
quando do oferecimento da pea
acusatria. Como o assistente somente admitido posteriormente, o momento
processual oportuno j estaria precluso. Na fase de preparao do processo,
todavia, como o assistente poder estar habilitado, pode apresentar
testemunhas,
desde que complementando o rol apresentado pelo MP.
Perceberam a primeira corrente? Voc tem que tomar muito cuidado. O
assistente pode apresentar testemunhas? A voc vai dizer para o examinador: l no
procedimento comum, teoricamente, o momento para o rol na denncia. Como ele
s entra depois, ele no poderia entrar com o rol de testemunhas. Mas aqui, como ele
s entra depois pode ser que o assistente j esteja habilitado. Estando ele habilitado,
pode apresentar o rol. Mas a doutrina adverte: desde que complementando o
nmero do MP. Voc no pode criar uma desproporo entre o nmero de
testemunhas da acusao como um todo (MP e assistente) e o nmero de
testemunhas da defesa.
2 Corrente: No dado ao assistente apresentar rol de testemunhas, o que,
no entanto, no impede que o juiz
resolva ouvi-las como testemunhas do juzo.
Cuidado com isso! A segunda corrente diz que no e quem vai apresentar esse
rol o MP ou o querelante, podendo o juiz ouvi-las como testemunhas do juzo.
Lembrando que, nesse caso, a tendncia do juiz no querer ouvir as testemunhas
apresentadas pelo assistente. Ele no estaria obrigado a tanto. Ento, vai depender
da anlise quanto necessidade ou no do juiz em ouvir essas testemunhas.
Quanto juntada de documentos, pergunta-se: posso juntar documentos
depois dessa fase? Esse seria o momento preclusivo? Se eu no juntei aqui, posso
juntar depois? Posso. Cuidado com isso. Esses documentos podem ser juntados
posteriormente. No ache que isso gera precluso. Os documentos podero ser
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julgados posteriormente, desde que com trs dias teis antes da data do julgamento.
Cuidado para no achar que isso geraria precluso caso o documento no fosse
juntado nesse momento.
Outro ponto importante, ainda nessa preparao do julgamento, a gente j
comentou: o prazo de 5 dias. Voc apresenta documentos e vai requerer
diligncias. Depois de tudo isso, o juiz vai dar um despacho que ser conhecido como
despacho de ordenamento do processo. Depois de apresentados pelas partes seus
pedidos, o juiz ir proferir o despacho de ordenamento do processo. A doutrina at
questiona se isso no seria quase que como o despacho saneador do processo civil. O
juiz verifica quais foram os pedidos, se h alguma nulidade, se as diligencias requeridas
so importantes e vai analisar tudo isso. E importante: nesse despacho de
ordenamento do processo, o juiz far um relatrio. O examinador pergunta: esse
relatrio que foi trazido pela Lei 11.689, qual a importncia dele? Por que foi criado
esse relatrio, aqui, na hora do despacho. Essa pergunta pode parecer boba, mas
no . Antigamente, no plenrio do jri (antes da Lei 11.689), as partes podiam
requerer ao juiz, no dia do julgamento, a leitura de qualquer pea dos autos. Era uma
monstruosidade porque no caso de o cidado estar fadado a ser condenado, o que
o seu advogado fazia? Ele requeria a leitura de quaisquer peas e s vezes eram
horas e horas, s vezes dias de leitura de peas. Ento, esse relatrio, visa auxiliar um
pouco nisso. O cdigo agora j diz quais so as peas lidas e esse relatrio visa suprir
essa leitura obrigatria de peas.
A confeco desse relatrio deve abordar as principais partes do processo:
1.
2.
3.
4.
5.
Resumo da pea acusatria.

Resumo da resposta acusao.
Elenco das provas colhidas, em especial as periciais.
Resumo do interrogatrio.
Resumo das alegaes orais das partes
6.
Resumo da pronncia.
7.
Exposio de eventual priso preventiva.
8.
Provas requeridas ou j realizadas na fase de preparao do processo.
Cuidado sempre. A palavra relatrio. O juiz deve evitar, de todo modo, na

hora de fazer esse relatrio, qualquer juzo de valor para no influenciar os jurados.
Lembrem-se que esse relatrio ser entregue aos jurados logo aps prestarem
o juramento.
Dois artigos importantes:
Art. 423. Deliberando sobre os requerimentos de provas a serem produzidas ou
exibidas no plenrio do jri, e adotadas as providncias devidas, o juiz presidente:
I - ordenar as diligncias necessrias para sanar qualquer nulidade ou
esclarecer fato que interesse ao julgamento da causa; (Acrescentado pela L-011.6892008)
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II - far relatrio sucinto do processo, determinando sua incluso em pauta da

reunio do Tribunal do Jri.
Art. 472. Pargrafo nico. O jurado, em seguida, receber cpias da pronncia
ou, se for o caso, das decises posteriores que julgaram admissvel a acusao e do
relatrio do processo. (Acrescentado pela L-011.689-2008)
Antes da Lei 11.689, como o relatrio era lido em pblico, entendia-se que
tinha como destinatrio no apenas as partes e os jurados, mas tambm o pblico;
com a Lei 11.689, como o relatrio somente ser entregue aos jurados, so eles seu
destinatrio.
Cuidado com isso. Tambm houve uma alterao no destinatrio desse
relatrio que, antigamente era lido em plenrio. Ento, entendia-se que o destinatrio
desse relatrio eram jurados, as partes e tambm o pblico, para que o pblico
pudesse fazer um controle sobre o processo em julgamento. Agora, no mais. Agora
esse relatrio s entregue aos jurados para que, numa segunda fase, possa ter
conhecimento.
Informao a ttulo de curiosidade: a idia inicial do anteprojeto era a de que o
relatrio fosse entregue para o jurado antes do dia do julgamento. Quando voc fosse
sorteado dentre os 25 jurados, voc ia receber, no s a intimao como o relatrio
do processo. S que o problema era que esse relatrio entregue anteriormente, talvez
violasse a incomunicabilidade do jurado porque, tendo conhecimento prvio sobre os
fatos a serem julgados, talvez ele pudesse conversar com algum. Ento se preferiu,
ao final, que isso fosse alterado para que ele no tivesse esse contato.
A gente j falou que o juiz vai dar esse despacho do ordenamento do processo.
O que a gente precisa ver agora? Quem que vai ser julgado primeiro? Vamos falar
agora sobre:
12.1. Ordem do julgamento em plenrio
Isso coisa para ingls ver e para cair em prova. Quem vai ser julgado primeiro?
a)
Acusado preso a prioridade de quem est preso.
b)
Havendo vrios acusados presos, tem prioridade aquele que est preso h mais
tempo. Hoje, a pessoa que est solta, no tem data para ser julgada porque a
prioridade do acusado preso.
c)
Havendo igualdade de condies, sero julgados aqueles que tenham sido
pronunciados primeiro.
Essa ordem pode ser alterada, diante de motivo relevante. E talvez o melhor
exemplo de motivo relevante seja mesmo a prescrio, algum que esteja na
iminncia de ter sua punibilidade extinta pela prescrio.
Art. 429. Salvo motivo relevante que autorize alterao na ordem dos
julgamentos, tero preferncia: (Alterado pela L-011.689-2008)
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I - os acusados presos; (Acrescentado pela L-011.689-2008)

II - dentre os acusados presos, aqueles que estiverem h mais tempo na priso;
III - em igualdade de condies, os precedentemente pronunciados.
12.2. Habilitao do assistente
Lembrem-se que estamos bem prximos ao dia da sesso de julgamento.
Normalmente, o assistente gosta de aparecer nesse momento. Gosta de aparecer no
plenrio do jri e, mais que isso, adora dar entrevista para imprensa.
O assistente,
seu advogado, pode se habilitar a qualquer momento ou h alguma restrio?
Deve o advogado requerer sua habilitao no prazo de cinco dias antes do
julgamento em plenrio.
Fiquem atentos a esse prazo de 5 dias, que antes era de 3 dias. Ento, voc
hoje, vtima de uma tentativa de homicdio ou voc, sucessor de algum que tenha
sido vtima de uma homicdio, pode habilitar o seu advogado porm, com a
observncia desse prazo. Art. 430, do CPP:
Art. 430. O (ADVOGADO DO) assistente somente ser admitido se tiver requerido
sua habilitao at 5 (cinco) dias antes da data da sesso na qual pretenda atuar.
A lei usa a palavra assistente, mas no assistente, o advogado.
J falamos da preparao. Teoricamente, do item 12, eu deveria passar para o
julgamento em plenrio. Porm, antes, h um ponto extremamente importante que
costuma cair em prova de concurso, que o desaforamento. Depois disso,
ingressamos na sesso de julgamento.
13.
DESAFORAMENTO
O primeiro ponto importante, voc entender o seguinte: quando a gente fala

em desaforamento, antes mesmo de explicar, vamos falar primeiro sobre o seguinte:
13.1. Competncia territorial nos crimes dolosos contra a vida.
Imaginando que o cidado tenha praticado um crime doloso contra a vida na
cidade de Vinhedo, regio prxima a Campinas. Vai ser julgado onde? No tribunal do
jri em Vinhedo. A regra, competncia territorial, bem tranquila: art. 70, do CPP.
Voc vai ser julgado pelos seus pares, que so as pessoas do local da consumao do
delito. Essa a regra.
E qual a razo de voc ser julgado no local da consumao do delito? Por dois
motivos: o primeiro por razes probatrias. muito mais conveniente voc fazer o
julgamento no local por essa razo. E tambm por questes de poltica criminal. Os
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efeitos da pena (ideias de preveno geral, positiva e negativa) so mais eficazes

onde o delito se consumou. Esse o segundo motivo.
Porm cuidado, e j tivemos a oportunidade de falar sobre isso, com os
chamados crimes plurilocais de homicdio. O que vem a ser um crime plurilocal?
Conduta numa comarca, resultado em outra. Um bom exemplo seria o dos disparos
efetuados na comarca de Vinhedo e a morte ocorrer em Campinas. Nesse caso, de
crime plurilocal de homicdio, o foro competente ser o do local da conduta (local da
ao ou omisso) e pelas mesmas razes anteriormente apontadas: questes
probatrias e de poltica criminal.
O que voc entende por desaforamento (bela dissertao de concurso)? Voc
vai dizer para o examinador o seguinte: quando cometido um crime doloso contra
a vida, a regra que a pessoa seja julgada pelos pares do local da consumao. Em
se tratando de crime plurilocal, a pessoa vai ser julgada (por mais que a vtima morra
em outro local) no local da conduta. A voc continua, porque o desaforamento est
ligado a isso, passando para o item 13.2, onde voc vai conceituar o desaforamento.
13.2. Conceito de desaforamento
Consiste no deslocamento da competncia de uma comarca para a outra, a
fim de que nesta seja realizado o julgamento pelo tribunal do jri.
Se o crime de homicdio ocorreu em Vinhedo, a pessoa tem que ser julgada em
vinhedo. Essa a regra. O que vem a ser o desaforamento? a alterao disso.
Diante de motivos expressamente previstos na lei, esse julgamento que teoricamente
seria feito em vinhedo, sai de l e vai ser julgado em outro local.
Dois detalhes importantes:
O desaforamento deve se dar atravs de uma deciso jurisdicional. Renato,
por que voc est fazendo questo de frisar isso? Porque o desaforamento deve ser
determinado por uma Turma do TRF ou por uma Cmara do TJ. Renato, continuo sem
entender. Eu estou frisando isso porque j aconteceu no passado de o
desaforamento ser determinado pelo corregedor. Ele ia fiscalizar a sua comarca, para
ver como as coisas estavam e via aquela pauta lotada, cheia de processo. A ele
determinava o desaforamento. No! Entendam bem! O desaforamento uma
medida de carter jurisdicional e no pode ser jamais encarado como uma deciso
administrativa porque se fosse uma deciso administrativa, poderia ser decretado pelo
corregedor ou pelo Presidente do TJ. Ento, no possvel jamais que isso acontea
porque se trata, sim, de uma deciso jurisdicional.
13.3. Hipteses e momento do desaforamento
Desaforamento possvel onde? A gente est falando do tribunal do jri. O
desaforamento um incidente exclusivo do tribunal do jri.
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Desaforamento um incidente exclusivo da segunda fase do procedimento

do jri.
Prestem bastante ateno: 1) o desaforamento s incide no tribunal do jri,
ento, no incide num procedimento comum e 2) somente na segunda fase. Ento,
na primeira fase, se voc tiver algum problema com o juiz de vinhedo, voc que se
valha da exceo de suspeio, de impedimento ou de incompatibilidade. Mas,
desaforamento na primeira fase, no cabvel.
No se esquea do desaforamento previsto no Cdigo de Processo Penal
Militar, cabvel em relao a todo e qualquer delito.
Tirando o manual do Denlson Feitosa, essa uma informao que passa
absolutamente despercebida e bvio que numa prova aberta, se voc acrescenta
isso, vai alm dos demais candidatos e vai trazer um bnus para voc. L no CPPM,
desaforamento, para qualquer crime ser cabvel. Art. 109:
Caso de Desaforamento
Art. 109. O desaforamento do processo poder ocorrer:
a) no interesse da ordem pblica, da Justia ou da disciplina militar;
b) em benefcio da segurana pessoal do acusado;
c) pela impossibilidade de se constituir o Conselho de Justia ou quando a
dificuldade de constitu-lo ou mant-lo retarde demasiadamente o curso do processo.
S para dar um exemplo: semana passada eu recebi um processo que foi
desaforado pela Justia Militar. O crime teria ocorrido em Minas Gerais e mandaram
para SP porque, na verdade, o crime deveria ser julgado por um conselho da Marinha,
s que julgar pela marinha em MG complicado porque o contingente da Marinha
em MG no to grande quanto em SP e fica difcil formar um conselho da Marinha
em MG. Poderia mandar para o Rio tambm.
O desaforamento no viola o princpio do juiz natural
E por que no? Primeiro porque tem expressa e prvia previso legal e segundo
porque no enseja a criao de um tribunal de exceo. Na verdade, o que vai
acontecer por fora do desaforamento to-somente o deslocamento da
competncia do plenrio do jri.
A partir de qual momento ser possvel o desaforamento? O momento para o
desaforamento ocorre somente na segunda fase do procedimento bifsico e somente
poder se dar aps a pronncia. Como que eu posso imaginar desaforamento se eu
nem sei se a pessoa vai ser levada a julgamento pelo jri? Por isso que a partir da eu
posso pensar em desaforamento.
13.4. Legitimidade para requerer o desaforamento
Quem que pode requerer o desaforamento?
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a)
b)
c)
d)
e)
MP
Querelante
Acusado
Defensor
Assistente da Acusao.*
* Isso novidade. Antes da Lei 11.689, o assistente da acusao no tinha essa

legitimidade. interessante para voc perceber como o assistente vem ganhando
importncia depois das alteraes. A gente at j comentou que a fixao de
indenizao na sentena condenatria j demonstra o quanto que a vtima vem
ganhando importncia. O art. 427, diz:
Art. 427. Se o interesse da ordem pblica o reclamar ou houver dvida sobre a
imparcialidade do jri ou a segurana pessoal do acusado, o Tribunal, a requerimento
do Ministrio Pblico, do assistente, do querelante ou do acusado ou mediante
representao do juiz competente, poder determinar o desaforamento do
julgamento para outra comarca da mesma regio, onde no existam aqueles motivos,
preferindo-se as mais prximas. (Alterado pela L-011.689-2008)
Ento, quem tem legitimidade? O MP, o querelante, o acusado, seu advogado,
o assistente e tambm o juiz. Complemente isso, anotando o seguinte:
Em qualquer hiptese, ser obrigatria a oitiva do juiz presidente e da defesa.
H uma smula do Supremo, que continua vlida, a Smula 712, dizendo:
STF Smula n 712 - 24DJ de 13/10/2003 nula a deciso que determina o
desaforamento de processo da competncia do Jri sem audincia da defesa.
Ento, obviamente, se a defesa no requereu, ela dever ser ouvida. Da
mesma forma, se no houve representao do juiz presidente, o relator deve
providenciar a oitiva do juiz presidente a fim de se manifestar quanto necessidade
ou no desse desaforamento.
17.
DEBATES NO TRIBUNAL DO JRI
Inicialmente importante lembrar sobre o tempo. Cada parte tem direito a 1
hora e meia. Sendo que o prazo para rplica e trplica de 1 hora. A defesa fala
durante 1 hora e meia, a acusao fala durante 1 hora e meia. Depois, rplica e
trplica de 1 hora.
Se, porventura houver mais de um acusado, o que acontece? Os prazos
aumentam em 1 hora. O art. 477 fala sobre o tempo:
Art. 477. O tempo destinado acusao e defesa ser de uma hora e meia
para cada, e de uma hora para a rplica e outro tanto para a trplica. (Alterado pela
L-011.689-2008)
1 Havendo mais de um acusador ou mais de um defensor, combinaro entre
si a distribuio do tempo, que, na falta de acordo, ser dividido pelo juiz presidente,
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de forma a no exceder o determinado neste artigo. (Acrescentado pela L-011.6892008)

2 Havendo mais de 1 (um) acusado, o tempo para a acusao e a defesa
ser acrescido de 1 (uma) hora e elevado ao dobro o da rplica e da trplica,
observado o disposto no 1 deste artigo.
Quando fala em mais de um acusador, voc visualiza a figura do assistente ou
aquele litisconsrcio entre o MP e o querelante. Geralmente, quando tem assistente,
o MP que estabelece o tempo: ele fala 1 hora e 25 e o assistente fala s 5 minutos.
Havendo mais de um acusado, o prazo na sustentao acrescido em mais de
uma hora e em relao rplica e trplica, o tempo ser dobrado. Sobre esse
ponto, o que acontece se eu tiver 3, 4, 5 acusados? Ser que s mais uma hora?
Fica complicado. Ento, o ideal voc entender esse dispositivo da seguinte forma:
eu vou somando 1 hora para cada acusado que eu tenho, seno voc chega a uma
situao absurda: eu teria 6 acusados e o prazo s de 2 horas e meia. Quanto mais
acusados voc tiver, voc vai acrescentando uma hora para cada um deles.
Ser que sempre vai existir rplica no tribunal do jri? O que eu devo entender
por rplica? O MP no obrigado a ir a rplica. Ento, o advogado no pode querer
guardar sua tese final para a trplica porque se ele no esgota o que precisa esgotar
de incio e se no h rplica, ele ter perdido sua oportunidade, porque no ir falar
mais. A rplica no obrigatria? O promotor fala durante 1 hora e meia. Depois a
defesa falou durante 1 hora e 28 min. O juiz pergunta ao MP: o MP pretende ir
rplica? A o promotor diz: os argumentos trazidos pela defesa no so capazes de
infirmar o que foi dito pelo rgo ministerial. Seria perda de tempo ir rplica.
Cuidado com a sua resposta ao ser indagado se vai ou no rplica porque se voc
comea a tecer comentrios quanto sustentao da defesa, isso uma rplica.
O que acontece se houver a rplica? A trplica passa a ser obrigatria? A
doutrina majoritria entende que, havendo rplica, a defesa dever ter a trplica em
prol da garantia da ampla defesa. A trplica passa a ser obrigatria.
Ser que possvel, ser que permitido que a defesa inove no momento da
trplica? Que traga uma tese nova no momento da trplica? Teoricamente o MP no
falaria depois. At que ponto essa tese nova no momento da trplica ofende ou no
o princpio do contraditrio. Essa resposta depende do tipo de concurso. Para
defensoria pblica voc tem que dizer que pode inovar. Guilherme de Souza Nucci
entende que a defesa pode inovar na trplica (excludente de ilicitude, uma
inexigibilidade de conduta diversa, por exemplo) e o MP nem sequer precisaria ser
ouvido depois. Ele argumenta com base no que acontecia antes, quando geralmente
as as alegaes eram apresentadas por escrito. s vezes o juiz ia julgar diante de uma
tese nova manifestada pela defesa e sobre a qual o MP no se manifestou porque a
tese da defesa era sempre apresentada por ltimo.
Melhor posio para concurso talvez seja aquela que voc consegue
compatibilizar a plenitude da defesa, uma das garantias constitucionais do tribunal do
jri, permitindo que a defesa inove no momento da trplica, porm, nesse caso, o juiz
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deve conceder a palavra ao rgo ministerial. Mesmo que por curto espao de
tempo. lgico que ele no vai ter nova rplica. Mas se inovar no momento da
rplica, para respeitar o contraditrio, o ideal voc dizer que o rgo ministerial
dever ser ouvido. Talvez essa seja mesmo a melhor posio. Citando um julgado
relacionado a esse assunto: HC 61615/STJ.
HC 61615 / MS - HAMILTON CARVALHIDO (1112) Relator(a) p/ Acrdo Ministro NILSON
NAVES - SEXTA TURMA Data do Julgamento 10/02/2009 - DJe 09/03/2009
Ementa:
Tribunal
do
jri
(plenitude
de
defesa).
Trplica
(inovao).
Contraditrio/ampla defesa (antinomia de princpios). Soluo (liberdade).
1. Vem o jri pautado pela plenitude de defesa (Constituio, art. 5, XXXVIII e LV). lhe, pois, lcito ouvir, na trplica, tese diversa da que a defesa vem sustentando.
2. Havendo, em casos tais, conflito entre o contraditrio (pode o acusador replicar, a
defesa, treplicar sem inovaes) e a amplitude de defesa, o conflito, se existente,
resolve-se a favor da defesa privilegia-se a liberdade (entre outros, HC-42.914, de
2005, e HC-44.165, de 2007).
3. Habeas corpus deferido.
17.1. Direito ao aparte
Aparte, nada mais do que uma interrupo na sustentao da parte
contrria para que a outra possa falar.
Acontece demais. Se a pessoa sabe usar, ele muito bom. s vezes o
advogado est no pice da sua sustentao e a vem o MP: doutor, me concede um
aparte? E a quebra a sustentao. Mas tem advogado e promotor que, de 5 em 5
minutos fica apartando.
Esse aparte, antes da Lei 9.689, era s um direito consuetudinrio, era algo que
acontecia na prtica, mas que no havia uma regulamentao legal. Isso agora
existe. E qual foi a novidade trazida pela Lei 11.689 em relao a esses apartes? O
Estatuto da OAB parece que prev e agora tambm o CPP.
Quem concede o aparte o juiz-presidente e no mais a parte contrria.
E isso importante porque voc, como promotor ou advogado, pode estar
fazendo uma sustentao indicando uma prova inexistente, uma informao falsa e
da a importncia do aparte, para que voc impea que tal informao seja
valorada pelos jurados.
O prazo concedido ser de trs minutos.
mais uma medida salutar porque h previso legal do prazo. Antigamente, o
cara pedia o aparte e fazia uma sustentao legal no aparte.
A ltima inovao importante que esse prazo concedido para o aparte
implicar em prorrogao do prazo para a parte contrria.
Intensivo II
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Agora disciplinaram a matria, penso eu, de forma correta. Primeiro deixa nas
mos do juiz-presidente, que o melhor, e voc tem 3 minutos para fazer o aparte. E a
depender do nmero de apartes, o prazo da outra parte ser devolvido. Est no art.
497, XII, a regulamentao do aparte.
expressamente referidas neste Cdigo: (Alterado pela L-011.689-2008)
XII - regulamentar, durante os debates, a interveno de uma das partes,
quando a outra estiver com a palavra, podendo conceder at 3 (trs) minutos para
cada aparte requerido, que sero acrescidos ao tempo desta ltima. (Alterado pela L011.689-2008)
17.2. Exibio de documentos em plenrio
Eu at j falei sobre isso, mas vou aprofundar um pouco mais agora. Ser que
eu, durante os debates, posso apresentar um documento novo do qual a parte
contrria no tinha cincia? O que voc precisa saber?
A regra, no CPP, que documentos podero ser juntados a qualquer momento.
Diante do bem jurdico em disputa e diante do princpio da liberdade probatria,
documentos podero ser juntados a qualquer momento. Isso o que nos diz o art. 231,
do CPP:
Art. 231 - Salvo os casos expressos em lei, as partes podero apresentar
documentos em qualquer fase do processo.
Ento, pode haver alguma exceo. Uma exceo que havia antes eram as
alegaes escritas no jri. J no existe mais. A outra que subsiste a do plenrio do
jri.
A exceo a essa regra consta do art. 479: no plenrio do jri no ser possvel
a exibio ou a leitura de documentos que no tenham sido juntados aos autos com 3
dias de antecedncia. Esses documentos tm que ser juntados com trs dias antes de
antecedncia.
Art. 479. Durante o julgamento no ser permitida a leitura de documento ou a
exibio de objeto que no tiver sido juntado aos autos com a antecedncia mnima
de 3 (trs) dias teis, dando-se cincia outra parte. (Alterado pela L-011.689-2008)
Imaginando o julgamento realizado na quinta-feira. Esse documento tem que
ser juntado na segunda-feira.
O que entra nessa proibio, considerando que a lei, no art. 479, diz que no
ser permitida a leitura de documento ou exibio de objeto. Essa pergunta caiu na
magistratura federal. O que voc deve entender por documento para fins dessa
vedao? A leitura de livros doutrinrios durante os debates esto abrangidas por essa
regra? Ser que eu tenho que juntar o livro com 3 dias de antecedncia? Ser que eu
posso fazer um croqui, mostrando como se deu o delito e surpreender no dia do
Intensivo II
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julgamento ou preciso juntar com 3 dias teis? E vdeos? Posso exibir vdeos? Posso
exibir um programa de TV no tribunal do jri? E o instrumento da prtica do delito?
Pode ser exibido? O que entra e o que no entra na vedao. O nico nos auxilia
bastante, porque no havia nada nesse sentido. A doutrina trabalhava com isso, mas
agora h previso expressa:
Pargrafo nico. Compreende-se na proibio deste artigo a leitura de jornais
ou qualquer outro escrito, bem como a exibio de vdeos, gravaes, fotografias,
laudos, quadros, croqui ou qualquer outro meio assemelhado, cujo contedo versar
sobre a matria de fato submetida apreciao e julgamento dos jurados.
Nesse ponto, a modificao do cdigo foi muito salutar porque diz o que entra
na proibio. Eu posso exibir linha direta para os jurados? No leiam o pargrafo nico
antes de ler o caput, que diz que pode, mas desde que em 3 dias teis antes. Posso
exibir o vdeo, mas no posso surpreender no dia do julgamento. Posso exibir croqui.
Leitura de livros doutrinrios entra na vedao? No. O livro no vai versar sobre a
matria de fato (olha o que eu marquei a para vocs). O livro, a no ser que tenha
sido feito um livro sobre o crime, a, tudo bem. Um livro sustentao tcnica, de
direito, por isso no precisa ser juntado com 3 dias antes. E a arma do crime
apreendida? Pode ser exibida? Se a arma usada para a prtica do delito foi
apreendida ela consta dos autos no auto de apreenso que vai dizer quais sofram
os objetos apreendidos no local do crime. Se a arma utilizada foi apreendida, h um
auto de apreenso, bvio que eu posso usar sem prvia notificao parte
contrria porque aquilo consta dos autos e no haveria surpresa alguma. Diga-se de
passagem que quando o crime cometido com taco de baseball, com cano de
ferro, pedao de madeira, o promotor carne-de-pescoo adora bater com aquilo na
mesa, fingindo que a cabea da vtima. A velhinha comea a chorar e est
prontinha para condenar. Julgado relacionado ao assunto: STF HC 92958, que vai falar
exatamente sobre essa juntada.
Qual a consequncia da no observncia desse prazo de 3 dias teis? Tem
doutrinador que diz que isso seria mera nulidade relativa. Mas como possvel dizer
qual o grau de influencia da exibio desse objeto na cabea dos jurados? algo
impossvel, no d para aferir. Assim, o ideal voc dizer que uma nulidade
absoluta. Mas no custa fazer constar de ata o seu protesto. Se amanh disserem que
nulidade relativa, aquelas ocorridas durante a sesso de julgamento devero ser
impugnadas na hora. Assim, depois, ningum vai poder dizer que houve precluso.
17.3. Posio ocupada pelo MP em plenrio
Lembram-se da tia-av que foi assistir ao julgamento do jri com voc? Ela
olhou para o senhor sentado na mesa mais bonita e perguntou quem era. E quem
aquela pessoa sentada do lado direito do juiz-presidente? O MP. Cuidado com isso. A
Lei Orgnica Nacional do MP (Lei 8.625/93), no art. 41, vai dizer:
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Art. 41 - Constituem prerrogativas dos membros do Ministrio Pblico, no

exerccio de sua funo, alm de outras previstas na Lei Orgnica: XI - tomar assento
direita dos Juzes de primeira instncia ou do Presidente do Tribunal, Cmara ou Turma.
Ou seja, de acordo com esse dispositivo, o MP fica direita do juiz-presidente.
Pergunto: e a defesa? A defesa no fica esquerda. Ela fica em uma bancada em
separado e, de preferncia a 500m do juiz. Voc promotor de justia. Voc quer
sentar onde? Voc quer ficar do lado direito do juiz ou em uma bancada como a
defesa, na mesma distncia? Pode parecer bobagem, mas, no dia-a-dia, voc quer
ver o pau comer numa sala de audincia, o juiz falar para o promotor assim: para
mim, o Sr. No tem que sentar do lado direto, mas na mesinha do lado oposto da
defesa, pelo princpio da isonomia. O promotor vai gostar? Quanto a esse assunto, vai
depender da prova que voc vai fazer. Se for para o MP, voc vai morrer abarcado
com o art. 41, XI: no abro mo das minhas prerrogativas, esse o meu lugar e se eu
no sentar aqui, no realizo a audincia.
Mas se a prova for para a defensoria pblica, o promotor deve ou no sentar
do lado direito do juiz-presidente? Eu falo aqui como ex-defensor, que uma
bobagem sentar do lado do juiz-presidente. Mas eu digo que desconfortvel voc
ficar assistindo o juiz e o promotor, lado a lado, cochichando no ouvido um do outro,
que o que acaba acontecendo. Eu j no gostava disso. Pergunto: como isso vai
bater na cabea dos jurados? Ser que no teramos a mais um daqueles
argumentos de autoridade que no podem ser usados? Durante a sustentao da
defesa, o MP fica lendo um livro de piada do lado do juiz. Eles se do bem, trabalham
h 15 anos juntos, e ficam l os dois, rindo. Imagina voc, o jurado tentando prestar
ateno na fala do advogado. Quando ele olha para o juiz, e v os dois rindo da
sustentao e conversando ao p do ouvido, logo conclui: isso que o advogado est
falando deve ser um monte de bobagem. Eu vou seguir o argumento da acusao.
Esse o cuidado que vocs precisam ter.
Na prova para o MP voc vai sustentar que a posio ocupada por ele do
lado direito, diz a Lei Orgnica Nacional. Voc est fazendo prova para a defensoria,
vai dizer que essa posio ocupada pelo MP do lado direito violaria o tratamento
isonmico da parte, exercendo uma influncia indevida no nimo dos jurados. H um
julgado sobre isso, no especificamente sobre o jri, mas sobre a Justia Militar, que
composta por um conselho de 5 membros. No meio fica o presidente, que o militar
mais antigo. Do lado, fica o juiz auditor. Senta-se o conselho numa bancada. O juiz civil
fica sempre do lado direito do presidente. J foi parar no STF a discusso sobre a
posio do MP porque, pela Lei Orgnica Nacional do MP, o promotor fica sentado
ao lado direito. Mas nesse caso, se sentar do lado direito, vai ficar no meio do
conselho. O Supremo disse: voc no pode ficar sentado do lado direito do juiz
porque seno voc estaria integrando o conselho. Ento, voc vai ficar num lugar em
separado. O julgado o RMS 21844 (recurso ordinrio em mandado de segurana).
Vai vendo at que ponto essa bobagem chega. Na prova do MP voc tem que
defender suas prerrogativas at a morte.
17.4. Dissoluo do Conselho de Sentena
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Como o prprio nome est a dizer, ela vai se dar quase que ao final do
julgamento. J houve rplica, trplica, todo bonitinho. E l no final eu vou dissolver o
conselho de sentena. Isso significa por fim ao julgamento e designar uma nova data.
Ela est prevista no art. 497, XI e no art. 481.
expressamente referidas neste Cdigo: (Alterado pela L-011.689-2008) XI - determinar,
de ofcio ou a requerimento das partes ou de qualquer jurado, as diligncias
destinadas a sanar nulidade ou a suprir falta que prejudique o esclarecimento da
verdade; (Alterado pela L-011.689-2008)
Essa uma das atribuies do juiz-presidente, que vai determinar, de ofcio, ou
a requerimento das partes ou dos jurados as diligncias, seja para sanar uma nulidade,
seja para suprir uma falta que prejudique o esclarecimento da verdade.
S para dar um exemplo: foram 4 facadas e testemunhas viram. No
interrogatrio, o acusado diz que no se lembra do que aconteceu porque estava
doido e, ao tempo da ao ou omisso, era incapaz de entender o carter ilcito do
fato e de se determinar de acordo com esse entendimento. Est dizendo que era
inimputvel. Se no finalzinho o cara fala isso e h indicativo de que seria mesmo
pancado. Ser que tem como realizar o julgamento? No tem como fazer esse tipo
de prova ali, durante o julgamento. Ento, teoricamente, haveria a dissoluo do
conselho de sentena. Mas se a parte pede o incidente de inanidade, o juiz
obrigado a acatar? E se o pedido partir do jurado? A que o problema. No final
voc pergunta para os jurados se esto habilitados a julgar. E nessa hora voc fica
torcendo para que ele fique caladinho. Mas ele pode responder: Excelncia, isso que
falou a de pancado, realmente, tenho uma dvida agora. E eu acho que tem que
fazer o incidente. E a, obrigado ou no?
Tratando-se de requerimento formulado pelas partes, cabe ao juiz-presidente
decidir a respeito, deferindo ou indeferindo o pedido. Se o requerimento for formulado
pelo jurado (e esse o grande problema), h duas correntes:
1 Corrente: Cabe ao juiz to-somente determinar sua realizao, caso
contrrio, o jurado no estaria habilitado para realizar o julgamento.
2 Corrente: Cabe ao juiz-presidente analisar a pertinncia do pedido
formulado pelo jurado.
Vamos ler os arts. 480 e 481, comeando pelo art. 481:
Art. 481. Se a verificao de qualquer fato, reconhecida como essencial para o
julgamento da causa, no puder ser realizada imediatamente, o juiz presidente
dissolver o Conselho, ordenando a realizao das diligncias entendidas necessrias.
Intensivo II
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o exemplo que eu dei para vocs, do incidente de insanidade, que no d

para ser realizado imediatamente.
Pargrafo nico. Se a diligncia consistir na produo de prova pericial, o juiz
presidente, desde logo, nomear perito e formular quesitos, facultando s partes
tambm formul-los e indicar assistentes tcnicos, no prazo de 5 (cinco) dias. (Alterado
pela L-011.689-2008)
Art. 480. A acusao, a defesa e os jurados podero, a qualquer momento e
por intermdio do juiz presidente, pedir ao orador que indique a folha dos autos onde
se encontra a pea por ele lida ou citada, facultando-se, ainda, aos jurados solicitarlhe, pelo mesmo meio, o esclarecimento de fato por ele alegado. (Alterado pela L011.689-2008)
1 Concludos os debates, o presidente indagar dos jurados se esto
habilitados a julgar ou se necessitam de outros esclarecimentos. (Acrescentado pela L011.689-2008)
Esse o grande problema e o momento da torcida porque voc, ao final dos
debates, o juiz-presidente pergunta se os jurados esto prontos para julgar. E o jurado
pode dizer que precisa de uma prova pericial, que no est pronto. Ai complicou. O
juiz-presidente tem que aceitar o pedido? H doutrinadores que entendem que o juiz
no precisa aceitar, que pode analisar a pertinncia.
2 Se houver dvida sobre questo de fato, o presidente prestar
esclarecimentos vista dos autos.
3 Os jurados, nesta fase do procedimento, tero acesso aos autos e aos
instrumentos do crime se solicitarem ao juiz presidente.
mais um indicativo da importncia do jurado ser alfabetizado.
17.4. Sociedade indefesa
um tema pouco trabalhado pela doutrina e que poderia cair em prova de
MP. Dificilmente cairia em prova da defensoria publica. E pergunta de prova oral:
doutor, voc j ouviu falar desse fato de sociedade indefesa?
Ocorre quando h uma atuao extremamente deficiente por parte do rgo
ministerial.
O julgamento de sete acusados pertencentes a uma organizao criminosa
que j mataram vrias pessoas. Os autos tm mais de 15 volumes. O promotor s diz
que os acusados tm que ser condenados. Houve algum problema? bvio que teve
problema. De certa forma, o princpio da obrigatoriedade da ao penal pblica
teria sido violado. Uma atuao dessa forma seria quase que dispor da ao penal
pblica. Outro problema: uma das garantias do tribunal do jri a soberania dos
vereditos, mas para que o jurado posa julgar, ele precisa ter contado com a prova.
Como o jurado pode julgar se a ele no foi apresentada toda a prova colhida nos
autos? a isso que a doutrina chama de sociedade indefesa.
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Diante de uma atuao deficiente, o juiz-presidente pode declarar a

sociedade indefesa, dissolver o Conselho de Sentena e designar outra sesso de
julgamento.
Cuidado com esse tipo de questo porque isso pode cair numa prova do MP,
mas sempre para a prova do MP, tem que tomar cuidado com essas ingerncias do
juiz na atuao do MP. que voc pode sustentar que isso est dentro da
independncia funcional o rgo ministerial, para impedir que o juiz dissolva o
conselho de sentena. Eu no preciso falar durante uma hora e meia. possvel ser
mais sucinto. Mas eu dei o exemplo de uma atuao ridcula, pfia e a, sim, seria o
caso de reconhecer a sociedade indefesa e bvio que o juiz vai comunicar ao
procurador-geral, vai mandar para o corregedor, para o Conselho Nacional, etc.
Mas, comunicado o procurador-geral, o que pode ser feito? Alguns
doutrinadores dizem que o procurador-geral poderia designar outro membro do MP
para atuar no caso. Mas eu pergunto: essa designao estaria correta? Ela no tem
previso legal. Sociedade indefesa discusso doutrinria. No a mesma coisa que
o arquivamento, que tem previso legal. Ento, essa designao complicada no
s porque no tem previso legal, mas porque lesaria o princpio do promotor natural
(o promotor natural do caso estaria sendo afastado) e violaria o princpio da
inafastabilidade porque, apesar de voc, fisicamente, no estar sendo retirado da
comarca, voc estaria sendo privado de suas funes. E a inamovibilidade no est
ligada ocupao fsica de uma vara, mas ao exerccio das funes. Na medida em
que o procurador-geral sai por a designando substituto para atuar no meu caso, ele
est lesando a inamovibilidade. Ento, o ideal que o procurador-geral fosse
oficiado, mas que o mesmo procurador de outrora atuou de maneira ineficiente, que
ele atuasse novamente, mas a, sim, atuando de forma condizente com a importncia
do caso concreto.
18.
QUESITAO
O objetivo da Lei 11.689 foi, claramente, simplificar a quesitao. Conseguiu?

No. Na verdade, virou um samba louco. Experimente ler dois manuais sobre
quesitao. No tem nada igual nos dois. Como o tema bastante recente, eu vou
explicar, mas sem a pretenso de bater o martelo. Para a prova, talvez num primeiro
momento nem o prprio examinador esteja muito seguro sobre o assunto. Ento, nesse
ponto, o melhor escolher o texto da lei, j que a doutrina no est unnime no
assunto.
18.1. Sistema adotado pelo Brasil
Qual teria sido o sistema adotado pelo Brasil? Os sistemas so, basicamente, no
direito comparado, so dois:
a)
Sistema francs
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O sistema francs caracteriza-se pela formulao de vrios quesitos aos

jurados. Voc vai perguntar aos jurados sobre tudo. Ele decide tudo: autoria,
materialidade, qualificadoras, agravantes, atenuantes, tudo. Esse sistema era o
sistema adotado antes da Lei 11.689. Vrias eram as perguntas formuladas aos jurados,
da a doutrina dizer que o sistema adotado pelo Brasil era o francs.
b)
Sistema angloamericano
Pelo sistema angloamericano, uma nica indagao feita aos jurados

(culpado ou inocente). o que estamos acostumados a ver em filmes
norteamericanos. L no direito norteamericano esse o sistema adotado. E por que l
o sistema funciona melhor? Por que l eu consigo cogitar desse tipo de sistema,
culpado ou inocente? Por que l eu no posso formular vrios quesitos aos jurados?
Porque l os 11 jurados conversam entre si. L, antes de chegar concluso, eles
discutem toda a tese. Agravantes, atenuantes, excludentes. Etc.
Com a Lei 11.689 foi inserido um quesito, que o jurado absolve o acusado? E
qual o sistema hoje adotado pelo Brasil? O legislador brasileiro, apesar de ter inserido
esse novo quesito, continua inserindo outros quesitos. Esse no o nico quesito
porque antes dele eu devo perguntar sobre a materialidade, sobre a autoria. E caso
no tenha havido a absolvio, deverei perguntar sobre causas de diminuio de
pena, qualificadoras e causas de aumento. Portanto, criou-se no Brasil, e o que a
doutrina est dizendo, um sistema misto. Isso porque voc continua formulando vrios
quesitos, sobre a materialidade, sobre a autoria, mas hoje voc tem um novo quesito,
em aberto, no qual o jurado vai dizer se absolve ou no o acusado. Da a doutrina
falar nesse sistema misto, que resulta da fuso dos dois sistemas.
18.2. Formulao dos quesitos
Em relao formulao dos quesitos, eu tenho um grande amigo que juiz
em MG e odeia processo penal. Conversando com ele, perguntei como que ele faz
jri, com que ele se vira no jri com os quesitos? Ele contou que tem o livro
tradicional do Alberto Silva Franco que l tem quesito pra tudo. O advogado pode
inventar a tese que ele quiser, que l em a ordem de quesitao. Ele abre l no livro e
copia. Quando, no, o oficial de justia j est acostumado e vai ajud-lo na
formulao dos quesitos.
Os quesitos precisam ser formulados sempre em proposies afirmativas.
No como concurso pblico, que voc no sabe nem o que tem que marcar
porque o cara coloca l: todas as afirmativas abaixo no esto incorretas. O que
para marcar? Agora, todas as proposies so feitas de maneira afirmativa, para no
criar dvida. O jurado no fundamenta seu voto. Ele vota sim ou no, da voc no
poder criar uma dvida na cabea do jurado. Alm de proposies afirmativas,
detalhe importante a seguinte:
Jurado quesitado sobre matria de fato.
Intensivo II
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Isso e importante e no pode passar despercebido. Eu no posso perguntar

para o jurado: o acusado praticou o crime de homicdio? ele no sabe o que
homicdio. o acusado agiu em legtima defesa? Ele no sabe o que legtima
defesa. Ento, o jurado deve ser sempre perguntado sobre matria de fato.
Na hora do juiz formular os quesitos, ele precisa saber a partir de onde ir
formular os quesitos? E qual a fonte dos quesitos? a pronncia. Eu j falei com
vocs que antes da Lei 11.689, a fonte dos quesitos era o denominado libelo
acusatrio, que era formulado exatamente de forma articulada, j que serviria como
fonte dos quesitos. Com a Lei 11.689, o libelo, felizmente, foi suprimido e, portanto, a
fonte dos quesitos ser a pronncia. O juiz, na hora de formular a quesitao, vai
verificar a pronncia para saber o que ser quesitado aos jurados. Vamos ler o art. 482,
do CPP:
Art. 482. O Conselho de Sentena ser questionado sobre matria de fato e se o
acusado deve ser absolvido. (Alterado pela L-011.689-2008)
Pargrafo nico. Os quesitos sero redigidos em proposies afirmativas, simples
e distintas, de modo que cada um deles possa ser respondido com suficiente clareza e
necessria preciso. Na sua elaborao, o presidente levar em conta os termos da
pronncia ou das decises posteriores que julgaram admissvel a acusao, do
interrogatrio e das alegaes das partes. (Acrescentado pela L-011.689-2008)
18.3. Impugnao aos quesitos
Esse ponto est basicamente resumido no art. 484.
Art. 484. A seguir (depois de formular os quesitos), o presidente ler os quesitos e
indagar das partes se tm requerimento ou reclamao a fazer, devendo qualquer
deles, bem como a deciso, constar da ata. (Alterado pela L-011.689-2008)
Ele l os quesitos no plenrio. Se tem um momento importante, esse momento
da leitura dos quesitos porque o CPP categrico ao dizer o seguinte: o juiz l os
quesitos e pergunta para as partes: alguma reclamao. E por que disso? Porque a
jurisprudncia tem dito mais do que reiteradamente que se voc se calar nesse
momento, teoricamente, teria havido precluso. Voc pode no entender porra
nenhuma, no entendeu nada, mas faa constar sua impugnao. Isso porque se
voc fica calado ter havido precluso e voc no vai poder depois apelar pedindo
a nulidade do julgamento.
Aps a formulao dos quesitos, o juiz-presidente realizar sua leitura,
momento oportuno para eventual impugnao, sob pena de precluso.
Muito cuidado com isso: a jurisprudncia, mais do que reiteradamente tem dito:
se voc ficar calado, no adianta, amanh, querer chorar. Ento, faa constar da ata
pelo menos o seu protesto para que depois voc possa apelar e suscitar a nulidade
Intensivo II
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pela redao deficiente dos quesitos. No Supremo, vale a pena dar uma olhada no
HC 87358, que vai falar exatamente sobre essa impugnao oportuna.
STF HC 87358 / RJ - Min. MARCO AURLIO - Julgamento: 16/05/2006 - rgo Julgador:
Primeira Turma - JRI - QUESITOS - IMPUGNAO - PRECLUSO. A impugnao a
quesitos h de fazer-se na audincia em que forem apresentados, sob pena de,
consignada a concordncia da defesa, vir a dar-se a precluso.
Nesta impugnao, o juiz verificando que houve equvoco, ele corrige e
formula novamente.
18.4. Ordem dos quesitos
Vamos agora entrar num ponto que no h unanimidade na doutrina. Cada
manual trata do assunto de forma diferente. Vamos ler, antes de fixar a ordem dos
quesitos, vamos ler o artigo 483, que vai trazer o roteiro a ser seguido pelo juiz na hora
da elaborao dos quesitos:
Art. 483. Os quesitos sero formulados na seguinte ordem, indagando sobre:
I - a materialidade do fato; (Acrescentado pela L-011.689-2008)
II - a autoria ou participao;
III - se o acusado deve ser absolvido;
IV - se existe causa de diminuio de pena alegada pela defesa;
V - se existe circunstncia qualificadora ou causa de aumento de pena
reconhecidas na pronncia ou em decises posteriores que julgaram admissvel a
acusao.
1 A resposta negativa, de mais de 3 (trs) jurados, a qualquer dos quesitos
referidos nos incisos I e II do caput deste artigo encerra a votao e implica a
absolvio do acusado. (Acrescentado pela L-011.689-2008)
relativos aos incisos I e II (materialidade e autoria) do caput deste artigo ser
formulado quesito com a seguinte redao:
O jurado absolve o acusado?
3 Decidindo os jurados pela condenao, o julgamento prossegue, devendo
ser formulados quesitos sobre:
I - causa de diminuio de pena alegada pela defesa;
II - circunstncia qualificadora ou causa de aumento de pena, reconhecidas
na pronncia ou em decises posteriores que julgaram admissvel a acusao.
4 Sustentada a desclassificao da infrao para outra de competncia do
juiz singular, ser formulado quesito a respeito, para ser respondido aps o 2
(segundo) ou 3 (terceiro) quesito, conforme o caso.
Intensivo II
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o dispositivo com a pior redao. Voc fica sem saber: aps o segundo ou
aps o terceiro? Vai depender do tipo de desclassificao. Vamos analisar adiante.
5 Sustentada a tese de ocorrncia do crime na sua forma tentada ou
havendo divergncia sobre a tipificao do delito, sendo este da competncia do
Tribunal do Jri, o juiz formular quesito acerca destas questes, para ser respondido
aps o segundo quesito.
Imaginando a uma desclassificao de homicdio para infanticdio ou de
infanticdio para homicdio.
6 Havendo mais de um crime ou mais de um acusado, os quesitos sero
formulados em sries distintas.
1 Quesito:
Materialidade do fato
O primeiro quesito diz respeito materialidade do fato. Antigamente,

comevamos pela autoria. Agora, no. Basicamente, o que a doutrina tem sugerido
como exemplo: no dia tal, no local tal, a vtima foi atingida por disparo de arma de
fogo, sofrendo as leses corporais descrita no laudo de fls. Esse seria um primeiro
quesito relativo materialidade. Antigamente, comeava assim: No dia tal, Renato
efetuou disparos de arma de fogo contra a vtima? J comeava pela autoria.
Aqui comeam a surgir alguns problemas. Eu vou colocar a ordem dos quesitos,
mas quero que vocs visualizem onde cada tese defensiva ser respondida. Ento, se
voc, advogado de defesa est trabalhando com a tese da negativa da existncia
do fato, ou seja, sustenta que o fato no teria existido, esse o seu quesito. Se os
jurados responderem no a esse quesito, eles esto dizendo que o fato no teria
ocorrido. E a, quatro respostas negativas, implicaro na automtica absolvio.
Apesar de a lei dizer que a materialidade do fato seria o primeiro quesito, pode
ser que voc seja obrigado a desdobrar o primeiro quesito em dois. Imagine a
situao: voc efetuou um disparo de arma de fogo na perna da pessoa que
levada ao hospital e l morre. Vamos imaginar que a tese da defesa seja a seguinte: a
morte no resultou do disparo de arma de fogo, ou seja, a existncia de uma
concausa, que seria a causa relativamente superveniente que, por si s teria
produzido o resultado. No foi a minha conduta que deu causa ao resultado. Nesses
casos, voc vai ter que inserir o seguinte quesito:
Quesito intermedirio: Essas leses foram a causa eficiente da morte da
vtima?
A primeira pergunta foi: a vtima foi atingida por disparo de arma de fogo?
essa pergunta est relacionada existncia do fato delituoso. Quando eu formulo
esse segundo quesito, sobre se as leses foram causa da morte, estou analisando a
letalidade. Ou seja, estou analisando at que ponto a minha conduta, aqueles
disparos, aquelas leses produzidas deram causa morte da vtima. Qual a
importncia de desmembrarmos esse primeiro quesito em dois? Se estou dizendo que
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a morte no derivou da leso, mas por uma causa relativamente superveniente,

pergunto: as leses causaram a morte? Se o jurado disser que sim, estou entendendo
que o jurado est confirmando que a vtima foi atingida pelos disparos e que as leses
deram causa morte. A a votao segue normalmente.
Porm, se ao ser questionado, o jurado disser que a leso no foi a causa da
morte, estamos diante de uma desclassificao. O jurado, neste momento, est
desclassificando. Ele est dizendo que no houve homicdio, mas leso corporal.
Caso quatro jurados respondam no ao segundo quesito, estaro
procedendo a uma desclassificao prpria, passando a competncia ao juizpresidente para apreciar eventual crime de leso corporal.
A desclassificao prpria devolve a competncia para o juiz-presidente que
vai verificar qual o crime. Apesar de ser apenas um quesito, a depender do caso
concreto, ele pode ser desdobrado em dois.
Quando a lei usa a expresso materialidade (art. 483, caput), ela d a ideia de
ter ocorrido o resultado. E no caso de no ter havido resultado, como eu fao o
quesito? Mas, pera, como que no teve materialidade no caso de homicdio?
Anotem:
Na hiptese de tentativa branca, ou incruenta, o quesito deve ser formulado
no seguinte sentido: a vtima foi alvo de disparos de arma de fogo, sem que fosse
atingida?
A tentativa branca se d nos casos em que voc efetua vrios disparos de
arma de fogo e nenhum tiro atinge a vtima. a mulher que toma a arma do marido
policial, que chega em casa de madrugada, encachaado e com a blusa com
batom. Ela d doze disparo queima-roupa e nenhum dos disparos atinge. Ela vai ser
denunciada por tentativa branca. Nesse caso, no h que se falar em materialidade
porque a pessoa no foi atingida. Voc formula um quesito adequado, corrigindo a
questo da materialidade que, neste caso, no existe.
2 Quesito:
Autoria ou participao
Este quesito pode ser redigido da seguinte forma: o acusado (da autoria ou
participao) foi o autor dos disparos referidos no primeiro quesito? neste caso, eu
pergunto sobre a autoria, se Tcio teria sido o autor dos disparos que atingiram a vtima
lhe causando a morte.
Aqui, voc pode imaginar diversos quesitos, por exemplo: o acusado Nvio, ao
emprestar arma de fogo, ou ao induzir o acusado Tcio, concorreu, de qualquer modo,
para a realizao dos disparos? quanto participao voc pode quesitar usando a
regra do art. 29. Ento, esse o ponto importante, sobre saber perguntar no s
quanto autoria, mas tambm no que tange participao.
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Pense na resposta dos jurados. Se eles disserem que sim, estaro reconhecendo
que eu fui o autor. Se disserem que no, que no fui o autor dos disparos.
Quatro respostas negativas implicam a absolvio do acusado por negativa
de autoria.
Depois desse segundo quesito, possvel que tenhamos que incluir um outro
quesito. Voc poderia ter que colocar o quesito da tentativa ou da desclassificao
ou tambm da desclassificao para outro crime doloso contra a vida. A depender
do caso concreto, a tentativa quanto a desclassificao para outro crime doloso
contra a vida, teria que ser colocado aqui.
Quesito intermedirio:
Tentativa
Alguns doutrinadores simplificam esse quesito, dizendo: O acusado tentou

matar a vtima? Outros doutrinadores preferem formular o quesito da tentativa de
forma mais detalhada, mais de acordo com o que diz o CPP: o acusado deu incio
tentativa de um crime de homicdio que no se consumou por circunstncias alheias
sua vontade? E a poderia esclarecer essa circunstancia alheia, por exemplo, no
socorro prestado vtima ou a interveno de policiais.
Desclassificao para outro crime do jri.
Essa desclassificao seria para outro crime doloso contra a vida, outro crime
doloso contra a vida. Aqui, o melhor exemplo a desclassificao do homicdio para
infanticdio. H casos de mes, que aps o parto, abandonam seu filho, jogam fora o
seu filho. Imagine a mulher sendo julgada. Talvez a tese dele fosse o estado puerperal.
Nesse caso, voc formularia o quesito dela aqui, perguntando: a acusada agiu sob a
influncia do estado puerperal, matando o prprio filho, durante ou logo aps o
parto? se for desclassificao para outro crime doloso contra a vida, o quesito deve
ser formulado nesse ponto. S para voc entender: por que voc vai ter que fazer esse
quesito antes da absolvio? Isso porque se os jurados no absolverem essa mulher,
voc j teve a desclassificao e j sabe por qual crime o juiz dever condenar. Est
a para confirmar, o art. 483, 5:
5 Sustentada a tese de ocorrncia do crime na sua forma tentada ou
havendo divergncia sobre a tipificao do delito, sendo este da competncia do
Tribunal do Jri, o juiz formular quesito acerca destas questes, para ser respondido
aps o segundo quesito.
eficaz.
Desistncia
voluntria
ou
arrependimento
Essa tese de defesa vai ser encaixada exatamente aqui. difcil de colar, mas
s vezes acontece. Voc se envolve numa briga, por exemplo. E a voc est com
uma faca e d uma facada no abdmen do indivduo. J produziu a leso. Voc fica
parado sobre ele pensando se segue ou no. A vai embora. O que isso?
Arrependimento eficaz, tentativa de homicdio ou desistncia voluntria? No exemplo,
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eu poderia finalizar a execuo do crime de homicdio, mas preferi parar naquele

momento. Voltei atrs. E, por questes de poltica criminal, deixarei de ser punido por
qual delito? No ser por tentativa de homicdio (eu desisti, lembra?). Se eu parei
naquele momento, teoricamente, responderia por leso corporal. Como que se
encaixa o quesito da desistncia voluntria? O ideal, e que a doutrina tem sugerido,
o seguinte:
Caso a nica tese defensiva seja de desistncia voluntria ou arrependimento
eficaz, devem os jurados negar o quesito relativo tentativa de homicdio. Nesse caso,
ter havido desclassificao prpria, passando-se a competncia s mos do juizpresidente.
Pensa no exemplo que acabei de dar, da facada do abdmen. A primeira
pergunta sobre materialidade: a vtima foi alvo de uma facada? Sim. Ento,
confirmaram os jurados que o fato existiu. No houve morte, no preciso confirmar a
letalidade. Renato, o acusado, foi o autor dessa facada? Sim. Ento, eles esto
confirmado que existiu a facada e que eu fui o autor da facada. Eu fui denunciado
por tentativa de homicdio. O MP est me acusado de ter tentado matar aquela
pessoa, s que eu estou dizendo que eu desisti. Teoricamente, o que o juiz faz? Ele vai
ter que perguntar sobre a tentativa. E o que ele faz? Renato tentou matar a vtima?
se os jurados disserem que sim, segue a quietao. Se disserem que no, a eles
estaro dizendo que a minha inteno no teria sido de matar, que eu teria desistido.
E a, portanto, faz-se a desclassificao, dizendo que, teoricamente, teria havido
leses corporais e, diante da desclassificao, a competncia passa s mos do juizpresidente.
Vamos agora ao quesito n. 03, de acordo com a ordem do cdigo, mas
sempre com esses quesitos intermedirios que podero acontecer.
3 Quesito: Absolvio
O legislador j disse como deve ser formulado esse quesito: o acusado deve
ser absolvido?
esse quesito um quesito que, talvez, tem provocado as maiores controvrsias.
A primeira observao importante que no projeto de lei originrio, o quesito no era
nesse sentido. Era formulado da seguinte forma: o acusado deve ser condenado?
mas no passou dessa forma porque entenderam que se fosse redigido no sentido da
condenao estaria afrontando o principio da presuno de inocncia, o princpio da
presuno de no culpabilidade.
Se os jurados responderem no materialidade, acabou. Se responderem no
autoria, acabou. Imaginem que a defesa tenha trabalhado com apenas uma nica
tese negativa de autoria. A nica coisa que o advogado e o acusado sustentaram
durante todo o processo foi: no fui eu. Quando o jurado disse que eu fui o autor, a
tese que eu trabalhei durante todo o processo j foi espancada. Preciso perguntar se
o acusado deve ser absolvido ou no? A minha tese de defesa foi se embora porque
eles confirmaram a autoria. Ser que, mesmo assim, eu preciso formular esse quesito?
Sim. perguntinha tima de prova.
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Mesmo que a tese defensiva j tenha sido afastada pelos jurados em um dos
quesitos anteriores, melhor exemplo: negativa de autoria, o terceiro quesito ser
sempre obrigatrio.
Isso foi bom para a defesa ou para o MP? uma maravilha para o acusado de
crime de homicdio doloso. O jurado no fundamenta seu voto. O que vai acabar
acontecendo no dia a dia do jri? A deciso do Conselho de Sentena formada por
maioria de votos. Mas do jeito que esse quesito est formulado, qual o problema? A
depender do caso concreto, essa deciso no vai ser tomada por maioria porque,
talvez, cada jurado esteja absolvendo por um motivo diferente. Um jurado pode
absolver por compaixo, o outro por simpatia, o outro por legtima defesa, ou seja,
cada jurado, na cabea dele vai eleger um motivo e se conseguirmos quatro votos, o
acusado estar automaticamente absolvido.
Outro detalhe importante sobre esse quesito: ele deve ser formulado da forma
como foi ditado (o acusado deve ser absolvido?), ou deve ser detalhado? No livro do
LFG e do Rogrio, esse quesito, caso haja vrias teses defensivas ( a defesa alegue
legtima defesa, imputabilidade, coao moral), esse quesito precisa ser detalhado.
Deveria ser redigido, na opinio deles no seguinte sentido: o jurado absolve o
acusado em virtude da legtima defesa? O jurado absolve o acusado em virtude da
coao moral irresistvel? Ento, na opinio deles, se houver mais de uma tese
defensiva, o quesito precisa ser detalhado. E qual a justificativa para esse
posicionamento do Rogrio e do LFG? Por que dessa opinio deles? A partir do
momento que voc detalha a pergunta e especifica o motivo da absolvio, voc
estar contribuindo para duas finalidades:
1.
A partir do momento em que eu especifico a razo da absolvio, eu possibilito
que a parte possa recorrer. Na medida em que eu sei por qual tese a pessoa foi
absolvida, eu posso recorrer apontando esse fundamento. Isso auxilia na hora de
formulao do recurso e sua apreciao pelo tribunal.
2.
O segundo motivo para que esse quesito seja especificado que uma vez
especificado o quesito, ser possvel saber quais so os reflexos de eventual sentena
absolutria. Detalhando o quesito voc possibilita que o recurso seja melhor utilizado e
apreciado pelo tribunal como tambm que as partes saibam os reflexos da sentena
absolutria. A depender do fundamento da sentena absolutria, as consequncias
cveis sero diferentes.
Apesar do brilhantismo dessa posio, essa corrente no prevalece. O quesito
deve ser formulado de maneira genrica. Voc no deve detalh-lo. Voc no
precisa especificar a tese. E essa posio tem prevalecido por qu? Se voc pergunta
se o acusado deve ser absolvido em razo da legtima defesa, qual o primeiro
problema que voc enxerga? Eu estou perguntando ao jurado sobre matria de
direito. E eu no posso perguntar aos jurados sobre matria de direito. E legtima
defesa matria de direito. O segundo problema que na hora de recorrer, tanto o
recorrente, tanto o tribunal devero estar atentos ata da sesso de julgamento.
Como voc no saber mais qual motivo deu ensejo absolvio, voc vai ter que
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prestar ateno na ata da sesso de julgamento, s vezes por udio ou vdeo, para
saber todas asa teses que foram discutidas e, no recurso, voc vai ter abordar todas
essas teses.
E os reflexos civis, como ficam? Os prprios autores do anteprojeto j estavam
atentos a isso:
Para os autores do anteprojeto, prefervel deixar em aberto a discusso na
instncia civil que comprometer a simplificao da quesitao.
Isso no passou despercebido pelos autores do anteprojeto que j sabiam que
o quesito, genrico do jeito que est, no possibilitaria que se soubesse os efeitos civis
de eventual sentena absolutria. S que eles entenderam que precisavam fazer uma
opo: buscamos simplificar os quesitos ou vamos ficar preocupados com os reflexos
civis da sentena?? E preferiram simplificar os quesitos.
Disso, voc pode extrair uma concluso importante. A partir do momento em
que esse quesito e formulado de maneira genrica, que eu j no sei mais o motivo
que deu ensejo absolvio, a deciso absolutria fundada nesse quesito vai fazer
coisa julgada no mbito cvel? No. Se eu no sei qual o motivo que deu ensejo
absolvio, voc pode ficar tranquilo. A absolvio com base nesse quesito no far
coisa julgada na instncia cvel. esse o detalhe importante e isso que voc vai ter
que lembrar.
*Inimputabilidade Como que fica o inimputvel? Ele pode ir a jri? Mas ele
no absolvido sumariamente antes? O inimputvel pode ser absolvido
sumariamente, desde que a inimputabilidade seja a sua nica tese de defesa. vai
raciocinando aqui: quando que o inimputvel vai parar perante o Conselho de
Sentena? Quando ele tem uma outra tese de defesa. Eu estou dizendo que, tudo
bem que sou inimputvel, mas pratiquei o crime em legtima defesa. O inimputvel
est trazendo uma outra tese defensiva. A eu pergunto: como que fica na hora da
absolvio? Percebe o tamanho do problema? No momento em que eu disse que o
quesito deve ser formulado de maneira genrica, e aos jurados for perguntado se o
acusado deve ser absolvido, a resposta ser: sim. E vo parar por a, no vo dizer a
razo. Mas absolveu por qu? Por conta da legtima defesa? Se fosse por isso, tchau,
um abrao, vai com Deus. Se fosse pela inimputabilidade, subsistiria a medida de
segurana (chamada absolvio imprpria). Como eu resolvo esse impasse? A vem a
doutrina nos socorrendo. Anotem:
Respondido afirmativamente ao quesito relativo absolvio, deve o juizpresidente formular um outro quesito em seguida: deve ser aplicada medida de
segurana ao acusado?
Se o jurado disser que o acusado no deve estar absolvido, a ele est
condenado mesmo, vamos embora. A ultrapassou a prpria inimputabilidade. Se ele
disser que sim, paira a dvida: legtima defesa ou inimputabilidade? H manuais que
sugerem como quesito: o acusado era inimputvel? no um bom quesito porque
o cara pode ser inimputvel, mas mesmo assim ter matado em legtima defesa. Da o
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melhor quesito ser: deve ser aplicada medida de segurana ao acusado? O juiz l
os quesitos e explica aos jurados. Neste caso, explica que se responderem sim a esse
quesito, estaro afirmando que o acusado inimputvel.
*Excesso doloso e excesso culposo outro ponto importante relacionado
desclassificao. Imagine o exemplo de uma briga e a pessoa te d uma facada no
brao. Voc consegue tomar a faca e corta esse indivduo na regio da perna. Ele
cai imobilizado. At a legtima defesa. S que nesse momento, voc est com a
faca e no vai perder a chance de deixar o cara vivo. E a voc conclui e pratica o
homicdio. Num primeiro momento, voc agiu em legtima defesa. Num segundo
momento, se excedeu dolosamente. A grande questo diz respeito ao quesito
excesso. Como que voc vai quesitar o excesso diante desse quesito genrico do
jeito que est? Preste ateno. Voc vai perguntar: o acusado deve ser absolvido?
Se o jurado responder que sim, de cara j afastou o excesso. E se o jurado disser que
no? Ele diz que o acusado no deve ser absolvido. A surge um problema porque
essa tese do excesso doloso ou culposo j foi abordada, seja pelo MP, seja pela
defesa e o juiz vai ficar na dvida: os jurados esto dizendo que ele no deve ser
absolvido, que deve ser condenado, mas condenado por qu? Pelo excesso culposo
ou pelo excesso doloso E como que vai resolver? Vai ter que perguntar sobre o
excesso.
Caso os jurados respondam negativamente ao quesito relativo absolvio,
dever o juiz-presidente elaborar quesito especfico acerca do excesso. Exemplo: o
excesso do acusado derivou de culpa?
Tem doutrinador que prefere perguntar os dois: o doloso e o culposo. Se o
jurado responder sim ao excesso derivado de culpa. Excesso derivado de culpa so os
casos em que voc acaba se excedendo, mas acredita que a pessoa ainda estaria
viva. O excesso do acusado derivou de culpa? Pense nas duas respostas possveis: sim
e no. Se o jurado responder que sim, ele est realizando uma desclassificao
imprpria, porque estar dizendo que o crime homicdio culposo.
Respondido afirmativamente esse quesito, estaro os jurados realizando uma
desclassificao imprpria, passando ao juiz-presidente a competncia para o
julgamento do homicdio culposo; se os jurados responderem no (o excesso no
derivou de culpa), estaro implicitamente reconhecendo que o excesso foi doloso,
prosseguindo-se quesitao
Ora, se o excesso foi doloso, houve um homicdio doloso e, nesse caso, est
mantida a competncia do tribunal do jri e os jurados vo continuar respondendo os
demais quesitos.
4 Quesito:
Causa de diminuio de pena
Lembrem-se que as causas de diminuio de pena no devem constar da

pronncia. Quando eu disse que a fonte dos quesitos e a pronncia, vocs tm que
tomar cuidado com isso daqui. Essas causas de diminuio de pena devem ser
alegadas pela defesa em plenrio. Por isso que o juiz-presidente no pode ficar
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dormindo e nem se ausentar durante a sustentao da defesa porque caso traga

uma causa de diminuio de pena, ela precisar ser quesitada. O exemplo da causa
de diminuio de pena, no tem como fugir, o homicdio privilegiado. Art. 121, 1,
do CP, ou seja, voc perguntar sobre o relevante valor moral, relevante social ou sob
o domnio de violenta emoo aps injusta provocao da vtima.
1 - Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social
ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta
provocao da vtima, o juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero.
Esse quesito simples, basta copiar a lei: o acusado, assim agindo, o fez por
relevante valor moral? O fez por relevante valor social? Os jurados, ao serem
perguntados sobre isso, devero responder sim ou no. Ele agiu por relevante valor
moral, pelo fato de sua filha ter sido estuprada dias antes? Ele agiu por relevante
valor social, na medida em que teria matado um traficante que estava disseminando
drogas em toda a cidade? Se os jurados responderem que no, eles afastaram a
causa de diminuio de pena. Vamos imaginar que tenham respondido sim. Nesse
caso, o juiz vai aplicar a causa, mas automaticamente, o que vai acontecer? Se
responder que sim, implicitamente, o jurado j est fazendo com as qualificadoras?
Est afastando as qualificadoras de natureza subjetiva.
Respondido afirmativamente o quesito relativo ao homicdio privilegiado,
automaticamente estaro afastados os quesitos relativos s qualificadoras de
natureza subjetiva.
Rogrio j explicou que a jurisprudncia admite um homicdio que seja ao
mesmo tempo qualificado e privilegiado, desde que a qualificadora tenha natureza
objetiva.
Vou fazer uma pergunta de prova oral: Mrcio, esse homicdio qualificado
privilegiado possvel? Sim, desde que a qualificadora tenha natureza objetiva. Eu
mato sob o domnio de violenta emoo mediante asfixia e no considerado crime
hediondo. Eu chamo esse crime de qu? De homicdio privilegiado qualificado ou de
homicdio qualificado privilegiado? Se ele perguntou porque h razo para ele
perguntar. O examinador est sempre certo, no me venha com a ordem dos fatores
no altera o produto ou que o homicdio privilegiado est no art. 121, 1 e o
homicdio qualificado, por isso o privilegiado tem que vir antes. Voc vai dizer para o
examinador: eu posso usar os dois nomes. A meu ver os dois nomes esto corretos. A
expresso homicdio qualificado privilegiado, apesar do 2 estar abaixo, no de
todo equivocada porque no momento da fixao da pena eu, primeiro vou entrar no
tipo derivado da qualificadora para depois inserir a causa de diminuio de pena na
hora do critrio trifsico do Nlson Hungria. No caso do homicdio privilegiado
qualificado, aquele aluno Juninho diria para V. Exa. que porque o 1 vem antes do
2, mas eu acho isso muito pouco. Eu diria que se eu quisesse sustentar esse termo, eu
sustentarei porque na hora da quesitao do tribunal do jri, o quesito que feito
primeiro o do privilgio. E depois eu quesito a qualificadora. Com essa resposta, o
examinador vai saber que voc entende no s de penal especial como tambm de
quesitao.
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Quanto s causas de diminuio de pena, lembrem-se sempre do seguinte: a

tese da defesa sempre formulada antes da acusao
Smula 162
Essa smula a gente pode citar, mas nem tem tanta relevncia, porque ela diz
assim:
STF Smula n 162 - 13/12/1963 - absoluta a nulidade do julgamento, pelo jri,
quando os quesitos da defesa no precedem aos das circunstncias agravantes.
Cuidado com isso porque essa smula foi feita antes da reforma, mas ela quis
dizer o qu? Tese da defesa, sempre antes da tese da acusao. Isso agora est
tranquilo porque agora o prprio cdigo diz que primeiro voc pergunta as causas de
diminuio para, depois, perguntar qualificadoras e causas de aumento de pena.
5 Quesito:
Qualificadoras ou causas de aumento de pena
Lembrem-se sempre que essas qualificadoras e causas de aumento de pena

devero ter constado da deciso de pronncia. J falamos soabre isso, o novo
princpio da correlao entre pronncia e quesitao. Se no constou da pronncia a
qualificadora ou causa de aumento, no pode ser quesitada. Causa de aumento de
pena mais difcil, mas o caso dos crimes quando cometidos contra menor de 14 e
maior de 60.
Grupo de extermnio O grupo de extermnio quesitado onde? O homicdio do
grupo de extermnio serve para qu? S para cair em prova de concurso porque,
convenhamos, esse homicdio foi criado em 1994, pela Lei 8.930, que alterou a Lei dos
Crimes Hediondos. E o legislador colocou isso como crime hediondo, mas no alterou
o art. 121. H doutrinadores como Alberto Silva Franco, de que o grupo de extermnio
precisa ser quesitado aos jurados, mas no a posio que prevalece. O grupo de
extermnio matria que diz respeito aplicao da pena, portanto, no precisa ser
quesitado aos jurados.
Agravantes e atenuantes O que acontece com agravantes e atenuantes?
Preciso formular quesitos aos jurados sobre isso? Cuidado com isso. Antes da Lei 11.689,
agravantes e atenuantes eram quesitadas aos jurados. No s eram quesitadas aos
jurados, como era obrigatria a incluso de um quesito sobre a presena de
atenuantes genricas. Na aplicao da pena, tem l aquela atenuante genrica,
que no tem previso legal. Antes da lei era o jurado que dizia se voc teria praticado
o crime com uma agravante ou atenuante. E mesmo que nenhuma atenuante fosse
alegada em plenrio, o juiz precisava formular. Smula 156, do STF diz isso:
STF Smula n 156 - 13/12/1963 - absoluta a nulidade do julgamento, pelo jri,
por falta de quesito obrigatrio.
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Esse quesito obrigatrio era exatamente esse sobre a atenuante genrica. Qual
a novidade trazida pela Lei 11.689? Depois da Lei 11.689, muito cuidado: agravantes
e atenuantes no so mais quesitadas aos jurados. Leia-se, portanto, que a partir da
lei, o reconhecimento acerca de atenuantes e agravantes matria exclusiva do juizpresidente. Mais um motivo para ficar acordado, seno no vai saber quais foram as
agravantes e atenuantes sustentadas em plenrio.
Guilherme de Souza Nucci entende que caso haja pedido das partes,
agravantes e atenuantes precisam ser quesitadas. Eu registro a posio dele, mas
para concurso, eu acho temerrio, principalmente num primeiro momento em que as
coisas esto amadurecendo. melhor ficar com o que diz a lei. Vamos citar como
exemplo de agravante crime cometido por motivo torpe. Pode o juiz presidente
aplicar a circunstncia agravante de homicdio cometido por motivo torpe?
Geralmente a agravante aumenta a pena em 1/6. Pode o juiz-presidente aplicar a
agravante do motivo torpe e aumentar a minha pena de homicdio simples de 6 para
7 anos? No pode. A que precisa tomar cuidado. Sabe por qu? Todas as
qualificadoras do homicdio so agravantes. tudo agravante. E o detalhe : se eu
pratiquei o meu homicdio por motivo torpe, eu pergunto a voc: eu devo ser
denunciado por qu? Por homicdio simples, mais a agravante? Ou eu devo ser
denunciado por homicdio qualificado pelo motivo torpe? Ento, uma observao
final qual vocs devem ficar muito atentos a seguinte:
Caso a agravante funcione como uma qualificadora do crime de homicdio,
dever o acusado ser denunciado com base em tal qualificadora, razo pela qual, tal
agravante no poder ser posteriormente reconhecida pelo juiz-presidente.
Ento, esse o detalhe ao qual vocs devero ficar atentos. Eu no estou
dizendo que o juiz-presidente no pode reconhecer a agravante. Pode. Mas s que
ele tem que tomar cuidado porque s vezes pode haver um abuso e isso muito
claro. s vezes o acusado foi pronunciado por homicdio simples. A eu pego o motivo
torpe e quero jogar como agravante. No. Se j foi afastado na hora da pronncia,
voc estaria burlando a deciso anterior ao incluir isso como agravante.
Concurso de crimes O concurso de crimes quesitado aos jurados? A h
divergncia. Para concurso, a melhor seria a seguinte: concurso de crimes matria
relativa aplicao da pena, portanto, matria do juiz-presidente. No precisa ser
quesitada aos jurados. Porm, h doutrinador que entende (Denlson Feitosa e Nucci)
que caso haja pedido das partes, deve ser formulado quesito aos jurados acerca do
concurso de crimes.
18.5. Falso testemunho ocorrido em plenrio
Pode ser que uma testemunha comparea no plenrio do jri e faa uma
afirmao falsa. Ela mentiu. Se isso acontece, ela comete falso testemunho. Nesse
caso, o que o juiz presidente faz? Ser que o juiz j pode mandar prender aquela
pessoa e encaminh-la a uma delegacia de polcia para ser lavrado o auto de priso
em flagrante. Fazendo isso, o juiz estaria influenciando os jurados, seria o mesmo que
dizer: jurados, no dem qualquer credibilidade a esta testemunha. Esse o
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cuidado que precisa ter. Mas o quesito precisa ser includo e quem quem vai fazer o
pedido para que esse quesito seja perguntado aos jurados? o mesmo problema: se o
juiz presidente inclui esse quesito, os jurados podero concluir: se o juiz est pedindo
para perguntar isso, porque algo aconteceu. Mas se o jurado pedir para incluir o
quesito, ele estar dizendo que acha que aquela testemunha mentiu. Por isso, a
melhor posio doutrinria aquela que diz: ocorrendo falso testemunho em plenrio,
deve ser formulado um quesito especfico, mas somente mediante pedido da parte.
Esse quesito depende da manifestao da parte. No pode partir do juiz presidente e
nem dos jurados. Se os jurados respondem sim, a nica coisa que vai acontecer que
a testemunha ser encaminhada autoridade judicial (ela no sai de l condenada,
pelo amor de Deus!). exatamente o que nos diz o art. 211, nico:
Art. 211 - Se o juiz, ao pronunciar sentena final, reconhecer que alguma
testemunha fez afirmao falsa, calou ou negou a verdade, remeter cpia do
depoimento autoridade policial para a instaurao de inqurito.
Pargrafo nico - Tendo o depoimento sido prestado em plenrio de
julgamento, o juiz, no caso de proferir deciso na audincia (Art. 538, 2), o tribunal
(Art. 561), ou o conselho de sentena, aps a votao dos quesitos, podero fazer
apresentar imediatamente a testemunha autoridade policial.
Cuidado com esse quesito relativo ao falso testemunho.
19.
DESCLASSIFICAO PRPRIA E DESCLASSIFICAO IMPRPRIA
Essas duas expresses so muito utilizadas quando se fala em votao no

tribunal do juri. Quando falei sobre a quesitao, chamei a ateno para o fato de
que se os jurados disserem no a determinado quesito, estaro realizando uma
desclassificao prpria ou imprpria. uma distino extremamente relevante.
19.1. Desclassificao prpria
A desclassificao prpria ocorre quando os jurados desclassificam para crime
que no da competncia do jri, porm, sem especificar qual seria o delito.
Essa a desclassificao prpria. Ou seja, os jurados reconhecem que no
um crime doloso contra a vida, porm, no especificam o delito. Simplesmente jogam
a competncia para o juiz presidente, mas no vo dizer o delito. O melhor exemplo
seria a desclassificao de tentativa de homicdio para leso corporal. Os jurados, no
quesito de tentativa, dizem que no, ento, dizem que no houve crime doloso contra
a vida. Mas, ao mesmo tempo, no esto dizendo que seria uma leso corporal leve,
grave, gravssima.
A grande importncia dessa distino, vai ocorrer agora: qual a
consequncia de eles no especificarem o delito? O juiz presidente, nessa hiptese,
assume total capacidade decisria. Ou seja, toda competncia passa s mos do juiz
presidente. Com um detalhe importante: podendo, inclusive, absolver o acusado.
Cuidado porque nessas hipteses de desclassificao prpria no h vinculao. O
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juiz presidente tem liberdade para analisar o caso concreto, ver se leso leve, grave,
gravssima ou, se no tiver havido leso, at mesmo absolver o acusado.
E se por acaso o juiz se deparar com uma infrao de menor potencial
ofensivo? Imagine que o juiz sai de uma tentativa de homicdio e chega ao crime de
leso corporal leve. Mas esse crime de menor potencial ofensivo. Se assim, tem
procedimento da Lei 9.099. Quem aplica o procedimento da Lei dos Juizados? o
prprio juiz presidente ou ele manda isso para os juizados? Quem aplica o
procedimento da Lei 9.099/95? Ser que o prprio juiz presidente ou ser que ele
manda isso para os Juizados? De acordo com a lei, quem aplica o procedimento, o
prprio juiz presidente. Isso est no art. 492, 1, do CPP:
1 Se houver desclassificao da infrao para outra, de competncia do juiz
singular, ao presidente do Tribunal do Jri caber proferir sentena em seguida,
aplicando-se, quando o delito resultante da nova tipificao for considerado pela lei
como infrao penal de menor potencial ofensivo, o disposto nos arts. 69 e seguintes
da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995. (Alterado pela L-011.689-2008)
Pela leitura do art. 492, 1, quem aplica o procedimento da Lei dos Juizados
o juiz presidente. Mas sobre esse tema, a questo no to unnime quanto parece.
Se vocs forem fazer uma prova objetiva, esta a resposta. Est no texto da lei, no
invente onda. Porm, alguns doutrinadores entendem que a competncia do juizado
de natureza absoluta. Os que assim entendem, vo dizer que se infrao de
menor potencial ofensivo, quem deve aplicar o procedimento da lei, no seria o juiz
presidente, mas o juiz do juizado. a posio de Gustavo Badar para quem a
competncia dos juizados tm natureza absoluta e, portanto, o juiz-presidente no
poderia aplicar o procedimento. Pacelli entende que a competncia dos juizados tem
natureza relativa. E vimos que, em vrias hipteses, a lei diz que sai dos juizados e
julgado por outro juiz: impossibilidade de citao pessoal, conexo, etc. Por esses
motivos, no h problema o juiz aplicar o procedimento da lei.
E no caso de essa infrao de menor potencial ofensivo depender de
representao? Ser que j no teria ocorrido a decadncia do direito? Pensa no
seguinte exemplo: tentativa de homicdio no juri. Ocorreu desclassificao. O juiz
presidente entendeu que teria sido leso corporal leve, que depende do
oferecimento de representao. Pergunto: ser que o prazo para essa representao
j se expirou, j que ele contado do momento que se tem conhecimento da
autoria? Ou ser que o prazo para oferecimento da representao s comea a
correr da desclassificao? O raciocnio lgico. A decadncia a perda de um
direito no oferecido no prazo legal. Ser que eu posso falar em decadncia nesse
caso? Se a imputao era de homicdio, a vtima sabia que no precisava oferecer
representao. Ento, no h que se falar em decadncia porque no houve inrcia
da vida.
Se o delito desclassificado depender de representao, o prazo para o seu
oferecimento comea a contar a partir da desclassificao.
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Se antes era tentativa de homicdio, para qu representao? Agora, sendo

leso corporal leve, a tudo bem.
19.2. Desclassificao imprpria
Ocorre quando os jurados reconhecem sua incompetncia para julgar o
delito, mas indicam qual teria sido a infrao penal praticada.
Melhor exemplo: desclassificao para homicdio culposo. Imagine caso de
racha. Os jurados reconhecem que o crime foi praticado com culpa (imprudncia,
negligncia, impercia). Nesse caso, esto afastando do jri e j estaro dizendo qual
teria sido o delito praticado. a partir do momento que os jurados especificam o delito,
nesse caso, o juiz presidente obrigado a acatar a deciso dos jurados. Ou seja, nesse
caso, a deciso dos jurados vinculativa porque a pesar de o juiz presidente receber
a desclassificao, ele fica preso deciso dos jurados. Ao contrrio do que
acontecia antes, quando ele podia, inclusive absolver os jurados, agora no mais. O
mximo de autonomia que ele vai ter agora, diz respeito aplicao da pena,
porque o crime j foi reconhecido e ele no pode querer absolver.
20.
DESCLASSIFICAO E CRIME CONEXO
O que acontece na hora da desclassificao com o crime conexo? Em relao

a isso, hoje est mais tranquilo porque a Lei 11.689 teve uma preocupao em relao
ao assunto. Antes, havia uma certa controvrsia. Imagine que o cidado est
respondendo pelo art. 121 e tambm pelo art. 213 perante o tribunal do jri. Homicdio
e estupro. Em relao ao homicdio, vamos imaginar que ocorre uma desclassificao.
Os jurados entenderam que teria sido leso corporal seguida de morte (e no
homicdio). Est no art. 129, 3. O que eu fao com o crime conexo? Ser que o
crime conexo continua sendo julgado pelos jurados ou vai cair automaticamente para
o juiz presidente? Diante da desclassificao, isso vem para as mos do juiz presidente.
Mas o que acontece com o crime conexo? Ele continua nas mos dos jurados ou vai
tambm para o juiz presidente? Antes das alteraes, havia controvr4sia. Alguns
entendiam que automaticamente isso ia para o juiz presidente, mas LFG era partidrio
da tese de que se aplica a perpetuatio (perpetuao da competncia). Ento, os
jurados teriam a sua competncia perpetuada tambm para julgar o conexo. Hoje o
assunto est pacificado pela lei que disps especificamente sobre isso no art. 492, 2:
2 Em caso de desclassificao, o crime conexo que no seja doloso contra a
vida ser julgado pelo juiz presidente do Tribunal do Jri, aplicando-se, no que couber,
o disposto no 1 deste artigo. (Alterado pela L-011.689-2008)
Se fosse doloso contra vida, bvio, ficaria com os jurados. Agora no tem mais
como errar em prova porque a lei diz exatamente o que vai acontecer. Se o crime
conexo no doloso contra a vida no tem que ser julgado pelos jurados, se os
jurados desclassificaram a imputao principal. Se no houve doloso contra a vida,
por que os jurados julgariam o crime conexo? No h sentido algum. Operando-se a
desclassificao, o crime conexo dever ser julgado pelo juiz presidente.
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Cuidado para no confundir isso em prova. Imagine agora que em relao

imputao de homicdio ocorra uma absolvio. Os jurados, absolvem o acusado.
Nesse caso de absolvio, quem vai julgar o crime conexo no doloso contra a vida?
O raciocnio tranquilo. Se houve a absolvio da imputao do crime doloso contra
a vida, s podem ter feito isso, se reconheceram sua competncia. Se entenderam
competentes para julgar a imputao. Se absolveram o crime doloso contra a vida,
nesse caso, quem continua julgando o crime conexo so os jurados. Cuidado para
no confundir! Sim porque quando h desclassificao, a perde a razo de ser da
competncia dos jurados. Se absolveram porque, implicitamente reconheceram sua
competncia. E se so competentes para julgar a imputao do crime doloso,
tambm o sero para julgar o crime conexo. Por isso que, nesse caso, vo julgar os
dois delitos.
NULIDADES
O tema nulidades, s para que vocs tenham uma ideia, na ltima prova
aberta do MP/SP, realizada no incio deste ano, uma das provas sorteadas no dia, a
dissertao era sobre nulidades. No foi a prova sorteada, mas estava l. Dissertao
sobre nulidades: 60 linhas.
Nulidades um dos temas mais palpitantes. Tivemos um processo anulado.
Eram 8 acusados e de 15 a 16 testemunhas. Foram mais de 6 meses de instruo. O
tribunal anulou e voc vai ter que fazer tudo de novo. de chorar! E a? Vai ter que
ouvir todo mundo? Sim, mas como os depoimentos j esto digitados, possvel, muito
bem, intimar todas as pessoas, ler todos os depoimento delas e perguntar: confirma o
seu depoimento? Algum tem pergunta a fazer? Tem que aproveitar o que j foi
digitado.
O melhor livro sobre o tema o da Ada e do Scaranzzi. Os manuais reproduzem
o que diz a professora Ada, As Nulidades no Processo Penal (RT).
1.
ESPCIES DE IRREGULARIDADES
mais ou menos como quando voc chega em casa e encontra seu marido
em situao suspeita. Trazendo isso para a realidade processual, voc encontra seu
marido em situao estranha, a depender da gravidade dessa irregularidade, vai
ocorrer uma consequncia.
1.1.
Irregularidade sem consequncias
O Gialluca engordou 10 quilos depois do casamento. uma irregularidade? .

Mas o que voc me diz? uma irregularidade que produz consequncias no
casamento? Melhor no comentar, mas trazendo para a realidade do processo, o
que h como exemplo de irregularidade sem consequncia: usar abreviatura,
oferecer denncia fora do prazo legal em se tratando de acusado solto. So
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irregularidades que no vo trazer nenhuma consequncia. E o MP diz: mera

irregularidade, sem consequncia, vida que segue.
1.2.
Irregularidade com consequncias extraprocessuais
Algo vai acontecer fora do processo como punio pelos 10 quilos. s vezes nos
deparamos com algumas irregularidades que no produzem a nulidade do processo,
mas dela vai derivar uma sano extraprocessual. O melhor exemplo a multa
aplicada ao perito que apresenta o laudo pericial fora do prazo legal. O fato de o
perito ter apresentado fora do prazo legal vai trazer, to-somente, uma consequncia
extraprocessual. Eu nunca vi essa multa ser aplicada, mas ela est prevista no CPP.
1.3.
Irregularidade que acarreta a invalidao do ato processual
Agora, subimos na gravidade dos efeitos e, tamanha a gravidade desta

irregularidade, que o ato processual ser invalidado. O Rogrio est sendo processado
pela esposa porque ele ocultou erro essencial sobre a figura do contraente. Art. 564,
do CPP, que traz um rol exemplificativo de nulidades:
Art. 564 - A nulidade ocorrer nos seguintes casos:
I - por incompetncia, suspeio ou suborno do juiz;
II - por ilegitimidade de parte;
III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes:
a)
a denncia ou a queixa e a representao e, nos processos de contravenes
penais, a portaria ou o auto de priso em flagrante;
b)
o exame do corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, ressalvado o
disposto no Art. 167;
c)
a nomeao de defensor ao ru presente, que o no tiver, ou ao ausente, e de
curador ao menor de 21 (vinte e um) anos;
d)
a interveno do Ministrio Pblico em todos os termos da ao por ele
intentada e nos da intentada pela parte ofendida, quando se tratar de crime de ao
pblica;
e)
a citao do ru para ver-se processar, o seu interrogatrio, quando presente, e
os prazos concedidos acusao e defesa;
f)a sentena de pronncia, o libelo e a entrega da respectiva cpia, com o rol de
testemunhas, nos processos perante o Tribunal do Jri;
g)
a intimao do ru para a sesso de julgamento, pelo Tribunal do Jri, quando
a lei no permitir o julgamento revelia;
h)
a intimao das testemunhas arroladas no libelo e na contrariedade, nos
termos estabelecidos pela lei;
i)a presena pelo menos de 15 (quinze) jurados para a constituio do jri;
j)o sorteio dos jurados do conselho de sentena em nmero legal e sua
incomunicabilidade;
k)
os quesitos e as respectivas respostas;
l)a acusao e a defesa, na sesso de julgamento;
m)
a sentena;
Intensivo II
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n)
o recurso de oficio, nos casos em que a lei o tenha estabelecido;
o)
a intimao, nas condies estabelecidas pela lei, para cincia de sentenas e
despachos de que caiba recurso;
p)
no Supremo Tribunal Federal e nos Tribunais de Apelao, o quorum legal para
o julgamento;
IV - por omisso de formalidade que constitua elemento essencial do ato.
As nulidades, no processo penal, com certeza, no so s essas. Nesse caso, se
voc se depara com uma dessas irregularidades, j sabe que ela pode acarretar a
invalidao do ato processual.
1.4.
Irregularidade que acarreta a inexistncia do ato processual
Chegamos ltima ideia de irregularidade. E seria a mais grave irregularidade

da qual se pode cogitar. A gravidade tamanha que produz a inexistncia do ato
processual. Exemplo: sentena sem dispositivo, sentena dada por um no-juiz.
2.
ESPCIES DE ATOS PROCESSUAIS
A partir do conhecimento dessas irregularidades, vamos estudar as espcies de

atos processuais.
2.1.
Ato perfeito
praticado de acordo com o tipo legal. Esse ato perfeito plenamente vlido
e plenamente eficaz. capaz de produzir os efeitos que lhe so prprios.
2.2.
Ato meramente irregular
No h
extraprocessual.
qualquer
consequncia
ou
consequncia
apenas
Esses atos meramente irregulares so considerados vlidos, eficazes. A

apresentao do laudo aps o prazo legal ato vlido. No h problema algum. Mas
gera um efeito extraprocessual.
2.3.
Ato nulo
A falta de adequao ao modelo tpico pode levar ao reconhecimento de

sua inaptido para produzir efeitos tpicos no mundo jurdico.
Intensivo II
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Esse o conceito de ato nulo. Preste ateno: o ato processual foi praticado
com o modelo tpico. No houve adequao entre o que voc fez e o que est
previsto na lei. Por conta disso, esse seu ato pode levar ao reconhecimento de sua
inaptido para produzir efeitos. Por que eu usei a expresso pode em ao que leva
ao reconhecimento?
Quando falamos em nulidade no direito processual diferente da nulidade que
vocs estudam no direito civil. que l, a nulidade a automtica. Aqui no processo,
negativo! Anotem:
Nulidades no processo no so automticas. Ou seja, dependem de
pronunciamento judicial.
Que isso fique bem claro. Imagine: a Renata oficial de justia e recebeu um
mandado de priso para cumprir no Capo Redondo. Quando ela l a sentena
condenatria, v que a sentena no tem fundamentao. O juiz no fundamentou
o decreto condenatrio e, mesmo assim, transitou em julgado. A ela v o absurdo de
uma sentena claramente nula. Esse mandado de priso ser cumprido? Ser! O ato
processualmente nulo, por mais que a nulidade seja gravssima, enquanto ela no for
declarada, o ato produz seus efeitos. Ento, essa pessoa vai ser recolhida priso e l
vai ficar at que um dia ela resolva entrar com habeas corpus. A, entrando com
habeas corpus ou com uma reviso criminal, uma vez pronunciada essa nulidade,
cessa o constrangimento. Mas enquanto uma nulidade no for declarada, o ato
considerado juridicamente vlido e ir produzir os seus efeitos regulares.
2.2.
Ato inexistente
a ltima espcie de ato processual, sob o prisma das irregularidades.

Falta de maneira absoluta um dos elementos exigidos pela lei; o vcio de
tamanha gravidade, que tal ato sequer pode ser considerado como ato processual.
Tamanha a gravidade do defeito que voc pode cham-lo em no-ato.
Nesse caso, no h nem que se falar em invalidao, simplesmente declarar a
inexistncia do ato processual. Exemplo: sentena sem dispositivo legal, sentena
dada por no juiz.
3.
CONCEITO DE NULIDADE
Cuidado porque a palavra nulidade ora usada com um sentido, ora

usada com outro. E um no exclui o outro. O que nulidade? Tem dois significados:
1 Acepo: a sano aplicada ao ato processual defeituoso. a palavra

nulidade como sinnimo de sano de ineficcia. A nulidade pode ser compreendida
como uma sano de ineficcia.
Intensivo II
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No exemplo da sentena dada sem fundamentao, quando voc ingressar

com habeas corpus, voc pede a nulidade. Quando voc pede uma nulidade, o que
voc entender pela palavra nulidade? Voc est pedindo que o tribunal reconhea
que aquela sentena no tem fundamentao e, portanto, diante desse grave
defeito, que aplique uma sano, dizer que essa sentena no tem validade, que ela
no eficaz. Por isso, a palavra nulidade possui esse primeiro significado, de sano
de ineficcia.
2 Acepo: A palavra nulidade tambm pode ser compreendida como uma

qualidade ou caracterstica do ato ou processo defeituoso.
Quando voc fala que determinado ato nulo, na verdade, est dizendo que
determinado ato dotado de um vcio, que ineficaz.
No dia a dia, voc usa as duas coisas: a sentena sem fundamentao ato
nulo, ou seja, ato ineficaz, dotado de um vcio. Voc entra com HC pedindo
nulidade, ou seja, essa sano de ineficcia.
4.
ESPCIES DE NULIDADE
Quais so as espcies de nulidades trabalhadas no processo penal? So

basicamente duas:
1.
2.
Nulidades absolutas
Nulidades relativa
4.1.
Nulidade absoluta
Doutrina majoritria, ao tratar da nulidade absoluta, vai trazer duas

caractersticas bsicas, que vo diferenci-las de uma nulidade relativa. E quais so as
duas principais caractersticas da nulidade absoluta?
1 Caracterstica: O prejuzo presumido Isso pode parecer bobagem, mas
uma maravilha porque a partir do momento que o prejuzo presumido, o trabalho
fica facilitado porque voc no obrigado a provar o prejuzo. Lembre-se que em
sede de nulidade, no h nulidade sem prejuzo. Ento, nesse caso, j fica mais fcil o
trabalho porque o prejuzo presumido. Essa a primeira caracterstica.
2 Caracterstica: Pode ser argida a qualquer momento Quer dizer,
deparando-se com uma nulidade absoluta e tendo voc certeza de que se trata de
uma nulidade absoluta, voc sabe que no precisa ter pressa. Mesmo que faa uma
arguio posteriormente, ela poder ser alegada.
Sobre isso, duas observaes importantes:
Intensivo II
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E em sede de recursos extraordinrios? Posso arguir uma nulidade absoluta?

Recurso extraordinrio traz um detalhe importante. Um de seus pressupostos ,
exatamente, o prequestionamento. Tudo bem que a nulidade absoluta pode ser
argida a qualquer momento, mas como os recursos extraordinrios tm como
pressuposto o prequestionamento, a voc tem que tomar um cuidado, qual seja, o de
verificar se a nulidade que voc est invocando se ela j havia sido analisada pelos
tribunais superiores. A, se voc no prequestionou, se nulidade absoluta, deixa de
lado o RE e entra com o HC. Se no houve o prequestionamento, o Supremo e o STJ
no poder analisar pela primeira vez uma questo que no tenha tido expressa
manifestao pelos tribunais inferiores.
E depois do trnsito em julgado, posso arguir uma nulidade absoluta? A essa
pergunta, antes de responder, o aluno precisa pensar o seguinte: a nulidade depende
de pronunciamento judicial. Depois do transito em julgado, ser que eu disponho de
algum instrumento para que a nulidade seja declarada? esse o caminho que voc
deve percorrer: j sabendo que a nulidade exige pronunciamento, voc tem que
indagar se existe algum instrumento no processo penal a ser usado depois do trnsito
em julgado. E a resposta : sim. Mas somente em benefcio do acusado. Que o caso
do HC e da reviso criminal. Anotem: Em se tratando de sentena condenatria ou
absolutria imprpria com trnsito em julgado, possvel a arguio de nulidade
absoluta por meio da reviso criminal ou de um habeas corpus. Se voc for
perguntado sobre a arguio de uma nulidade absoluta depois do trnsito em
julgado, o seu caminho analisar se h instrumentos para isso. E existe. Mas somente
em favor do acusado. O que no se pode arguir uma nulidade absoluta depois de
uma sentena absolutria prpria porque a, nesse caso, no existe reviso criminal
pro societat e no se pode usar o HC em prejuzo do acusado.
Essas so as duas principais caractersticas. A vem o problema, porque o
examinador vai perguntar: quais so as hipteses de nulidade absoluta. Isso talvez seja
o grande problema: voc determinar quando uma nulidade absoluta e quando
ela relativa. Examinador em prova objetiva no pergunta isso porque
extremamente discutvel. Ento, quais so as hipteses de nulidade absoluta e quais
so as hipteses de nulidade relativa? O art. 564 (transcrito supra) traz um rol de
nulidades. Olha a pergunta campe do examinador: candidato, o rol do art. 564
taxativo? Voc diz que no, que o rol exemplificativo. A o examinador pede para
voc dizer, do rol, quais so as nulidades de natureza absoluta e as de natureza
relativa. Quais das nulidades do art. 564 tem natureza absoluta e quais tm natureza
relativa? A pergunta parece complicada, mas fcil por causa do art. 572:
Art. 572 - As nulidades previstas no Art. 564, III, (d) e (e), segunda parte, (g) e (h),
e IV, considerar-se-o sanadas:
I - se no forem argidas, em tempo oportuno, de acordo com o disposto no
artigo anterior;
II - se, praticado por outra forma, o ato tiver atingido o seu fim;
III - se a parte, ainda que tacitamente, tiver aceito os seus efeitos.
Intensivo II
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Ou seja, o que eu quero demonstrar? O art. 572 est dizendo que as nulidades
do art. 564 nele mencionadas considerar-se-o sanadas se no forem arguidas em
tempo oportuno. Est vendo a dica? Voc pode compreender que nas demais
nulidades no mencionadas no art. 572, as nulidades tero natureza absoluta.
*Hipteses de nulidade absoluta no processo:
1 Hiptese: Verificam-se nas nulidades nominadas no art. 564 que no so

sujeitas sanao (interpretao a contrario sensu do art. 572). As nulidades
absolutas so todas aquelas do art. 564 no mencionadas no art. 562. Dizer isso a
razoavelmente tranquilo.
2 Hiptese: Quando ocorre a violao de norma protetiva de interesse

pblico prevista na Constituio Federal e tambm na Conveno Americana de
Direitos Humano que agora tem uma nova importncia dada pelo Supremo, de
status supralegal.
Quando falamos na violao de uma norma constitucional (e Ada fala sobre
isso muito bem no livro dela), como que se pode dizer que a violao de uma norma
constitucional produza mera irregularidade? Ento, ela diz o seguinte: a atipicidade
constitucional j gera um prejuzo presumido. Como eu posso dizer que uma norma
constitucional foi violada e que isso seria uma irregularidade sem consequncia? Por
isso ela diz que sempre que uma norma constitucional for violada, dessa violao
derivar uma nulidade absoluta. Por isso, a dica que eu dou sempre a seguinte:
voc amanh, como defensor, como advogado, tente sempre dizer que no foi uma
mera irregularidade, mas que um dispositivo da Constituio foi violado.
Exemplo: voc arrolou testemunhas de defesa. Na hora da audincia, o juiz
implicou com voc como advogado e indeferiu todas as perguntas que voc quis
fazer. Voc pode querer dizer que o juiz no est observando o art. 212, que assegura
s partes o direito de fazer perguntas. Isso bvio. Porm, voc tem que ir um pouco
mais alm e demonstrar para o tribunal que, a partir do momento que o juiz no
permite que voc faa perguntas, ele est violando algo maior, que exatamente o
seu direito de defesa, o devido processo legal. Se ele no pode fazer perguntas, ele
no tem como produzir provas e sendo assim, seu cliente est indefeso. Violado
preceito constitucional, temos uma nulidade absoluta.
4.2.
Nulidade relativa
Fazendo um contraponto com a nulidade absoluta, pode-se dizer que na

nulidade relativa o prejuzo deve ser comprovado. Nesse ponto, temos que destacar a
leitura do professor Aury Lopes Jnior. Ao comentar que o prejuzo deve ser
comprovado, ele diz o seguinte: nas entrelinhas dessa frase o prejuzo deve ser
comprovado, o que voc deve ler? Nunca comprovado porque o prejuzo algo
muito hipottico, abstrato, indeterminado. Dificilmente, voc vai conseguir fazer essa
comprovao. Voc no vai conseguir provar o prejuzo e essa nulidade no ser
declarada.
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O segundo ponto importante o seguinte: ao contrrio da nulidade absoluta, a

nulidade relativa deve ser arguida no momento oportuno, sob pena de precluso.
Aqui, voc deve ficar mais atento porque se permanecer parado no momento
previsto, vai haver precluso e depois no adianta querer reclamar posteriormente.
E qual o momento oportuno para arguio da nulidade relativa? Est previsto
no art. 571, do CPP. Confesso que j vi o art. 571 caindo em prova objetiva.
Art. 571 - As nulidades devero ser argidas:
I - as da instruo criminal dos processos da competncia do jri, nos prazos a
que se refere o Art. 406;
II - as da instruo criminal dos processos de competncia do juiz singular e dos
processos especiais, salvo os dos Captulos V e VII do Ttulo II do Livro II, nos prazos a
que se refere o Art. 500;
III - as do processo sumrio, no prazo a que se refere o Art. 537, ou, se
verificadas depois desse prazo, logo depois de aberta a audincia e apregoadas as
partes;
IV - as do processo regulado no Captulo VII do Ttulo II do Livro II, logo depois de
aberta a audincia;
V - as ocorridas posteriormente pronncia, logo depois de anunciado o
julgamento e apregoadas as partes (Art. 447);
VI - as de instruo criminal dos processos de competncia do Supremo Tribunal
Federal e dos Tribunais de Apelao, nos prazos a que se refere o Art. 500;
VII - se verificadas aps a deciso da primeira instncia, nas razes de recurso
ou logo depois de anunciado o julgamento do recurso e apregoadas as partes;
VIII - as do julgamento em plenrio, em audincia ou em sesso do tribunal,
logo depois de ocorrerem.
Inciso I Nulidades relativas na primeira fase do jri: devero ser arguidas at
as alegaes orais. Vimos que voc tem o procedimento da primeira fase, que vai
culminar com a audincia, com a apresentao das alegaes orais (e a lei no fala
nada sobre apresentao de memoriais). L o momento para voc arguir uma
nulidade relativa. Se voc se cala, a j no tem como querer arguir depois.
Inciso II O art. 500 chegou a ser mencionado. Mas o antigo 500, que o que
falava das alegaes finais. E hoje foi substitudo. Nulidades relativas ocorridas no
curso do procedimento comum, devero ser arguidas at a apresentao das
alegaes orais ou dos memoriais. Se eu tenho uma nulidade relativa que ocorre no
procedimento comum, tenho obrigao de argui-la at as alegaes orais. No
adianta querer invocar depois porque estar precluso.
Inciso III O mesmo raciocnio usado no inciso II aplicado aqui.
Inciso IV Esse captulo a que se refere o inciso IV foi revogado pela nova
Parte Geral do Cdigo Penal. Ele falava sobre a aplicao concomitante de pena e
de medida de segurana no antigo sistema que vigia: sistema do Duplo Binrio. Voc
nem precisa se preocupar com esse inciso. Pode riscar.
Intensivo II
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Inciso V Isso voc pode manter do jeito que est. A nulidade relativa ocorrida
aps a pronncia deve ser argui-la imediatamente depois de anunciado o julgamento
e apregoadas as partes. Voc vai esquecer o art. 447 porque esse artigo j no tem
mais nada a ver com o prego e com o anncio do julgamento.
Inciso VI Ateno para o procedimento da Lei 8.038/90. Apesar de falar no
prazo a que se refere o art. 500, voc tem que observar o procedimento nos casos de
competncia originria dos tribunais.
Inciso VII Continua a mesma coisa. No houve qualquer alterao nesse
inciso. Se uma nulidade relativa ocorrer depois da deciso de primeira instncia, voc
tem que argui-la em suas razes recursais ou logo depois de anunciado o julgamento
perante o tribunal.
Inciso VIII Nulidades relativas ocorridas durante uma audincia devem ser
arguidas imediatamente. Se voc est na audincia e se depara com uma nulidade
relativa, o MP e o advogado de defesa podem pedir que conste de ata o seu
protesto. Fez constar da ata de audincia, do plenrio, a sua impugnao. Depois,
no adiante dizer que houve precluso. Impugnao feita, depois voc pode abordar
o assunto numa preliminar de apelao.
Exemplo de nulidade relativa: Duas smulas importantes: Smula 273, do STJ e
155, do STF:
STJ Smula n 273 - DJ 19.09.2002 - Intimada a defesa da expedio da carta
precatria, torna-se desnecessria intimao da data da audincia no juzo
deprecado.
O que voc precisa saber que foi expedida uma carta precatria. O mnimo
que se espera de voc, como advogado ou promotor diligente, tendo conscincia
disso, que voc diligencie junto ao juzo deprecado acerca da data da audincia.
Isso, com toda a tecnologia que temos hoje em dia algo muito tranquilo. Voc no
precisa ser intimado da data da audincia no juzo deprecado. Basta que seja
intimado da expedio da carta precatria.
STF Smula n 155 - 13/12/1963 relativa a nulidade do processo criminal por falta de
intimao da expedio de precatria para inquirio de testemunha.
Cuidado com essa smula porque a tendncia achar que essa nulidade seria
absoluta. Mas no. O Supremo entende (e acho que dificilmente uma smula como
essa seria editada na atual composio do Supremo) que se voc no for intimado da
expedio da carta precatria, a nulidade apenas relativa. E por que desse
entendimento? Ora, s vezes a carta precatria para oitiva da testemunha para
ouvir uma testemunha que nada sabe sobre o fato delituoso. Ento por que declarar
uma nulidade absoluta? Vamos verificar se houve o prejuzo. E, nesse caso, o prejuzo
at imaginvel. Seria o no comparecimento do advogado audincia do juzo
deprecado e a nomeao de um advogado dativo pelo juzo deprecado, que nada
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sabia sobre os fatos e nenhuma pergunta consegue formular. Esse um caso de

prejuzo, especialmente se aquela era uma testemunha-chave.
*Hipteses de nulidade relativa no processo:
O aluno pode pegar uma dissertao como essa e no sabe nada. Mas se cai
uma dissertao sobre nulidades, mesmo que voc jamais tenha estudado o assunto,
se tiver um mnimo de tranquilidade, voc abre o cdigo e v que tem um ttulo que
fala em nulidade. Mas na 2 fase no sai copiando o artigo de lei e o examinador
pensa que voc est brincando. melhor voc usar suas prprias palavras.
Quais so as hipteses de nulidade relativa?
1 Hiptese: Verificam-se nas nulidades cominadas do art. 564 sujeitas

sanao. Combinado com o art. 572. Ento, para voc saber as relativas no rol do
art. 564 s olhar as que esto mencionadas no art. 572 como sujeitas sanao (se
assim, so relativas).
2 Hiptese: Nulidades no cominadas (as no previstas no rol do art. 564)

violadoras de norma protetiva de interesse das partes. Veja o quanto subjetivo voc
aferir at que ponto est em jogo um interesse da parte e at que ponto est em jogo
um interesse pblico, sobretudo no processo penal. At que ponto voc pode dizer
que o interesse meramente da parte e no h o interesse pblico no respeito s
garantias e direitos fundamentais.
5.
PRINCPIOS RELACIONADOS AO TEMA NULIDADE

5.1.
Princpio da Tipicidade das Formas
Todo ato processual tem sua forma tpica cuja inobservncia pode gerar uma
nulidade.
Processo um importante instrumento de preservao da garantia do cidado
que est sendo submetido persecuo criminal. Quando voc pensa no processo,
pensa numa srie de modelos tpicos. De antemo voc j sabe qual o caminho
seguido pelo Estado no curso da persecuo criminal. De modo a compelir as partes e
o juiz a seguir esse modelo tpico que voc trabalha com essa ideia, ou seja,
preciso ter formas preestabelecidas e no observando o modelo tpico, voc estar
sujeito a consequncias: s vezes uma mera sano extraprocessual, s vezes uma
nulidade relativa e, em alguns casos, at mesmo a inexistncia jurdica do ato
processual.
Esse primeiro princpio hoje cada vez mais mitigado pelo segundo princpio.
5.2.
Princpio da Instrumentalidade das Formas
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Vocs j trabalharam muito isso em processo civil. O que voc precisa recordar
sobre isso?
A existncia do ato processual no um fim em si mesmo, porm, tem a
funo de proteger, de assegurar determinada finalidade. Portanto, se apesar do
vcio a finalidade foi atingida, no se deve invalidar o ato processual.
No incio, no nascimento do processo, a mera inobservncia do modelo j daria
ensejo a uma nulidade. Com o tempo, no entanto, percebe-se que o processo um
instrumento, e se voc visualizar que apesar de um defeito, consegue atingir a
finalidade, voc despreza a nulidade, preservando a validade do ato processual. Por
isso, para esse princpio, uns preferem usar a expresso princpio da finalidade. Ou
seja, se a finalidade foi atingida, a despeito do defeito, do vcio, a validade do ato
processual deve ser preservada.
Melhor exemplo disso: vcio da citao suprido pelo comparecimento do
acusado. o exemplo mais clssico de todos. Imaginem que algum tenha sido
citado e que haja defeito na citao (citao de pessoa equivocada ou em local
errado). Na citao h o desdobramento de dois princpios: do contraditrio e da
ampla defesa e isso enseja nulidade absoluta. Mesmo assim, se o comparecimento do
acusado comparece, a finalidade da citao foi atingida. Ele tem cincia e
oportunidade de se defender. O CPP vai dizer exatamente isso em seu art. 570, que
uma clara manifestao do chamado princpio da instrumentalidade das formas.:
Art. 570 - A falta ou a nulidade da citao, da intimao ou notificao estar
sanada, desde que o interessado comparea, antes de o ato consumar-se, embora
declare que o faz para o nico fim de argi-la. O juiz ordenar, todavia, a suspenso
ou o adiamento do ato, quando reconhecer que a irregularidade poder prejudicar
direito da parte.
5.3.
Princpio do Prejuzo
O modelo tpico importante. bvio que voc deve estar atento ao que diz a
lei. Mas quando voc decreta uma nulidade, invalida um ato processual , no deve
querer se apegar somente a forma. Tem que procurar visualizar se houve prejuzo.
Assim, esse princpio do prejuzo diz simplesmente o seguinte:
No h nulidade sem prejuzo.
Esse princpio aplica-se s duas nulidades: absoluta e relativa. Sendo que na
nulidade absoluta, o prejuzo presumido e na nulidade relativa o prejuzo deve ser
comprovado. Esse princpio muito citado pelos tribunais e pela doutrina atravs da
expresso pas de nullit sans grief. Se voc se deparar com essa expresso a mesma
coisa: no h nulidade sem prejuzo.
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Esse terceiro princpio est muito relacionado com o anterior. Querer decretar
uma nulidade s porque uma forma no foi seguida seria um absurdo. preciso
perguntar se houve prejuzo. Esse princpio do prejuzo est previsto no prprio cdigo
em dois artigos: arts. 563 e 566:
Art. 563 - Nenhum ato ser declarado nulo, se da nulidade no resultar prejuzo
para a acusao ou para a defesa.
Art. 566 - No ser declarada a nulidade de ato processual que no houver
infludo na apurao da verdade substancial ou na deciso da causa.
Cuidado com o melhor exemplo disso a e que vai ser cobrado de vocs:
inverso da ordem da oitiva de testemunhas. Eu posso ouvir as testemunhas de defesa
antes de ouvir as testemunhas de acusao? No. Em tese, no. E se por acaso o juiz
porque faltou uma testemunha na audincia una resolve ouvir testemunhas de defesa
antes? nulidade absoluta ou relativa? relativa. Por mais que tenha havido a
inverso da ordem, o que um absurdo, pode ser que as testemunhas de defesa
nada soubessem sobre o fato delituoso porque so apenas testemunhas abonatrias,
beatificatrias. Qual o prejuzo de eu ter ouvido a testemunha abonatria antes da
testemunha de acusao? Nenhum. Seria decretar uma nulidade por simples apego
forma legal. No houve prejuzo para a apurao da verdade ou deciso da causa.
Se vocs forem perguntados: posso inverter a ordem da oitiva? No. Mas se foi
invertida, nulidade absoluta? No. Depende da anlise do caso concreto. Se a
testemunha sabe alguma coisa, tem que ser ouvida por ltimo. Se testemunha
abonatria, a no teramos porque anularmos a instruo processual.
5.4.
Princpio da Eficcia dos Atos Processuais
O ato nulo continua a produzir os seus efeitos enquanto uma deciso judicial
no declarar a nulidade.
aquilo que a gente viu sobre o ato nulo levar o reconhecimento da sua
aptido. o exemplo do oficial de justia que vai cumprir um mandado de priso
expedido por juiz incompetente. Por mais que aquele ato seja nulo, voc tem que
entender que no direito processual ( diferente do direito civil, em que a nulidade
automtica) para um ato ser considerado nulo, tem que ser declarado como tal. O
ato nulo tem eficcia at que essa seja retirada atravs de um pronunciamento
jurisdicional.
5.5.
Princpio da Restrio Processual Decretao da Ineficcia
A invalidao de um ato somente pode ser decretada se houver instrumento

processual e momento adequados.
Quem fala bem sobre isso Vicente Greco Filho. Cuidado com isso. Esse
princpio da restrio acaba funcionando ligado ao anterior. Eu disse que ao to
processual enquanto no reconhecida sua nulidade, continua produzindo efeitos.
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Ento, at que ponto se pode decretar a validade do ato? A vem o princpio da

restrio processual. Antes de voc perguntar se um ato nulo e se essa restrio
pode ser dada, voc tem que se perguntar o seguinte:
1)
2)
Primeiro, ser que eu tenho instrumento processual adequado?

Ser que eu tenho um momento adequado?
A nulidade absoluta pode ser arguida a qualquer momento. Ento, voc no

tem que se preocupar quanto ao momento dela. Mas em se tratando de nulidade
relativa, voc deve ficar atento aos prazos do art. 571. E quanto ao momento
processual? Quanto ao instrumento processual adequado, cuidado, porque no
temos um recurso propriamente dito para decises interlocutrias. Geralmente, como
que voc vai pedir a nulidade? Voc pode trabalhar, seja atravs de um recurso e
a voc aborda a nulidade em sede de preliminar. Lembrando sempre que para
abordar como preliminar voc tem que lembrar que a nulidade relativa foi
impugnada no momento oportuno. Alm disso, voc pode tambm buscar uma
nulidade atravs de habeas corpus. A nulidade no habeas corpus vale a pena ou
no? No vale. preciso ter maldade. Voc, como advogado de defesa, a depender
do caso concreto, no vale muito a pena voc invocar uma nulidade absoluta num
habeas corpus porque a voc j vai anular o processo e vai retroceder. s vezes com
uma nulidade absoluta o tempo corre em favor de seu cliente. Imagine que voc
esteja sendo processado por um juiz absolutamente incompetente. Se seu cliente est
preso outra situao. Mas se ele est solto, para qu entrar com HC? Se voc anula
o processo ali, j vai para o outro juiz. Tem que lembrar que o tempo corre em favor
da prescrio. Por isso, ao invs de j buscar a declarao imediata daquela
nulidade, s vezes melhor deixar isso para um eventual recurso de apelao ou para
um HC depois da deciso do tribunal, etc. Por ltimo, possvel tambm utilizar uma
reviso criminal. Lembrando que o HC e a reviso criminal podem ser usados mesmo
aps o trnsito em julgado. Mas a, obviamente, trnsito em julgado de sentena
condenatria ou absolutria imprpria. Os instrumentos esto a colocados:
Recursos
Habeas corpus
Reviso criminal.
5.6.
Princpio da Causalidade ou da Consequencialidade
Uma vez declarada a nulidade do ato processual, os atos processuais que dele
dependam ou sejam consequncia, tambm devero ser anulados.
Voc tem que pensar que processo sequncia de atos ordenados. E voc
tem que pensar que h ato posterior que est relacionado a esse ato invalidado. A
vai ter que declarar a nulidade dos demais. Em determinado momento do
procedimento foi reconhecida a nulidade do ato processual X. Ele foi declarado nulo.
Todo o restante do procedimento tambm considerado nulo? Causalidade significa
isso? No! Pelo amor de Deus, no isso!
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Observao importante: Esta relao de dependncia uma relao lgica e

no meramente cronolgica.
No me v achar que porque voc anulou X, obrigatoriamente, todo restante
do procedimento seria nulo. Voc tem que verificar at que ponto os demais atos
processuais esto relacionados com o ato nulo.
Exemplo interessante: pea acusatria inepta. O MP ofereceu uma denncia
dizendo: Renato subtraiu coisa alheia mvel, razo pela qual o denuncio pelo art.
155. Voc passou o processo todo dizendo pea inepta, pea inepta. O juiz no
ouviu e o processo seguiu. Entra com apelao e o tribunal diz: pea acusatria
inepta. O que vai acontecer? Vamos ter que voltar tudo. A no vai ter jeito porque
tamanha a gravidade de uma pea acusatria inepta. Todo o restante do processo
foi contaminado. O promotor vai ter que oferecer nova denncia, o juiz vai ter que
analisar de novo, ouvir todas as testemunhas, etc.
Vamos imaginar que uma percia foi feita por um s perito no oficial. A lei
exige que se o perito no oficial, h que ser 2 peritos. uma nulidade. Mas uma
nulidade que tem o condo de atingir a oitiva das testemunhas? Tem o condo de
contaminar demais atos processuais? No. Basta refazer aquele ato.
Art. 573 - Os atos, cuja nulidade no tiver sido sanada, na forma dos artigos
anteriores, sero renovados ou retificados.
1 - A nulidade de um ato, uma vez declarada, causar a dos atos que dele
diretamente dependam ou sejam conseqncia.
2 - O juiz que pronunciar a nulidade declarar os atos a que ela se estende.
Voc no s deve pedir como tambm o juiz, ao declarar, deve tomar esse
cuidado para que no haja insegurana: deve dizer qual o ato nulo e dizer at que
ponto essa nulidade contamina os demais atos processuais. Princpio da causalidade.
5.7.
Princpio da Conservao dos Atos Processuais
Esse princpio est muito ligado ao princpio anterior. No que consiste? Anote:
Deve-se conservar o ato processual que no dependa do ato anterior
declarado invlido.
Da mesma forma que os atos que dependam do ato nulo devem ser anulados,
o contrrio tambm se aplica. Se voc visualiza que um ato processual no guarda
qualquer relao de dependncia com o ato que foi anulado, ele deve ser
preservado. Esse o princpio da conservao dos atos processuais. No est previsto
expressamente no CPP, mas est no CPC e todos sabemos que o CPC pode ser
aplicado:
Art. 248 - Anulado o ato, reputam-se de nenhum efeito todos os subseqentes,
que dele dependam; todavia, a nulidade de uma parte do ato no prejudicar as
outras, que dela sejam independentes.
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Na 1 parte, ele vai trazer o princpio da causalidade. Todos os atos que

dependam do ato nulo devem ser anulados. Na 2 parte, se voc visualiza uma
independncia o ato processual deve ser preservado.
Observao importante: cuidado com a sesso de julgamento do plenrio do
jri.
Por qu? Imagine que tenha havido uma nulidade em um nico quesito,
impugnado oportunamente pela parte. Qual a consequncia? Alguns lembram, ao
falar desse princpio, do ato complexo. Porque se voc olhar pelo CPC, ele at fala
isso todavia a nulidade de uma parte do ato. Se ele fala de uma parte do ato, est
se referindo ao ato complexo. A eu pergunto: no tribunal do jri, o que eu fao diante
do defeito em relao a um quesito? Eu posso aproveitar as partes do plenrio que j
foram feitas? bvio que no. No tem como fazer somente a quesitao,
aproveitando todo o resto. Eu j fiz a instruo no plenrio do jri, j fiz os debates, j
fiz tudo. A na hora da quesitao, eu errei. O tribunal anulou e devolve. Pelo amor de
Deus, voc no vai chamar todo mundo de volta e s mudar o quesito porque estar
violando a incomunicabilidade. Eles j conversaram depois disso!
Uma vez anulada a sesso de julgamento, nenhuma parte da sesso anterior
poder ser aproveitada.
A sesso de julgamento pelo jri indivisvel. No d para ser dividida. Por
conta da incomunicabilidade dos jurados (se separar vo conversar entre si) e pela
prpria ideia de unidade. Ento, ateno que nulidade no tribunal do jri, nada pode
ser aproveitado.
5.8.
Princpio do Interesse
Ningum pode arguir nulidade referente a formalidade que s interesse

parte contrria.
Se eu estou invocando uma nulidade, tenho que demonstrar meu interesse. O
melhor exemplo disso a ausncia do MP oitiva das testemunhas da defesa.
Antigamente, era mais fcil. Hoje, a audincia una, mais difcil. Eu mesmo j passei
por isso na poca que eu era defensor. O MP no apareceu. Pergunto: isso uma
nulidade absoluta ou relativa? Os tribunais entendiam que era mera nulidade relativa
e diziam: mera irregularidade. Eu fiz constar em ata e na apelao argui a nulidade,
ante a ausncia do Parquet na prova de defesa. O tribunal vai anular o processo?
No. Vai dizer que princpio do interesse: se a testemunha era de defesa, o interesse
era pela presena do advogado de defesa. Se o MP no compareceu, quisesse ele
que a nulidade fosse declarada, ele entrasse com uma apelao e no voc,
advogado. E est a voc, advogado, querendo empurrar uma nulidade que s
interessa parte contaria. Duas observaes importantes:
I.
No se aplica esse princpio do interesse s hipteses de nulidade absoluta
porque o interesse, nesse caso, de ordem pblica. Qualquer das partes pode arguir.
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II.
Como ao MP incumbe a tutela de direitos individuais indisponveis, nada
impede a arguio de nulidade relativa pelo MP em favor do acusado.
O MP pode arguir em favor da defesa porque est ali para tutelar a liberdade
de locomoo. Ele pode pleitear a nulidade relativa, mesmo em favor da defesa.
5.9.
Princpio da Lealdade
Ningum pode arguir nulidade para a qual tenha concorrido.

essa a ideia relativa ao princpio da lealdade. Voc tem que tomar cuidado
com esse princpio: se voc concorreu para a nulidade, como que voc pode
arguir? Melhor exemplo disso e j antevendo que vai cair em prova: inobservncia do
sistema do cross examination na oitiva das testemunhas. Isso vai cair em prova. Juiz
no abre mo do direito dele de perguntar primeiro. Ele fez isso durante muito tempo
e agora perdeu esse direito porque agora as perguntas so feitas pelas partes. O juiz,
ento, no incio da audincia, adverte que o CPP foi alterado e que de acordo com o
art. 212, as partes tm o direito de perguntar primeiro e pede para perguntar primeiro.
E a, pronto. Voc est l para exercer o seu mnus e no para ser amigo do juiz.
Ento, nesse caso, o juiz no bobo e vai fazer constar da ata de audincia o qu?
Indagadas as partes acerca da possibilidade de o juiz formular as perguntas em
primeiro lugar, disseram que no haveria problema. O que o juiz est fazendo? Est se
precavendo para uma posterior arguio de nulidade. Se voc fizer isso depois, o
tribunal vai dizer: meu filho, como que voc quer arguir uma nulidade para a qual
voc concorreu? Se voc concordou, como est querendo invocar a nulidade?
Princpio da lealdade.
E se por acaso, na hora de apresentar a defesa escrita o advogado, no
procedimento comum diz: Excelncia, o acusado inocente. E diz s isso. O cara,
deliberadamente agiu de m-f, para fazer uma defesa porca, deficiente. O juiz, ao
invs de parar naquele momento, ele sentencia. Ser que amanh um outro
advogado pode invocar anulao do processo por violao ao princpio da ampla
defesa? E o princpio da lealdade? Ele deu causa, mas a nulidade absoluta.
Anotem:
O princpio da lealdade, em regra, no se aplica s hipteses de nulidade
absoluta.
Numa situao dessa, por mais que o advogado tenha feito uma defesa
deficiente, no d para concordar que no processo, algum no seja defendido de
maneira plena. Ento, por esse motivo, mesmo tendo sido ele o autor dessa fraude,
voc obrigado a anular o processo.
5.10. Princpio da Convalidao
Significa a remoo do defeito, a fim de que o ato processual defeituoso,
possa ser considerado vlido e eficaz.
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Convalidao significa sanao. Significa correo. Ou seja, voc est diante

de um ato processual defeituoso. Porm, antes de anular o ato, talvez, seja possvel
corrigi-lo. Essa a ideia da convalidao.
E quais so as formas de convalidao do ato processual defeituoso? Como
podemos corrigir um ato processual defeituoso?
1 Forma:
Suprimento Suprimento, como o prprio nome j diz, significa
completar, suprir deficincias. Exemplo de suprimento: aditamento da pea
acusatria (art. 569, CPP):
Art. 569 - As omisses da denncia ou da queixa, da representao, ou, nos
processos das contravenes penais, da portaria ou do auto de priso em flagrante,
podero ser supridas a todo o tempo, antes da sentena final.
2 Forma:
Retificao Significa corrigir. H um defeito e voc vai corrigi-lo.
Melhor exemplo de retificao no processo: o tal do copiar e colar no computador.
Voc d o modelo para o estagirio. Ele no l. J fica a dica: quando fizerem os
modelos de pea, evitem colocar o nome do acusado no bojo do processo.
Verificado o equvoco, vai fazer a retificao. Isso acontece toda hora.
3 Forma:
Ratificao Significa confirmar. Melhor exemplo de ratificao
como forma de convalidao: hipteses de defeito da procurao ou de
ilegitimidade processual. Imaginem que uma menor de 18 anos oferea uma queixacriem. Com 17 anos no tem legitimidade para validamente praticar esse ato
processual, por mais que ela seja vtima. Ainda que o defeito seja grave, ele pode ser
ratificado pelo representante legal que comparece em juzo e ratifica o ato processual
(art. 568, CPP):
Art. 568 - A nulidade por ilegitimidade do representante da parte poder ser a
todo tempo sanada, mediante ratificao dos atos processuais.
4 Forma:
Precluso Temporal a perda da faculdade processual de se
arguir nulidade relativa pela no impugnao no momento oportuno. A tranquilo.
Se voc no fez isso, teoricamente, por mais que houvesse uma nulidade, essa
nulidade relativa, estar convalidada, aquele defeito estar sanado pela no
impugnao no momento oportuno.
5 Forma:
Prolao da Sentena A deciso de mrito em favor do
acusado afasta a convenincia de reconhecer nulidade relativa em seu benefcio. A
tem que tomar um certo cuidado porque isso extrado do CPC. Se voc percebe ao
final do processo que houve uma nulidade, mas percebe tambm que poderia dar
uma deciso de mrito que benfica quela pessoa prejudicada pela nulidade. No
caso do processo penal voc tem que conciliar isso somente quando a sentena for
absolutria, sim, porque se a sentena for condenatria melhor para o acusado
voc decretar a nulidade. Agora, diante da possibilidade de absolver no mrito e
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declarar a nulidade, o caminho do juiz dever ser absolver desde logo o acusado. Art.
249, 2, do CPC:
CPC, art. 249, 2 - Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem
aproveite a declarao da nulidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o
ato, ou suprir-lhe a falta.
Ento, quer dizer, se o juiz j pode absolver o acusado, para qu declarar uma
nulidade que s a ele interessa? Para ele, muito mais vale essa absolvio a
relacionada ao mrito.
5 Forma:
Coisa Julgada ou Precluso Mxima ou Sanatria Geral Cuidado
com a coisa julgada. Imagine o seguinte: eu tenho uma nulidade absoluta no
processo que transitou em julgado. Acabou! Transitou em julgado, acabou. A coisa
julgada tem o condo de convalidar qualquer nulidade. Mas voc tem que ficar
atento hiptese de sentena. Porque nas hipteses j mencionadas, nem mesmo a
se
tratando
de
sentena
coisa julgada tem o condo de convalidar. Em
condenatria ou absolutria imprpria, nulidade absoluta pode ser reconhecida
mesmo aps o trnsito em julgado. Cuidado com a coisa julgada com convalidao
porque ela uma sanatria geral, mas somente quando for nulidade absoluta e
relativa numa sentena absolutria. Se for absolutria imprpria ou condenatria,
voc tem instrumentos para usar depois.
6.
NULIDADES NA PRIMEIRA INSTNCIA E NA SEGUNDA INSTNCIA

6.1.
Nulidades na primeira instncia
Ser que uma nulidade pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz na primeira
instncia? Tranquilamente. Cuidado com isso. Tem previso legal. Est no art. 251:
Art. 251 - Ao juiz incumbir prover regularidade do processo e manter a ordem
no curso dos respectivos atos, podendo, para tal fim, requisitar a fora pblica.
Ento, ele no s pode como deve! Eu j adianto: raro. Geralmente o juiz,
dificilmente tem aquela humildade de reconhecer que errou e ele mesmo declarar a
nulidade, mas, em tese possvel. Se o juiz percebe que houve uma irregularidade ele
pode, ele mesmo, de ofcio, a nulidade. Com relao s partes, com mais razo, com
certeza ele pode declarar.
Isso tranquilo. O problema o ponto seguinte porque o examinador pergunta:
e as nulidades na segunda instncia, como que funciona?
6.2.
Nulidades na segunda instncia
Como que funciona o reconhecimento de uma nulidade na segunda

instncia? Ser que o tribunal pode, livremente, reconhecer uma nulidade? Aqui,
cuidado, porque voc vai ter que ficar muito atento ideia do efeito devolutivo,
efeito devolutivo esse consagrado naquela clssica expresso em latim: tantum
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devolutum quantum appellatum. preciso ficar atento porque na hora de julgar um

recurso o tribunal no tem a mesma liberdade que o juiz de primeira instncia porque
ele fica preso ao que foi objeto de impugnao. Ento, se eu pedi A, o tribunal vai me
dar A. Se eu pedi B, ele vai me dar B. Ou no. Ele no pode me dar C.
Ento, eu pergunto: tribunal pode conhecer uma nulidade contra o ru? Anote:
Se houver impugnao por parte da acusao, o tribunal pode conhecer de
nulidade prejudicial ao acusado.
Eu usei a palavra impugnao de propsito porque possvel que tenha tido
recurso da acusao, mas a acusao no ter impugnado isso.
E em favor do acusado. Ele pode reconhecer, sem que tenha havido
impugnao? Agora pode! Isso porque vige em favor do recurso a reformatio in
mellius. Melhorar pode. No pode piorar:
Por fora do princpio da reformatio in mellius, o tribunal pode reconhecer
nulidade que beneficie o acusado, mesmo sem que tenha havido impugnao. Para
reconhecer uma nulidade prejudicial, precisa de impugnao, para reconhecer uma
nulidade que beneficie o ru, a pode.
Nas hipteses de recurso de ofcio, o tribunal pode reconhecer nulidade
livremente, seja ela em favor, seja ela contra o acusado. Porque na hora do recurso
de ofcio, todo o conhecimento da matria devolvido ao tribunal.
Pergunto s para saber se ficou claro: tribunal pode reconhecer de ofcio uma
nulidade? Depende a resposta. Se for para melhorar a situao do ru, pode. Se
for para prejudicar, no. Salvo nos casos do recurso de ofcio.
Sobre o assunto, Smula 160, do STF:
STF Smula n 160 - 13/12/1963 - nula a deciso do tribunal que acolhe, contra
o ru, nulidade no argida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso
de ofcio.
O que voc anotou exatamente a interpretao que pode ser feita dessa
smula 160.
7.
SMULAS QUE DIZEM RESPEITO AO TEMA NULIDADES
STF Smula n 155 - 13/12/1963 - relativa a nulidade do

processo criminal por falta de intimao da expedio de precatria para inquirio
de testemunha.
Era o que eu comentava. importante intimar a parte da expedio da
precatria. Mas, mesmo nesse caso, o Supremo entende que a nulidade seria relativa
porque, a depender do caso concreto, poderia se tratar de testemunha abonatria.
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importante sua oitiva, mas caso voc no tenha sido intimado da expedio dessa
precatria, a nulidade seria meramente relativa.
STF Smula n 160 - 13/12/1963 - nula a deciso do tribunal
que acolhe, contra o ru, nulidade no argida no recurso da acusao, ressalvados
os casos de recurso de ofcio.
No caso do recurso de ofcio, o tribunal pode reconhecer qualquer nulidade.
Mas se for prejudicial ao acusado, s se houver impugnao do acusador.
STF Smula n 162 - 13/12/1963 - absoluta a nulidade do
julgamento, pelo jri, quando os quesitos da defesa no precedem aos das
circunstncias agravantes.
Examinador: candidato, a Smula 162 continua em vigor? Agravantes e
atenuantes hoje no jri j no so mais objeto de quesitao aos jurados. Ressalvada
a posio de Nucci, para quem isso ainda pode ser quesitado, caso haja pedido das
partes. Agravantes e atenuantes hoje, a partir da Lei 11.689, so atribuies do juiz
presidente. Ento, essa smula, que diz que absoluta a nulidade quando os quesitos
da defesa no precedem aos das agravantes continua em vigor? Continua! E por
isso que a pergunta muito boa, porque quando voc l a expresso agravantes
voc pensa o qu? Em agravantes, ora! Cuidado que no isso.
Quando a Smula 162 faz meno s agravantes, abrange, no somente
estas, como tambm qualificadoras e causas de aumento de pena.
A voc entende melhor essa smula. No s agravante. O entendimento que
sempre norteou essa smula o de entender as agravantes em sentido estrito, como
tambm as causas de aumento e as qualificadoras. A Smula 162, quanto s
agravantes em sentido estrito (no sentido tcnico que usamos, previstos no CP), essa
smula perdeu sua razo de ser porque ns sabemos que agravantes em sentido
estrito j no so mais quesitadas aos jurados. Porm, essa smula continua sendo
vlida no tocante s qualificadoras e causas de aumento de pena. A smula usa a
expresso circunstncias agravantes abrangendo as agravantes em sentido estrito,
as causas de aumento de pena e tambm as qualificadoras. No tocante s
agravantes, ela no est em vigor, mas quanto s causas de aumento de pena e
qualificadoras, continua vlida. Os quesitos a elas (causas de aumento e
qualificadoras) devem ser formulados, portanto, aps os quesitos da defesa. Isso hoje
que est na Smula 162, grosso modo, texto de lei. A redao do CPP, no art. 483,
3. A smula, praticamente, virou esse dispositivo:
3 Decidindo os jurados pela condenao, o julgamento
prossegue, devendo ser formulados quesitos sobre:
I - causa de diminuio de pena alegada pela defesa;
II - circunstncia qualificadora ou causa de aumento de
pena, reconhecidas na pronncia ou em decises posteriores que julgaram admissvel
a acusao.
Intensivo II
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STF Smula n 206 - 13/12/1963 - nulo o julgamento ulterior pelo jri com
a participao de jurado que funcionou em julgamento anterior do mesmo processo.
E lendo essa smula, logo percebem que foi transformada em lei: vide art. 449, I
e II (com a reforma do CPP muita coisa que era jurisprudncia acabou virando lei):
Art. 449. No poder servir o jurado que: (Alterado pela L011.689-2008)
I - tiver funcionado em julgamento anterior do mesmo

processo, independentemente da causa determinante do julgamento posterior;
II - no caso do concurso de pessoas, houver integrado o
Conselho de Sentena que julgou o outro acusado;
Ento, voc tem a Smula 206 agora como texto de lei.
STF Smula n 351 - 13/12/1963 - nula a citao por edital
de ru preso na mesma unidade da federao em que o juiz exerce a sua jurisdio.
Duvido que ela fosse elaborada pelo Supremo hoje. Sobre ela, voc precisa
entender o seguinte: ela est dizendo que nula a citao por edital de ru preso na
mesma UF em que o juiz exerce a jurisdio. Essa smula parte de um primeiro
pressuposto: citao por edital s possvel depois de esgotados os meios de
localizao do acusado. No possvel partir para a citao por edital s porque a
pessoa no foi encontrada no primeiro endereo. A smula diz que um absurdo
ento, que voc cite algum por edital e esse algum esteja preso na mesma UF em
que o juiz exerce a jurisdio. Se o cidado est preso no seu Estado, o juiz tem que ter
essa conscincia. A grande crtica que feita sobre essa smula : por que somente
no mesmo Estado? Isso absurdo! O cara est sendo processado em SP e est preso
em Presidente Prudente a citao por edital nula. Mas se ele estiver preso no RJ, o
juiz no obrigado a saber? No faz o menor sentido. A smula parte do pressuposto
que voc s tem que sabe daquele que est preso no seu estado. Um absurdo! (Sim,
Renato, mas olha a data da smula: 1963 Naquela poca no tinha internet!
Vasculhar o Brasil todo era um pouquinho mais complicado...). Como que voc
pode privar algum de seu direito de defesa porque o Estado no consegue se
aparelhar no sentido de municiar juzes no sentido de que algum est preso. Como
que o Estado no sabe que eu estou preso? Essa smula hoje, portanto, no tem
tamanha importncia por um motivo simples, por conta do art. 366. Essa smula era
muito utilizada antes do art. 366, que aquele que diz que se algum for citado por
edital e no comparecer o processo fica suspenso. Antes do art. 366 (redao
alterada em 1996), o que acontecia com algum que era citado por edital? O
processo tinha curso normal. Hoje em dia, o processo da daquele citado por edital
fica paralisado.
STF Smula n 361 - 13/12/1963 - No processo penal, nulo o
exame realizado por um s perito, considerando-se impedido o que tiver funcionando
anteriormente na diligncia de apreenso.
Intensivo II
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Esta smula est ultrapassada ou vlida? Ela precisa ser lida diante da nova
redao do art. 159:
Art. 159. O exame de corpo de delito e outras percias sero
realizados por perito oficial, portador de diploma de curso superior. (Alterado pela L011.690-2008)
Se a percia for realizada por perito oficial, basta um. Eu posso ter mais de um
perito oficial elaborando uma percia quando demandar o conhecimento de vrias
matrias. Voc imagina um caso mais complexo, envolvendo vrios campos do
conhecimento cientfico. Neste caso, voc pode ter mais de um perito oficial. Prova
disso a percia complexa do 7, do art. 159:
7 Tratando-se de percia complexa que abranja mais de
uma rea de conhecimento especializado, poder-se- designar a atuao de mais
de um perito oficial, e a parte indicar mais de um assistente tcnico.
Hoje, em regra, a percia oficial feita por um perito. E quanto percia
complexa (abrange mais de uma rea do conhecimento especializado), possvel ter
mais de um perito oficial. Porm, se esse perito no for oficial, teremos que olhar o 1:
1 Na falta de perito oficial, o exame ser realizado por 2
(duas) pessoas idneas, portadoras de diploma de curso superior preferencialmente
na rea especfica, dentre as que tiverem habilitao tcnica relacionada com a
natureza do exame. (Alterado pela L-011.690-2008)
Voltando para a Smula 361, teoricamente deve ser entendida em relao ao
perito oficial, no h problema. Ela continua vlida to-somente ao perito no oficial
(exame nulo se realizado por um nico perito no oficial).
STF Smula n 366 - 13/12/1963 - No nula a citao por edital
que indica o dispositivo da lei penal, embora no transcreva a denncia ou queixa,
ou no resuma os fatos em que se baseia.
J a segunda smula que faz meno citao por edital. Mas foram
criadas antes da alterao do art. 366, em que havia muita preocupao com a
citao por edital. Hoje no mais, porque os autos ficam suspensos e quando a
pessoa encontrada se restabelece o contraditrio. Havia alguma divergncia
quanto ao contedo do edital. Uns entendiam que o edital precisaria repetir todo o
tema da pea acusatria ou mesmo sinopse ou resumo. Hoje no mais. Basta que se
limite a indicar o dispositivo da lei penal. Esse o art. 366.
STF Smula n 431 - DJ de 8/7/1964 - nulo o julgamento de recurso criminal, na
segunda instncia, sem prvia intimao, ou publicao da pauta, salvo em habeascorpus.
Ela j diz tudo por si s. Lembrem-se que no caso da defensoria pblica, a
intimao pessoal.
Intensivo II
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STF Smula n 523 - DJ de 12/12/1969 - No processo penal, a falta da defesa

constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prova de
prejuzo para o ru.
Cuidado com isso porque essa smula pode resultar em dvida. Na verdade,
ela diz que no processo penal, a falta da defesa constitui nulidade absoluta. O
problema voc entender o que significa falta da defesa. Interpretando isso
gramaticalmente pode levar concluso que sem advogado e inimaginvel
que voc tem processar algum sem a presena de um advogado. Acontece que, s
vezes a defesa to deficiente, to precria, que pode ser chamada de falta de
defesa. A falta de defesa no s algum sem advogado (pode at ser), mas algo
que vai alm disso. Uma defesa precria pode ser chamada de no-defesa.
STJ Smula n 330 - DJ 20.09.2006 - desnecessria a resposta preliminar de que
trata o artigo 514 do Cdigo de Processo Penal, na ao penal instruda por inqurito
policial.
Cuidado porque no mbito do prprio STJ os julgados mais recentes vm
contradizendo o teor dessa smula. Anotem:
A 6 Turma do STJ, nos casos de trfico de drogas, vem entendendo que a no
observncia do procedimento da defesa preliminar causa de nulidade absoluta.
Esse dos pontos mais polmicos. Ora dizem que nulidade absoluta, ora
dizem que relativa. H um julgado num informativo recente do STJ, da 6 turma,
dizendo que, no caso de drogas, seria nulidade absoluta. O Supremo tambm j teve
a oportunidade de se manifestar sobre essa smula 330 e o prprio Supremo em obiter
dictum, num caso concreto l, disse que mesmo na ao penal instruda com IPL
necessria a resposta preliminar. Isso caiu na prova de delegado/DF agora e foi em
prova objetiva, lamentavelmente. E caiu mais ou menos os dizeres da Smula 330.
Com isso, completamos o tema nulidade.
SENTENA PENAL
1.
OS ATOS JURISDICIONAIS
Os atos jurisdicionais so divididos em:
Despacho
Deciso interlocutria
Sentena
Atentem para a origem etimolgica da palavra jurisdicionais. Se estou

falando em jurisdio, claro que esto excludas as atividades administrativas, ou seja,
o que o juiz faz administrativamente, eu no vou estudar. Neste momento, nossa
ateno est nos atos jurisdicionais.
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1.1.
Despacho
ato de mera movimentao do processo. Quem que profere o despacho?

Claro que quem despacha, em primeiro lugar, o juiz. Compete a ele o ato de
despachar.
Emenda Constitucional 45/04 Expressamente disse: servidor tambm pode por
delegao do juiz. Finalmente, regularizaram uma coisa que sempre foi feita, ou seja,
o servidor despacha. Ou seja, juiz ou servidor delgado quem profere o despacho.
possvel recurso contra o despacho do juiz? Em princpio, como regra, voc
vai dizer que no cabe. Mas eu disse em regra. Ou seja, toda vez que
estabelecemos uma regra, isso significa que comporta excees. E quais so as
excees? Quando voc pode interpor um recurso de um despacho?
Despacho tumulturio Exemplo: juiz inverte a ordem procedimental. Est

tumultuando. Claro que esse tumulto pode vir do servidor.
Despacho abusivo Onde h abuso. Tambm possvel.
A pergunta: qual o recurso cabvel nessas duas hipteses de despacho?

Correio parcial. Este o recurso. Houve uma poca e aqui se discutia se a
correio era um recurso administrativo ou jurisdicional. Hoje no se discute mais.
Correio um recurso jurisdicional. a cara do agravo.
ltima observao sobre o despacho: despacho despacho e, portanto, no
se fala em coisa julgada. No existe isso nos despacho.
1.2.
Deciso Interlocutria
Por que chamamos isso de deciso interlocutria? interlocutria porque a

deciso no extingue o processo. Isso deciso interlocutria. Interlocuo est
dentro do processo. Se o conceito esse, deciso interlocutria isso, ou seja, no
encerra o processo, todas as decises tm que seguir o conceito, ou ento, o
conceito est errado. Claro que todas as trs espcies de decises que vamos estudar
agora atendem a esse pressuposto que deciso deciso, no encerra processo.
Quais so as espcies?
a)
Deciso Simples
A deciso simples marcada por trs caractersticas que voc vai assinalar:
No encerra o processo
No encerra nenhuma fase do procedimento
No decide nenhum pedido incidental
Intensivo II
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Logo, essas decises simples, no tm nenhum teor decisivo mais complexo.

Exemplo: recebimento de uma denncia (no encerra o processo, no encerra fase
do procedimento, no decide pedido incidental).
b)
Deciso Mista No Terminativa
a deciso que encerra uma fase do procedimento. Exemplo de deciso que

termina fase do procedimento e depois dela comea a segunda: pronncia. Ela
no terminativa. Se no terminativa, claro que no terminou o processo. Uma
pronncia no encerra o processo. Ao contrrio, se tem pronncia significa que a fase
do jri foi definida. A pronncia fundamento para a segunda fase. O que a
pronncia faz encerrar o que chamamos de iuditium accusationis, que a primeira
fase do jri. Assim, ela no terminativa.
c)
Deciso Mista Terminativa
Aparentemente, voc estaria pensando num antagonismo entre interlocutria

(no encerra o processo) e agora eu falo em terminativa. E ento, interlocutria ou
terminativa? Como se explica? Simples. Mista terminativa a deciso que julga o
pedido incidental. Portanto, termina o incidente, decide o incidente, mas no encerra
o processo principal. O processo principal continua, por isso uma deciso
interlocutria. Exemplo: restituio de coisa apreendida. Houve a apreenso do seu
carro e voc o pede de volta. O juiz decide se devolve ou no. O juiz termina o
incidente, mas no terminou o processo porque o processo versa sobre outra coisa.
Dados os conceitos at aqui, o que compete a mim? Eu tenho que fazer voc
pensar. A partir dos conceitos, voc tem que extrair suas concluses.
Dentro de um processo de execuo, o ru pediu o livramento condicional e o
juiz decidiu o livramento condicional do ru. Essa uma deciso simples, mista
terminativa, mista no terminativa ou uma sentena? Livramento dentro do processo
de execuo. S decidiu isso. Qual a fora jurdica dessa deciso? Primeira coisa:
no sentena (sentena extingue o processo). Se o juiz decidiu s o livramento, a
execuo prossegue. O processo de execuo continua. Ento, uma deciso. E
uma deciso terminativa porque decide o pedido incidental. Se decide o pedido
incidental, mista terminativa. S decidiu o pedido e no o processo. O juiz quando
decide uma preventiva, deciso terminativa ou no terminativa? mista terminativa
porque decide aquele pedido incidente. Aquele pedido est terminado.
2.
CONCEITO DE SENTENA
o ato do juiz que pe termo ao processo, com ou sem julgamento de

mrito.
Acaba com o processo, com ou sem julgamento de mrito. Partindo deste
conceito de sentena, voc vai descobrir 6 espcies de sentena:
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1.
Sentena terminativa No vai confundir deciso terminativa com sentena
terminativa. A deciso no encerra o processo. A sentena terminativa encerra o
processo. Mas encerra o processo sem julgar o mrito. No condena, no absolve e
termina. Vai julgar uma questo processual. Exemplo: sentena que acolhe uma
exceo de coisa julgada, por exemplo. Porque uma coisa julgada em tema
processual. No mrito. E a, se o juiz acolhe a coisa julgada, morreu, ou seja, mata o
processo. bvio que por detrs de tudo isso, existe aquele princpio do ne bis in idem.
Ningum pode ser punido duas vezes pelo mesmo fato. Se voc j foi julgado uma
vez, j tem coisa julgada, se o promotor instaura novo processo, no pode. Voc entra
com uma exceo de coisa julgada, o juiz acolheu, termina o processo. E nem entrou
no mrito. No discutiu prova, autoria, nada.
2.
Sentena condenatria Quando o juiz acolhe o pedido condenatrio.
3.
Sentena absolutria Quando o juiz julga improcedente o pedido.
4.
Sentena declaratria de extino da punibilidade Um detalhe importante:
por que essa deciso que extingue a punibilidade aparece como um item a parte?
Porque ela no condena, nem absolve. S extingue a punibilidade. Exemplo: morte do
ru. Morreu o ru, o juiz julga extinta a punibilidade. No condena, nem absolve.
5.
Sentena que julga uma ao autnoma Isso dentro do processo penal. E o
que uma sentena que julga uma ao autnoma? Voc liga ao autnoma com
mandado de segurana, habeas corpus, reviso criminal. So aes autnomas. No
so recursos. Claro que cumprem a funo de recurso, mas no so recurso. Quando
o juiz sentencia um HC, ele est sentenciando uma ao autnoma. No
absolutria, no condenatria. diferente de tudo o que foi falado.
6.
Sentena constitutiva A sentena no processo penal pode ser constitutiva, ou
seja, constitui uma nova situao jurdica. Exemplo: reabilitao criminal porque o ru
reabilitado tem um novo status jurdico e esse novo status foi criado por uma sentena.
Do ponto de vista conceitual, distintivo, voc tem que estar bem por dentro de
tudo isso. Toda essa classificao e diviso tem importncia terica, mas tem
importncia prtica no estudo dos recursos. Qual o recurso, em regra, cabvel de
uma deciso no processo penal? o RESE.
Pela regra geral o RESE. Se da deciso
interlocutria no cabe o RESE, porque ele numerus clausus, se a deciso no entra
no art. 581, o recurso a apelao. Se a deciso terminativa. Voc percebeu que
neste caso a apelao cumpre um papel subsidirio? Se no entra l em cima, cabe
aqui em baixo. No processo penal, essa a lgica.
3.
CLASSIFICAO DAS SENTENAS
Como os autores classificam as sentenas? Esse um tema muito aleatrio.

Cada autor fala uma coisa. Voc encontra mil classificaes. Eu trouxe a mdia geral
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da doutrina. Fiz uma soma global e puxei 10 modalidades de classificao. A banca

adora perguntar classificao.
Sentena Simples a sentena proferida por juiz singular.
Sentena Subjetivamente Plrima Observe o sentido de cada palavra.
Sentena proferida por rgo colegiado. Esse rgo colegiado profere uma sentena
que se chama acrdo. uma sentena plrima.
Sentena Subjetivamente Complexa No confundir com a anterior. Aqui, as
conexes e as sinapses ajudam. O que um ato complexo em direito administrativo?
Ato que depende de duas ou mais vontades. Sentena subjetivamente complexa
aquela que depende de dois ou mais rgos. Ou seja, um produto produzido por
vrios rgos. Exemplo: deciso do tribunal do jri. A soma de todas as decises vai
dar uma sentena. A deciso l depende dos jurados e depende do juiz. Os jurados
decidem uma parte e o juiz faz outras coisas. Cada um cumpre o seu papel. A
sentena final produto de duas vontades: do veredicto e da participao do juiz.
Outro exemplo: a extradio. Em toda nossa histria, a extradio sempre foi ato
complexo. Ou seja, o Supremo examina os requisitos da extradio, os chamados
requisitos extrnsecos ou objetivos. O ato de entregar do Presidente da Repblica.
Sempre foi assim. Nunca na nossa histria foi diferente. O Supremo autoriza e o
Presidente manda embora.
Sentena Material a que julga o mrito e extingue o processo.
Sentena Formal a que extingue o processo sem julgar o mrito. Qual o
nome dessa sentena? Terminativa.
Sentena Autofgica ou de Efeito Autofgico Essa anda caindo muito em
prova. a sentena em que o juiz reconhece o crime e a culpabilidade do agente e,
ao mesmo tempo, julga extinta a punibilidade. S por esse conceito voc j notou:
autofgica, algo que se come a si mesma. A est o perdo judicial. O exemplo
esse. O juiz reconhece o crime, reconhece a culpabilidade e julga extinta a pena.
Sentena Branca a sentena do juiz que remete ao tribunal a deciso de
uma controvrsia sobre direito internacional, a deciso de um ponto controvertido
sobre direito internacional. Esse o conceito. Caiu na magistratura/SE. Isso existe no
Brasil? H sentena branca no Brasil? Qual a sua resposta? No. No existe. Isso se
dava na antiga Comunidade Econmica Europia. Qual o princpio que voc aplica
para dizer que o juiz no pode fazer isso, no pode remeter questo para o tribunal?
Princpio da indeclinabilidade da jurisdio. A jurisdio indeclinvel. O juiz no
pode passar a bola. E se surge uma questo difcil? Diz que passa e despacha, ao
tribunal? Isso no existe! Se o juiz no sabe, vai estudar! No existe sentena branca
no Brasil.
Sentena Vazia Essa mais simples. uma sentena sem nenhuma
fundamentao, sem respeitar o princpio da motivao. Exemplo: priso preventiva
sem fundamento. Tem deciso sobre priso preventiva aos montes sem
Intensivo II
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fundamentao. Tem juiz at que pensa que fundamenta ao falar na garantia da

ordem pblica, assegurar a execuo da lei penal. Ele apenas repetiu o texto da lei.
Isso no d.
Sentena Suicida a sentena em que a concluso diverge da
fundamentao. Ou seja, no tem nada uma coisa a ver com a outra. Fere o princpio
da congruncia. Exemplo: imagine o juiz: a vtima no reconheceu o ru, as
testemunhas no confirmaram, o ru no confessou, no h provas; isso posto,
condeno a dez anos de priso.
Sentena Executvel a sentena que produz seus efeitos imediatamente.
Exemplo: sentena absolutria. Ela executvel.
Assim, fechamos as 10 classificaes. A banca adora perguntar, sobretudo o
extico, como a autofgica.
4.
DA SENTENA
4.1.
Requisitos
Vocs vo estudar s esses requisitos durante 5 horas, por isso, no vou ficar
falando sobre isso aqui. Vou apenas vou enumer-los:
Relatrio
Fundamentao
Concluso (ou dispositivo)
Parte autenticativa Local, data e assinatura do juiz.
4.2.
Natureza jurdica
Isso j foi objeto de uma dissertao na magistratura/SP. Quando voc escutar

esse assunto, voc tem que pensar: a sentena cria ou declara o direito? Para uma
corrente antiquada, a sentena declara o direito, no cria o direito. S declara. Por
qu? Porque quem tem o direito, l em Montesquieu, quem cria o legislador. E o juiz?
Declara. Diviso de funes.
No entanto, se voc pegar uma banca nova, diferente, a a coisa j complicou.
outra histria. Pela posio moderna, o juiz, nas lacunas da lei, cria o direito. Cria a
regra. Quem que inventou a histria de que no Brasil s tem crime continuado
quando entre um e outro crime no h espao de tempo superior a 30 dias? Quem
inventou isso? A jurisprudncia. o juiz criando a regra. O direito nasce da criao
jurisprudencial diria.
4.3.
Princpio da imodificabilidade da sentena
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O que isso? Uma vez publicada a sentena, ela se torna inaltervel, imutvel,
imodificvel. Publicou? No mexe mais. Mas h quatro hipteses em que o juiz pode
mexer na sentena, mesmo depois de publicada:
Para corrigir inexatides materiais
Para corrigir erro de clculo
Embargos de declarao Claro que d para mexer na sentena porque

houve embargos (omisso, contradio, obscuridade dentro da sentena).
Quando advm uma lei penal nova mais favorvel Mas como, se o juiz j
sentenciou e publicou? Como vai aplicar uma lei nova agora aqui para adequar a
sentena dele? Pode e deve. Por exemplo, o juiz condenou por furto a 1 ano (pena
mnima). Dois dias depois veio lei nova dizendo que a pena mnima do furto de 6
meses. Lei benfica retroage.
Quem aplica a lei nova mais favorvel? So trs respostas possveis:
1)
Se o processo est em primeira instncia, o juiz aplica.
2)
Se o processo est no tribunal, o tribunal aplica a lei nova favorvel.
3)
Se o processo est em fase de execuo, o juiz das execues aplica
(Smula 611, do STF):
STF Smula n 611 - DJ de 31/10/1984 - Transitada em julgado a sentena
condenatria, compete ao juzo das execues a aplicao de lei mais benigna.
Para responder a essa pergunta, tem que indagar onde est o processo. Com a
lei nova, o juiz readquire jurisdio para adequar a sentena lei nova. S isso. a
nica coisa que o juiz readquire. Readquire jurisdio para fazer a adequao da
pena. S para isto! No pode modificar a sentena. Nada disso.
4.4.
Prescrio retroativa
Com base na pena que o juiz proferiu a sentena, voc faz o clculo da pena
para trs. preciso ligar o assunto prescrio com sentena. A pergunta: a sentena
que concede prescrio retroativa uma sentena autofgica? Sim ou no? Voc
vai ter que ligar o que aprendeu de autofgico para ver se a prescrio retroativa
autofgica. A resposta : no autofgica. E no pelo seguinte: na sentena
autofgica, a extino da punibilidade se d na prpria sentena. um ato nico. De
outro lado, na prescrio retroativa, ns temos duas sentenas distintas. Ou seja, uma
condenatria e a outra, distinta, reconhecendo a prescrio. Agora eu pergunto: por
que o juiz no pode fazer na mesma sentena? J condenar e reconhecer a
retroativa? Ele tem que esperar e proferir a retroativa numa outra sentena. Qual a
razo disso? Por que o juiz no pode reconhecer a retroativa na prpria sentena?
Porque ele tem que esperar o prazo recursal do MP, que pode recorrer. Sim, porque se
o MP recorre e o tribunal aumenta a pena, isso vai modificar a prescrio. Ento, o juiz
Intensivo II
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condena, publica e espera. Se o MP no recorreu, transitou em julgado para ele. Feito

isso, o juiz pode proferir a sentena extintiva da punibilidade. Por isso, a sentena que
reconhece a prescrio retroativa no autofgica. A prescrio retroativa pode ser
reconhecida em primeira instncia. Isso pacfico. No h mais dvida. uma
hiptese em que o juiz sentenciou, condenou e ele mesmo extingue a punibilidade
pelo reconhecimento da prescrio em outra sentena, se o MP no recorreu.
4.5.
Coisa julgada
a imutabilidade da sentena e dos seus efeitos.

H duas espcies de coisa julgada:
a)
Coisa julgada formal a imutabilidade da sentena dentro do processo. Ou
seja, ela se projeta para dentro do processo.
b)
Coisa julgada material a imutabilidade que se projeta para fora do
processo.
Desde que uma sentena transitou em julgado, ningum mais vai poder
modificar. Nem o juiz dentro do processo e nem outro juiz ou tribunal em outro
processo. Ningum mais mexe. Essa a garantia da coisa julgada. assim que
funciona a coisa julgada entre ns.
No existe coisa julgada material sem a formal porque primeiro se d a coisa
julgada no processo. Depois se impede que outro processo reexamine aquela causa.
Mesmo depois da coisa julgada, h excees em que o juiz modifica a
sentena. Ningum interps recursos, j h coisa julgada e, mesmo assim, o juiz pode
rever em caso de: inexatido material (nome errado, etc.), erro de clculo e lei nova
favorvel (a lei nova favorvel retroage mesmo diante de coisa julgada), modificar a
sentena.
Qual o fundamento para a coisa julgada? O fundamento a segurana
jurdica. Voc j imaginou se no tivesse coisa julgada? Os litgios nunca teriam fim.
para a segurana jurdica que existe a coisa julgada. Depois da coisa julgada no se
discute.
Qual a funo cativa da coisa julgada? a seguinte: ela impede novo
processo sobre o mesmo fato. E o detalhe: este o famoso princpio do ne bis in idem.
Ou seja, no pode repetir. A coisa julgada impede a rediscusso do caso.
Exceo ou ressalva: qual a hiptese que se pode rediscutir a coisa julgada
por meio de instrumento colocado disposio do ru? Reviso criminal. a nica
hiptese no processo penal para rediscusso da coisa julgada. A reviso criminal o
instrumento que desfaz a coisa julgada. S um detalhe: reviso no Brasil somente pro
reo. Ou seja, no existe, no direito brasileiro, reviso pro acusao, chamada reviso
pro societat.
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A coisa julgada perene, eterna? No porque possvel dissolver a coisa

julgada apela reviso criminal. A coisa julgada no Brasil, portanto, absoluta ou
relativa? Resposta: em regra, a coisa julgada no processo penal relativa. No
processo penal, diferentemente do processo civil, a coisa julgada sempre foi relativa
porque se admite a reviso criminal. E quando ela soberana? Em regra relativa,
porque cabe reviso. E quando ela soberana, absoluta, que no tem excees? Ela
soberana quando a sentena for absolutria. Algumas questes:
Um ru foi absolvido por falta de prova. Trnsito em julgado. No ms seguinte,a
polcia encontrou um caminho de prova. O que voc pode fazer? Quando ele foi
julgado, no havia prova, no havia testemunha e transitou em julgado. No ms
seguinte, a vtima e as testemunhas compareceram perante o MP. O que o MP pode
fazer? Chorar porque no existe reviso criminal para o MP.
O ru negou autoria do crime, o juiz absolveu. No dia seguinte, ele confessa o
delito publicamente. O que o MP poder fazer? Nada! Tudo por fora da coisa julgada,
que uma garantia. o que leva a certas injustias. Mas a garantia da coisa
julgada. A coisa julgada, nesse caso soberana.
Qual a hiptese em que o ru pode ser processado e condenado duas vezes
validamente? Quando algum pergunta: pode o ru ser processado e condenando
duas vezes? A resposta : no, em geral isso ne bis in idem. Mas h uma exceo:
extraterritorialidade da lei penal brasileira. Neste caso, dois processos, duas
condenaes, ambas vlidas. Uma no estrangeiro e outra no Brasil. O crime ocorrendo
no estrangeiro, normalmente no aplica a lei brasileira. Mas nas hipteses de
extraterritorialidade aplica-se a lei brasileira. Lei brasileira aplicada a crime ocorrido no
estrangeiro. Crime ocorrido em Nova Iorque pode aplicar a lei do Brasil? Sim,
excepcionalmente, sim.
Caso prtico: Mrcio Scherer estava de lua de mel com um famoso empresrio
paraense. O Mrcio Scherer assassinou o seu companheiro de quarto. Matou,
correu para o aeroporto e veio embora para o Brasil. A primeira hiptese colocada
pela lei brasileira para aplicao da lei brasileira ao crime ocorrido fora do Brasil o
autor do crime entrar no territrio brasileiro. E foi o que ele foi. Ento, processo nele no
Brasil. Foi processado no RJ porque era onde ele morava. E foi condenado por jri
estadual. Est cumprindo pena por caso ocorrido em nova Iorque.
Qualquer atentado contra o Presidente do Brasil Haver dois processos: um
processo l, pela territorialidade, e um processo aqui, pela extraterritorialidade. E a
poder haver duas condenaes. No caso Mrcio Scherer no houve duas
condenaes porque Nova Iorque abriu mo do processo. Disse: no temos interesse:
brasileiro que matou brasileiro em solo americano. Mas no caso do atentado contra o
Lula, haver duas condenaes, ambas vlidas. O que se pode compensar a pena
cumprida l com a pena imposta aqui. Mas as duas condenaes so vlidas.
Com isso, estou mostrando algo que pode te colocar em armadilha.
Normalmente, o candidato erra quando pergunta sobre duas condenaes. Ele diz
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que no. Mas excepcionalmente vale e eu acabei de provar.

At aqui, toda parte conceitual de coisa julgada. Agora, aprofundamento.
Questes controvertidas.
5.
QUESTES CONTROVERTIDAS
Cada questo que eu vou falar questo de concurso pblico
Caso de recurso ex oficio Smula 423
STF Smula n 423 - DJ de 8/7/1964 - No transita em julgado a sentena por

haver omitido o recurso "ex-oficio", que se considera interposto "ex-lege".
O que se entende por essa smula? H algumas situaes no processo penal
que a lei exige recurso de ofcio. A deciso do juiz vai passar pelo tribunal
necessariamente. Por exemplo: concesso de HC, de reabilitao criminal. So
situaes que exigem recurso ex officio. A smula diz que enquanto o tribunal no
reexaminar o caso, no tem coisa julgada. Pode demorar dez anos. Se o juiz esqueceu
e no mandou, no foi para o tribunal, no tem coisa julgada. As situaes de recurso
ex officio subsistem ou desapareceram por conta da CF/88? Para o Supremo as
situaes de recurso ex officio subsistem. uma polmica esse tema. Para o Supremo
subsistem, logo, a Smula 423 tambm subsiste. Continua de p, vlida.
Limite objetivo da coisa julgada - Toda vez que voc se depara com essa
pergunta, voc tem que se pergunta: o que que transita em julgado? Voc sabe
que a sentena tem 4 partes. O que transita em julgado? Que parte transita em
julgado? a parte decisria, que est no dispositivo. Leia-se, ento, no o dispositivo
que transita em julgado, mas a parte decisria que est dentro do dispositivo. O que
transita em julgado : isso posto, condeno; isso posto absolvo. O julgamento
imutvel. Os fundamentos da sentena no fazem coisa julgada. O limite objetivo da
coisa julgada a parte decisria. Os fundamentos no transitam em julgado e mais: a
coisa julgada se refere a um fato. No existe coisa julgada sobre uma ideia, uma
opinio. Coisa julgada versa sobre fato e a, quando h um fato, voc conclui: fato
julgado jamais pode ser repassado. O fato fica delimitado na narrativa do MP e depois
na sentena. Mas cuidado.
Fato e realidade histrica Presta ateno nisso. um aprofundamento desse
tema que vai fazer falta numa prova. Se parte do fato foi julgada, no pode haver
novo processo, ainda que se discuta toda realidade histrica. Te dou exemplo. Vamos
julgar s uma parte da realidade histrica. Ru condenado por fruto. Transita em
julgado o furto. Dez anos depois, a vtima vem narrar que, na verdade, o condenado
apontou uma arma para a cabea dela. Isso descoberto depois da coisa julgada. O
fato julgado compe uma realidade histrica e toda a realidade histrica deste fato
se torna imutvel. Morreu, acabou. Vai ser sempre morto. Percebeu importncia de se
saber o que parte do fato e o que realidade histrica? O que est julgado toda
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realidade histrica. Acabou, ningum mais mexe naquele caso. Diante disso, alguns
probleminhas bsicos:
Concurso formal de crimes Um acidente de trnsito com duas vtimas: um
homicdio e uma leso corporal. Com um nico acidente, duas mortes. Isso concurso
formal. Indiscutvel. Mas olha o que aconteceu: o MP denunciou a leso corporal
culposa e fez coisa julgada. O processo foi por um crime s. Indubitavelmente
ningum tinha falado dessa morte. Algum tempo depois, se descobre que tambm
houve homicdio culposo. Pergunta-se: cabe novo processo? A leso j foi julgada.
Agora que se descobriu a morte naquele mesmo acidente. Cabe novo processo? A
resposta: agora possvel. O crime no foi julgado.
E onde est a diferena entre esse caso e o caso do furto que transitou em
julgado e depois a vtima veio e falou que, na verdade, houve uma arma apontada
para a cabea dela com ameaa? A diferena que no acidente, h dois crimes
distintos: um j foi julgado e agora voc abre o processo pelo outro. Mas agora so
dois crimes distintos. Dois crimes! No caso do furto, o fato nico. bem verdade que
s foi julgada uma parte dele. Mas l o fato nico. Como a coisa julgada se refere a
uma realidade histrica, a um fato, aquele fato j ocorreu. No exemplo do acidente
h dois fatos, duas realidades.
Concurso material de crimes - Exemplo: roubo + estupro. So dois fatos. H um
processo e uma condenao por um. Tem coisa julgada no roubo. Mas a vtima no
falou nada sobre o estupro. Hoje haveria um problema de decadncia porque o
estupro agora de ao pblica condicionada. Depende de representao da
vtima. Mas o que eu quero que voc perceba o problema do concurso material.
Cabe novo processo sobre o segundo crime? Claro que sim porque so dois fatos
distintos, autnomos. S foi julgado um, logo, cabe processo quanto ao segundo fato.
Crime permanente Crime permanente aquele cuja consumao se
prolonga no tempo por vontade do agente. Esse o crime permanente. Exemplo
clssico: sequestro. Agora o problema processual: no importa quanto tempo dura, o
crime nico. Logo, processo nico. No pode haver dois processos sobre um nico
sequestro. Agora, cuidado! O sujeito sequestrou a vtima por dez dias, respondeu
processo e foi condenado. A o mesmo sequestrou a vtima de novo e ficou com a
vtima por trs dias. Se acontecer um segundo sequestro, cabe novo processo porque
agora so crimes autnomos.
Quadrilha ou bando (art. 288) Tambm crime permanente (associarem-se
mais de trs pessoas para o fim de cometer crimes). Olha o fenmeno: instalou-se o
processo, condenao, coisa julgada. Olha a surpresa: a surpresa que a quadrilha
continua depois da coisa julgada. Os quatro continuam associados. A pergunta: cabe
novo processo ou no? Respeita a coisa julgada e acabou ou cabe novo processo
porque se descobriu que a turma continua associada? Agora impossvel novo
processo. a mesma lgica que a gente vai trabalhando: o fato no acabou. Ele
continua. o mesmo fato! Isso que importante. No so dois fatos distintos. Se o
crime permanente, se se descobre que est todo mundo junto ainda, o fato nico.
No cabe novo processo. Comparando isso, com o exemplo do sequestro, houve l
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dois fatos. Aqui, no.

Crimes de contedo mltiplo A exemplo das drogas e trfico Art. 33, da Lei
de Drogas. O art. 33 contempla muitos verbos, crime de contedo mltiplo ou
variado. O art. 33 o campeo brasileiro com 18 verbos. A pergunta : qual o
princpio que rege os crimes de contedo mltiplo? Princpio da alternatividade. Vrios
verbos praticados no mesmo contexto ftico crime nico. Concluso: quem foi
julgado por um fato, por exemplo, 1 kg de cocana. Aquele quilo de cocana um
fato. Posso praticar 500 verbos em cima desse quilo de cocana (emprestar, dar,
vender, guardar...). O crime nico. No se discute mais esse quilo de cocana. A
surpresa que o ru fez tudo isso (guardou, vendeu, emprestou) e foi condenado a 5
anos de recluso. A polcia foi na casa dele ontem e havia 100g daquele quilo
debaixo do colcho. Logo, fato j julgado. Acabou. O que a polcia faz com esses
100g de cocana que acabou de achar? Apreende, faz um auto de apreenso, leva
para o juiz, comunica o juiz que encontrou acidentalmente mais 100g de cocana.
Crime habitual O que o crime habitual? Crime que exige reiterao da
conduta. O ru j julgado, condenado, coisa julgada. A pergunta : descobrimos que
esse sujeito que faz exerccio ilegal da medicina faz isso desde 2002. Aparentemente
era um ano. Cabe novo processo? Descobriram 6 anos de exerccio ilegal de
medicina. Cabe novo processo? Negativo. Se o crime habitual, a habitualidade vai
de 2002 a 2010. O crime nico. Crime nico, acabou. Ento, no cabe novo
processo nesse tempo descoberto para tal. Mas olha como muda tudo: o ru foi
condenado por exercer ilegalmente a medicina em SP. Mas ele voltou a exercer
ilegalmente a medicina em Santarm. Se ele continua em outra cidade fato novo.
Fato novo, cabe novo processo. Agora, cabe novo processo. Voc pode at achar
estranho, mas o exerccio ilegal da medicina um dos crimes mais cometidos porque
o que tem de mdico formado no estrangeiro cujo ttulo no foi validado no Brasil,
exercendo a medicina por a, tudo exerccio ilegal da medicina.
Certido de bito falsa Sentena extintiva da punibilidade. Voc j imaginou?
O juiz extingue a punibilidade com base em certido de bito falsa. Depois da coisa
julgada, a sentena vale ou no. STF: a sentena no vale, ou seja, no se respeita a
coisa julgada. No tem nada de coisa julgada porque a sentena foi proferida com
base em documento falso. Mas h uma segunda corrente: doutrina unnime quase:
respeita-se a coisa julgada porque no existe reviso pro societat. So duas posies:
do Supremo, da doutrina. E no concurso pblico? Se for teste, a pergunta vai ter que
ser anulada. Se puder fundamentar, comece pela posio do Supremo, mas fale da
doutrina renomada que diz que no porque no existe reviso pro societat no Brasil.
Voc mostrou que conhece o tema.
Caso do filme Uma mulher foi acusada de ter matado o marido em alto mar.
Ela apareceu suja de sangue, uma faca cada e ela negava autoria do delito. O
corpo no foi achado e, mesmo assim, a justia condenou. Ela vai para a cadeia
dizendo que no cometeu o crime. E o marido est vivo. Ela estava cumprindo pena
por um crime que no cometeu. Isso foi um filme. Na priso, voc desenvolve mentes
diablicas. Ela cumpre pena e uma amiga dela na priso d orientaes jurdicas
para ela: ningum pode ser julgada pelo mesmo crime duas vezes. Voc j matou o
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seu marido. Agora, quando sair daqui, vai direto mata ele e ningum pode fazer
nada. Ela sai do presdio e mata o marido. A pergunta que cai nos concursos: neste
caso em que ela j foi condenada, j cumpriu a pena por ter matado o marido. S
que ela no matou. Se sai da priso e mata, o que acontece? Voc sabia que no
Brasil possvel condenar algum por homicdio sem encontrar o corpo? Aconteceu
em Braslia. O MP saiu do motel com a moa. A moa desapareceu. O carro dele
estava com sangue. Ele foi condenado. NO caso do filme: o tempo que ela ficou
presa na cadeia, ela ganha de crdito para o futuro? Existe o crdito-pena? Neste
caso especfico pode? Como se resolve esta situao no Brasil? Ela vai ser processada
pelo homicdio real porque agora ele aconteceu. Mas possvel anular o primeiro
processo porque no primeiro ela no tinha matado. Anula-se o primeiro processo via
reviso criminal. A vem novo processo, nova condenao e ela vai para a cadeia. E
os 10 anos que ela ficou na priso indevidamente? A cabe indenizao.
Juridicamente, no Brasil, essa a melhor resposta.
Limites subjetivos Ou seja, a coisa julgada vale contra quem? Resposta: frente
s partes. Absolvido o corru A pode ser processado o corru B? A coisa julgada s
vale contra a partes. A sua resposta exige prudncia. A resposta : depende do
fundamento da absolvio. Qual o fundamento da absolvio? Absolvio de A
por atipicidade. O fato atpico. Se atpico para um atpico para o outro. No
pode processar B. Uma sentena absolutria de um ru acaba repercutindo na vida
do outro corru. A absolvido por falta de provas. Ora, isso no impede processo
contra B porque posso ter prova sobre B.
Execuo de sentena contra terceiros que no fizeram parte do processo Isso
pode? Qualquer acidente com carro envolvendo empresa, a responsabilidade civil
da empresa. A criminal do motorista. E o motorista foi condenado. A pergunta:
possvel utilizar a sentena contra o motorista para executar civilmente um terceiro,
que a empresa, que no fez parte do processo? Cabe ou no cabe?
Evidentemente que a resposta negativa. Cad o devido processo legal contra a
empresa. Claro que no pode executar. Mas o que a vtima pode fazer? Ela j
conseguiu a condenao do ru no crime, no pode executar a empresa, mas a
vtima tem interesses reparatrios legtimos. E o que faz a vtima? Ao civil ex delicto
contra a empresa em decorrncia desse evento. E claro que vai ganhar a ao
porque j est tudo julgado.
RECURSOS
Indicao bibliogrfica Recursos no Processo Penal Ada Pelegrini Grinover

(RT), para efeito de aprofundamento.
1.
CONCEITO
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Recurso o instrumento processual voluntrio de impugnao de decises

judiciais, previsto em lei, utilizado antes da precluso e, na mesma relao jurdica
processual, objetivando a reforma, invalidao, integrao ou esclarecimento da
deciso judicial anterior.
Recurso instrumento voluntrio de impugnao Uma das principais
caractersticas do recurso , exatamente, essa voluntariedade. Voc recorre se quiser.
Ningum obrigado a recorrer. Mas se no quiser recorrer, no adianta depois
reclamar dos defeitos da deciso. Por isso, uns dizem que o recurso como se fosse
um nus.
Instrumento voluntrio de impugnao utilizado antes da precluso e na
mesma relao jurdica processual Isso importante porque quando voc entra com
o recurso, voc d continuidade quele processo na segunda instncia, perante os
tribunais superiores. diferente de quando voc entra com uma reviso criminal ou
habeas corpus. Nesses casos, voc faz surgir uma nova relao jurdica processual. O
recurso, na verdade, um desdobramento daquela mesma relao jurdica
processual. E com o recurso voc busca uma nulidade, um esclarecimento ou a
reforma.
2.
FUNDAMENTOS
Quais so os fundamentos apontados pela doutrina para a previso dos

recursos? E isso coisa s da doutrina mesmo
o
1 Fundamento:
Falibilidade humana o primeiro fundamento
citado pela doutrina. O juiz pode errar, da a previso do recurso, de pelo menos
possibilitar a reviso daquela deciso. A partir do momento que voc sabe que a sua
deciso est sujeita a uma reviso, voc vai caprichar mais. O que o juiz menos gosta
a modificao de sua deciso. E isso serve como estmulo para que ele melhore a
prestao jurisdicional, de forma que ele tenha a sua deciso mantida pelo tribunal.
o
2 Fundamento:
Inconformismo das pessoas A partir do momento
que voc possibilita que uma deciso desfavorvel a algum seja apreciada por um
tribunal, voc pode conseguir, talvez, suavizar o inconformismo da pessoa. Isso coisa
para ingls ver, ou apontar no seu caderno. O juiz condenou a 20 anos, voc recorre e
o tribunal pode manter o decreto condenatrio. Duas decises, nesse caso, do um
conforto maior.
o
3 Fundamento:
Duplo grau de jurisdio Isso, sim, algo mais
importante. Quando falamos em duplo grau de jurisdio, estamos falando na
possibilidade de interposio de um recurso que seja capaz de devolver ao tribunal o
conhecimento de toda a matria de fato, de direito e probatria apreciada na
primeira instncia. Esse o conceito de duplo grau. importante que voc no utilize
como sinnimo de duplo grau o eu posso recorrer, eu tenho direito ao duplo grau.
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Isso est errado. Voc no pode pensar que pelo fato de voc poder recorrer, teria
direito ao duplo grau. No so expresses sinnimas. Quando falamos em duplo grau,
falamos em recurso por excelncia, em que voc tenha ampla liberdade recursal,
para devolver ao tribunal, questes de fato, de direito, probatrias, etc. Por isso que,
teoricamente, quando falamos, a ttulo de exemplo num RE ou REsp, no so
materializao do duplo grau de jurisdio porque quando voc interpe esses
recursos, no tem essa liberdade toda, como discutir questes probatrias, etc.
A grande discusso sobre duplo grau passa pelo seguinte ponto: onde est
previsto o duplo grau? Ser que o duplo grau de jurisdio um princpio expresso da
CF? Expresso no. Alguns doutrinadores dizem, no entanto, que o duplo grau seria um
principio implcito previsto na CF. E vo extrair o duplo grau de duas regras: ampla
defesa e devido processo legal. Princpio expresso da CF no , mas muitos
doutrinadores dizem que o duplo grau seria implcito na CF. Funcionaria como
desdobramento do devido processo legal e tambm da ampla defesa. Art. 5., incisos
LIV e LV:
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo
legal;
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela
inerentes;
Ento, alguns dizem que, como o devido processo legal uma clusula aberta,
nele deve estar compreendida a possibilidade de recorrer. Alguns doutrinadores
extraem do duplo grau desta parte final do art. 5, LV.
Independentemente dessa discusso, a Conveno Americana de Direitos
Humanos assegura o duplo grau em seu art. 8, 2, h
Art. 8
2. Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua inocncia
enquanto no se comprove legalmente sua culpa. Durante o processo, toda pessoa
tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas:
h) direito de recorrer da sentena para juiz ou tribunal superior.
Agora, portanto, pouco nos interessa a discusso sobre a previso ou no na
Constituio porque a verdade que est prevista na Conveno Americana.
Citando essa conveno, automaticamente, voc obrigado a citar o RE 466343,
que um daqueles nmeros que voc tem que lembrar e vale a pena ser citado
numa prova porque um RE amplamente trabalhado pelo Novelino, que d carter
supralegal aos tratados de direitos humanos. Ento, o Supremo, depois de muito
tempo de firmar o carter de lei ordinria para os tratados internacionais, modificou
esse panorama e d uma importncia muito maior a esses tratados que ocupam uma
posio intermediria entre a Constituio Federal e a legislao infraconstitucional.
Da a grande importncia que esses tratados tm hoje no ordenamento.
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Quem no tem direito ao duplo grau de jurisdio? Pessoas com foro por
prerrogativa de funo no tm direito ao duplo grau de jurisdio. Vale lembrar o
caso do promotor Igor. Esse promotor foi condenado por ter matado sua esposa. um
caso mais antigo. Ele poca foi defendido por Mrcio Toms Bastos que foi at o
Supremo questionando a possibilidade de recorrer. Ele foi julgado pelo TJ. O Supremo
disse que como o foro por prerrogativa de funo dele j est previsto na Constituio
Federal, no haveria como assegurar a ele o direito de apelao. LFG contra isso
porque, para ele, mesmo nesses casos em que o sujeito julgado pelo tribunal, seria
possvel que o STF, de modo a viabilizar o duplo grau, pudesse aceitar uma apelao.
Porm, sabemos que em relao s competncias do Supremo, vem a ideia da
taxatividade. Se no estiver previsto no art. 102, no h como querer criar regra a
partir de uma interpretao extensiva.
Cuidado com um caso interessante: no caso do Mensalo, voc tem perante o
STF quarenta acusados. Eu pergunto: todos eles tm foro por prerrogativa de funo?
No. A surge uma questo interessante. Imaginando que um desses quarenta, ano
tenha foro, por que motivo est respondendo perante o STF? Por dois motivos: ou ele
est l por conta da conexo ou ele est l em cima por conta da continncia.
Detalhe importante: tanto a conexo quanto a continncia so formas modificativas
da continncia previstas no CPP (arts. 76 e 77). E olha o detalhe importante:
imaginando que amanh os 40 sejam julgados e condenados, eles no tero direito
ao duplo grau de jurisdio. E voc pode pensar o seguinte: em relao aos
deputados e senadores e todos os demais que tenham no Supremo o seu juiz natural,
no h controvrsia porque a prpria CF que atribui a competncia ao Supremo
nesses casos. Agora o grande problema quando voc pensa naqueles que esto
sendo julgados no Supremo por fora da conexo e continncia, por fora de uma
norma processual penal, do CPP, cujo status de lei ordinria. Julgados pelo STF, esses
indivduo no tero direito ao duplo grau por conta de uma norma com status de lei
ordinrio, estaro sendo privados ao duplo grau prevista na Conveno Americana
de Direitos Humanos. Essa uma discusso que ainda vai chegar ao Supremo. Sobre
esse assunto, a Smula 704:
STF Smula n 704 - DJ de 13/10/2003 - No viola as garantias do juiz natural, da
ampla defesa e do devido processo legal a atrao por continncia ou conexo do
processo do co-ru ao foro por prerrogativa de funo de um dos denunciados.
A Smula 704 foi firmada antes do RE 466343. Ento, poca dessa Smula, o
STF entendia que os tratados internacionais tinham status de lei ordinria. Hoje isso
mudou. Resta saber se essa Smula 704, confrontada com a garantia do duplo grau
de jurisdio prevista na Conveno Americana de Direitos Humanos vai subsistir.
Ento, esse o ponto que ainda precisa ser analisado pelo Supremo em relao
garantia do duplo grau de jurisdio.
Esses so os fundamentos dos recursos
3.
PRESSUPOSTOS OU REQUISISTOS DE ADMISSIBILIDADE RECURSAL.
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Vamos tratar desse assunto extremamente importante. Sobre esse tema, o

primeiro ponto importante o seguinte: na hora de analisar um recurso, o tribunal no
passa imediatamente ao mrito. Antes disso, o tribunal precisa verificar se alguns
pressupostos esto presentes.
Quando falamos em recurso, falamos em juzo a quo (contra o qual se recorre)
e juzo ad quem (para o qual se recorre). Geralmente, so juzos distintos, mas no
obrigatoriamente. No caso dos embargos de declarao, juzo a quo e ad quem
sero o mesmo juzo. Mas, em regra, as funes desses juzos so exercidas por
tribunais distintos.
A quem cabe analisar os pressupostos de admissibilidade recursal? Tanto o juzo
a quo quanto o ad quem. E bvio que o juzo ad quem no fica vinculado deciso
do juzo a quo.
Quando os pressupostos recursais esto presentes, o seu recurso ser
conhecido. O aluno no pode confundir conhecimento e no conhecimento do
recurso interposto. E no pode confundir provimento com desprovimento. So
expresses distintas que no podem ser misturadas. Quando eu falo que o recurso foi
conhecido, significa dizer que os pressupostos de admissibilidade recursal esto
presentes. Quando, por sua vez, eu digo que o recurso no foi conhecido, significa
dizer que um (ou uns) dos pressupostos de admissibilidade recursal no est presentes.
Se um pressuposto no est presente e se o recurso no foi conhecido,
automaticamente, encerrou-se aqui. Se o recurso foi conhecido, a uma das
possibilidades ser o provimento ou a negativa de provimento. A ideia de provimento
est sempre ligada ao mrito recursal. Quando voc tem o recurso provido, significa
que aquilo que voc pediu ao tribunal, foi dado. Quando voc tem o seu recurso
negado provimento, significa que o que voc pediu o tribunal no acolheu.
Como que isso cai em prova?
*Competncia para o julgamento da reviso criminal
Quem julga a reviso criminal? Em regra, so os tribunais. O detalhe interessante
o seguinte: pensando numa prova, vamos pensar em um juiz de SP. H uma deciso
condenatria com trnsito em julgado:
Se a deciso foi dada por um juiz de primeira instncia de SP, quem julga a
reviso criminal, ser o TJ.
A deciso que transitou foi do TJ/SP. Quem vai julgar? Aqui o prprio TJ. No
o STJ e nem o STF. O aluno confunde a competncia para julgar a reviso criminal
com a competncia para julgar o HC. No HC o processo sobe. Na reviso criminal,
no. Aos tribunais compete o julgamento da reviso criminal de seus prprios julgados.
No com os mesmos desembargadores. Sero outros.
Contra a deciso do TJ/SP, a parte entrou com RE para o Supremo Quem
julga a reviso criminal agora? Olha o detalhe importante: voc tem que se perguntar
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o seguinte: esse RE chegou a ser conhecido pelo STF? Se eu interpus um RE que sequer
foi conhecido (no houve prequestionamento, no foi demonstrada a repercusso
geral), a consequncia que a deciso que foi mantida, estabilizada, foi a deciso
do TJ/SP. Ento, quem julga a reviso criminal o TJ/SP. E se o RE foi conhecido? Nesse
caso, quem julga a reviso criminal? Agora que o RE foi conhecido, voc ainda
precisa responder o seguinte: o que objeto de impugnao na reviso criminal. Isso
porque o RE um recurso que no tem fundamentao livre. Voc s pode devolver
ao Supremo aquilo que consta da CF. Ser que o que est sendo impugnado na
reviso criminal foi apreciado pelo supremo? Se a resposta foi sim, a deciso do
Supremo teria substitudo a deciso do TJ nesse ponto. Assim, quem que vai julgar a
reviso criminal? A seria o prprio Supremo. Caso o objeto da reviso criminal no
tenha sido apreciado pelo Supremo, muda a histria porque se assim, o que foi
mantido foi a deciso do TJ/SP que a quem compete o julgamento da reviso
criminal. Ento, anotem:
1 Hiptese: Caso o recurso extraordinrio sequer seja conhecido, ao tribunal
de origem caber o julgamento da
reviso criminal.
2 Hiptese: Caso o RE seja conhecido, a competncia para o julgamento da
reviso criminal depende daquilo
que foi objeto de impugnao:
Se o objeto da impugnao da reviso criminal tiver sido apreciado pelo
Supremo no julgamento do RE, ao prprio Supremo caber o julgamento da reviso
criminal; caso contrrio, a competncia ser do tribunal de origem.
Quando o RE no conhecido, significa que um dos efeitos do recurso no

aconteceu: a substitutividade. Quando o recurso conhecido, a deciso dada pelo
tribunal substitui a deciso anterior. Se o recurso foi conhecido, vai depender do caso
concreto. Se o objeto de impugnao da reviso tiver sido apreciado pelo Supremo,
significa dizer que o Supremo substituiu a deciso do TJ. E ao Supremo caber o
julgamento da reviso criminal do seu prprio julgado. Caso o objeto no tenha sido
apreciado pelo Supremo, quem vai julgar o prprio TJ.
Os pressupostos recursais so de duas naturezas: objetiva e subjetiva.
3.1.
Pressupostos de Natureza OBJETIVA
a)
Cabimento
o primeiro pressuposto recursal de natureza objetiva. Deve haver previso

legal de recurso contra a deciso. Esse o primeiro passo. Ao se depararem com
uma determinada deciso, a primeira pergunta simples, imediata : a lei prev recurso
contra essa deciso? O melhor exemplo: decises interlocutrias no processo penal
so recorrveis ou irrecorrveis? Qual a regra? Decises interlocutrias comportam
recurso? Cuidado com isso porque decises interlocutrias no processo penal so
irrecorrveis, salvo se listadas no art. 581. O aluno precisa ter esse cuidado porque o art.
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581, do CPP, traz algumas decises interlocutrias que so recorrveis. Tem recurso
contra o indefiro do juiz chato quanto pergunta que voc quis fazer em
audincia? Na verdade, no h recurso contra isso. O mximo que voc pode fazer
constar da audincia a sua irresignao, o seu protesto. Amanh, voc j pode
abordar esse assunto a ttulo de preliminar em apelao. Primeiro voc tem que se
perguntar se cabvel o recurso. E mesmo que determinada deciso seja irrecorrvel, a
depender do caso especfico, voc pode abordar tal deciso em sede de preliminar
de outro recurso. Voc no tem recurso contra o indeferimento de pergunta, mas
nada impede que voc diga, em preliminar de apelao, que o juiz, ao indeferir a sua
pergunta estaria incorrendo em cerceamento de defesa e, como vimos, a falta de
defesa constitui nulidade absoluta. Ento, essa a ideia.
b)
Adequao
Para cada deciso que comporte recurso, um nico recurso ser cabvel. Se
h recurso contra a deciso, o caminho subsequente, ser verificar o recurso
adequado. H um nico recurso previsto em lei para cada deciso recorrvel.
Cuidado com esse pressuposto porque ele acaba sofrendo uma certa
mitigao pela aplicao do princpio da fungibilidade recursal. Por conta disso, o
que vai acontecer? Por fora do princpio da fungibilidade, um recurso errado ser
conhecido como recurso correto. Voc, ao invs de entrar com a apelao, entrou
com o RESE, mas por conta do princpio da fungibilidade, apesar de voc ter
ingressado com o recurso equivocado, o tribunal ir apreci-lo como o recurso
correto.
O princpio da fungibilidade traz dois requisitos para que seu recurso errado seja
conhecido como correto:
o
1 Requisito No pode decorrer de erro grosseiro No adianta voc entrar
com um recurso de revista ao invs de uma apelao. Ao invs de entrar com RESE,
voc entra com RE. A erro grosseiro.
o
2 Requisito Que haja boa-f O que boa-f no mbito recursal? O recurso
errado deve ter sido interposto no prazo do recurso correto. Os tribunais, na hora da
aplicao do princpio da fungibilidade, para verificar se foi equvoco ou m-f, eles
olham o prazo. Se estiver adequado, em prol da ampla defesa, admitem o recurso.
O princpio da fungibilidade est previsto no art. 579, do CPP:
Art. 579 - Salvo a hiptese de m-f, a parte no ser prejudicada pela
interposio de um recurso por outro.
Pargrafo nico - Se o juiz, desde logo, reconhecer a impropriedade do recurso
interposto pela parte, mandar process-lo de acordo com o rito do recurso cabvel.
Melhor exemplo disso o caso da suspenso condicional do processo pelo juiz
Intensivo II
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de ofcio. A h uma discusso. Alguns entendem que seria caso de apelao e outros
entendem que seria caso de RESE. A doutrina prefere dizer apelao; a jurisprudncia,
RESE. Diante dessa divergncia, sem saber direito qual o recurso, aplica-se o
princpio da fungibilidade.
c)
Tempestividade
O recurso deve ser interposto no prazo legal sob pena de precluso temporal.
Eu, advogado de defesa, perdi meu prazo. E agora? Meu cliente est sem
possibilidade de recorrer. No processo penal, o acusado tem legitimidade autnoma e
distinta da de seu advogado. Por isso, na hora da sentena condenatria, os dois tm
que ser intimados. No basta a intimao do advogado. At o ru revel precisa ser
intimado da sentena condenatria. Isso por causa da preocupao do cdigo com
a autodefesa. Ento, se voc, como advogado de defesa tiver perdido seu prazo,
no se preocupe tanto. Basta que voc oriente o seu cliente que, ao ser intimado, ele
interponha recurso. O acusado tem legitimidade autnoma para recorrer.
Lembre-se que em alguns recursos no mbito criminal e o que acontece na
apelao e no RESI, h a possibilidade de ingressar somente com uma petio de
interposio e, s depois, apresentar as razes recursais. Qual o prazo fatal aqui?
Observao importante: a tempestividade nos casos de recursos que podem
ser apresentados separadamente aferida a partir da interposio. Razes recursais
apresentadas fora do prazo, isso considerado mera irregularidade. O que
importante na hora de aferir a tempestividade, a data da interposio. E o que vale
como prova da data da interposio? Ser que eu preciso de algum despacho do juiz
na minha petio de interposio? O que vale a data do protocolo. o protocolo
que vai dizer a data da interposio. Antigamente era importante o despacho do juiz
(antes da informatizao). Da o art. 575, que se assemelha Smula 428, do Supremo:
Art. 575 - No sero prejudicados os recursos que, por erro, falta ou omisso dos
funcionrios, no tiverem seguimento ou no forem apresentados dentro do prazo.
STF Smula n 428 - DJ de 8/7/1964 No fica prejudicada a apelao entregue
em cartrio no prazo legal, embora despachada tardiamente.
Hoje em dia isso est superado e o que vale a data do protocolo.
*Prazos recursais importantes no processo penal
Prazo de 48 horas Qual o recurso cujo prazo de 48 horas? a carta
testemunhvel. Quando cai isso em prova, cai texto da lei, imperdovel no saber
isso. Ela est prevista no art. 639, do CPP:
Art. 639 - Dar-se- carta testemunhvel:
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I - da deciso que denegar o recurso;

II - da que, admitindo embora o recurso, obstar sua expedio e seguimento
para o juzo ad quem.
A carta testemunhvel ser aplicada quando o seu recurso no tiver
seguimento, ou quando o juiz no conhecer, mas desde que no haja outro recurso
contra isso. Se a sua apelao no conhecida, cabe RESE. A carta testemunhvel
tem aplicao subsidiria. A quem se dirige a carta? Olha o que diz o art. 640, CPP:
Art. 640 - A carta testemunhvel ser requerida ao escrivo, ou ao secretrio do
tribunal, conforme o caso, nas 48 (quarenta e oito) horas seguintes ao despacho que
denegar o recurso, indicando o requerente as peas do processo que devero ser
trasladadas.
Para que esse prazo seja contado em horas, da intimao deve constar o
horrio. Por uma questo lgica. Mas, dificilmente, do mandado de intimao,
aparece a hora. Geralmente, no mandado de intimao no consta hora. Esse prazo
somente ser contado em 48 horas se do mandado constar a hora da intimao.
Caso contrrio, o prazo ser contado em dias.
Prazo de 2 dias Embargos de declarao em primeira ou segunda instncia.
Prazo de 5 dias A maioria dos recursos criminais de 5 dias:

Apelao
RESE
Protesto por novo jri Ele ainda pode ser cobrado. Isso ainda vai cair em
prova. Cai uma questo hoje, em relao ao crime praticado antes, etc.
Agravos
Correio parcial
Embargos de declarao nos juizados
Roc para o STF e STJ
Prazo de 10 dias A apelao nos juizados e embargos infringentes de

nulidade.
Prazo de 15 dias Recurso Extraordinrio e Recurso Especial
Prazo de 20 dias RESE contra lista dos jurados
Infelizmente, ainda tem prova de concurso que cobra prazo. Vale, na vspera
da prova procurar lembrar. Ainda sobre os prazos, vale a pena lembrar algumas
consideraes importantes:
*Prazo em dobro para recorrer
O MP no tem prazo em dobro para recorrer. S tem prazo em dobro para
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recorrer:
Defensoria Pblica e a jurisprudncia estende aos

Advogados dativos.
Outro detalhe importante: a defensoria pblica e o advogado dativo tm

direito intimao pessoal. Recordando esse assunto, o art. 44, I da Lei Complementar
80/94, modificada esse ano. O inciso I
Art. 44. So prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica da Unio: I
receber, inclusive quando necessrio, mediante entrega dos autos com vista,
intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio ou instncia
administrativa, contando-se-lhes em dobro todos os prazos; (Redao dada pela Lei
Complementar n 132, de 2009).
Sobre esse prazo em dobro, cuidado com o prazo em dobro da Defensoria
Pblica no mbito do Juizado Especial Criminal Federal pelo seguinte. Eu li um artigo
que dizia que o fato de a Defensoria Pblica ter prazo em dobro violaria o princpio da
isonomia, na medida em que o MP no teria esse mesmo prazo. Sustentar que a
defensoria no deve ser prazo em dobro ignorar a situao prtica da defensoria.
Esse prazo em dobro est previsto na LC 80/94, em seu art. 44, I. At a tudo bem. A Lei
10.259/01 (Lei dos Juizados Especiais Federais), em seu art. 9
Art. 9 No haver prazo diferenciado para a prtica de qualquer ato
processual pelas pessoas jurdicas de direito pblico, inclusive a interposio de
recursos, devendo a citao para audincia de conciliao ser efetuada com
antecedncia mnima de trinta dias.
Muito cuidado com esse artigo porque o defensor est acostumado com prazo
em dobro e a cai no art. 9. Ser que mesmo nos Juizados Especiais Federais Criminais
o defensor tem prazo em dobro ou no?
H o entendimento, segundo o qual, por fora do art. 9, nem mesmo a
defensoria pblica teria prazo em dobro nos Juizados Especiais Federais porque, na
verdade, primando pela celeridade, o legislador quis por fim para esses prazos
diferenciados, seja para autarquias, seja para defensoria pblica. Voc vai ser
perguntado soabre isso na prova da defensoria. E d para concordar com isso? E
lgico que no vai concordar e, como fundamento, vai usar a lei complementar,
dizendo que a prerrogativa para a defensoria pblica est prevista na LC 80/94, ao
passo que a restrio veio de uma lei ordinria. Por esse motivo, no seria possvel que
se restringisse tal prerrogativa. E, alm disso, a LC 80 foi alterada e ela prev o prazo
em dobro. Da poder entender que essa regra do art. 9 seria vlido para as
autarquias, por exemplo. Porm, a defensoria pblica, por fora de uma lei
complementar, alterada no ano de 2009 continua tendo direito ao prazo em dobro.
*Intimao por meio de publicao em final de semana
Eu ainda estou falando sobre tempestividade. Imagine que o advogado
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constitudo seja intimado de uma sentena condenatria/absolutria num sbado e

ele tem prazo de 5 dias para apelar. Quando vence o prazo? s vezes isso cai em
prova. Preste ateno porque prazo processual comea a contar do dia til
subsequente, mas aqui o detalhe que quando a intimao feita em fim de
semana, voc deve consider-la feita no primeiro dia til subsequente. Por mais que
eu tenha sido intimado no sbado, e como se ela tivesse sido feita na segunda.
Assim, o prazo s comea a contar na tera, terminando no sbado. Neste caso, o
prazo vence na segunda, se no for feriado.
Se a intimao se der por publicao em finais de semana, considera-se feita
no primeiro dia til subsequente.
*Interposio de recurso por meio de fax
Voc tem um prazo de 5 dias para juntar aos autos o original. E esse prazo
contado a partir de qual momento? Antes se entendia que eram cinco dias contados
do envio do fax. Hoje em dia prevalece que os cinco dias so contados aps o
encerramento do prazo recursal.
O prazo de 5 dias deve ser contado do trmino do prazo assinalado para a
prtica do ato processual, e no do recebimento do material por meio de fax (STF
RHC 86952).
*Prazo recursal do MP
A intimao do MP, da mesma forma que acontece com a defensoria pblica,
pessoal. O MP intimado via carrinho de compra. O funcionrio vai l, estaciona o
carrinho. Quando o carrinho d entrada no MP, o que o promotor faz se o carrinho
chega na quinta-feira ou na vspera de feriado? Chegou l numa quinta-feira, o
carrinho lotado e o promotor vai entrar de frias na segunda. O que o promotor faz?
Quando voc tem frias, nos 5 dias teis anteriores s frias, o promotor no recebe
autos. Isso por fora de uma regulamentao. Mas voltando ao carrinho. O promotor
bota o carrinho dentro do armrio e fecha pro substituto olhar. Na medida em que o
MP tem intimao pessoal, pode manipular o prazo da intimao. Os tribunais foram
obrigados a dizer o seguinte: tudo bem que voc tem direito intimao pessoal,
mas isso no significa a sua liberdade para apor o ciente no dia que voc quiser.
Ento, anote:
O prazo recursal do MP e agora tambm da Defensoria Pblica (tambm vai
receber a intimao com vista dos autos e no por mandado como era
antigamente) comea a contar a partir do momento da entrega dos autos no setor
administrativo, pouco importando a data em que o promotor/defensor aponha o seu
ciente na deciso (STF: HC 83.255).
*Interposio de recursos e incio do prazo recursal na Justia Militar
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No jri, voc julgado por um conselho de sentena. Na justia militar voc

tambm julgado por um conselho (4 militares + 1 juiz). No jri a sentena sai que dia?
E na justia militar? No tribunal do jri, a sentena sai no mesmo dia. Sua publicao se
d em plenrio, com a sua leitura. Depois de colher o veredicto dos jurados, o juiz
presidente, j vai elaborar e fazer a leitura da sentena (art. 493, CPP):
Art. 493. A sentena ser lida em plenrio pelo presidente antes de encerrada a
sesso de instruo e julgamento. (Alterado pela L-011.689-2008)
Se a sentena no jri lida em plenrio, o prazo comea a fluir da, a partir
deste momento.
Na Justia Militar, a sentena pode ser lida na prpria sesso de julgamento ou
dentro do prazo de 8 dias. Essa uma questo interessante para DPU porque no jri a
sentena j existe em plenrio. 5 dias depois o prazo expira. Na Justia Militar um
pouco diferente porque a sentena pode ser lida no mesmo dia ou dali a 8 dias. Na
Justia Militar, se o caso mais complexo, na hora do julgamento voc sabe se o ru
foi condenado porque os 5 dizem se condenam ou no. A o juiz, diante do caso mais
complexo, diz que o ru foi condenado e marca a leitura da sentena para dali a 8
dias. Nesse caso, o prazo recursal comea a contar a partir da leitura. Mas em um
caso mais simples, em que o conselho d a deciso e o juiz j profere a sentena, o
prazo comea a contar da leitura (Art. 443, do CPPM):
Art. 443. Se a sentena ou deciso no for lida na sesso em que se proclamar
o resultado do julgamento, se-lo- pelo auditor em pblica audincia, dentro do prazo
de oito dias, e dela ficaro, desde logo, intimados o representante do Ministrio
Pblico, o ru e seu defensor, se presentes.
*Intimao por precatria
No processo penal, o prazo contado da efetiva intimao e no da juntada
do mandado aos autos (Smula 710, do STF):
STF Smula n 710 - DJ de 13/10/2003 - No processo penal, contam-se os prazos
da data da intimao, e no da juntada aos autos do mandado ou da carta
precatria ou de ordem.
d)
Inexistncia de fato impeditivo
A doutrina vai dizer que quando voc interpe o recurso, alguns fatos podem
impedir o conhecimento do recurso. Os dois exemplos de fato impeditivo so:
a renncia ao direito de recorrer e

o no recolhimento do acusado priso nos casos em que a lei o exige.
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Renncia
Ocorre quando a parte abre mo do seu direito de recorrer. A renncia se d
ante da interposio do recurso. A desistncia se d depois. Sobre a renncia, duas
questes interessantes:
1 Questo: O MP pode renunciar ao direito de recorrer? H uma divergncia
na doutrina:
Pacelli Por fora do princpio da indisponibilidade da ao penal pblica, o

MP no pode renunciar ao direito de recorrer.
Denlson Feitosa Por meio de uma interpretao a contrario sensu do art.

576, o MP pode renunciar ao direito de recorrer.
Art. 576 - O Ministrio Pblico no poder desistir de recurso que haja interposto.
Eu penso o seguinte: o MP obrigado a recorrer? No. Mesmo que voc tenha
sucumbido, voc no obrigado a recorrer. Vai que o juiz faz um tratado na
sentena, voc leu e se convenceu. Se voc no quiser recorrer, coloque isso nos
autos. Isso porque a corregedoria pode pegar. Voc no obrigado a recorrer, mas
vale a pena colocar isso nos autos, quando for intimado: diante dos argumentos
lanados, o MP, modificando seu entendimento, acha que deve ser mantida a
sentena absolutria.
2 Questo: Divergncia entre acusado e seu defensor: qual vontade
prevalece?
Prevalece a vontade de quem tem interesse em recorrer. Quando h o
recurso exclusivo da defesa, o acusado no pode ser prejudicado. Ou a situao dele
melhora ou fica do jeito que estava. Por isso que a jurisprudncia, acompanhando o
raciocnio da doutrina diz isso: se h divergncia, que prevalea a vontade de quem
quer recorrer. Esse raciocnio acaba encontrando respaldo em duas smulas do
Supremo: 705 e 708:
STF Smula n 705 - DJ de 13/10/2003 - A renncia do ru ao direito de
apelao, manifestada sem a assistncia do defensor, no impede o conhecimento
da apelao por este interposta.
STF Smula n 708 - DJ de 13/10/2003 - nulo o julgamento da apelao se,
aps a manifestao nos autos da renncia do nico defensor, o ru no foi
previamente intimado para constituir outro.
Se o ru no tem advogado nos autos e voc julga a apelao, significaria que
o ru estaria em defeso.
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No recolhimento do acusado priso

Art. 393, I; revogados 2. e 3. do art. 408; art. 585; revogado art. 594; art. 595.
Esse tema um tema que vai cair em segunda fase. Todos esses artigos diziam o qu:
foi condenado, no tem bons antecedentes e no primrio. Consequncia:
recolhimento priso.
Art. 393 - So efeitos da sentena condenatria recorrvel:
I - ser o ru preso ou conservado na priso, assim nas infraes inafianveis,
como nas afianveis enquanto no prestar fiana;
II - ser o nome do ru lanado no rol dos culpados.
O inciso II, diga-se de passagem, sempre foi considerado no recepcionado. S
que o inciso I durante muito tempo esteve em pleno vigor. Entendia-se que no
haveria problema algum voc ser recolhido priso caso no fosse primrio, no
tivesse bons antecedentes e fosse condenado em primeira instncia. Confirmando
esse raciocnio, vamos olhar a smula 09, do STJ:
STJ Smula n 9 - DJ 12.09.1990 - A exigncia da priso provisria, para apelar,
no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia.
Durante muito tempo, isso valeu. Ou seja, se o indivduo no fosse recolhido
priso, tendo o juiz condicionado o conhecimento de sua apelao ao recolhimento
priso, caso ele no se apresentasse, qual seria a consequncia? Seria um fato
impeditivo do conhecimento do recurso. Tudo isso muda em 2007.
Eu dizia que durante muito tempo prevaleceu que, se o acusado no fosse
primrio e no tivesse bons antecedentes, ele poderia ser recolhido priso no caso
de pronncia (art. 408) e poderia ser obrigado a recolher-se priso para apelar. Se
ele fugisse, o seu recurso seria considerado deserto. E a Smula 9, do STJ confirmava
isso. Mas tudo isso comea a cair por terra a partir do HC 88420, do Supremo. A o
Supremo finalmente reconhece o duplo grau de jurisdio previsto na Conveno
Americana de Direitos Humanos. Ento, o Supremo, a partir desse julgado,
modificando o entendimento anterior, passou a entender, considerando que a
Conveno Americana, cujo status supralegal, prev o duplo grau de jurisdio, no
h como estabelecer uma espcie de pedgio para aquele que tem interesse em
recorrer. Ento, a partir da premissa fixada nesse julgado, todos aqueles dispositivos
legais acabaram caindo por terra.
O que voc precisa ficar atento nessa evoluo cronolgica? Primeiro,
Sumula 347, do STJ que, claramente modifica o teor da Sumula 09, e passa a dizer o
seguinte: o conhecimento da apelao do ru independe de sua priso. So coisas
distintas. Uma coisa o recolhimento priso e outra coisa a legitimidade e a
possibilidade de voc recorrer. No d para condicionar o conhecimento de um
recurso ao recolhimento do acusado priso.
STJ Smula n 347 DJe 29/04/2008 - O conhecimento de recurso de apelao
do ru independe de sua priso.
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Alm da Smula 347, vale a pena ficar atento s alteraes trazidas pelas Leis
11.689 e 11.719, j amplamente trabalhadas com vocs, que modificaram alguns
pontos do CPP, dentre os quais, o art. 387, nico.
Pargrafo nico. O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou,
se for o caso, imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem
prejuzo do conhecimento da apelao que vier a ser interposta. (Acrescentado pela
L-011.719-2008)
Ou seja, claramente, a reforma atentou para o duplo grau de jurisdio.
Entendendo, portanto, que no possvel condicionar a apelao ao recolhimento
priso. Tambm o art. 413, 3, que fala sobre o recolhimento da priso na hora da
pronncia, que no mais automtico.
3 O juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou
substituio da priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada e,
tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da decretao da priso ou
imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo.
E tambm precisamos lembrar do art. 492, I, e que fala sobre a sentena
condenatria no jri que j no mais impe priso.
Art. 492. Em seguida, o presidente proferir sentena que: (Alterado pela L011.689-2008) I - no caso de condenao: (Alterado pela L-011.689-2008) e) mandar
o acusado recolher-se ou recomend-lo- priso em que se encontra, se presentes
os requisitos da priso preventiva;
Ento, hoje posso mandar prender? Posso. Desde que o faa luz das hipteses
da priso preventiva. O que no se admite que se recolha priso como condio
de admissibilidade recursal. E no se esquea que leis especiais tambm prevem o
recolhimento priso para apelar. E voc, j sabendo que o CPP j estava
incompatvel com a Conveno Americana, essas leis especiais tambm seriam
incompatveis nesse ponto. Os artigos so os seguintes:
Art. 9., da Lei 9.034

Art. 59, da Lei 11.343
Art. 3. 9.613/98 (Lei de Lavagem)
Art. 2, 3, da Lei 8.072/90
Todos esses dispositivos so incompatveis com a Conveno Americana dos

Direitos Humanos. Hoje, concorde voc ou no, no d mais para condicionar o
recurso ao recolhimento priso. Hoje, diante de tudo o que foi dito, podemos
entender que no se pode mais impedir que o recurso seja conhecido pelo no
recolhimento do acusado priso. Isso hoje mera referncia histrica.
e)
Inexistncia de fato extintivo
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o ltimo pressuposto de admissibilidade recursal. So duas as hipteses:

desistncia e desero.
Desistncia
Sobre a desistncia, ela no se confunde com a renncia porque se d aps a
interposio do recurso. Quanto possibilidade do MP desistir, inexiste. Art. 576, do
CPP:
Cuidado com o exemplo interessante que o seguinte: imaginem que o MP 01
interps a apelao. O que acontece? Ele estava saindo de frias e quando os autos
retornam para a apresentao das razes recursais, o MP 01 j est de frias. E vem
para o MP 02 apresentar razes recursais. Isso acontece na prtica. Se por acaso esse
promotor de justia no concordar com a apelao, pode desistir? Cuidado com isso!
Eu j vi dizerem que o MP 02, por fora de sua independncia funcional, no seria
obrigado. Nesse caso, no assim porque se ele no apresenta as razes recursais ele
estaria, de maneira indireta, desistindo de recurso interposto pelo seu colega.
Prevalece, neste caso que, mesmo no concordando, como no pode haver
desistncia, o MP 02 estaria obrigado a apresentar razes recursais.
Desistncia a manifestao da vontade de no prosseguir com
Conceito:
o recurso j interposto.
Desero
Em relao desero, cuidado porque o aluno costuma achar que a nica
hiptese de desero seria da fuga e tem mais de uma:
1 Hiptese de desero: Falta de preparo do recurso do querelante em crimes
de exclusiva ao penal privada.
Crime contra a honra. Se voc est processando criminalmente algum, o juiz
absolve e voc apela, tem que pagar custas. Se no paga, desero. Se esse recurso
do querelante em crime de exclusiva ao penal privada, e o querelante no paga
as custas, a concluso ser uma s: no conhecimento. Ser um fato extintivo que
impede o conhecimento do recurso (art. 806, 2)
2 - A falta do pagamento das custas, nos prazos fixados em lei, ou marcados
pelo juiz, importar renncia diligncia requerida ou desero do recurso interposto.
2 Hiptese de desero: Fuga do recorrente nos casos em que a lei exige seu
recolhimento priso.
Nesses casos, automaticamente, nosso CPP diz que no pode recorrer. Se voc
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fugir, o seu recurso ser extinto. Isso est materializado no art. 595:
Art. 595 - Se o ru condenado fugir depois de haver apelado, ser declarada
deserta a apelao.
Isso j caiu em prova. O cara fugiu, mas antes de o recurso dele ser declarado
extinto, ele havia sido recapturado. E a se discutia isso. Se o fato de ele ter sido
recapturado, possibilitaria o recurso de ser conhecido. A resposta era que no.
Cuidado com isso porque da mesma forma que o recolhimento priso caiu, isso
tambm caiu.
J h julgados do prprio Supremo entendendo que o art. 595 incompatvel
com a Conveno Americana de Direitos Humanos.
Essa uma boa tese para dissertao e para quem vai fazer prova para
defensoria melhor ainda. Isso porque essa nova interpretao tem como retroagir?
Essa nova interpretao do STF possibilita o ajuizamento de reviso criminal a
fim de rescindir sentenas condenatrias que transitaram em julgado em virtude do
no recolhimento do acusado priso, a fim de que haja a possibilidade de
apreciao de uma apelao.
Isso na mo da defensoria pblica pode nomear defensor para fazer recurso. A
partir do momento que voc entende que essa nova interpretao benfica e deve
retroagir, voc vai aplicar isso. Vai buscar sentenas condenatrias com trnsito em
julgado, cujo trnsito tenham se dado por fora do art. 594 e 595. O que voc vai
fazer: reviso criminal para rescindir a sentena, devolvendo parte a possibilidade
de apelar. O fundamento da reviso criminal o art. 621, I:
Art. 621 - A reviso dos processos findos ser admitida: I - quando a sentena
condenatria for contrria ao texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos;
exatamente o que temos hoje. Hoje, se uma sentena transitou em julgado
porque o juiz no conheceu da apelao pelo seu no recolhimento priso, essa
deciso contrria lei penal.
3.2.
Pressupostos SUBJETIVOS
Quais so os pressupostos subjetivos de admissibilidade recursal? So dois:

legitimidade e interesse.
a)
Legitimidade recursal
A anlise desse ponto tem incio pelo art. 577, do CPP.
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Art. 577 - O recurso poder ser interposto pelo Ministrio Pblico, ou pelo
querelante, ou pelo ru, seu procurador ou seu defensor.
Pargrafo nico - No se admitir, entretanto, recurso da parte que no
tiver interesse na reforma ou modificao da deciso.
De acordo com o art. 577, tm legitimidade recursal:
MP
Querelante, leia-se advogado do querelante
Ru
Advogado de defesa
Lembre-se que o ru, no processo penal, tem capacidade postulatria

autnoma da de seu advogado para interpor recursos. Isso em razo da
preocupao com a liberdade de locomoo. Para que ele, ru, no seja
prejudicado, as razes so apresentadas por um advogado (para no prejudicar a
defesa). A voc consegue conciliar a autodefesa (quando ele entra com o recurso)
com a defesa tcnica, que quando o advogado apresenta as razes. De modo a
preservar ampla defesa, no recurso de interposio do ru, no ele que apresenta
as razes.
Outro detalhe importante o seguinte: no podemos nos esquecer do
assistente da acusao, que no est mencionado no art. 577. como vimos na
reforma processual penal, ele tem recebido cada vez mais importncia. O assistente
pode recorrer? Lembrar que o recurso do assistente subsidirio. Esse um primeiro
ponto. Em quais hipteses ele poderia recorrer? O assistente pode entrar com uma
carta testemunhvel? Pela leitura do CPP, ver que o assistente pode recorrer nas
seguintes hipteses:
Contra a impronncia
Contra a absolvio
Contra a deciso extintiva da punibilidade.
Art. 598 - Nos crimes de competncia do Tribunal do Jri, ou do juiz

singular, se da sentena no for interposta apelao pelo Ministrio Pblico no prazo
legal, o ofendido ou qualquer das pessoas enumeradas no Art. 31, ainda que no se
tenha habilitado como assistente, poder interpor apelao, que no ter, porm,
efeito suspensivo.
Esse dispositivo claramente diz que o recurso do assistente subsidirio. s se o
MP no observar. Quando voc concilia isso com o art. 584, 1, voc chega
concluso que os recursos previstos no cdigo para o assistente so esses, contra a
impronncia, absolvio e deciso extintiva da punibilidade. E a carta testemunhvel,
pode? Vamos ver o art. 584, 1:
1 - Ao recurso interposto de sentena de impronncia (QUE AGORA
MUDOU, AGORA APELAO) ou no caso do n XVIII do Art. 581 (QUANDO O JUIZ
JULGA EXTINTA A PUNIBLIDADE, QUE O INCISO VIII), aplicar-se- o disposto nos arts.
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596 e 598.
A carta testemunhvel no est prevista a. No h nada no CPP falando sobre
carta testemunhvel pelo assistente. Mas a o raciocnio lgico e uma questo de
bom-senso. O CPP no prev a interposio de carta testemunhvel pelo assistente.
Porm, se eu posso entrar com uma apelao contra a absolvio, a questo de
bom-senso. Imagine que eu, assistente, apele contra a absolvio e o juiz no queira
conhecer da minha apelao. Qual o recurso cabvel contra deciso que denega
apelao? RESE. Dizer que o assistente no pode entrar com esse RESE negar o
direito de apelao no outro caso.
Apesar do CPP somente mencionar a legitimidade recursal nessas trs
hipteses, sempre que um outro recurso funcionar como desdobramento daquele,
ser possvel a interposio pelo assistente.
O assistente pode entrar com o RE? Pode, desde que em desdobramento a
uma dessas trs hipteses.
STF Smula n 208 - O assistente do Ministrio Pblico no pode recorrer,
extraordinariamente, de deciso concessiva de habeas-corpus.
Essa smula parte do pressuposto que o HC est ligado liberdade de
locomoo. Se a pessoa foi posta em liberdade ou no, o assistente no tem nada a
ver com isso. O interesse da vtima no teria nada a ver com isso, por isso, ele no
poder recorrer extraordinariamente. Esse o raciocnio da Smula 208. Hoje, o que tem
acontecido com muitos casos de HC: ele muito usado buscando o trancamento de
processo. Se o meu processo est sendo trancado, imagine que eu sou vtima. O
tribunal, em HC, determina o trancamento do processo. Esses trancamento seria quase
que como uma deciso absolutria. E isso repercutiria no meu interesse patrimonial. E
por que o assistente poderia recorrer?
STF Smula n 210 - 13/12/1963 - O assistente do Ministrio Pblico pode
recorrer, inclusive extraordinariamente, na ao penal, nos casos dos arts. 584,
pargrafo 1 e 598 do Cdigo de Processo Penal.
o que eu disse: em desdobramento quelas trs hipteses, o assistente do MP
pode recorrer, inclusive extraordinariamente.
Prazo para interposio do recurso do assistente: Se o assistente j estava
habilitado, prazo de 5 dias; se no estava habilitado, o prazo de 15 dias. Em ambas
as hipteses, o prazo comea a contar depois do decurso do prazo do MP. Somente
quando caracterizada a inrcia do MP que poder entrar com o seu. Smula 448,
do STF trata do tema:
STF Smula n 448 - DJ de 8/10/1964 - O prazo para o assistente recorrer,
supletivamente, comea a correr imediatamente aps o transcurso do prazo do
Ministrio Pblico. (Reviso Preliminar pelo HC 50417-RTJ 68/604*)
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Sobre legitimidade recursal, isso que nos interessa. Vamos ao prximo

pressuposto subjetivo.
b)
Interesse recursal
Sobre esse tema, tamanha a sua importncia, voc vai dar uma olhada no
CPP, especificamente no art. 577, nico:
Art. 577 - O recurso poder ser interposto pelo Ministrio Pblico, ou pelo
querelante, ou pelo ru, seu procurador ou seu defensor.
Pargrafo nico - No se admitir, entretanto, recurso da parte que no tiver
interesse na reforma ou modificao da deciso.
Para ingressar com o recurso, voc precisa demonstrar interesse de recorrer. O
interesse recursal, grosso modo, deriva de uma situao de sucumbncia. E o que
significa sucumbir?
uma situao de desvantagem jurdica oriunda da emergente deciso
recorrida.
Isso interesse. voc demonstrar que se de alguma forma voc no entrar
com o recurso, os efeitos da sentena que recairo sobre voc sero desfavorveis.
Sobre isso, o que h de interessante a ser comentado?
o
O acusado pode recorrer contra sentena absolutria? Isso tranquilo. Ele vai
poder recorrer, buscando a modificao do fundamento da absolvio. Voc tem
que pensar nisso e ficar bem atento aos reflexos civis da sentena absolutria. Ento,
voc j sabe que alguns fundamentos fazem coisa julgada no cvel. Outros no. Eu fui
absolvido porque o juiz entendeu no haver dolo suficiente. Ora, eu no quero ser
absolvido por falta de dolo, mas por legtima defesa real e, nesse caso, h interesse
recursal de minha parte.
o
MP pode recorrer em favor do acusado? Tambm outra pergunta muito
tranquila. MP pode recorrer em favor do acusado. Sore isso no h a menor dvida,
na medida em que ao MP incumbe a defesa dos interesses individuais indisponveis,
dentre eles a liberdade de locomoo. Portanto, no h problema algum em o MP
recorrer em favor do acusado. Mas espera passar no estgio probatrio. Vai que voc
pega um corregedor xiita que no entende isso.
o
Recurso do MP na ao penal privada pode acontecer? Em favor do
querelado e do acusado, o MP tem interesse recursal. Porm, caso o querelante no
recorra de sentena absolutria em crime de ao penal exclusivamente privada, ao
MP no ser permitido recorrer. E isso por fora do princpio da disponibilidade da
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ao penal privada. Estando diante de uma sentena absolutria, se o prprio

querelante que o titular da ao penal, no est recorrendo, porque ele, de certa
forma, estaria demonstrando que no teria mais interesse naquela persecuo penal.
Nesse caso, se o MP recorresse, como se estivesse assumindo para si a acusao. E
no faria o menor sentido. Por isso, nesse caso, o MP no teria interesse recursal.
4.
EFEITOS DOS RECURSOS
4.1.
Efeito Devolutivo
Sobre esse efeito j fizemos meno e vem consagrado na frmula em latim:

tantum devolutum quantum appellatum.
O conhecimento do tribunal fica delimitado por aquilo que foi objeto de
impugnao.
A partir do momento em que houve um recurso, at por fora da inrcia da
jurisdio, preciso observar exatamente aquilo que foi objeto da impugnao. O juiz
substituiu pena de 4 anos por restritiva de direitos. Ora, se o MP impugna to-somente
a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, no seria dado
ao tribunal majorar essa pena porque seno estaria violando esse efeito devolutivo. O
importante o seguinte: em regra, onde se analisa o efeito devolutivo?
O objeto de impugnao delimitado, em regra, pela petio de
interposio.
Quando voc entra com o recurso tende a limitar o recurso na prpria
petio de interposio. Voc, como promotor de justia vai dizer: O MP, no se
conformando com a deciso que substituiu a privativa por restritiva, vem interpor
apelao. A partir do momento que voc delimitou na posio de interposio,
acabou o assunto. E quando voc no delimita na petio de interposio, ou seja,
voc entra com a petio, mas o faz de maneira genrica, sem delimitar o objeto?
Quando o recorrente no delimita o objeto de impugnao na petio de
interposio, prevalece que se devolve a integralidade da matria ao tribunal.
H o entendimento segundo o qual se voc no faz meno alguma na
petio de interposio, voc poderia fazer nas razes recursais. Mas h um outro
entendimento, que parece prevalecer, que se voc no delimita na petio da
interposio, a integralidade da matria estaria sendo devolvida ao tribunal.
Em se tratando de recurso de apelao no jri, porm (art. 593, III),
possvel que o recorrente delimite o objeto de impugnao nas razes recursais (STF
HC 93942)
Art. 593 - Caber apelao no prazo de 5 (cinco)
dias:
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b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei
expressa ou deciso dos jurados;
c) houver erro ou injustia no tocante aplicao

da pena ou da medida de segurana;
d) for a deciso dos jurados manifestamente
contrria prova dos autos.
Essa questo no jri, s pra voc entender, que no jri voc tem o recurso
de fundamentao vinculada. Ficaria complicado se entender que voc devolveu ao
tribunal todo o conhecimento da matria. Ento, no jri, se voc entra com a petio
de interposio e depois, nas razes, delimita, o tribunal fica delimitado. Nesse julgado
que voc anotou, o cidado foi julgado pelo jri por dois crimes: tentativa de
homicdio e porte ilegal de arma de fogo e foi absolvido pelos dois. Quando o MP
entra com a apelao, o faz dizendo: deciso manifestamente contrria prova dos
autos. primeira vista, ele s apontou a hiptese de cabimento. Porm, nas razes
recursais, o MP delimita e manifesta nas razes recursais, to-somente o seu
inconformismo em relao absolvio pelo porte ilegal de arma de fogo. Nas
razes, o MP no fala nada sobre a absolvio por tentativa de homicdio. Quando o
tribunal julga a apelao, ele determina que o cidado fosse julgado novamente,
tanto pelo porte, quanto a tentativa de homicdio. O que o Supremo decide? Ele diz
que nas razes recursais, o MP somente impugnou a absolvio em relao ao porte.
Como no foi impugnada a absolvio em relao tentativa de homicdio, no era
possvel querer julg-lo novamente por isso. Ento, o Supremo, nesse HC, diz que o
cidado, ento, s poderia ser julgado pelo porte ilegal, sob pena de violao a esse
primeiro efeito, chamado efeito devolutivo.
4.2.
Efeito Suspensivo
Consiste no impedimento da eficcia da deciso recorrida em virtude da

interposio do recurso.
O efeito devolutivo inerente a qualquer recurso. inimaginvel voc dizer que
um recurso no teria efeito devolutivo. J o efeito suspensivo no. Quando se fala que
um efeito tem efeito suspensivo, isso significa dizer que o simples fato de voc ingressar
com um recurso vai impedir que a deciso surta seus efeitos.
Pensem na apelao prevista no CPP. Ela tem efeito suspensivo ou no? A
pergunta boa e costuma cair em prova. preciso saber que sentena essa. Eu,
Renato, estava preso e fui absolvido pelo juiz que me deu uma sentena absolutria.
Contra essa sentena, o MP apelou. A apelao contra sentena absolutria no tem
efeito suspensivo. Se voc dissesse que essa apelao teria efeito suspensivo, isso
significaria que o indivduo permaneceria preso, o que um verdadeiro absurdo. E o
contrrio? Estou solto. Fui condenado em primeira instncia. Essa apelao tem efeito
suspensivo? Tem. No tivesse ela efeito suspensivo, o que significaria? Que eu seria
preso. O efeito da apelao depende do tipo de sentena.
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A apelao contra sentena absolutria no dotada de efeito suspensivo; a

apelao contra sentena condenatria dotada de efeito suspensivo (arts. 596 e
597).
Art. 596 - A apelao da sentena absolutria no impedir que o ru seja
posto imediatamente em liberdade.
Art. 597 - A apelao de sentena condenatria ter efeito suspensivo, salvo o
disposto no Art. 393, a aplicao provisria de interdies de direitos e de medidas de
segurana (arts. 374 e 378), e o caso de suspenso condicional de pena.
Essa parte final do art. 597 voc pode entender que est revogada, no s em
relao CADH (Conveno Americana de Direitos Humanos) como tambm pelos
novos dispositivos do CPP.
O Supremo entendeu que apesar de os recursos extraordinrios no serem
dotados de efeito suspensivo, sentena condenatria sem trnsito em julgado no
pode ser executada provisoriamente, somente sendo possvel o recolhimento priso,
se fundado em motivos de natureza cautelar (HC 84078 julgado importante que
representa mudana de orientao do STF).
INFORMATIVO 534 HC 84078 - Ofende o princpio da no-culpabilidade a execuo
da pena privativa de liberdade antes do trnsito em julgado da sentena
condenatria, ressalvada a hiptese de priso cautelar do ru, desde que presentes
os requisitos autorizadores previstos no art. 312 do CPP. Com base nesse entendimento,
o Tribunal, por maioria, concedeu habeas corpus, afetado ao Pleno pela 1 Turma,
para determinar que o paciente aguarde em liberdade o trnsito em julgado da
sentena condenatria. Tratava-se de habeas corpus impetrado contra acrdo do
STJ que mantivera a priso preventiva do paciente/impetrante, ao fundamento de
que os recursos especial e extraordinrio, em regra, no possuem efeito suspensivo
v. Informativos 367, 371 e 501. Salientou-se, de incio, que a orientao at agora
adotada pelo Supremo, segundo a qual no h bice execuo da sentena
quando pendente apenas recursos sem efeito suspensivo, deveria ser revista.
Esclareceu-se que os preceitos veiculados pela Lei 7.210/84 (Lei de Execuo Penal,
artigos 105, 147 e 164), alm de adequados ordem constitucional vigente (art. 5,
LVII: ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal
condenatria), sobrepem-se, temporal e materialmente, ao disposto no art. 637 do
CPP, que estabelece que o recurso extraordinrio no tem efeito suspensivo e, uma
vez arrazoados pelo recorrido os autos do traslado, os originais baixaro primeira
instncia para a execuo da sentena. Asseverou-se que, quanto execuo da
pena privativa de liberdade, dever-se-ia aplicar o mesmo entendimento fixado, por
ambas as Turmas, relativamente pena restritiva de direitos, no sentido de no ser
possvel a execuo da sentena sem que se d o seu trnsito em julgado. Aduziu-se
que, do contrrio, alm da violao ao disposto no art. 5, LVII, da CF, estar-se-ia
desrespeitando o princpio da isonomia. HC 84078/MG, rel. Min. Eros Grau, 5.2.2009.
(HC-84078)
Vale a pena ficar atento a isso. Entendia-se que a partir do momento que o TJ e
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o TRF confirmasse a sua condenao, voc poderia ser recolhido priso. Dizia-se que
pelo fato de os recursos extraordinrio e especial no serem dotados de efeito
suspensivo, poderia ser executada a pena provisoriamente. Hoje no mais, por fora
do princpio da no culpabilidade. Se no houver algum dos pressupostos do art. 312,
a regra que a pessoa somente possa ser presa depois do trnsito em julgado. O
exemplo disso o julgado do Pimenta Neves. Isso j tem muito tempo que ele matou
sua namorada. Para quem atua na primeira instncia complicado porque
dificilmente se v resultado na sua atuao. Como o trnsito em julgado de uma
sentena penal condenatria demora 12, 14 anos, quando sair a deciso todo mundo
j morreu.
4.3.
Efeito Regressivo ou hiperativo ou diferido
Tambm chamado de efeito hiperativo ou efeito diferido.

Consiste na devoluo da matria impugnada ao prprio rgo jurisdicional
que prolatou a deciso recorrida (juzo de retratao).
O que significa? Que estamos devolvendo o conhecimento da matria ao
mesmo rgo jurisdicional. o que se d no chamado juzo de retratao. E quais
recursos criminais possibilitam o juzo de retratao? O RESE e o agravo em execuo
(cabvel contra decises do juzo das execues, que segue o procedimento do RESE).
4.4.
Efeito Extensivo
Significa a extenso benfica dos efeitos do recurso ao corru que no

recorreu, desde que a deciso esteja fundamentada em razes de natureza objetiva.
O que isso significa? Significa que algum que no tenha recorrido pode ser
beneficiado pelo recurso de outrem. Voc, parado, pode ser beneficiado.
Obviamente, desde que a deciso no recurso do corru se baseie em razes de
ordem objetivo.
Encontrei um exemplo interessante na jurisprudncia do STJ, bom para cair em
prova: dois indivduos so condenados pela prtica de um homicdio. O primeiro deles
condenado como partcipe do crime (emprestou a arma). Depois, o autor do delito
absolvido por legtima defesa. Nesse caso, o partcipe vai continuar sendo
considerado condenado ou no? HC 129078. Esse efeito extensivo tambm se aplica
nos casos em que h separao de processos. O STJ entendeu que se algum
absolvido com base em legtima defesa, como que o partcipe condenado? O STJ
entendeu que se o autor do crime foi absolvido pela prtica do homicdio em razo
de legtima defesa (questo de ordem objetiva), a consequncia que tal deciso
extensiva ao partcipe porque fundada em razes de ordem objetiva.
Esse efeito extensivo est previsto expressamente no art. 580, do CPP:
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Art. 580 - No caso de concurso de agentes (Cdigo Penal, Art. 29 - reforma

penal 1984), a deciso do recurso interposto por um dos rus, se fundado em motivos
que no sejam de carter exclusivamente pessoal, aproveitar aos outros.
Isso, apesar de estar previsto no captulo que trata dos recursos aplicvel a
tudo, como nos casos d e priso e outras hipteses espalhadas pelo cdigo.
Esse feito extensivo pode e geralmente obtido por meio de habeas corpus.
O relator, quando vai julgar um recurso, o que se espera dele que,
percebendo que caso de corru, por medida de economia processual, em sua
prpria deciso, ele j descreva: apesar de somente o corru Tcio ter recorrido,
como a presente deciso se baseia em razes de natureza objetiva, deve se estender
aos demais corrus. Geralmente, no acontece, mas o corru que entra com HC,
junta cpia dessa deciso e vai pedir que seus efeitos benficos sejam extensveis a
ele.
4.5.
Efeito Substitutivo
Caso o recurso seja conhecido pelo tribunal, a deciso proferida por este tem
o condo de substituir a deciso recorrida naquilo que tiver sido objeto de
impugnao.
Essa a importncia de voc analisar o conhecimento. A partir do momento
que voc diz que o recurso foi conhecido significa dizer que a deciso a ser dada pelo
tribunal ir substituir a deciso recorrida no objeto de impugnao, pouco importante
se o tribunal der provimento ou negar. O efeito substitutivo no vai ocorrer apenas se o
tribunal der provimento. Mesmo que o tribunal negue provimento, quando ele faz isso,
ele est analisando aquela questo. Ao negar provimento, estaria substituindo a
deciso recorrida neste ponto. O efeito substitutivo est previsto de maneira expressa
no Cdigo de Processo Civil, no seu art. 512, aplicado subsidiariamente ao processo
penal:
Art. 512 - O julgamento proferido pelo tribunal substituir a sentena ou a
deciso recorrida no que tiver sido objeto de recurso.
So esses ento, os cinco efeitos inerentes aos recursos. Vejam que alguns esto
presentes em todos eles (substitutivo, devolutivo). O extensivo depende do caso
concreto e os demais esto presentes apenas em alguns recursos.
5.
PRINCPIOS RELACIONADOS AO TEMA RECURSOS

5.1.
Princpio da Voluntariedade dos Recursos
A parte recorre se quiser.
Voc no obrigado a recorrer. O recurso
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funciona como um nus. Se voc no quiser recorrer, no tem problema, s no chore

depois sobre os efeitos da deciso.
Aqui preciso ficar atento ao chamado recurso de ofcio, tambm conhecido
como reexame necessrio ou duplo grau obrigatrio.
Este recurso de ofcio, quando vem a CF/88 com a clara opo pelo sistema
acusatrio, muitos comearam a questionar esse recurso de ofcio porque lhe falta a
ideia da voluntariedade, j que a lei que impe que o prprio juiz recorra. Hoje, na
verdade, apesar de todo esse questionamento, continua sendo considerado vlido. O
ideal dizer que a esse recurso de ofcio falta essa voluntariedade, da alguns (a
exemplo da professora Ada) chegam a dizer que no seria propriamente um recurso,
mas sua verdadeira natureza jurdica seria de condio de eficcia objetiva da
deciso. Em outras palavras, nas hipteses em que a lei prev o recurso de ofcio, caso
no houvesse a interposio dele pelo prprio juiz, aquela deciso no seria apta a
produzir os seus efeitos regulares. Seria uma deciso invlida enquanto no fosse
submetida reapreciao pelo tribunal. O recurso de ofcio est previsto no art. 574
Art. 574 - Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes casos, em
que devero ser interpostos, de ofcio, pelo juiz:
I - da sentena que conceder habeas corpus;
II - da que absolver desde logo o ru com fundamento na existncia de
circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena, nos termos do Art. 411.
Para a doutrina, o art. 574, II, foi revogado pela Lei 11.689. Apesar de ainda estar
escrito, a doutrina tem entendido que, como a Lei 11689 (que alterou o procedimento
do jri), deixou de tratar do recurso de ofcio no caso da absolvio sumria, esse
artigo estaria revogado. Ento, hoje, para a prova objetiva, voc tem que lembrar das
hipteses de recurso de ofcio:
Sentena que concede habeas corpus
Deciso que concede reabilitao (art. 746)
Arquivamento ou absolvio em crimes contra a economia popular ou contra a

sade pblica (art. 7., Lei 1.521/51).
Hoje, contra absolvio sumria no cabe mais recurso de ofcio. S cabvel
nessas trs hipteses.
Ento, nosso primeiro princpio: voc recorre se quiser. O recurso voluntrio.
Aqui cabe uma pergunta importante: e no caso do defensor pblico e do advogado
dativo tambm? O defensor pblico/dativo seriam obrigados a recorrer? Cuidado
com isso! No so obrigados a recorrer. Nem mesmo o defensor pblico e o
advogado dativo so obrigados a recorrer (STJ HC 105845).
5.2.
Princpio da Disponibilidade
Acaba funcionando como um desdobramento do anterior. Se o recurso

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voluntrio, nada mais lgico dizermos que o recurso tambm disponvel.

A parte legitimada a recorrer pode dispor do recurso.
Esse princpio pode se dar de duas formas: seja por meio de uma renncia, que
se d antes da interposio/ seja por meio de uma desistncia, que se d depois da
interposio.
Quando desistncia, vale a pena ficar atento ao art. 576, do CPP, que no
autoriza que o MP desista de recurso que haja interposto.
5.3.
Princpio da Personalidade dos Recursos
Desse princpio derivam duas regras fundamentais:

a)
O recurso s pode aproveitar parte que recorreu, no podendo beneficiar
aquele que no recorreu. Uma exceo a este princpio seria o efeito extensivo (art.
580, do CPP).
Eu s posso imaginar em algum sendo beneficiado se recorreu. Se no
recorreu, no ser beneficiado. O art. 580 uma clara exceo a esse princpio, pois
j foi mencionado que mesmo aquele que no recorreu pode ser beneficiado pelo
recurso do corru mesmo que a deciso se baseie em questes de natureza objetiva.
Acaba que vale mais a exceo do que a prpria regra. Mas concurso assim.
b)
Quem recorreu, no pode ter sua situao agravada, se no houve
recurso da parte contrria.
Essa segunda regra se aplica no processo penal? Essa regra somente se aplica
em favor do acusado. A gente vai falar sobre os princpios da non reformatio in pejus
e o da reformatio in mellius. Admite-se que o tribunal melhore a situao do acusado
num recurso exclusivo da acusao. Porm, num recurso exclusivo da defesa, a
situao do acusado no pode ser agravada. Ento, essa segunda regra somente se
aplica em se tratando de recurso do acusado, da defesa. Prova disso o art. 617, do
CPP, que confirma isso:
5.4.
Princpio da Unirrecorribilidade
Cabvel recurso contra uma deciso, s h falar no cabimento de um nico

recurso.
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Esse princpio tranquilo. O prprio nome j diz tudo. Se h uma deciso que
comporta recurso, eu no posso imaginar dois recursos face a essa deciso.
Quais so as excees a esse princpio?
1 Exceo Apelao em relao ao crime conexo e protesto por novo jri

em relao ao delito cuja pena fixada tenha sido igual ou superior a 20 anos.
Observao importante: o protesto foi extinto pela Lei 11.689! O art. 607 foi
revogado. Porm, fica a advertncia: o Rogrio e o LFG esto entendendo que o
protesto ainda seria cabvel para os crimes cometidos antes da vigncia da Lei 11.689.
Ento, para prova da defensoria vale a pena ter isso em mente. Antigamente Caso
algum fosse condenado a 22 anos por homicdio e a 6 anos por estupro (em
concurso material0, se entendia que do homicdio cabia protesto por novo jri e do
estupro cabia apelao. Essa a primeira exceo.
2 Exceo Recurso extraordinrio e Recurso Especial. Um para a parte

constitucional e outro para a parte infraconstitucional.
3 Exceo Embargos infringentes para a parte no unnime e recursos

extraordinrios para a parte unnime da deciso recorrida. Os manuais citam essa
hiptese como tranquila exceo ao princpio da unirrecorribilidade. Quando a
deciso do tribunal tem uma parte no unnime e uma parte unnime, voc deveria
interpor simultaneamente os embargos infringentes contra a no unnime e o RE
contra a parte unnime (parte constitucional).
Observao: Para o STJ tambm se aplica ao processo penal o art. 498, do
CPC.
Isso interessante porque o CPC, muito mais moderno do que o CPP, sofre
modificao com mais facilidade. O art. 498 foi modificado pela Lei 10.352/01:
Art. 498 - Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de
votos e julgamento unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para
recurso extraordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento unnime,
ficar sobrestado at a intimao da deciso nos embargos. (Alterado pela L0010.352-2001)
Detalhe importante que quando esse art. 498 diz que o prazo para o RE e o
RESI ficar sobrestado, voc entende que deixaramos de ter a uma exceo ao
princpio da unirrecorribilidade. Isso foi decidido pelo STJ no REsp 785679: esse artigo
498 tambm aplicvel ao processo penal.
5.5.
Princpio da Variabilidade dos Recursos
A interposio de um recurso no liga o recorrente impugnao, permitindoTodos os Direitos Reservados proibida a reproduo total ou parcial, de qualquer forma ou por
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se a interposio de outros recursos, desde que no prazo legal.

O exemplo que possvel imaginar o que eu acabei de citar, de algum no
tribunal do jri, antigamente, quando havia o protesto, respondendo por dois crimes:
estupro (pegou 6 anos) e homicdio (pegou 22 anos). Esse princpio da variabilidade
era aplicado l. O juiz l a sentena: condeno pelo homicdio qualificado a 22 anos e
a 6 anos pelo estupro. Nessa hora, a defesa levanta a mo: Excelncia, a defesa
gostaria de apelar. S diz apelar. No fala nada sobre o protesto. A ele vai embora
para casa e pensa: 22 anos, caberia o protesto. Dei bobeira. A ele volta l, no prazo
ainda, de 5 dias e diz: dei bobeira e queria mudar o meu recurso. Eu queria entrar
com o protesto, em razo da condenao a 22 anos. Essa a variabilidade.
Pergunto: isso aplicvel no processo penal? Esse princpio da variabilidade estava
previsto no CPC de 1939. E o detalhe importante que no foi repetido no atual CPC
e muito menos no CPP. Portanto, para que serve esse princpio? S para cair em
prova, j que no tem aplicao no processo penal. Voc no pode, depois de ter
entrado com um recurso, querer mudar para outro, ainda que no prazo legal. Esse
princpio da variabilidade, na verdade, acaba se mostrando incompatvel com a
precluso consumativa. Em outras palavras: se voc j entrou com o recurso, no
adianta querer trocar de recurso porque j ocorreu precluso consumativa.
5.6.
Princpio da Complementariedade dos Recursos
O recorrente pode complementar a fundamentao de seu recurso se houver

integrao ou complementao da deciso em virtude do acolhimento de embargos
de declarao.
Esse o princpio da complementariedade dos recursos. O princpio anterior
incompatvel com a precluso consumativa. Mas nesse princpio importante
enxergar o seguinte: eu recorri e, desde j, apresentei minhas razes recursais. Se eu fiz
isso, no posso sair depois complementando porque j haveria precluso
consumativa. Porm, esse princpio vai ser aplicado quando o juiz, depois de dar a
deciso, acaba esclarecendo em virtude de embargos de declarao. Vamos supor
que o acusado entrou com embargos de declarao e o juiz complementou sua
deciso. Se eu no pudesse complementar minhas razes, eu seria prejudicado por
conta disso. Por isso, aplica-se esse princpio. um princpio plenamente vlido e
aplicado. raro, mas se o juiz acrescentar algum elemento sua deciso, possvel
complementar as razes recursais, na ideia do princpio da complementariedade dos
recursos.
5.7.
Princpio da Dialeticidade dos Recursos
O recorrente deve declinar os motivos pelos quais pede o reexame da

deciso, pois somente assim poder a parte contrria apresentar suas contrarrazes,
observando-se o contraditrio.
Esse princpio est ligado ao contraditrio. No d para imaginar que se julgue
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o recurso sem razes e sem contrarrazes. Se o MP entra com o recurso, ele tem que
apresentar razes, para que a outra parte possa apresentar contrarrazes.
A Smula 707 confirma esse princpio:
STF Smula n 707 - 13/10/2003 - Constitui nulidade a falta de intimao do
denunciado para oferecer contra-razes ao recurso interposto da rejeio da
denncia, no a suprindo a nomeao de defensor dativo.
Essa smula, de acordo com a doutrina, uma clara manifestao da dialtica
na ideia do recurso. Como que eu posso julgar recurso em sentido estrito interposto
contra rejeio da pea acusatria se o acusado no foi notificado para apresentar
contrarrazes? Ele tem interesse na manuteno daquela deciso. Por tal motivo,
precisa ser intimado. E no supre isso a nomeao do defensor dativo porque voc,
como acusado, que tem direito a constituir seu advogado.
preciso ainda ficar atento a dois artigos importantes: art. 589 e art. 601, do
CPP, duramente criticados pela doutrina:
Art. 589 - Com a resposta do recorrido ou sem ela, ser o recurso concluso ao
juiz, que, dentro de 2 (dois) dias, reformar ou sustentar o seu despacho, mandando
instruir o recurso com os traslados que lhe parecerem necessrios.
O art. 589 diz que o juiz, em sede de juzo de retratao poderia apreciar o RESE
sem a resposta do recorrido. E o art. 601 absolutamente idntico, s que para a
apelao:
Art. 601 - Findos os prazos para razes, os autos sero remetidos instncia
superior, com as razes ou sem elas, no prazo de 5 (cinco) dias, salvo no caso do Art.
603, segunda parte, em que o prazo ser de 30 (trinta) dias.
Quer dizer, de acordo com o CPP voc poderia ter um recurso julgado sem a
apresentao de razes ou contrarrazes. Algum problema com isso? Todos. Como se
pode imaginar que um recurso seja julgado sem razes ou contrarrazes. claro que o
tribunal pode apreciar um recurso sem razes, mas importante que voc apresente
razes e contrarrazes como manifestao do contraditrio e da ampla defesa.
Observao importante: para a doutrina, no possvel o julgamento de um
recurso sem razes ou contrarrazes; para a jurisprudncia do STF, a ausncia de
contrarrazes apelao do MP no causa de nulidade absoluta por violao
ampla defesa (STF: HC 91251).
um julgado da 1 Turma do Supremo, de 2007, em que a Min. Crmen Lcia
diz que o advogado de defesa teria sido intimado para apresentar contrarrazes e ele
no apresentou. Se ele no apresentou, o Supremo no viu problema.
Outra observao: art. 610, nico do CPP (prova da UNB), que fala dos
recursos nos tribunais:
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Art. 610 - Nos recursos em sentido estrito, com exceo do de habeas corpus, e
nas apelaes interpostas das sentenas em processo de contraveno ou de crime
a que a lei comine pena de deteno, os autos iro imediatamente com vista ao
procurador-geral pelo prazo de 5 (cinco) dias, e, em seguida, passaro, por igual
prazo, ao relator, que pedir designao de dia para o julgamento.
Pargrafo nico - Anunciado o julgamento pelo presidente, e apregoadas as
partes, com a presena destas ou sua revelia, o relator far a exposio do feito e,
em seguida, o presidente conceder, pelo prazo de 10 (dez) minutos, a palavra aos
advogados ou s partes que a solicitarem e ao procurador-geral, quando o requerer,
por igual prazo.
Procurador-geral ou Procurador Regional da Repblica.
A gente bem sabe que sustentao oral em tribunal vlida para qu? Primeiro
para cobrar honorrios. Quem faz sustentao oral por ltimo? O MP. E a vem sempre
aquela ideia do MP como custos legis em segunda instncia. Ah, o MP em segunda
instncia atua sempre como custos legis, ele no tem interesse. Cuidado com a
modificao disso!
Para o Supremo, em recurso exclusivo da acusao, o representante do MP
deve manifestar-se na sesso julgamento antes da sustentao oral da defesa, ainda
que invoque a qualidade de custos legis.
Interessantssimo para prova da UNB. Pela leitura do Cdigo, MP em segunda
instncia custos legis. O Supremo diz que no. No recurso exclusivo da acusao, se
o procurador de justia quiser fazer a sustentao oral, ele que o faa antes da
defesa, observando-se a regra do processo penal de que a defesa sempre se
manifesta por ltimo. Isso foi decidido pelo Supremo no HC 87923.
5.8.
Princpio da Non Reformatio In Pejus
Em recurso exclusivo da defesa, a situao do acusado jamais poder ser

agravada.
Vai gerar uma discusso na doutrina porque alguns vo dizer que no est
previsto, outros conseguem visualizar nele um desdobramento do princpio do favor rei
e outros vo dizer que previsto no CPP no art. 617 e tambm no art. 626, nico (em
relao reviso criminal):
Art. 626 - Julgando procedente a reviso, o tribunal poder alterar a
classificao da infrao, absolver o ru, modificar a pena ou anular o processo.
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Pargrafo nico - De qualquer maneira, no poder ser agravada a pena

imposta pela deciso revista.
Isso o que se chama de non reformatio in pejus, uma expresso sinnima:
efeito prodrmico. Examinador perguntou no que consiste o efeito prodrmico. J me
disseram que isso coisa l do direito administrativo (e mesmo, CABM). Se
perguntarem sobre isso, a mesma coisa que non reformatio in pejus. Ou seja, num
recurso exclusivo da defesa, a situao do acusado no poder ser agravada.
E no caso de um erro material, possvel que o tribunal corrija, de modo a
prejudicar o acusado no seu recurso? Caso mais comum: causa de aumento de
pena. Imagine uma causa de aumento de 1/3, o juiz, na hora de aumentar, ele errou.
Aumentou menos e houve recurso exclusivo da defesa. Pergunta-se: pode o tribunal
corrigir esse erro material? Negativo. Nem mesmo um erro material pode ser corrigido
em um recurso exclusivo da defesa de modo a piorar a situao do acusado. S para
citar um julgado: STF: HC 83545.
Relativo a esse princpio vai surgir como seu natural desdobramento, o princpio
da non reformatio in pejus indireta. Cuidado para no confundir os dois.
5.9.
Princpio da Non Reformatio In Pejus Indireta
H possibilidade maior de ser cobrado. Significa que:

Uma vez anulada a deciso recorrida em recurso exclusivo da defesa, o juiz
no poder agravar a situao do acusado ao proferir nova sentena.
O juiz de primeira instncia condenou o acusado a uma pena de 6 anos pela
prtica de um crime de roubo. Contra essa sentena, houve uma apelao da
defesa, um recurso exclusivo. O tribunal ao julgar essa apelao, anula a deciso de
primeira instncia. Fazendo isso, os autos retornam primeira instncia. O juiz profere
nova sentena. Ele estaria autorizado a fixar uma pena de 8 anos nesse caso? Se voc
admitisse isso, de maneira indireta, a defesa estaria sendo prejudicada. Por isso que
apesar de a sentena anterior ter sido anulada, ela ainda produz um efeito, que a
gente chamou de prodrmico, exatamente de balizar a nova pena. O mximo ser
de 6 anos. Obviamente, nada impede que o juiz fixe menos do que 6 anos. Essa a
non reformatio in pejus indireta.
Algumas questes sobre esse princpio:
a)
Non reformatio in pejus indireta e incompetncia absoluta
No mesmo exemplo: o juiz que fixou a pena de 6 anos era um juiz estadual. O
recurso foi exclusivo da defesa. Subiu para o TJ. Nesse recurso, a defesa impugnou
exatamente a questo da competncia, dizendo que o juiz estadual julgou crime de
competncia da justia federal. O TJ reconheceu a incompetncia absoluta do juiz
estadual e, obviamente, anulou sua deciso. O TJ vai determinar a remessa dos autos
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ao juiz federal. Pergunto: nesse caso especfico, aplica-se o princpio da non reformatio
in pejus indireta? Agora voc vai misturar princpios: o da non reformatio in pejus
indireta com outro princpio. Remetendo os autos para esse juiz natural, ser que ele
estaria limitado por uma pena imposta por um juiz absolutamente incompetente?
1 Corrente: Para o professor Eugnio Pacelli de Oliveira, o juiz natural no
pode sofrer limitaes em virtude de uma pena fixada por um juiz absolutamente
incompetente. Isso importante para provas federais, principalmente MPF (Pacelli
procurador regional). Ele diz que o princpio do juiz natural est previsto na CF. Como
que um juiz federal pode sofrer limitao no exerccio de sua atuao jurisdicional por
fora de uma pena fixada por um juiz absolutamente incompetente? Na opinio dele,
quando o juiz federal recebe os autos, pode, inclusive, fixar uma pena superior.
Claramente, ele d preferncia ao princpio do juiz natural. Eu pesquisei sobre isso e
encontrei alguns julgados do STJ que confirmam essa posio dele. Mas so s alguns
julgados.
2 Corrente: No mbito do Supremo prevalece que mesmo nos casos de
anulao da deciso em virtude de incompetncia absoluta, aplica-se o princpio da
non reformatio in pejus indireta. Mesmo na hiptese de incompetncia absoluta, o
juiz federal fica obrigado a fixar o marco de 6 anos, sob pena de maneira indireta
violando o pincpio da non reformatio in pejus.
b)
Non reformatio in pejus indireta e soberania dos veredictos
No tribunal do jri cabvel apelao quando a deciso for manifestamente

contrria prova dos autos. Num primeiro julgamento, eu fui condenado por
homicdio qualificado e peguei 12 anos. Vamos imaginar que a defesa recorra e que o
tribunal casse a deciso dizendo que foi manifestamente contrria prova dos autos
e isso gera a submisso a um novo julgamento. Esse segundo julgamento estar sujeito
non reformatio in pejus? Ou o jri soberano e pode decidir da forma como bem
entender? Sobre esse princpio, cuidado com uma deciso recente do Supremo que
causou certa perplexidade. Anote:
Para a doutrina, caso a deciso dos jurados no segundo julgamento seja
idntica primeira deciso, no poder o juiz presidente agravar a situao do
acusado por ocasio da fixao da pena; os jurados, no segundo julgamento,
podero, no entanto, reconhecer causas de aumento ou qualificadoras rejeitadas no
julgamento anterior.
Voc anotou o que a grande parte da doutrina diz sobre esse assunto. O jurado
soberano. Por mais que num primeiro julgamento voc tenha sido condenado por
homicdio simples, nada impede que num segundo, os jurados venham a reconhecer
qualificadoras afastadas no primeiro julgamento. Mas cuidado com o HC 89544, do
STF:
Para o Supremo, o princpio da non reformatio in pejus indireta aplica-se
irrestritamente aos julgamentos realizados pelo jri.
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Esse foi um julgado que causou uma certa estranheza. No caso concreto, o
cidado estava respondendo por homicdio qualificado. No primeiro julgamento, o
acusado absolvido. A o MP apela e vai pedir um novo julgamento, sob o argumento
de que a deciso seria manifestamente contrria prova dos autos. O tribunal d
provimento e vai submet-lo a novo julgamento. O acusado agora se v condenado
a uma pena de 6 anos de recluso por homicdio simples. Ele apela. Agora, apelao
exclusiva da defesa. No terceiro julgamento, o tribunal reconhece o homicdio
qualificado e condena o indivduo a uma pena de 12 anos de recluso. Esquece que
isso tribunal do jri. Poderia ocorrer? No. Esquecendo que jri, de uma apelao
exclusiva da defesa, ele no poderia ser prejudicado. Coloca isso no jri. A partir do
momento em que esses jurados, no segundo julgamento, condenaram por homicdio
simples, no terceiro julgamento, so outros jurados. Se eles reconheceram o homicdio
qualificado, o preo que se paga pela garantia da soberania dos veredictos. Neste
julgado que vocs anotaram, o Supremo diz assim: os jurados so soberanos, mas
voc no pode prejudicar o acusado num recurso exclusivo da defesa e disse que os
jurados podem reconhecer a qualificadora mas, nesse HC, concedeu a ordem para
substituir a pena de 12 anos pela pena de 6 anos por fora do princpio da non
reformatio in pejus. Mas eu no consigo colocar isso na minha cabea. Os jurados so
soberanos para reconhecer a qualificadora, mas o juiz fica limitado pena do
primeiro julgamento. A voc tem um negcio espetacular porque, pela primeira vez
na histria, algum se viu condenado a um homicdio qualificado a uma pena de 6
anos de recluso. um negcio que no d para entender. Como que voc fixa
uma pena de 6 anos para um homicdio qualificado se essa a pena do homicdio
simples?
5.10. Princpio da Reformatio In Mellius
Em um recurso exclusivo da acusao pode o tribunal melhorar a situao do
acusado.
Fiquem atentos. Alguns doutrinadores dizem que esse princpio no seria vlido
porque contrariaria a ideia do efeito devolutivo. Se no houve devoluo da matria
ao tribunal, o tribunal no poderia melhorar a situao do acusado. A reformatio in
mellius seria incompatvel com o efeito devolutivo. Porm, essa ideia da reformatio in
mellius est muito ligada prpria possibilidade de o tribunal conceder HC de ofcio. E
a um negcio meio lusitano. Se voc diz que o tribunal no pode melhorar a
situao da defesa em um recurso exclusivo da acusao, ento nega provimento ao
recurso da acusao e logo depois d um HC de ofcio para melhorar a situao do
acusado.
A prpria professora Ada em seu livro sobre recursos diz: em virtude dos
princpios do favor rei, do favor libertatis, em virtude de economia e celeridade
processual e tambm ante a ideia que o acusado pode entrar com reviso criminal,
com HC e pela prpria ideia de que o tribunal pode dar HC de ofcio, o ideal voc
dizer que esse princpio vlido no processo penal. Portanto, em um recurso exclusivo
da acusao, possvel que a situao do acusado seja melhorada.
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6.
DIREITO INTERTEMPORAL E RECURSOS
Esse tema foi cobrado exatamente na ltima prova da magistratura/MG, 2

fase, h cerca de duas ou trs semanas. Acho que se tratava de um caso de
absolvio sumria. O examinador colocou assim: em 08/08/08 (numa sexta-feira) o
juiz proferiu uma deciso de absolvio sumria. Nessa data, houve a publicao da
deciso de absolvio sumria. Em 11/08/08, segunda-feira, voc vai ajuizar o seu
recurso. Pergunta-se: qual recurso? Questo da segunda fase. Qual o recurso a ser
ajuizado? O aluno, claramente, visualiza que isso est ligado alterao. A gente
sabe que a sabe que a absolvio sumria, antes da lei que alterou o procedimento
do jri era caso de RESE e depois da lei passou a ser caso de apelao (art. 416). O
primeiro problema que surge voc lembrar da data da vigncia da lei. E isso
complicado mesmo. A Lei 11.689 teve um prazo de vacatio de 60 dias. Foi publicada
em 10/06/08, em vigor 60 dias aps a data de sua publicao. A voc tem que ficar
muito atento porque tem uma lei complementar que trata dessa contagem. E voc
tem que aprender a fazer essa contagem a. Quando que entrou em vigor a Lei
11.689? Essa uma questo que o aluno mais faltoso sabe a resposta. Quando eu li a
questo, eu no lembrava da data da vigncia da lei, mas olhando para a questo
d para saber a data. dia 08 ou dia 09? dia 09. tranquilo. Se fosse dia 08, a data
da vigncia da lei, a questo no teria nada de interessante. preciso ter maldade
nessa hora. Se voc contar errado, voc chega no dia 08 ou no dia 09. Se a vigncia
fosse no dia 08, a questo no teria discusso alguma. Ela seria ridcula. Mas se voc
no sabe contar, voc conclui que a vigncia da lei tem que ser depois para que
haja algo de relevante a ser discutido. A vigncia da lei exatamente no dia 09. Na
data em que a deciso foi proferida, qual o recurso cabvel? RESE. Na data da
interposio, qual o recurso cabvel? A apelao. Ento, qual dos dois recursos
deveria ser por vocs ajuizado? Anote:
A recorribilidade determinada pela lei vigente na data em que a deciso
recorrvel foi publicada.
Processo penal tem a ideia de aplicao imediata tempus regit actum art.
2., do CPP. No momento em que a deciso publicada surge para a parte o direito
observncia das regras a vigentes. eu j havia chamado a ateno para isso no
protesto por novo jri. Eu j havia destacado isso: o cara foi condenado, mas no dia,
vai caber ou no vai?
Isso j foi decidido pelo Supremo, no nesse caso do jri, mas no caso da
repercusso geral. A lei da repercusso geral dizia que o recurso deveria seguir a lei da
interposio e a o prprio Supremo conseguiu contornar essa inconstitucionalidade
dizendo que, na verdade, a repercusso geral estaria condicionada s alteraes do
regimento interno e quando as alteraes foram feitas somente em relao s
decises proferidas a partir de ento. Ento, a lei do recurso no aquela vigente no
momento da interposio e sim aquela vigente no momento em que a deciso
recorrvel foi publicada porque nesse momento que voc passa direito adquirido
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observncia das regras recursais vigentes. Alm da maldade, para a questo, voc
precisa saber que a lei do recurso aquela da publicao da deciso e no a lei do
momento da interposio do recurso.
Chega de teoria geral. Vamos analisar os recursos em espcie a partir de
agora.
7.
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO RESE

7.1.
Rol taxativo do art. 581

I - que no receber a denncia ou a queixa; (no caso do juizado, apelao)
A doutrina costuma dizer que esse rol do art. 581 seria um rol taxativo. Ou seja,
s caberia RESE nas hipteses a enumeradas. Voc no poderia se valer da analogia,
de uma interpretao extensiva. esse o melhor raciocnio? No. Veja comigo o
exemplo: cabe RESE contra deciso que concluir pela competncia do juzo? No,
porque, nitidamente, se a lei conclui pela competncia do juzo? No cabe. E isso est
claro porque se a lei fala em incompetncia, se voc disser que cabe RESE, estaria
ampliando o rol demasiadamente.
Mas seu pergunto: cabe RESE da deciso que no receber o aditamento da
pea acusatria? A lei no diz isso, mas tambm no exclui essa possibilidade. Se
cabe RESE da deciso que rejeita a pea acusatria, nada mais lgico se concluir que
caberia RESE contra deciso que rejeita o aditamento da pea acusatria.
Observao importante: quanto ao rol do art. 581, admite-se interpretao
extensiva quando ficar clara a inteno da lei de tambm abranger a hiptese (RESE
contra a rejeio do aditamento pea acusatria); o que no se admite a
interpretao extensiva quando ficar clara a inteno da lei de no abranger a
hiptese.
Se cabe RESE contra a deciso que rejeita a denncia, por que no admitirmos
RESE contra a deciso que rejeita o aditamento? Olha o inciso III:
III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;
Pergunto: cabe RESE contra deciso que julgar procedente? A claro que no
porque o legislador colocou claramente que julgar procedente. Se ele no quisesse
afastar a hiptese contrria, ele no colocaria o procedente, colocaria apenas
que julgar as excees. Ento, cuidado com essa primeira considerao
importante.
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IV - que pronunciar ou impronunciar o ru;

IV - que pronunciar o ru; (Alterado pela L-011.689-2008)
V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir
requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou
relaxar a priso em flagrante;
VI - que absolver o ru, nos casos do Art. 411; (Revogado pela L-011.689-2008)
VII - que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor;
VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a
punibilidade;
IX - que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa
extintiva da punibilidade;
X - que conceder ou negar a ordem de habeas corpus;
XI - que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena;
XII - que conceder, negar ou revogar livramento condicional;
XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte;
XIV - que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir;
XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta;
XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial;
XVII - que decidir sobre a unificao de penas;
XVIII - que decidir o incidente de falsidade;
XIX - que decretar medida de segurana, depois de transitar a sentena em
julgado;
XX - que impuser medida de segurana por transgresso de outra;
XXI - que mantiver ou substituir a medida de segurana, nos casos do Art. 774;
XXII - que revogar a medida de segurana;
XXIII - que deixar de revogar a medida de segurana, nos casos em que a lei
admita a revogao;
XXIV - que converter a multa em deteno ou em priso simples. (Isso no
existe mais)
7.2.
RESE pro et contra e RESE secundum eventum litis
O RESE ora pode ser um recurso pro et contra, ora pode ser um recurso
secundum eventus litis.
RESE pro et contra Quando falamos em RESE pro et contra ocorre quando se
admite o RESE para ambas as situaes. Vai pra todos os lados.
RESE secundum eventus litis Ocorre quando o RESE cabvel para uma nica
situao. S vai para um lado (ou da rejeio ou da aprovao).
Olhando no rol do art. 851, voc percebe que, geralmente o RESE secundum
eventus litis. S vai para um lado. Um exemplo antigo o inciso IV. Antes ele falava em
pronunciar ou impronunciar. Antes, o inciso IV era exemplo do pro et contra. Agora
j no mais. Sobrou como exemplo de pro et contra apenas os incisos X, XI e XII, do
art. 581. Esses incisos vo para os dois lados (que conceder ou negar ou revogar).
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Isso serve para alguma coisa? Sim. Para responder uma prova de concurso. Mas
isso extremamente importante quando voc analisa o art. 589, nico:
Art. 589 - Com a resposta do recorrido ou sem ela (ento, j foi ajuizado o RESE),
ser o recurso concluso ao juiz, que, dentro de 2 (dois) dias, reformar ou sustentar o
seu despacho, mandando instruir o recurso com os traslados que lhe parecerem
necessrios.
Este artigo fala do juzo de retratao no RESE.
Pargrafo nico - Se o juiz reformar o despacho recorrido, a parte contrria, por
simples petio, poder recorrer da nova deciso, se couber recurso, no sendo mais
lcito ao juiz modific-la. Neste caso, independentemente de novos arrazoados, subir
o recurso nos prprios autos ou em traslado.
Pode parecer confuso, mas no . Imagina voc que o acusado estava preso
pelo delegado. A a defesa entrou com o HC na primeira instncia, apontando o
delegado como autoridade coatora. O juiz julgou procedente o pedido, dando a
ordem do HC. O que o MP pode fazer contra a ordem concessiva de HC? A gente
acabou de ver. Est no art. 581, no rol do RESE, vai caber, com base no inciso X. Ento,
o MP entra com o RESE. Quando faz isso, vai apresentar razes e a defesa vai ser
intimada para apresentar contrarrazes. RESE tem juzo de retratao. Vamos supor
que o juiz resolva voltar atrs na ordem de HC. O que acontece? Nesse caso, a parte
prejudicada, por uma simples petio, j pode entrar com o RESE. exatamente o art.
589, nico. bvio que, nesse caso, na prtica no o melhor, porque muito
provavelmente a defesa substituiria esse RESE por outro HC. Mas, tecnicamente,
cabvel . Ento, por simples petio, voc entraria com RESE. Nesse caso, nem seria
necessrio oferecer novas razes e contrarrazes porque elas j foram apresentadas
anteriormente. Por que isso importante? Porque para que o art. 589, nico seja
aplicvel, somente quando o contrrio tambm for adotar o RESE.
Imagine esse mesmo art. 589, nico, no caso da pronncia. O acusado foi
pronunciado. A defesa entrou com um RESE. E a o juiz, em sede de retratao, resolve
voltar atrs, transformando a pronncia em uma impronncia. O que o MP faz?
Antigamente, bastava que o MP atravessasse simples petio porque contra
impronncia cabia RESE. Agora no cabe mais. Ento, nesse caso, no cabe mais. O
MP no pode mais interpor RESE. Ele obrigado a interpor apelao, que o recurso
cabvel contra impronncia.
7.3.
Momento da deciso e cabimento do RESE
Pergunta de suposta prova oral: qual o recurso cabvel contra deciso que julga
extinta a punibilidade? Quando voc se depara com uma questo assim, voc pensa:
ser que isso est previsto no rol do RESE? Pesquisando l (no d para estudar todos
os incisos. Vocs tm que ler), achamos o inciso VIII:
VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a
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punibilidade;
O aluno l isso e erra. O examinador espera voc consultar o cdigo e voc
responde: de acordo com o art. 581, VIII, contra a deciso que julgar extinta a
punibilidade o recurso cabvel o RESE. Certo ou errado? Em parte est certo. Mas
cuidado. Para garantir a sua aprovao, voc tem que saber, antes de mais nada,
em qual momento foi declarada extinta a punibilidade? Da eu ter nomeado esse item
7.3 do jeito que nomeei. O candidato tem que perguntar para o examinador sobre o
momento dessa extino de punibilidade porque isso repercute no recurso cabvel. Se
o juiz, durante o curso do processo julgou extinta a punibilidade num momento
qualquer, ningum tem dvida: o recuso cabvel ser o RESE. Agora, cuidado porque
pode ser que o juiz julgue extinta a punibilidade na hora da sentena. Imagine voc
que ele condene por um delito e declare extinta a punibilidade com relao a outro
pela prescrio. Nesse caso, voc ter a sentena que condena por um delito e julga
extinta a punibilidade em relao a outro. Nesse caso, voc precisa saber que a
apelao absorve o RESE. Nesse caso, voc entra somente com a apelao.
E se por acaso quem julgar extinta a punibilidade tiver sido o juiz da execuo?
A preciso ateno porque muitos incisos do art. 581 foram revogados pela LEP que
passou a prever que quando a deciso for dada pelo juiz da execuo, no caso
de RESE, mas de agravo em execuo (art. 197, da LEP). Anote:
1.
Se a deciso anterior sentena condenatria ou absolutria, talvez
caiba RESE Verificar no rol do art. 581, j que nem todas as decises anteriores
comportam RESE. No processo penal vige a regra da irrecorribilidade das decises
interlocutrias. Para que eu diga de maneira peremptria que cabe RESE, preciso
saber o rol do art. 581.
2.
Se a deciso estiver inserida na sentena condenatria ou absolutria o
recurso cabvel ser o de apelao, ainda que somente de parte da deciso se
recorra Quando tiver a extino da punibilidade declarada no bojo de uma
sentena condenatria ou absolutria, o recurso ser a apelao por fora do
princpio da unirrecorribilidade. A apelao tem o condo de absorver o RESE. Essa
regra est prevista no art. 593, 4:
4 - Quando cabvel a apelao, no poder ser usado o recurso em sentido
estrito, ainda que somente de parte da deciso se recorra.
3.
Se a deciso for dada pelo juzo da execuo, o recurso ser o de
agravo em execuo, mesmo que tal deciso conste do rol do art. 581 Alguns na
doutrina dizem que se a deciso for posterior ao trnsito em julgado de sentena
condenatria. Isso est errado porque o juiz da execuo o juiz, no s depois do
trnsito em julgado, mas tambm quando se est preso preventivamente ainda que
h 5 anos. Quem decide, por exemplo, sobre progresso para o preso cautelar o juiz
da execuo. Ento, nesse caso, mesmo antes do trnsito em julgado, o recurso
cabvel ser o de agravo em execuo.
Entenda que nesse rol do RESI muitos incisos perderam sua razo de ser a partir
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da LEP porque o CPP da dcada de 40 e em 1984 veio a LEP criando o recurso do

agravo em execuo. O inciso XII, por exemplo, diz que cabe RESE da deciso que
revoga, concede ou nega o livramento condicional. Mas quem que vai revogar
livramento condicional o juiz da execuo. Nesse caso, o recurso no o RESE, mas
o agravo em execuo, previsto no art. 197, da LEP.
Prazo do RESE 5 dias para a interposio e 2 dias para a apresentao de
razes e contrarrazes.
Observao importante: No possvel a apresentao de razes na segunda
instncia.
7.4.
Observaes Importantes
Vocs tm que ler o rol do art. 581. Aqui, vou s fazer algumas observaes
pontuais:
Art. 581, I Cabe RESE da deciso que no receber a denncia ou queixa Lembre-se que no recebimento a mesma coisa que rejeio da pea acusatria.
Hoje, com as alteraes trazidas pelo art. 395, do CPP, no recebimento a mesma
coisa que rejeio.
Nos juizados, o recurso contra a rejeio da pea acusatria o de
apelao.
Ateno para a Smula 707 e Smula 709, que so duas smulas do STF
STF Smula n 707 - 13/10/2003 - Constitui nulidade a falta de intimao do
denunciado para oferecer contra-razes ao recurso interposto da rejeio da
denncia, no a suprindo a nomeao de defensor dativo.
Lembre-se disso: o acusado precisa ser intimado desse RESE para apresentar
contrarrazes.
STF Smula n 709 - DJ de 13/10/2003 - Salvo quando nula a deciso de primeiro
grau (QUANDO FOR DADA POR JUIZ INCOMPETENTE), o acrdo que prov o recurso
contra a rejeio da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela.
Essa smula existe para fins de prescrio. Voc precisa saber em qual
momento teria se dado o recebimento da pea acusatria porque o recebimento
interrompe a prescrio. Gerava dvida se a prescrio seria interrompida quando o
tribunal d provimento ao RESE ou quando o protesto chega s mos da primeira
instncia. Da a smula e entende-se que quando for publicada a deciso dando
provimento ao RESE contra a rejeio da pea acusatria, naquele momento, estaria
interrompida a prescrio pelo recebimento da pea acusatria.
Art. 581, II: Cabe RESE contra a deciso que concluir pela incompetncia do
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juzo;
Contra a deciso que concluir pela competncia no cabe RESE, sendo
cabvel habeas corpus.
Muita coisa do art. 581 j vimos, outras texto de lei.
Art. 581, V:
V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir
requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou
relaxar a priso em flagrante;
Ele foi feito para quem esse dispositivo? Em relao negativa de fiana, ou
cassao de fiana, voc pode at colocar o acusado. Mas em todas as demais
hipteses, esse RESE s pode ser interposto pela acusao porque fala em indeferir
requerimento de priso preventiva, por exemplo. Ento, esse inciso V, grosso modo, s
interessa acusao.
Observao importante: ateno para o art. 2., III, do DL 201/67 (Dispe sobre
crimes de responsabilidade de prefeitos e vereadores):
Art. 2 O processo dos crimes definidos no artigo anterior o comum do juzo
singular, estabelecido pelo Cdigo de Processo Penal, com as seguintes modificaes:
III - Do despacho, concessivo ou denegatrio, de priso preventiva, ou de
afastamento do cargo do acusado, caber recurso, em sentido estrito, para o Tribunal
competente, no prazo de cinco dias, em autos apartados. O recurso do despacho
que decreta a priso preventiva ou o afastamento do cargo ter efeito suspensivo.
Qual o recurso cabvel contra a deciso denegatria de priso preventiva de
prefeito? Essa pergunta muito boa porque se o aluno for colocado diante da leitura
do art. 2., III, ele d qual resposta? Ele est lendo que o RESE e d a resposta errada.
Lembre-se: RESE recurso interposto contra deciso de juiz de primeira instncia. No
cabe RESE contra deciso de relator em tribunal. No adianta imaginar isso! Qual o
recurso cabvel contra o indeferimento de priso preventiva de prefeito? No RESE.
Anote:
O DL-201/67 anterior Constituio de 1988, que passou a prever foro por
prerrogativa de funo para prefeitos perante os tribunais.
Se hoje o prefeito j julgado pelo tribunal, como eu posso cogitar de RESE?
No cabe. Teoricamente, caberia agravo regimental (previsto na Lei 8.038 e tambm
nos regimentos internos dos tribunais) e no RESE.
7.5.
Aplicao do art. 557, do CPC no Processo Penal
Para quem vai fazer prova que cobra jurisprudncia, tem que ficar atento a isso.
Art. 557 - O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel,
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improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia

dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior.
o julgamento monocrtico do recurso. Posso aplicar o art. 557 no processo
penal? tima pergunta. Alguns comearam a dizer que seria possvel aplicar o art. 557
por analogia, por aplicao subsidiria. Mas cuidado porque a aplicao subsidiria
s possvel quando no h regulamentao legal da matria e no o que
acontece aqui. O CPP no silente. Ele fala que o recurso tem que ser julgado por
todos os integrantes de uma mesma turma ou mesma cmara.
No possvel a aplicao analgica do art. 557, do CPC, no mbito do
processo penal (julgados que foram dados em RESE e agravo em execuo: STJ: HC
21263 e HC 103303)
Ambos julgados confirmando que isso que acabei de dizer. Se o CPP expresso
acerca do assunto, no adianta querer invocar a analogia.
8.
APELAO
Sobre a apelao, voc tem que ter aquela ideia que j foi comentada com
vocs mais de uma vez,que a apelao o recurso por excelncia do processo penal
porque possibilita ao tribunal o reexame integral da matria de fato e de direito. Por
isso a apelao considerada o recurso ordinrio por excelncia porque por meio
dela que teremos a materializao do princpio do duplo grau de jurisdio. Isso
porque a apelao possibilita a devoluo ao tribunal de toda matria, seja ela de
fato, seja ela de direito.
Visto isso, vamos ver as hipteses de cabimento da apelao;
8.1.
Hipteses de cabimento da apelao (art. 593)
Basicamente, faremos uma anlise do art. 593, do CPP. S que voc precisa
ficar atento porque no s o art. 593, que fala sobre apelao. A Lei dos Juizados
tambm fala sobre apelao. Cabe apelao nos juizados da deciso relativa
transao penal, da deciso que rejeita a pea acusatria e a deciso definitiva.
Voc tem apelao tambm prevista na Lei dos Juizados Lei 9.099/95,
especificamente no seu art. 82 (fala sobre apelao nos juizados) e tambm no art.
76, 5.
Alm disso, tambm h previso de apelao no art. 416, do CPP, relativo
impronncia e absolvio sumria. E no se esquea que a apelao tambm ser
o recurso cabvel contra a absolvio sumria no procedimento comum. A gente j
estudou a absolvio sumria inserida no procedimento comum, art. 397 (excludente
da ilicitude, da culpabilidade, atipicidade, causa extintiva da punibilidade). Lembre-se
que quanto absolvio sumria no procedimento comum, a apelao ser o
recurso cabvel.
Essas so as hipteses de cabimento de apelao. Mas o que nos interessa o
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art. 593. Ento, quando que cabe apelao com base no art. 593?
Art. 593 - Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias:
I - das sentenas definitivas de condenao ou absolvio proferidas por juiz
singular;
II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz
singular nos casos no previstos no Captulo anterior;
b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos
jurados;
c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de
segurana;
d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos.
1 Hiptese Sentena condenatria ou absolutria proferida por juiz singular.
No h o que comentar. Diante de uma sentena condenatria ou absolutria,

tranquilo. Lembre-se que, nesse caso, a apelao, nesse caso, ser um recurso de
fundamentao livre. Aqui, voc pode devolver ao tribunal, tudo o que voc quiser,
seja relativo a prova, a fatos, a alguma matria de direito.
2 Hiptese O inciso II fala em decises definitivas ou com fora de definitivas

proferidas por juiz singular, desde que tais decises no estejam submetidas ao RESE,
desde que tais decises no estejam listadas no rol do art. 581. essa uma
observao extremamente importante.
E o que deciso definitiva? Decises definitivas so aquelas em que o juiz
decide o mrito e extingue o processo ou procedimento, porm sem condenar ou
absolver o acusado.
Voc tem algumas decises em que o juiz efetivamente aprecia o mrito (vai
por fim ao processo) e no absolve: julgamento de aes autnomas de impugnao
(HC) quando declara extinta a punibilidade. Diante de uma deciso definitiva,qual
o recurso cabvel? Proferida por juiz singular, o recurso cabvel o de apelao, desde
que tal deciso no esteja listada no rol do art. 581, sim porque algumas decises
definitivas esto previstas no rol do RESE e se for assim, voc vai ajuizar o RESE e no a
apelao.
Decises com fora de definitivas - So aquelas que extinguem o processo,
sem julgamento do mrito, bem como aquelas que resolvem um procedimento
incidental de maneira definitiva.
Ao contrrio da deciso definitiva, a deciso com fora de definitiva, que
alguns preferem chamar de decises interlocutrias mistas terminativas, no apreciam
o mrito, mas, grosso modo, resolvem um procedimento incidental. Como exemplo:
aes de restituio de coisa apreendida. Nas hipteses em que foi instaurado
procedimento incidental, a deciso ali tem fora de definitiva. E como a deciso de
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restituio de coisa apreendida no est prevista no rol do art. 581, o seu caminho a
apelao.
3 Hiptese O inciso III fala em decises do jri a ltima hiptese de

cabimento de apelao. Se vocs tiverem o cuidado de pesquisar no material de
vocs, quando estudamos soberania dos veredictos no curso de tribunal do jri, eu
expliquei esse assunto.
8.2.
Procedimento da Apelao
O prazo para a interposio de uma apelao de 5 dias, sendo que h 8 dias

para a apresentao de razes e contrarrazes. A aqui, algumas observaes
importantes.
Qual a consequncia da denegao da sua apelao? Qual o recurso
cabvel contra a denegao da apelao? Imaginemos que voc entrou com a
apelao no prazo correto, mas o juiz dela no conheceu, dizendo que seria
intempestiva. Qual o recurso cabvel contra a denegao da apelao? RESE.
Art. 581 - Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou
sentena:XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta;
Nos juizados, a apelao tem prazo de 10 dias.
Apresentao de razes na segunda instncia
um detalhe interessante que o CPP prev. Voc pode pedir para apresentar
as razes na segunda instncia. Isso est no art. 600, 4:
4 - Se o apelante declarar, na petio ou no termo, ao interpor a
apelao, que deseja arrazoar na superior instncia sero os autos remetidos ao
tribunal ad quem onde ser aberta vista s partes, observados os prazos legais,
notificadas as partes pela publicao oficial.
A doutrina entende que esse art. 600, 4, somente se aplica ao recurso da
defesa. Essa possibilidade de apresentao das razes na segunda instncia somente
se aplica defesa. Por questes funcionais, o promotor de justia,que atua na
primeira instncia, obrigado a apresentar as razes. Se, porventura, o advogado de
defesa apresenta as razes perante o tribunal, quem apresenta as contrarrazes? O
procurador de justia ou o promotor? o promotor. E isso provoca lentido porque o
promotor s poderia apresent-las quando confrontadas com as razes do advogado
de defesa. Apresentadas as razes de defesa perante o tribunal, ao promotor do caso
caber apresentar as contrarrazes. No ser o procurador de justia que funcionar
como custos legis.
Cuidado para no confundir a chamada apelao ordinria com a sumria.
Apelao ordinria Crimes punidos com recluso.
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Apelao sumria Nas demais hipteses
Isso tem uma nica diferena importante. Na apelao ordinria, a lei prev a
figura do revisor. J na sumria, essa figura do revisor no tem previso legal.
Julgamento da apelao
Aqui cabe destacar a Smula 431, do STF:
STF Smula n 431 - DJ de 8/7/1964 - nulo o julgamento de recurso
criminal, na segunda instncia, sem prvia intimao, ou publicao da pauta, salvo
em habeas-corpus.
Os advogados dativos e defensores pblicos tm direito intimao pessoal. J
no caso do advogado constitudo do querelante e do acusado, esses so intimados
pela imprensa. Quando o tribunal vai julgar uma apelao, importante que haja
intimao exatamente para possibilitar o direito de sustentao oral. Na falta dessa
intimao, o julgamento ser considerado nulo. Morreu o advogado s vsperas e
houve a intimao pela imprensa. O julgamento foi considerado nulo. Intimao de
advogado morto inexistente.
Tribunal pode fazer emendatio e mutatio libelli? Ou s uma ou s outra? O
tribunal no pode fazer a mutatio libelli, mas cabvel a emendatio libelli. E o que
nos diz a Smula 453, do Supremo:
STF Smula n 453 - DJ de 12/10/1964 - No se aplicam segunda
instncia o Art. 384 e pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, que possibilitam
dar nova definio jurdica ao fato delituoso, em virtude de circunstncia elementar
no contida, explcita ou implicitamente, na denncia ou queixa.
9.
PROTESTO POR NOVO JRI
Vou falar duas linhas sobre ele porque foi extinto pela Lei 11.689. importante
saber para a prova da defensoria. Lembrar da posio do Rogrio e do LFG que
entendem que, mesmo que ele seja julgado hoje, se o crime foi cometido antes, ele
ainda teria direito ao protesto.
O protesto por novo jri ser cabvel quando o indivduo for condenado por
um delito a uma pena igual ou superior a 20 anos (revogado, art. 607, do CPP).
Algumas observaes:
Pouco importava se esse crime era ou no doloso contra a vida. as pessoas
tinham uma tendncia a achar que s se a condenao pelo crime doloso. Imagine
que voc estivesse sendo processado por tentativa de homicdio e crime conexo de
latrocnio, se voc pegasse por um delito mais de 20 anos, caberia o protesto. Na
prtica, portanto, ningum condenava a pena superior a 20 anos porque sabia que
caberia o protesto.
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Nas hipteses de concurso material os delitos deveriam ser considerados

separadamente. Nas hipteses de concurso formal prprio e imprprio ou de crime
continuado era cabvel o protesto por novo jri considerando-se a pena final.
Quando era concurso material, voc tinha que olhar a pena de cada um dos
delitos separadamente, mas a jurisprudncia entendia que quando fosse concurso
formal ou crime continuado, se o somatrio ou a exasperao superasse os 20 anos, a
seria cabvel o protesto por novo jri.
Todo mundo que est escrevendo sobre o assunto, est dizendo que, quem for
julgado hoje, por crime cometido antes da Lei 11.689 no tem direito ao protesto
mesmo que pegue uma pena de 30 anos. LFG posio minoritria por entender que
essa alterao seria norma processual material e, para os crimes praticados antes da
vigncia da lei ainda seria cabvel o protesto.
10.
EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE
So dois recursos diferentes e que so trabalhados simultaneamente por terem

os mesmos requisitos.
Embargos infringentes Dizem respeito ao direito material, versando sobre

mrito.
Embargos de nulidade Dizem respeito ao direito processual, versam sobre um

vcio processual que teria produzido a invalidade do processo.
Pressupostos para os embargos infringentes:
1 Pressuposto Pressupe uma deciso de tribunal. Vejam que agora a gente

j est saindo dos recursos contra deciso de juiz de 1 instncia e agora j estomas
analisando deciso dada por tribunal.
2 Pressuposto Deciso no unnime: a discrepncia que autoriza a oposio

dos embargos deve dizer respeito concluso do pronunciamento, e no sua
fundamentao.
Pouco importa que o fundamento dado por cada um dos desembargadores
seja diferente. Ns no estamos preocupados com o fundamento do bloco, mas com
a concluso de cada um deles. Se eles concluram da mesma forma, a deciso
unnime, pouco importando que a fundamentao seja diferente. Os
desembargadores acabam concordando com os votos do demais porque sabem
que, assim, no vai caber embargos infringentes e de nulidade.
O voto vencido funciona como limite dos embargos.
Na hora de entrar com embargos infringentes e de nulidade, voc no tem
ampla liberdade de devolver o que voc quiser. Na verdade, voc fica limitado toTodos os Direitos Reservados proibida a reproduo total ou parcial, de qualquer forma ou por
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somente quilo que gera divergncia. Imagine que haja unanimidade no tocante
pena fixada (6 anos). S que h divergncia entre o regime (aberto semiaberto). Se a
divergncia quanto o regime, no adianta voc querer entrar com os embargos
mudando a fundamentao da pena. Voc s vai poder impugnar o regime.
3 Pressuposto S so cabveis embargos em deciso no unnime de

apelao, RESE, ou agravo em execuo.
Isso o que vai cair na prova. No qualquer deciso no unnime que enseja
os embargos. No cabe embargos infringentes de deciso no unnime em habeas
corpus, em reviso criminal, julgamento originrio. Nessas hipteses no cabero
embargos infringentes.
4 Pressuposto Trata-se de recurso exclusivo da defesa.
O MP pode interpor? bvio que o MP pode interpor os embargos, mas desde

que em favor do acusado. No d para o MP entrar com embargos infringentes e de
nulidade em desfavor do acusado.
Isso pouco mencionado pelos manuais: No CPPM, os embargos infringentes e
de nulidade podem ser opostos tambm pela acusao. Isso pouco citado, mas o
CPM fala que tanto a acusao quanto a defesa podero us-lo
Existe juzo de retratao nos embargos infringentes? Essa pergunta campe.
Nosso aluno vai ter que estudar o regimento interno do seu tribunal. Nos vrios Estados
da Federao h, basicamente, dois regimes quanto ao julgamento dos embargos.
Quem julga os embargos uma outra cmara do tribunal. Se voc foi julgado pela 5
Cmara, em alguns Estados, quem julga os embargos uma outra cmara. Se
assim, vai haver juzo de retratao? No. Nenhum dos desembargadores que julgou
a sua apelao ir participar do outro julgamento. Porm, em alguns Estados, e o
que acontece em SP, os embargos so julgados pela mesma cmara, porm em sua
composio plena, hiptese em que seria cabvel o juzo de retratao. Em alguns
Estados os embargos so julgados pela mesma cmara, porm em sua composio
plena.
11.
EMBARGOS DE DECLARAO
Prazo preciso ter cuidado com o prazo, que cai na prova, e pegadinha:
No CPP, o prazo de 2 dias.

No Supremo e no STJ, em seus regimentos internos, o prazo de 5 dias.
Nos juizados o prazo tambm de 5 dias.
extremamente importante dos embargos de declarao para suprir omisso.

Para que servem esses embargos para suprir omisso?
Embargos de declarao com fins de prequestionamento importante no
esquecer dos requisitos dos recursos especial e extraordinrio. Eu s posso entrar com
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eles se as matrias constitucional ou infraconstitucional tiver sido apreciada por todas

as instncias anteriores. E se o juiz no apreciou, embargos de declarao. A DPU est
cada vez mais estruturada e j h uma orientao das instncias superiores da
defensoria para que os defensores da primeira instncia entrem comesses embargos,
sob pena de amanh no haver a possibilidade de ajuizamento de RE e REsp. Smulas
relacionadas a isso:
STF Smula n 356 - 13/12/1963 - O ponto omisso da deciso, sobre o qual no
foram opostos embargos declaratrios, no pode ser objeto de recurso extraordinrio,
por faltar o requisito do prequestionamento.
Na mesma linha, a smula 98, do STJ:
STJ Smula n 98 - DJ 25.04.1994 - Embargos de declarao manifestados com
notrio propsito de prequestionamento no tm carter protelatrio.
Preciso ouvir a parte contrria no julgamento dos embargos? Negativo. Em
regra, no necessria a oitiva da parte contrria. o recurso conhecido como
recurso inaudita altera pars.
O examinador pode perguntar: mas, sempre? Grosso modo, no preciso
ouvir a parte contrria, mas atente aos chamados embargos de declarao com
efeitos infringentes. Efeitos infringentes significam efeitos modificativos da deciso.
Significam embargos capazes de alterar o sentido da deciso. Geralmente, quando
voc entra com embargos, para que o juiz integre, complemente a deciso,
esclarec-la. Porm, a depender do motivo dos embargos, sobretudo no caso de
omisso, o juiz, julgando aqueles embargos, pode mudar o sentido da deciso.
Imagine que o juiz no apreciou uma tese de nulidade ou de prescrio. Nesse caso,
de embargos de declarao que tm o condo de modificar o sentido da deciso,
obrigatria a oitiva da parte contrria.
Os embargos de declarao interrompem o prazo para o outro recurso. Nos
juizados, os embargos opostos contra sentena, suspendem o prazo para o outro
recurso. No caso do CPP, aplica-se subsidiariamente o CPC que diz que isso causa
interruptiva.
12.
AGRAVO EM EXECUO
Est previsto no art. 197, da LEP, e ser cabvel em face de decises proferidas
pelo juiz da execuo. Alguns doutrinadores dizem que somente depois do trnsito
em julgado. No assim porque o juiz da execuo atua em relao a preso cautelar
tambm. Ento, qualquer deciso relativa execuo penal ser caso de agravo em
execuo.
Prazo 5 dias.
Procedimento Muitos diziam que a gente deveria aplicar o procedimento do
CPC. Mas a gente deve usar o processo civil quando no tiver nada no CPP. Nesse
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caso, temos. O procedimento a ser observado o do RESE.

Legitimidade (art. 195, da LEP):
Art. 195 - O procedimento judicial iniciar-sede ofcio, a requerimento do
Ministrio Pblico, do interessado, de quem o represente, de seu cnjuge, parente ou
descendente, mediante proposta do Conselho Penitencirio, ou, ainda, da
autoridade administrativa.
Se cair em prova, cai isso ou o ponto seguinte.
Os familiares (cnjuge, parente ou dependente), se tiverem provocado o
incidente da execuo, tero legitimidade para interpor agravo em execuo.
Porm, essa legitimidade para recorrer no dada ao conselho penitencirio e nem
qualquer outra autoridade administrativa.
Quer dizer, uma esposa que pede para o juiz da execuo progresso para o
seu marido. Se o juiz nega, a esposa pode recorrer, pode entrar com o agravo em
execuo. O conselho penitencirio pode provocar os incidentes da execuo, mas
no pode entrar com agravo em execuo.
Agravo em execuo no dotado de efeito suspensivo.
E na hora do Fernandinho Beira-Mar sendo posto em liberdade? Anote:
Para a prova do MP devemos cogitar do ajuizamento do agravo e da
impetrao de mandado de segurana para lhe atribuir efeito suspensivo.
Ento, se voc est fazendo prova para o MP, o examinador vai ficar super feliz
se voc disser isso a ele: agravo em execuo no tem efeito suspensivo, mas eu no
vou deixar o Fernandinho Beira-Mar ser posto em liberdade. Ento, eu entro com
agravo em execuo para impugnar a deciso do juiz da execuo e, ao mesmo
tempo, impetro mandado de segurana para conseguir efeito suspensivo.
Para o STJ isso no possvel. O STJ entende que se o agravo em execuo
no dotado de efeito suspensivo, voc no poderia querer consegui-lo atravs do
mandado de segurana. (STJ HC 45830).
AES DE IMPUGNAO
1.
REVISO CRIMINAL
1.1.
Conceito
Reviso criminal uma ao autnoma de impugnao de competncia

originria dos tribunais que tem como objetivo a reviso de sentena condenatria ou
absolutria imprpria com trnsito em julgado nas hipteses de erro judicirio.
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Quando ser cabvel a reviso criminal? Quando estiver presente o trnsito em

julgado. Transitou em julgado uma sentena condenatria ou uma sentena
absolutria imprpria, voc pode ajuizar uma reviso criminal caso haja um erro
judicirio. Comprovado o erro, voc pode entrar com esta ao autnoma de
impugnao. O legislador acaba deixando de lado a segurana jurdica obtida com
a coisa julgada porque, na verdade, trata-se de rescindir a coisa julgada. Ento, o
legislador opta por deixar de lado a segurana jurdica, optando por um outro valor.
bem verdade que estamos diante de uma sentena com trnsito em julgado e que a
coisa julgada est protegendo a segurana jurdica, a estabilidade das relaes
sociais. S que no h como admitir que na sentena condenatria com trnsito em
julgado, verificado o erro Judicirio, que essa sentena seja mantida s por conta
dessa segurana jurdica. pelo valor da justia que somos obrigados a rescindir a
sentena com trnsito em julgado.
A competncia originria sempre dos tribunais. Quem julga a reviso criminal
no o juiz de primeira instncia, mas sempre os tribunais. Em se tratando de infrao
dos Juizados, a no. Da mesma forma que as turmas recursais podero julgar os
recursos contra decises de juzes dos juizados, logicamente que quem dever
tambm julgar a reviso criminal, em se tratando de infrao de menor potencial
ofensivo, so as turmas recursais. Ento, essa a ideia em torno da reviso criminal e
o nosso objeto de estudo a partir de agora.
At o ano de 2008, para voc apelar, se voc no fosse primrio, se voc no
tivesse bons antecedentes, teria que ser recolhido priso (Smula 09, do STJ). Ento,
at 2008, muitos acusados tiveram negado o direito ao duplo grau porque estavam
foragidos. Eu tive vrios recursos que no foram conhecidos porque o acusado estava
foragido. poca, at 2008, as apelaes no eram conhecidas e muitos advogados
e defensores pblicos, acabavam usando a reviso criminal como substitutivo de uma
apelao. O que incorreto, mas era preciso fazer algo. E isso porque a reviso
criminal no dependia do recolhimento do acusado priso. A partir de 2008,
sobretudo pelas alteraes trazidas pela Lei 11.719, o recolhimento priso deixa de
ser uma condio de admissibilidade recursal. Ou seja, agora pode-se apelar
independentemente do recolhimento do acusado priso. Em outras palavras, sem
dvida alguma, o nmero de revises criminais deve ter diminudo, ao passo que o
nmero de apelaes conhecidas e, consequentemente julgadas, deve ter
aumentado significativamente.
1.2.
Natureza jurdica
A reviso criminal est prevista no art. 621, do CPP, que inaugura o Captulo VII,
do Ttulo II, que trata dos recursos em geral, do Livro III:
Livro III - Das Nulidades e dos Recursos em Geral

Ttulo II - Dos Recursos em Geral
Captulo VII - Da Reviso
Interessante voc perceber que o CPP coloca a reviso criminal como se fosse
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uma espcie de recurso. E a eu pergunto: ser que eu posso realmente concluir que a
reviso criminal uma espcie de recurso? No. Apesar da localizao topogrfica
da reviso criminal, ela no um recurso, mas sim tem natureza de ao autnoma
de impugnao.
Qual a diferena entre uma ao autnoma de impugnao e um recurso?
Reviso criminal s cabvel aps o trnsito em julgado. Alm disso, por meio dela,
surge uma nova relao jurdica processual.
Essa exatamente a diferena. O recurso nada mais do que um instrumento
voluntrio de impugnao usado antes da precluso e na mesma relao jurdica
processual. Quando eu falo em recurso, recurso nada mais do que o
desdobramento da relao jurdica processual perante os tribunais. Como se fosse
uma mesma ao, s que perante os tribunais. O recurso s pode ser usado antes da
precluso. Veja que bem diferente da reviso criminal que pressupe o transito em
julgado e quando ajuizada, ela faz surgir uma nova relao jurdica processual.
O aluno costuma ter dvida em relao ao cabimento da reviso e do habeas
corpus. H certos casos e eu j citei o exemplo de uma prova da defensoria/SP em
que o aluno fica na dvida: ser que eu entro com reviso criminal ou com o habeas
corpus? Ento, vamos anotar uma diferena entre a reviso criminal e o habeas
corpus que pode ser til:
Qual a diferena entre a reviso criminal e o habeas corpus? O habeas corpus
pressupe constrangimento ou risco de constrangimento liberdade de locomoo.
Para que voc ajuze um habeas corpus preciso voc verificar se h risco para
a liberdade de locomoo. Um exemplo interessante o do art. 28, da Lei de Drogas.
Porte de drogas para consumo pessoal. Teoricamente esse artigo no mais prev
pena privativa de liberdade. No cabe mais, mesmo se voc descumprir aquelas
penas l previstas:
Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer
consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com
determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas:
I - advertncia sobre os efeitos das drogas;
II - prestao de servios comunidade;
III - medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo.
Mesmo que voc descumpra essas medidas, no poder haver imposio de
pena privativa de liberdade porque s poder haver a transformao disso na
admoestao verbal, que uma bronca (pena de bronca) e multa. Mas pena de
priso, jamais. Ento, tecnicamente, se o delito no prev pena privativa de
liberdade, no cabe habeas corpus. Infelizmente, hoje no Supremo, h uma certa
vulgarizao da utilizao do habeas corpus. Cheguei at a brincar com o caso da lei
seca, em que vrias pessoas entraram com habeas corpus. Convenhamos, voc no
pode entrar com habeas corpus contra uma lei em tese. Voc precisa demonstrar que
est preso ou que h um risco concreto liberdade de locomoo. Ento, se o art. 28
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no prev pena privativa de liberdade, teoricamente, no seria possvel o habeas

corpus.
No habeas corpus no h uma fase de dilao probatria, devendo a prova
ser pr-constituda. A reviso criminal comporta uma fase de dilao probatria.
Essa uma dica extremamente importante para o dia-a-dia ou para uma
segunda fase do concurso. No adianta entrar com o HC e dizer que vai provar a
inocncia com base em novos depoimentos. O tribunal vai dizer que o rito do HC no
comporta dilao probatria. Vai dizer que se voc quiser provar alguma coisa, que
prove ao longo do processo e, se quiser, depois, por meio de reviso criminal.
Uma das hipteses de cabimento da reviso quando aps a sentena se
descobrirem novas provas de inocncia do condenado ou circunstncia capaz de
autorizar a diminuio da pena (art. 621, III):
Art. 621 - A reviso dos processos findos ser admitida: III - quando, aps a
sentena, se descobrirem novas provas de inocncia do condenado ou de
circunstncia que determine ou autorize diminuio especial da pena.
E a prova nova pode ser produzida, tanto no curso da prpria reviso criminal,
como tambm previamente, atravs daquele procedimento cautelar conhecido
como justificao. Atravs da justificao faz a prova pr-constituda e depois ajuza a
reviso criminal. Veja que a reviso criminal, ao contrrio do habeas corpus, admite
uma fase de dilao probatria.
O habeas corpus pode ser usado antes, durante o processo e at mesmo
depois do trnsito em julgado, mas desde que subsista constrangimento liberdade
de locomoo. A reviso criminal pressupe deciso condenatria ou absolutria
imprpria com trnsito em julgado.
Eu posso usar o HC buscando o trancamento de um inqurito policial quando a
conduta for manifestamente atpica ou quando j estiver extinta a punibilidade. Pode
us-lo durante o processo e depois do trnsito em julgado, desde que haja
constrangimento sua liberdade de locomoo.
Reviso criminal pode ser ajuizada inclusive aps o cumprimento da pena (art.
623) e mesmo aps a morte do indivduo. No caso do habeas corpus, ocorrendo a
morte do paciente haver a perda do objeto do HC. No caso da reviso criminal, ser
nomeado curador.
Art. 623 - A reviso poder ser pedida pelo prprio ru ou por procurador
legalmente habilitado ou, no caso de morte do ru, pelo cnjuge, ascendente,
descendente ou irmo.
E por que seria possvel uma reviso criminal aps a morte? No s para
restaurar o status dignitatis do agente que teria sido condenado de maneira indevida,
ou seja, a restaurao do estado de inocente de um familiar, como tambm para
Intensivo II
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buscar uma indenizao. O art. 623 j diz isso. No caso do habeas corpus, se o
paciente morrer, acabou. O tribunal declara a perda do objeto e o HC ser extinto.
Na reviso criminal, no. Mesmo que voc morra no curso da reviso criminal, ela
prossegue. A ser nomeado um curador e havendo sucessores, tero direito
indenizao. Vamos dar uma olhada no art. 631:
Art. 631 - Quando, no curso da reviso, falecer a pessoa, cuja condenao tiver
de ser revista, o presidente do tribunal nomear curador para a defesa.
Qual a diferena entre a reviso criminal e a ao rescisria?
A reviso criminal muito se assemelha denominada ao rescisria do
processo civil. Ento, aproveitem para tratar de mais uma distino importante.
REVISO CRIMINAL
No est sujeita a prazo decadencial,
podendo ser ajuizada inclusive depois da
morte do condenado.
exclusiva da defesa. Parte da doutrina
entende que o MP pode ajuizar, mas
desde que o faa em favor da defesa
(da mesma forma que pode ajuizar
recurso em favor da defesa)
AO RESCISRIA
A ao rescisria est sujeita a um prazo
preclusivo de 2 anos
Pode ser ajuizada por qualquer das

partes e por terceiros prejudicados
O cidado ficou preso dois anos pela prtica de um crime de homicdio que ele
sempre negou, at a vtima aparecer andando numa cidade. Ele saiu vivo da cadeia,
mas se tivesse morrido, seus familiares poderiam ajuizar uma reviso criminal.
muito comum que o MP utilize esses institutos, principalmente o habeas corpus.
Reviso criminal, no. Mas o MP usa muito o HC supostamente em benefcio da
defesa. Em se tratando de hiptese de incompetncia, estando o acusado solto,
quando mais tarde se der para a defesa, melhor.. E o MP pode usar um HC para
provar o tribunal por conta da incompetncia do juzo? primeira vista, voc vai
pensar que o MP, tutelando direitos indisponveis, como a liberdade de locomoo e
tutelando o princpio do juiz natural, poder ajuizar o habeas corpus para que seja
reconhecido o juzo competente. Na verdade, esse habeas corpus impetrado pelo
MP, de modo algum estar beneficiando o acusado porque vai provocar de forma
prematura a anlise da competncia quando, para o acusado solto mais
interessante que essa apreciao se d tardiamente pelo tribunal.
1.3.
Fundamento constitucional
Ser que a reviso criminal pode ser extinta? Voc pode ser levado a acreditar
que a reviso criminal s estaria prevista no CPP. Se amanh quiserem acabar com a
reviso criminal, sem problema algum, porque ela est no CPP. Mas a doutrina
entende que o fundamento da reviso criminal extrado da prpria Constituio
Federal, no art. 5, LXXV. E o que fazem a professora Ada e Nucci.
Intensivo II
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LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que
ficar preso alm do tempo fixado na sentena;
Ento, a doutrina diz que a reviso criminal pode ser extrada desse dispositivo. E
se ela consta desse rol do art. 5, trata-se de clusula ptrea, no podendo ser extinta
nem por emenda constitucional.
Mas pergunto: ser que amanh, aproveitando esse movimento da lei e da
ordem, o legislador pode querer ampliar a reviso criminal e passar a prev-la
tambm em favor da sociedade? Dizer que no cabe contra a sociedade, isso consta
do CPP. Sua resposta tem que ser negativa porque a Conveno Americana de
Direitos Humanos assim diz. O Pacto de So Jos da Costa Rica claro ao dizer que
no se admite a reviso criminal em favor da sociedade. o que diz o art. 8, item 4,
da Conveno:
4. O acusado absolvido por sentena passada em julgado no poder ser
submetido a novo processo pelos mesmos fatos.
No se admitir a reviso criminal pro societat. A Conveno Americana no
permite. Mesmo que o legislador amanh resolva ampliar o cabimento da reviso
criminal, isso no poder ser feito, pois incompatvel com a Conveno Americana de
Direitos Humanos.
1.4.
Legitimidade para o ajuizamento da reviso criminal
A legitimidade para a reviso criminal do:
Acusado
Procurador legalmente habilitado
MP em favor do acusado
No caso de morte, do CCADI

descendente e irmo) art. 623:
(cnjuge,
companheiro,
ascendente,
Art. 623 - A reviso poder ser pedida pelo prprio ru ou por procurador
legalmente habilitado ou, no caso de morte do ru, pelo cnjuge, ascendente,
descendente ou irmo.
Como o cdigo da dcada de 40 no prev o companheiro, mas por fora
da Constituio, companheiro tambm deve ser includo.
1.5.
Interesse de agir
O interesse de agir caracteriza-se pela existncia de coisa julgada. Quando o

cdigo, no art. 621 usa a expresso processos findos, na verdade est querendo
dizer processos sem que haja deciso com trnsito em julgado.
Art. 621 - A reviso dos processos findos ser admitida:
Intensivo II
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Defensoria/SP Tendo ocorrido emprstimos de jurados, o cidado foi

condenado, sendo que o juiz expediu contra ele mandado de priso. Voc vai ajuizar,
como defensor pblico, diante de tal situao o qu? Habeas corpus ou reviso
criminal? Voc deve optar pelo habeas corpus, primeiro porque est falando que
houve mandado de priso. Se assim, voc tem que pensar em algo que seja mais
rpido e mais objetivo. E voc tem que se perguntar: ser que vou precisar de uma
fase de dilao probatria? bvio que no. O emprstimo de jurados algo
facilmente comprovado por prova pr-constituda, obrigatria, tanto para o HC
quando para o mandado de segurana. Neste caso, basta juntar a cpia da ata da
sesso de julgamento e j comprova o emprstimo de jurados. E o examinador queria
que voc entrasse com habeas corpus.
Eu disse que o interesse de agir estar caracterizado pela existncia de coisa
julgada. A eu fao uma pergunta: cabe reviso criminal contra sentena de juiz de
primeira instancia com trnsito em julgado? Isso cai s vezes em prova e fica confuso.
O cidado foi processado em primeira instancia e ningum recorreu. Cabe reviso
criminal? Onde estaria o prequestionamento nesse caso? Isso pergunta de prova
oral, para voc demonstrar convico. Cuidado para no confundir as coisas. Uma
coisa so os recursos extraordinrios que pressupem o prvio esgotamento da
matria nas instncias inferiores. Para o RE e RESp as instncias inferiores devem ter
discutido a matria. No confunda isso com a reviso criminal. Na reviso criminal no
h requisito de pr-questionamento. Mesmo diante da deciso de um juiz de primeira
instncia ser cabvel a reviso criminal.
1.6.
Possibilidade jurdica
Reviso criminal s cabe contra sentena condenatria ou absolutria

imprpria, mesmo aps o cumprimento da pena.
Olha as perguntas que podem ser feitas sobre esse tema:
Cabe reviso criminal para modificar o fundamento de uma sentena
absolutria prpria? Eu fui absolvido por ausncia de prova. Posso ajuizar uma reviso
criminal objetivando a mudana do fundamento da absolvio prpria? No posso!
Cuidado com isso! A reviso criminal no se confunde com os recursos nesse ponto.
Voc pode, como acusado, recorrer para modificar o fundamento da reviso. E qual
o melhor exemplo disso? O melhor exemplo de recuso para mudar o fundamento da
absolvio acusado absolvido por crime impossvel nas hipteses de impotncia
coeundi em crimes sexuais. Imagine que voc est em uma carceragem qualquer e
chega a notcia que voc teria sido absolvido por impotncia coeundi (no consegue
ter ereo). Numa hora dessas prefervel que voc busque um outro motivo para a
sentena absolutria. At mesmo uma condenao a uma pena mnima. Imagine
uma condenao dessa para depois voc buscar um casamento, um novo
relacionamento. Claramente, voc como acusado teria interesse em modificar o
fundamento dessa sentena absolutria. Reviso criminal seria cabvel contra isso?
No. Ela pressupe uma deciso condenatria ou ao menos absolutria imprpria,
que so os casos em que h imposio de medida de segurana.
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Cabe reviso criminal nos casos de prescrio? A voc tem que saber o que
prescrio. Nos manuais vocs vo estudar prescrio da pretenso punitiva e
prescrio da pretenso executria. No para pensar s na prescrio da pretenso
punitiva. Se ocorreu a prescrio da pretenso punitiva em abstrato durante o
processo, intuitivo que no tenha havido o trnsito em julgado. Se no houve trnsito
em julgado, no caberia reviso criminal. Mas cuidado com os casos de prescrio da
pretenso executria. Eu fui condenado, transitou em julgado, s que, diante de um
claro erro Judicirio, fugi. Durante 16 anos permaneci foragido e depois disso ocorreu
a prescrio da pretenso executria. Mas somente depois desse perodo que eu
consegui uma prova nova que foi capaz de me inocentar. O que acontece?
Ocorrendo a prescrio da pretenso executria, ela ser declarada. Acabou o
assunto. bvio que a prescrio vai me impedir de entrar com habeas corpus, mas
mesmo assim eu poderia usar uma reviso criminal. Ento, cuidado com isso.
Prescrio e reviso criminal, voc vai anotar o seguinte:
Em se tratando da prescrio da pretenso punitiva em abstrato, no ter
havido o trnsito em julgado, portanto se no houve trnsito em julgado, no caber
reviso criminal. Mas cuidado com as hipteses de prescrio da pretenso
executria, em que ter havido o trnsito em julgado, logo, ser cabvel reviso
criminal.
1.7.
Reviso criminal e tribunal do jri
J abordamos isso. E perfeitamente possvel. No h nenhuma

incompatibilidade entre a reviso tribunal e o tribunal do jri por fora da soberania
dos veredictos. J foi dito a vocs que tanto a reviso criminal quanto a soberania dos
veredictos so garantias institudas em prol da liberdade do acusado. Portanto, no h
qualquer incompatibilidade.
No h problema porque as duas garantias foram criadas para preservar a
liberdade, ento voc pode ajuizar reviso criminal mesmo contra decises do jri.
E quem vai fazer o juzo rescindente quem faz o juzo rescisrio? bvio que o
juzo rescindente (desconstituir a deciso) sempre feito pelo tribunal de justia ou TRF.
Quem vai dar a nova deciso? o tribunal que est julgando a reviso criminal ou
voc deve ser devolvido ao jri para que l seja prolatada nova deciso?
H doutrinadores que entendem que o juzo rescisrio deve ser feito pelo prprio
tribunal do jri. como se o tribunal de justia rescindisse a deciso e devolvesse voc
a julgamento pelo jri. Mas cuidado porque prevalece o entendimento (e eu j vi esse
entendimento cair na prova da magistratura de SP) o prprio tribunal de apelao.
Isso a primeira vista pode parecer desarrazoado, mas no . Se voc submete algum
a novo julgamento pelo jri em casos de reviso criminal, voc ter um grave
problema: voc no vai conseguir produzir nada de prova testemunhal perante os
jurados. A reviso criminal pressupe que haja transito em julgado e hoje no Brasil isso
dura de 10 a 15 anos. Se eu tiver que fazer um novo julgamento pelo jri, imagine o
que seria esse novo julgamento 10 ou 15 anos aps a prtica do delito. Todo mundo j
morreu. Por isso que prevalece esse entendimento, que um entendimento mais
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pragmtico: o julgamento deve ser feito pelo prprio tribunal que est julgando a
reviso porque fica mais fcil apreciar a prova. Como o jri eminentemente oral,
ficaria prejudicado pela demora na realizao desse julgamento.
1.8.
Hipteses de cabimento Art. 621:
Art. 621 - A reviso dos processos findos ser admitida:

I - quando a sentena condenatria for contrria ao texto expresso da lei penal
ou evidncia dos autos;
II - quando a sentena condenatria se fundar em depoimentos, exames ou
documentos comprovadamente falsos;
III - quando, aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia do
condenado ou de circunstncia que determine ou autorize diminuio especial da
pena.
a)
Sentena contrria ao texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos
(Inciso I)
Apesar de no estar l, a doutrina admite tambm a absolutria imprpria,
porque, admitamos, medida de segurana no Brasil pior do que pena privativa de
liberdade.
Por lei penal compreende-se a lei penal, a lei processual penal e a prpria
Constituio Federal.
Quando eu falo contrariedade ao texto expresso da lei penal, no s do
cdigo.
Essa contrariedade deve ser frontal, ou seja, uma interpretao razovel feita
pelo tribunal no admite reviso criminal.
Para que seja possvel o ajuizamento de uma reviso criminal, no basta uma
contrariedade. Tem que ser uma contrariedade frontal. Quer dizer, claramente, o juiz
violou o texto da lei. Sobre esse assunto, a Smula 343, do STF:
STF Smula n 343 - 13/12/1963 - No cabe ao rescisria por ofensa a literal
dispositivo de lei, quando a deciso rescindenda se tiver baseado em texto legal de
interpretao controvertida nos tribunais.
Sobre esse assunto, j vou dar o exemplo que vai cair em prova (e para
defensoria pblica). Eu tive, nos meus tempos de defensor, eu tive alguns recursos no
conhecidos por fora do no recolhimento do acusado priso. O exemplo que a
gente cogita para a prova: em 2005, seu cliente foi condenado. Voc, advogado,
teria apelado l nos idos de 2006. O seu recurso de apelao no foi conhecido
porque o seu cliente estava foragido e o juiz havia condicionado o conhecimento a
apelao ao recolhimento priso, valendo do que dizia a Smula 09, do STJ (
poca plenamente vlida). Alm de reconhecer que era um torcedor do Corinthians,
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portanto, portador de maus antecedentes, ele estava foragido. A apelao no foi

conhecida porque ele estava foragido. Em 2010, no dia 11/01/2010, voc procurado
por esse cliente que estava foragido. Voc vai dar uma olhada no processo e verifica
que j houve o trnsito em julgado da sentena condenatria.
E a, cabe reviso criminal ou no? O CPP diz que caber quando a sentena
condenatria for contrria ao texto da lei penal ou da evidncia dos autos. Eu disse
que lei penal, no to-somente a lei penal, mas tambm a lei processual e a prpria
Constituio. Nesse caso, em 2006, o recolhimento priso para apelar era uma
questo controvertida. Teoricamente, em 2006 no caberia reviso criminal nessa
hiptese porque era controvertido. LFG diria que mesmo em 2006 no era possvel
condicionar o recebimento da apelao ao recolhimento priso. Porem, em alguns
tribunais essa era uma tese mansa e pacfica. Ento, em 2006 essa violao ao texto
da lei no era expressa porque havia uma controvrsia. E hoje? Essa discusso hoje j
no mais controvertida nos tribunais, no s por conta de uma mudana de
orientao jurisprudencial como tambm por conta da alterao da lei que teria o
mesmo poder que tem o direito penal de retroagir em benefcio do acusado. Moral
da histria: posso entrar com uma reviso criminal nesse caso com o objetivo de
rescindir a deciso que no conheceu a apelao. Eu vou buscar, na verdade, o
conhecimento da apelao. Ao rescindir a deciso que no teria conhecido minha
apelao, diretamente estaria provocando, ento, que o tribunal possa analisar
minha apelao. Pergunto: quem julga essa reviso criminal? O prprio tribunal.
Quem julga reviso criminal so os tribunais e os tribunais julgam a reviso
criminal dos seus prprios julgados. E nessa o aluno Juninho erra pensando que reviso
criminal como habeas corpus, aplicando-se a mesma regra do HC (quem julga
deciso em HC do TJ/SP o STJ). Errado. Quem julga a reviso criminal de seus
julgados o prprio tribunal. Obviamente, no os mesmos desembargadores que
julgaram a outra deciso. No exemplo dado, o cliente me procurou, eu ajuzo perante
o TJ/SP uma reviso criminal buscando a resciso da deciso que no conheceu a
apelao e, por consequncia, o conhecimento e o julgamento da apelao no
mrito, seja para dar ou negar provimento.
Quanto contrariedade no que tange evidncia dos autos, no cabe
reviso criminal buscando a reapreciao da prova, como se fosse substitutivo da
apelao.
Voc no pode querer usar a reviso criminal como se fosse uma apelao.
No . A reviso criminal cabvel em hipteses excepcionais. Se voc fizer uma
pesquisa nos tribunais vai verificar que na grande maioria dos casos as revises
criminais sequer so analisadas porque os tribunais entendem que essa hiptese de
cabimento no estaria preenchida. E muito comum que se entre com a reviso
criminal buscando uma nova anlise do quadro probatrio e no para isso que se
presta a reviso porque isso j teria que ter ocorrido no processo regular.
b)
Depoimentos, exames ou
fundamento da sentena (Inciso II)
documentos
comprovadamente
falsos
como
Intensivo II
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a segunda hiptese de cabimento da reviso criminal. No simplesmente

dizer que tem um documento falso. No isso. Voc tem que se perguntar se, na
verdade aquele documento falso, aquele exame falso teria sido o fundamento da
sentena. Caso afirmativo, a sim.
Coloque um exemplo disso s avessas: caso do juiz federal, o Rocha Matos, hoje
nem mais juiz, e est preso. Depois, verificou-se que vrias sentenas dele, por ele
proferidas, seriam objeto de manipulao, de corrupo. Imagine que a sentena
absolutria prpria foi dada com base em percia falsa, laudo falso comprado. Esse
laudo falso gera a absolvio. situao absurda porque como no se admite reviso
criminal pro societat, o caminho seria processar o mdico. Agora, se porventura, o
documento falso tiver sido o fundamento de uma sentena condenatria ou
absolutria imprpria, ser cabvel a reviso criminal.
Esta falsidade pode ser comprovada na prpria reviso criminal ou em
procedimento de justificao.
Procedimento de justificao era comum no caso do soldado da borracha
(Manaus). Era um benefcio previdencirio previsto no ADCT pago s pessoas que
trabalhavam na explorao da borracha. As pessoas precisavam documentar isso. E
isso da poca da II Guerra Mundial. Ou voc faz via justificao ou em um processo
contencioso em 2010 voc, dificilmente, conseguir fazer prova disso. Tem um soldado
da borracha que tem uns cadernos de anotao. As pessoas que trabalhavam nisso
eram quase que escravos. A pessoa fica num local inacessvel e no tem como obter
mantimentos. Quem fornece o prprio empregador e fazia isso a preo exorbitante
que a pessoa no conseguia pagar com salrio.
c)
Provas novas em favor do acusado (Inciso III)
No processo civil quando voc vai discutir prova nova, tem que ser prova nova
em relao ao fato que j foi discutido no processo. Aqui no processo penal, no.
No processo penal, a prova nova pode ser relativa qualquer fato, mesmo em
relao quele que no foi discutido no processo original.
Qual o melhor exemplo de prova nova a ser citado numa eventual prova?
So exames de DNA. um exame que se voc imagina na dcada de 80, de 90,
algo distante, mas a depender do caso, pode ser utilizado hoje para provar algo
acontecido l atrs.
1.9.
Pressupostos processuais relacionados reviso criminal
1 Pressuposto - No h necessidade de advogado para o ajuizamento da

reviso criminal. Essa a primeira observao importante, ligada capacidade
postulatria.
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O que os tribunais tm feito hoje, ento, conjugar, no s a questo da

proteo da liberdade de locomoo e uma defesa tcnica mais efetiva. O que os
tribunais tm feito admitir que voc, como condenado, sobretudo recolhido priso
possa ajuizar uma reviso criminal. Mas o ajuizamento de uma reviso criminal em uma
simples folha de papel levaria, obviamente, ao no conhecimento dessa reviso.
Dificilmente teramos ali a demonstrao de uma das hipteses de cabimento. De
modo a conjugar essa capacidade postulatria do prprio condenado e tambm a
ampla defesa, os tribunais tm nomeado advogado dativo ou intimam um defensor
pblico nesses casos. Dessa forma, voc concilia os dois dispositivos. Mas no h
reviso criminal porque essa. Geralmente os tribunais intimam
2 Pressuposto - No h necessidade de recolhimento priso (Smula 393, STF).
STF Smula n 393 - DJ de 12/5/1964 - Para requerer reviso criminal, o
condenado no obrigado a recolher-se priso.
1.10. competncia para o julgamento da reviso criminal
A reviso criminal uma ao de competncia originria dos tribunais,
conforme j vimos. Lembrem dos juizados especiais criminais.
Em se tratando de infrao de menor potencial ofensivo, quem julga no
mais o TJ. Quem ir julgar a prpria turma recursal.
Eu estou certo de que falei sobre o seguinte: o tribunal julga a reviso criminal
de seus prprios julgados. Procure se lembrar dessa regra. Cada tribunal julga a reviso
criminal de seus prprios julgados. Prova disso, inclusive, o art. 102, I, j, da CF:
Art. 102 - Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da
Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: j) a reviso criminal
e a ao rescisria de seus julgados;
E se for interposto um RE, quem julgar a reviso criminal? Esto lembrados que
eu falei sobre isso? Sobre essa questo do RE, prestem ateno: entrei com uma
reviso criminal, mas houve a interposio de um RE para o Supremo. preciso se
perguntar se o RE foi conhecido. E preciso perguntar tambm se o RE teria devolvido
ao Supremo a matria objeto de impugnao na reviso criminal. O RE no devolve
tudo ao Supremo, s determinadas matrias constitucionais. Ento, se aquela matria
constitucional versada no RE est sendo impugnada na reviso, quem vai julgar a
reviso criminal o Supremo. Porm, se tal matria no foi objeto da reviso criminal,
mesmo tendo sido julgado o RE, quem julga a reviso um tribunal inferior.
Caso um RE no seja conhecido, a reviso criminal deve ser julgada pelo
prprio tribunal de origem. Se o RE foi conhecido, deve-se questionar se o objeto de
impugnao da reviso criminal foi analisado pelo Supremo no julgamento do RE:
Intensivo II
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caso afirmativo, a competncia ser do prprio Supremo; caso contrrio a

competncia ser do tribunal de origem.
H casos que a reviso criminal acaba sendo desmembrada em duas. Uma
parte seria analisado pelo STF e outra pelo tribunal de origem. Para citar dois julgados:
STJ: Revises Criminais 319 e 717.
1.11. Competncia para o julgamento da reviso criminal
Aplica-se o princpio do in dubio pro reo no julgamento de uma reviso
criminal? Mesmo que o aluno no saiba, ele arrisca que no. Mas por que no? que
voc tem que entender que o in dubio pro reo , nada mais nada menos, do que um
desdobramento do princpio de presuno da inocncia. Desse princpio derivam
duas regras: uma probatria e uma de tratamento. A probatria a que vai trazer o in
dubio pro reo. Se algum est sendo acusado de ter cometido uma infrao penal,
cabe ao acusador demonstrar a ocorrncia de um fato tpico, ilcito e culpvel. Na
dvida, portanto, em virtude dessa regra probatria, voc deve ser absolvido. Esse
princpio da presuno de inocncia vai at qual momento? Ele se estenda, na CF,
at o trnsito em julgado de sentena condenatria. Quer dizer, passada essa etapa,
j no h mais falar, da em diante em in dubio pro reo.
Se houver dvida sobre a inocncia do acusado, a reviso criminal deve ser
julgada improcedente, pois o nus da prova do autor.
Cuidado para no confundir. Se eu estou ajuizando uma ao de reviso
criminal, eu tenho a obrigao de prova: que aquela prova era falsa, trazer uma
prova nova capaz de me inocentar. Se eu produzir nos desembargadores tosomente a dvida, essa dvida no ser suficiente. Ento, o meu pedido na ao
revisional ser julgado improcedente. Portanto, na hora da reviso criminal, na
verdade, voc aplica o princpio do in dubio pro reo. O princpio que aqui se aplica
o principio do in dubio contra reo.
Reviso criminal so poucos julgados. No h muita jurisprudncia sobre o
assunto: HC 68437 (STF).
1.12. Efeito suspensivo
A reviso criminal tem efeito suspensivo? s raciocinar: quando voc fala que
a reviso criminal tem efeito suspensivo, voc est querendo dizer que o ajuizamento
da reviso criminal, alm de devolver ao tribunal o conhecimento daquela matria, o
simples ajuizamento teria o condo de obstar a execuo daquela deciso com
transito em julgado. Agora eu pergunto: tem efeito suspensivo? Lgico que no!
Reviso criminal no dotada de efeito suspensivo.
Ento, se voc ajuza uma reviso criminal e voc est preso, voc vai continuar
preso. Se voc est foragido, o mandado de priso continuar vlido. O fato de voc
ajuizar uma reviso criminal no impede a execuo da sentena condenatria ou
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absolutria imprpria com trnsito em julgado.

Mas a surge um problema: e no caso de um erro teratolgico, de erro gritante,
de um caso de homicdio em que voc esta preso em razo de sentena penal
condenatria com trnsito em julgado e a vtima est passeando pela cidade. O que
d para fazer? Em hipteses excepcionais, a doutrina vai trazer trs possibilidades, em
caso de evidente erro judicirio:
Concesso de tutela antecipada (art. 273, do CPC)
Poder geral de cautela (art. 798, do CPC)
Um habeas corpus seja utilizado de modo a se evitar constrangimento

liberdade de locomoo.
So as trs hipteses citadas pela doutrina. O desembargador pode conceder
a tutela antecipada, se valer do seu poder geral de cautela. Voc ajuizaria uma
reviso criminal mas, concomitantemente a ela, tambm pleitearia, em um habeas
corpus, que seu cliente fosse posto em liberdade ou, no caso, se no estivesse preso,
que pudesse responder solto. Claramente, numa hiptese como essa, em que a vtima
aparece andando pelas ruas, voc no vai aguardar o julgamento da reviso criminal
com o condenado preso. Ento, o mnimo que o relator desse caso pode fazer
proceder a um HC de ofcio.
1.13. Indenizao pelo erro judicirio
O pedido de indenizao pode ser cumulado no processo com a reviso. Voc
pede que a deciso com transito em julgado seja revista pelo tribunal (juzo
rescindente e depois juzo rescisrio) como tambm voc ir pedir uma indenizao.
Caso voc venha a bito, seus sucessores tero direto a essa indenizao.
A gente deve lembrar da responsabilidade objetiva do Estado. Mas fiquem
atentos ao art. 630.
Art. 630 - O tribunal, se o interessado o requerer, poder reconhecer o direito a
uma justa indenizao pelos prejuzos sofridos.
1 - Por essa indenizao, que ser liquidada no juzo cvel, responder a
Unio, se a condenao tiver sido proferida pela justia do Distrito Federal ou de
Territrio, ou o Estado, se o tiver sido pela respectiva justia.
2 - A indenizao no ser devida:
a) se o erro ou a injustia da condenao proceder de ato ou falta imputvel
ao prprio impetrante, como a confisso ou a ocultao de prova em seu poder;
b) se a acusao houver sido meramente privada.
Cuidado com o 2 porque j vi doutrinadores mais antigos dizerem que se o
indivduo confessou, seria o caso de culpa exclusiva da vtima e, sendo assim, no
haveria a responsabilidade objetiva do Estado. Mas preciso ter cuidado porque a
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confisso deve ser analisada caso a caso. Uma coisa eu confessar para acobertar
um ente querido. Se eu sou condenado no posso depois querer pedir uma
indenizao. Agora, em se tratando de confisso resultado de uma tortura, bvio
que voc pode pedir indenizao.
A alnea b uma monstruosidade porque de acordo com o cdigo, se a
ao penal fosse privada, o Estado no seria responsvel. Isso absurdo porque quem
condena no o querelante, mas o Judicirio.
O art. 630, 2, b, no foi recepcionado pela Constituio Federal, diante da
responsabilidade objetiva do Estado.
O fato de a acusao ser privada no exonera o estado de sua
responsabilidade porque quem responsvel pela condenao no o querelante,
mas o Estado, representado pelo Judicirio. Com isso, encerramos a reviso criminal.
2.
HABEAS CORPUS
matria trabalhada ao longo de todo o curso de processo penal. Vamos

trazer o que ficou faltando. Em relao ao HC, o que voc precisa anotar?
2.1.
Conceito
ao de natureza constitucional que tem como objetivo coibir qualquer

ilegalidade ou abuso de poder contra a liberdade de locomoo.
CF Art. 5, LXVIII - conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou
se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo,
por ilegalidade ou abuso de poder;
2.2.
Natureza jurdica
O HC est previsto no CPP e tambm no ttulo que trata dos recursos. Sua
natureza jurdica no a de um recurso e sim, tal qual a reviso criminal, de uma ao
autnoma de impugnao.
O HC no um recurso e voc pode afirmar isso numa boa porque o HC pode
ser usado antes da relao jurdica processual. Voc conclui que ele no um recurso
porque ele pode ser usado antes da prpria relao jurdica processual, como
tambm aps o transito em julgado de sentena condenatria ou absolutria
imprpria. No , portanto, recurso.
Em muito se assemelha ao que foi dito sobre a reviso criminal porque por meio
do HC cria-se uma nova relao jurdica processual, que pode ser julgada, antes,
durante a ao e depois do trnsito em julgado.
H o caso de um sujeito que ficou 11 anos na priso sem ter sido julgado pelo
crime de homicdio. Voc numa situao dessas entra com habeas corpus ou
Intensivo II
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relaxamento da priso ou pedido de liberdade provisria ou pedido de revogao da

preventiva? Ih! O que voc precisa entender que o habeas corpus um instrumento
de que voc dispe para acessar o Judicirio. como se fosse a forma que voc usa,
mas precisa colocar o recheio. Voc pode entrar com HC pedindo relaxamento da
priso, a liberdade provisria e a revogao da preventiva. E uma coisa no
excludente da outra. O bom advogado acaba cumulando os pedidos. Seu cliente
acabou de ser preso. O ideal que voc entre com HC, imediatamente aps
identificar a autoridade coatora, e primeiro pea o reconhecimento da ilegalidade
da priso e consequente relaxamento. Caso no seja ilegal, liberdade provisria. Mas
voc deve cumular as questes.
Eu fiz um quadro interessante sobre a diferena entre o relaxamento da priso e
a revogao da priso preventiva (cautelar) e a diferena disso para a liberdade
provisria. Diferencie esses trs institutos (pergunta tima de prova). Esses trs institutos
no impedem o habeas corpus.
1 Diferena: O relaxamento da priso incide sobre priso ilegal. A revogao
da priso preventiva incide sobre uma priso legal. Se voc est revogando,
revogao de ato legal, mas em virtude da modificao dos motivos (fundamentos)
deixou de ser necessria. A liberdade provisria recai sobre uma priso legal.
2 Diferena: A priso, o relaxamento da priso cabvel em face de quais
prises? Civil, temporria, flagrante? A CF diz que a priso ilegal dever ser
imediatamente relaxada pela autoridade judiciria. A Constituio no diz qual
priso. Regra bsica de hermenutica: voc no deve restringir onde a lei no fez. O
aluno acha que s a flagrante pode ser objeto de relaxamento. Qualquer priso pode
ser. Quando h o excesso de prazo, a preventiva deve ser objeto de relaxamento.
O relaxamento da priso cabvel em qualquer espcie de priso. Cuidado
para no achar que s o flagrante. Seja preventiva, seja temporria, o que for, vai
caber relaxamento.
E revogao da priso cautelar? cabvel em qual espcie de priso? Veja
bem. O que eu entendo por revogao da priso cautelar? Revogao, como j
disse a vocs, num primeiro momento, havia substrato ftico que legitimava a priso.
Melhor exemplo: cidado ameaou uma testemunha importante minha. Prendi ele
com base na convenincia da instruo criminal. Ouvida a testemunha, a que
concluso se chega? O motivo que estava presente deixou de estar presente. Isso
acarreta a revogao da preventiva. Portanto, a revogao cabvel em qualquer
priso? s raciocinar: posso revogar priso em flagrante? No, porque a priso em
flagrante independe de previa autorizao judicial. Eu s posso falar em revogao,
se houve uma autorizao judicial anterior que trazia outros pressupostos fticos.
Ento, a revogao s cabvel em qual priso? Na preventiva e na temporria. A
revogao s cabvel nos casos de priso temporria e nos casos de priso
preventiva.
E a liberdade provisria? S cabvel em uma nica espcie de priso. Qual?
Flagrante!! E s. Voc no pode, jamais falar em liberdade provisria em relao a
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algum que tenha sido preso preventivamente. Se a pessoa foi presa

preventivamente, ou voc consegue o relaxamento ou voc consegue a revogao
ou voc consegue a cassao da priso preventiva. Agora, no h que se falar em
liberdade provisria porque seu prprio conceito mostra que medida de
contracautela que substitui a priso em flagrante. Ento, a liberdade provisria s
cabvel nos casos de priso em flagrante.
E tem outra diferena: quando o relaxamento deferido pelo juiz, isso acarreta
a restituio da liberdade. O relaxamento acarreta a liberdade. E que liberdade
essa? Vinculada ou sem qualquer vinculao? Se est sendo reconhecida a
ilegalidade da priso, qual liberdade deve ser restituda ao agente? A liberdade
plena. Nas hipteses de relaxamento, o cidado cuja priso foi objeto de
relaxamento, ele vai ter direito liberdade plena.
E se a priso foi objeto de
revogao? Nesse caso, a liberdade ser restituda. E ser uma liberdade plena. E no
caso da liberdade provisria? Eu receberei uma liberdade plena? No, porque apesar
de haver aqueles casos de liberdade provisria sem vinculao, que so aqueles
casos em que o acusado se livra solto, tecnicamente, siso no uma liberdade
provisria, porque, para falar tecnicamente em liberdade provisria deve haver uma
espcie de vinculao. Cuidado com isso! Quando sou agraciado com a liberdade
provisria, na verdade, a liberdade que terei ser uma liberdade vinculada.
Para o Supremo, possvel a adoo do poder geral de cautela no processo
penal.
um ponto que j foi trabalhado, mas eu quero deixar bem claro.
Teoricamente, se a priso ilegal, ela deve ser relaxada e isso acarretaria a restituio
da liberdade plena. Porm, voc no pode confundir uma coisa com a outra. Uma
coisa a liberdade plena resultado do relaxamento, mas se o juiz verificar que, de
algum modo a sua liberdade pode trazer algum prejuzo para a eficcia do processo,
os tribunais superiores tm admitido o poder geral de cautela. Ento, apesar de voc
ter restituda a liberdade, o juiz no por conta do relaxamento, mas por conta desse
poder geral de cautela, pode adotar contra voc alguma medida restritiva. O cara
est preso h 11 anos sem julgamento e ele tinha ameaado umas testemunhas que
seriam ouvidas na semana seguinte. O juiz se v obrigado a relaxar a priso e
devolver-lhe a liberdade plena. Mas se voc verifica que h algum escopo cautelar,
que ele ainda pode ameaar alguma testemunha, o que pode ser feito? No por
fora do relaxamento, mas por conta do poder geral de cautela voc pode adotar
uma medida contra ele.
Tem mais alguma diferena? Tem. quem sobre a competncia. Quem tem
a competncia para relaxar a priso, para revogar a priso? Quem concede
liberdade provisria? A liberdade provisria pode ser concedida tanto pela
autoridade policial, como tambm pelo juiz. No se esquea que delegado pode
conceder liberdade provisria. Crimes punidos com deteno ou priso simples, o
delegado pode conceder liberdade provisria. Quem revoga a priso? Priso
temporria (essa boa de perguntar): 30 dias + 30 dias. A priso temporria pode ser
revogada pelo delegado? Crime hediondo. O delegado, em 10 dias, resolveu o caso.
Eu j li um doutrinador dizendo que o delegado pode revogar, mas no a melhor
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posio porque se o juiz decretou a priso temporria por 30 dias, como que o
delegado pode passar por cima de uma ordem judicial? Ento, o delegado deve
representar autoridade judicial pela revogao.
A revogao da priso preventiva s pode ser decretada pela autoridade
judiciria, inclusive com um detalhe interessante que, s vezes, o aluno no percebe.
A juza Flvia decretou minha priso preventiva. Aqum devo enderear o pedido de
revogao da priso preventiva? A ela. A gente tem o hbito de pensar em
autoridade coatora e j subir para o tribunal. Anotem: essa autoridade judiciria a
mesma que decretou a priso cautelar (preventiva e temporria). Ento, quem deve
analisar inicialmente o pedido de revogaao da priso cautelar a prpria
autoridade judiciria que a decretou. Caso a juza Flvia no revogue essa priso, ela
acaba se transformando em autoridade coatora e a vou ter que subir com habeas
corpus ao tribunal.
Quem pode determinar o relaxamento da priso? A Constituio quando fala
sobre relaxamento, olha o que ela diz sobre a priso ilegal: a priso ilegal ser
imediatamente relaxada pela autoridade judiciria. Ento, relaxamento da priso, se
voc estiver fazendo prova para juiz, voc diz que relaxamento da priso s pode ser
determinado pela autoridade judiciria. Mas vale uma observao:
Parte da doutrina entende que o art. 304, 1, interpretado a contrario sensu,
autoriza o relaxamento da priso pela autoridade policial.
O art. 304 fala sobre a lavratura do APF:
Art. 304 - Apresentado o preso autoridade competente, ouvir esta o
condutor e colher, desde logo, sua assinatura, entregando a este cpia do termo e
recibo de entrega do preso. Em seguida, proceder oitiva das testemunhas que o
acompanharem e ao interrogatrio do acusado sobre a imputao que lhe feita,
colhendo, aps cada oitiva suas respectivas assinaturas, lavrando, a autoridade,
afinal, o auto. (Alterado pela L-011.113-2005)
1 - Resultando das respostas fundada a suspeita contra o conduzido, a
autoridade mandar recolh-lo priso, exceto no caso de livrar-se solto ou de
prestar fiana, e prosseguir nos atos do inqurito ou processo, se para isso for
competente; se no o for, enviar os autos autoridade que o seja.
A doutrina entende que essa primeira parte do 1, se voc a interpreta a
contrario sensu, voc estaria dizendo que a autoridade policial pode relaxar a priso.
Ou seja, se a autoridade conclui que no resultou fundada suspeita contra o
conduzido, ela poderia relaxar a priso em flagrante. Ento, qual priso a autoridade
policial poderia relaxar? Somente a priso em flagrante.
Exemplo disso: estou andando na rua e levaram o meu relgio. Foi um cara
com a camisa do Ronaldinho. O policial, depois de um tempo, aparece com um
corintiano diante do delegado: O Renato falou que foi um corintiano. Achei esse
aqui. Serve? Eu sou delegado e verifico que o PM me trouxe algum que no tem
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nada a ver com o delito. O que eu fao? A doutrina diz que, nesse caso, o delegado
poderia relaxar a priso. Se a priso em flagrante ato complexo, deve ser entendida
no s pela conduo da pessoa. No d para dizer ainda que ela est presa em
flagrante. Ento, o ideal talvez seja a posio do Fernando Capez que vai dizer que
quando voc no recolhe a pessoa priso, voc no estaria relaxando a priso, mas
deixando de ratificar a voz de priso em flagrante dada pelo policial militar.
Tecnicamente mais correta.
Ento voc j tem agora no seu caderno um quadro comparativo entre esses
trs institutos que so naturalmente distintos.
2.3.
Espcies de HC
Com relao a isso, mamo com acar, mas voc tem que lembrar que so
duas espcies:
a) Habeas corpus preventivo
H uma ameaa concreta liberdade de locomoo. Quando eu entro com
o HC preventivo, caso eu consiga a ordem, como se chama essa ordem? Salvo
conduto. Quando voc recebe a ordem, ser beneficiado com o salvo conduto. O
que significa essa expresso? Salvo conduto significa que voc pode andar sem ser
molestado. Para que voc impetre um HC preventivo, deve haver um risco concreto.
No basta supor que algo vai acontecer. No se pode admitir um HC contra lei em
tese (caso da lei seca). Por mais que a lei seja inconstitucional, eu no posso entrar
com HC.
O caso da lei seca o mais emblemtico do quanto o habeas corpus no Brasil
tem sido vulgarizado porque no s advogados querendo aparecer impetraram
habeas corpus, mas os tribunais que conheceram disso. No h risco concreto.
b) Habeas corpus repressivo ou liberatrio
Aqui j h um constrangimento liberdade de locomoo. Aqui, voc j foi
preso, detido. Aqui, o caminho no mais o salvo conduto, mas que voc obtenha
um alvar de soltura.
Em ambas as hipteses, seja no preventivo, seja no HC repressivo, no se
esquea: eu s posso cogitar de um HC, caso haja uma ameaa concreta, caso haja
um constrangimento liberdade de locomoo. Isso a chave para voc verificar o
cabimento ou no de um habeas corpus. Se no h risco liberdade de locomoo,
voc que utilize outro instrumento, mas no o habeas corpus.
Vamos analisar alguns detalhes:
Infraes punidas com pena de multa posso dar habeas corpus? Hoje,
tranquilamente, pode dizer que no porque o art. 51, do CP, foi alterado e j no mais
autoriza a converso da pena de multa em privativa de liberdade. Dvida de valor
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deve ser objeto de execuo pela Fazenda. Se no h que se falar em converso,

no h mais risco liberdade de locomoo, no cabendo, portanto, impetrar
habeas corpus. Smula 693, do STF:
STF Smula n 693 - - DJ de 9/10/2003 - No cabe habeas corpus contra deciso
condenatria a pena de multa, ou relativo a processo em curso por infrao penal a
que a pena pecuniria seja a nica cominada.
Cumprimento da pena privativa de liberdade Eu fui condenado e cumpri a
pena qual fui condenado. Cabe HC? Mesma coisa: se eu j cumpri a pena privativa
de liberdade, no h risco liberdade de locomoo. No cabe habeas corpus
(Smula 695, do Supremo). So smulas bvias. Nem precisaria disso.
STF Smula n 695 - DJ de 13/10/2003 - No cabe habeas corpus quando j
extinta a pena privativa de liberdade.
Pena de demisso de servidor pblico Mesma coisa. Smula 694, do STF:
STF Smula n 694 - DJ de 13/10/2003 - No cabe habeas corpus contra a
imposio da pena de excluso de militar ou de perda de patente ou de funo
pblica.
O militar excludo das Foras Armadas um problema administrativo, no em
nada a ver com a liberdade de locomoo.
Quebra ilegal de sigilo bancrio Eu consigo muitas informaes atravs da
quebra de sigilo bancrio. Depende muito do caso concreto. Muitos s usam carto
de dbito. No usa dinheiro. A anlise do seu sigilo bancrio uma maravilha. D pra
saber at os hbitos alimentares da pessoa. O sigilo bancrio tutela o qu? Ele tutela,
na verdade, o direito intimidade, o direito vida privada. No quero que as pessoas
saibam da minha movimentao bancria, onde estou gastando meu dinheiro. Se
houve quebra ilegal, qual o remdio para questionar isso? Vida privada, intimidade,
posso usar o habeas corpus? Posso! E isso j caiu em prova (TRF 5 Regio). O aluno
pensa que isso no liberdade de locomoo, ento caso de mandado de
segurana. Est errado. O Supremo tem admitido o habeas corpus.
Para o Supremo, desde que essa quebra de sigilo bancrio possa ser usada em
inqurito policial ou processo penal, dos quais possa resultar pena privativa de
liberdade, ser cabvel o habeas corpus.
O Supremo pensa da seguinte forma: tudo bem que o sigilo bancrio tutela a
vida privada e a intimidade. Mas esse sigilo, quebrado de forma ilegal, pode dar
ensejo a um processo e desse processo pode resultar a sua priso. Ento,
teoricamente, seria cabvel o habeas corpus.
Previso de recurso e cabimento de HC Houve uma deciso judicial que
resulta no constrangimento liberdade de locomoo. Contra essa deciso, a lei
prev o cabimento de um recuso. Ser que o fato de caber recurso impede a
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impetrao de um HC? Negativo! Cuidado para no errar! O melhore exemplo o

chamado HC substitutivo de recurso ordinrio. Eu posso ter entrado com o HC perante
o STJ e o STJ denegou. A CF prev que eu poderia subir para o Supremo por meio de
um recurso ordinrio que, no entanto, acaba sendo mais lento. Ento, os tribunais
entendem que podem subir com o HC. Ento, nitidamente, eu subo com o HC
substituindo o recurso ordinrio. E diferente do MS porque a prpria lei prev que
voc pode usar o MS para conseguir o efeito suspensivo, mas jamais deveria deixar de
entrar com o recurso correto. No HC voc pode, solenemente, desprezar o recurso e
subir de habeas corpus. Mas a aquele negcio. bom que voc fique atento
porque aquele advogado mais cauteloso at sobe com o HC, mas depois entra com
o recurso por garantia.
Punies disciplinares O art. 142, 2, da CF diz o seguinte:
2 - No caber habeas corpus em relao a punies disciplinares militares.
Ser que isso mesmo? Anote:
Se o HC estiver relacionado legalidade da punio disciplinar deve ser
objeto de anlise pelo Poder Judicirio.
Fique atento a isso pelo seguinte motivo: o que no se pode admitir que voc
impetre um HC questionando o mrito da punio. Eu no posso querer discutir o
mrito, se era devida ou no. Mas se eu quiser discutir aspectos formais tais como
competncia, inobservncia das formalidades legais, a perfeitamente possvel o HC.
2.4.
Competncia
Duas questes importantes;

HC contra turma recursal julgado por quem? Vamos ler a Smula 690, do STF.
Cuidado com ela!
STF Smula n 690 - DJ de 13/10/2003 - Compete originariamente ao Supremo
Tribunal Federal o julgamento de habeas corpus contra deciso de turma recursal de
juizados especiais criminais. (No Prevalncia pelos HC 86834-DJ de 9/3/2007, HC
89378 AgR-DJ de 15/12/2006 e HC 90905 AgR-DJ de 11/5/2007 - Determinam
Competncia para Tribunais de Justia dos Estados)
A Smula 690 est ultrapassada. O HC contra turma recursal no vai mais para
o Supremo o que era um absurdo. Vai para o TJ. E por que vai para o TJ? Porque quem
compe a turma recursal so juzes de 1 grau. Outra smula importante, a 691, a
mais maravilhosa de todas e eu gostaria que algum explicasse o que ela quer dizer:
STF Smula n 691 - DJ de 13/10/2003 - No compete ao Supremo Tribunal
Federal conhecer de habeas corpus impetrado contra deciso do Relator que, em
habeas corpus requerido a tribunal superior, indefere a liminar. (Conhecimento na
Hiptese de Flagrante Constrangimento Ilegal - HC 85185, HC 86864 MC-DJ de
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16/12/2005 e HC 90746-DJ de 11/5/2007)

Essa smula meio esquisita mesmo, mas fcil de entender e a gente vai fazer
um comentrio.
Pensa no seguinte exemplo: h um constrangimento liberdade de locomoo
por conta de um juiz de primeira instncia. Eu vou entrar com HC para o TJ/SP. Nesse
HC eu vou fazer um pedido de medida limitar, pois j estou preso. Quem analisa o
pedido de medida liminar? A Cmara criminal ou o relator do HC? O relator do HC.
Quando o relator do HC indefere a liminar, eu j posso entrar com o HC contra o
indeferimento da liminar? A smula diz que no. O que a smula est dizendo que,
na verdade, quando o relator indefere a liminar, ele no representa o impedimento da
cmara, da turma. Ento, teoricamente, voc seria obrigado a aguardar o
julgamento do mrito do HC pela turma ou cmara criminal. E somente quando isso
fosse julgado pela cmara que voc poderia subir com o HC.
Para o Supremo, em hipteses excepcionais e diante de
teratolgicas, cabvel HC contra deciso de relator que indefere liminar.
decises
Apesar da smula, o Supremo entende que, em alguns casos, ela pode ser
excepcionada. E qual o caso concreto? Caso Daniel Dantas. Gerou muita
controvrsia porque, na verdade, o Supremo tinha analisado o habeas corpus no caso
Daniel Dantas e deu a ordem. Ao que parece, o juiz decretou nova priso com base
em novos pressupostos fticos que no aqueles que teriam autorizado a primeira
priso. A o Daniel Dantas vai preso. Ento, ele sai de um juiz de primeira instncia e
sobe para o Supremo. Ento, consegue a ordem de habeas corpus e colocado em
liberdade. Isso gerou uma discusso. No entendimento do Supremo isso estava perfeito
porque o segundo HC estaria relacionado ao primeiro. Da, ento, a competncia do
Supremo. Provou polmica em relao ao juiz de primeira instncia porque, na
verdade, a coisa teria sado da primeira instncia e saltado para o Supremo. Como
isso seria possvel? Se uma nova priso, com base em novos pressupostos fticos,
voc teria que subir na escala do Judicirio. E o que aconteceu no caso Nardoni. Os
advogados primeiro entraram no TJ, depois foram ao STJ e agora parece que j esto
l no Supremo, no sei muito bem.

Direito Processual Penal

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DIREITO PROCESSUALPENAL

Apesar de alguma posio bem minoritria em sentido contrrio, prevalece na

Pergunta que j caiu em segunda fase: Diferenciar as questes prejudiciais das

QUESTO PREJUDICIAL vs. QUESTO PRELIMINAR

Questo Prejudicial - Como vimos, prejudiciais so as questes que

Questo Preliminar - o fato processual ou de mrito que impede que o

SISTEMAS DE SOLUO DAS QUESTES PREJUDICIAIS

Como eu fao para resolver uma questo prejudicial? So quatro os sistemas

A vantagem que h respeito ao juiz natural (cada juiz decide as questes

Quanto s questes prejudiciais heterogneas relativas ao estado civil

Quanto s demais questes heterogneas, vigora o sistema da

CLASSIFICAO DAS QUESTES PREJUDICIAIS

QUANTO NATUREZA DA QUESTO PREJUDICIAL

Quanto natureza da questo prejudicial, a doutrina faz a seguinte

Prestem ateno na pergunta: Quando o CPP trata, em seu Captulo I, das

Um exemplo interessante: uma quadrilha na regio de Campinas (trfico de

QUANTO COMPETNCIA DA QUESTO PREJUDICIAL

QUANTO AOS EFEITOS DA QUESTO PREJUDICIAL

chamada de questo prejudicial facultativa que corresponde exatamente questo

QUESTO PREJUDICIAL DEVOLUTIVA ABSOLUTA

A questo prejudicial devolutiva relativa

PRESSUPOSTOS da questo prejudicial devolutiva absoluta

Elementar um dado essencial da figura tpica, cuja ausncia pode

Circunstncias So dados perifricos que gravitam ao redor da figura

A questo prejudicial deve ser sria e fundada

Deve envolver o estado civil das pessoas.

CONSEQUNCIAS da questo prejudicial devolutiva absoluta

Obrigatria suspenso do processo e do prazo prescricional.

Nesse ponto, vamos fazer uma incurso.

imprpria, que a sentena que impe medida de segurana ao inimputvel. Mas se

Possibilidade de produo de provas urgentes.

a segunda consequencia de uma questo prejudicial devolutiva absoluta.

QUESTO PREJUDICIAL DEVOLUTIVA RELATIVA

PRESSUPOSTOS da questo prejudicial devolutiva relativa

Deve versar sobre a existncia da infrao

At a, mesma coisa da anterior: no pode recair sobre uma circunstncia,

Deve ser de difcil soluo

No deve o direito civil limitar a prova quanto

Esse o pressuposto, a meu ver, mais interessante, e que poderia ser

Quando fala em diversa da prevista no artigo anterior, qual a prejudicial

Quinto pressuposto: J deve ter sido proposta a ao civil.

Vejam que, ao contrrio do anterior, em que a ao civil no precisava ter sido

CONSEQUNCIAS da questo prejudicial devolutiva relativa

Produo de provas de natureza urgente.

A mesma coisa que a anterior: prova pericial em testemunha gravemente

Nos crimes de ao penal pblica deve o MP intervir na ao civil j

Percebam que agora o MP no tem mais aquela legitimao que a gente

A primeira pergunta que eu gostaria de fazer para vocs no que tange s

O juiz indefere a suspenso Cabe recurso? O 2, do art. 93, categrico:

Art. 581 - Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena:

O MOMENTO DE ARGUIR A NULIDADE

nulidade absoluta no est sujeita precluso. Essa uma diferena absoluta da

QUESTO PREJUDICIAL SUSPENDE IPL?

Existe suspenso de inqurito policial por conta de questo prejudicial?

A VINCULAO ENTRE OS JUZOS CVEL E CRIMINAL

PRINCPIO DA SUFICINCIA DA AO PENAL

Em relao s questes prejudiciais heterogneas que no versam sobre o

PASSO SEGUINTE: NATUREZA JURDICA DESSA DECISO FINAL ADMINISTRATIVA.

Est ligada ao direito processual.

As condies de procedibilidade so condies necessrias ao regular

Essas condies de procedibilidade, podem ser genricas (legitimidade,

Qual a consequncia da ausncia de uma condio de

E uma ltima diferena importante: essa deciso, relativa ausncia de

Est ligada ao direito material. A gente sabe que a punibilidade no faz