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TRAVESA POR LA ANTIGUA GRECIA A TRAVS DEL

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Por Luciana B. Scotti

Sumario
I. Introduccin. II. Orgenes del Derecho Internacional Privado: estado de la cuestin.
III. El derecho en el mundo griego de la Antigedad: unidad o diversidad de
ordenamientos jurdicos?. IV. Las relaciones privadas internacionales en la Antigua
Grecia. 1. La condicin jurdica del extranjero. 2. Privilegios e instituciones de proteccin a
los extranjeros. V. Algunos casos de derecho internacional privado en la Antigua Grecia.
VI. El Egintico de Iscrates. VII. Reflexiones finales. Bibliografa.

I.

INTRODUCCIN
En el presente artculo nos hemos propuesto realizar una primera aproximacin al

estudio de los orgenes del Derecho Internacional Privado. Tal como veremos a
continuacin, la mayor parte de la doctrina especializada nacional y extranjera est de
acuerdo en ubicar los albores de nuestra disciplina en la Italia septentrional de la Edad
Media. Sin embargo, nos podemos preguntar si acaso en la Antigedad, y en particular en
la Antigua Grecia

existieron atisbos de regulacin de las relaciones privadas

internacionales, ya fuera entre griegos de distintas poleis o entre griegos y no griegos.


Asimismo, nos interrogamos si, en todo caso, estas relaciones existan en los hechos y
de una manera embrionaria lo que hoy conocemos como Derecho Internacional Privado
acuda con tcnicas similares o divergentes a las actuales para dar solucin jurdica a los
conflictos que se suscitaran en torno de aqullas.
Nosotros adelantamos que, a nuestro criterio, y de manera coincidente con
algunos autores en los que nos apoyamos para sustentar esta afirmacin, la gnesis, los
orgenes ms remotos del Derecho Internacional Privado tienen como escenario la
Antigedad, y en especial el mundo griego clsico, por las particularidades que
destacaremos. sta es la hiptesis que guiar nuestro trabajo.
A fin de dar respuesta a los interrogantes sugeridos, realizaremos en este artculo
un estudio interdisciplinario del tema propuesto, en el cual estarn presentes
especialmente la historia y el derecho, utilizando, a su vez como una suerte de
herramienta probatoria ciertos textos literarios, en particular el Egintico de Iscrates, que

nos darn cuenta del tratamiento de supuestos concretos que hoy calificaramos como
tpicos casos de Derecho Internacional Privado. No pretendemos, no obstante, realizar un
estudio cientfico - histrico ni un anlisis literario, en los que no somos expertos, sino tan
slo valernos de ellos como instrumentos indispensables para abordar la problemtica
planteada.
Ahora bien, el itinerario que proponemos para llevar a cabo los objetivos expuestos
es, en primer trmino, esbozar brevemente el estado de la cuestin en cuanto a la
determinacin de los orgenes de esta disciplina, convencional y mayoritariamente
aceptados. A continuacin nos introduciremos en el mundo griego, en especial de la
poca clsica, y en las caractersticas ms destacadas del Derecho griego que nos
permitirn vislumbrar

la posible existencia de relaciones jurdicas que pudieran ser

captadas por el Derecho Internacional Privado. Ello, tal como apreciaremos, nos llevar a
estudiar la condicin jurdica de los extranjeros. Seguidamente analizaremos ciertas
instituciones y casos concretos en los que podremos apreciar la esencia de nuestra
materia por aquel entonces ya vigente. Finalmente realizaremos una reflexin en la cual
intentaremos dar respuesta a los interrogantes que hemos dejado expuestos y confirmar o
bien refutar la hiptesis formulada.
Demos comienzo ahora a nuestra travesa.

II.

ORGENES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: ESTADO DE LA


CUESTIN
Como hemos anunciado, la mayora de la ms autorizada doctrina sobre el

Derecho Internacional Privado y su historia sita los orgenes de esta rama del derecho
en la tan clebre glosa de Acursio a la lex Cunctos Populus de 1228. Constitucin de los
emperadores Graciano, Valentiniano y Teodosio que impona la religin catlica a todos
los sbditos del Imperio en estos trminos: "Queremos que todos los pueblos sometidos a
nuestro clemente Imperio profese la fe que el Divino Apstol Pedro enseara a los
romanos..." El glosador, entonces, realiz el siguiente comentario: "Si un habitante de
Bolonia se traslada a Mdena no debe ser juzgado con arreglo a los estatutos de Mdena,
a los cuales no est sometido, como lo demuestra la frase de la ley Cunctos Populus: los
que estn sometidos a nuestra benvola autoridad". A esta Glosa se le atribuye haber
reconocido por primera vez la extraterritorialidad de las leyes y por ende se la erige como
la gnesis del Derecho Internacional Privado.

A partir de all, se suceden las denominadas escuelas estatutarias durante los


siglos XIII a XVIII, definidas como aquellas doctrinas que representaban un conjunto de
reglas elaboradas por juristas durante dicho perodo de tiempo, destinadas a resolver los
conflictos que se suscitaban entre los estatutos, leyes, costumbres o fueros de las
ciudades, municipios o provincias pertenecientes en general a una misma unidad poltica1.
Cabe precisar que podemos distinguir claramente cuatros escuelas: la italiana,
desarrollada entre los siglos XIII y XV; la francesa, que domin el siglo XVI, la flamencoholandesa, entre los siglos XVII y XVIII y la segunda escuela francesa del siglo XVIII.
Entre los autores de mayor peso y prestigio en la materia que sitan el nacimiento
del Derecho Internacional Privado en la Edad Media, podemos mencionar a Lain2, quien
afirma: "La Italia septentrional ocupaba en la Edad Media una situacin poltica y social
nica. Pequeos Estados, numerosos, populosos, vecinos y comerciantes, que
establecan frecuentes relaciones. Tenan leyes municipales, los estatutos, los cuales
diferan del derecho comn, esto es, en ltimo anlisis, del Derecho Romano, y variaban
de territorio en territorio. De ah result que por virtud de las traslaciones de los sbditos
de estos diversos Estados, y por virtud de las adquisiciones, enajenaciones, testamentos,
y otros actos realizados por ellos fuera de su Estado, se producan conflictos, sea entre
los estatutos y el derecho romano, o entre estatutos entre s. Se hizo necesario
resolverlos. A quin pedir las reglas de resolucin? Hombres de ciencia y experiencia all
se encontraban: eran los juristas de las escuelas, los cuales propusieron un cierto nmero
de reglas... Entendindose que el conflicto de estatutos deba ser resuelto de modo ms
conforme con el inters general y que, para eso, en ciertos casos, los jueces de un pas
tenan la obligacin de aplicar tal o cual ley extranjera"3.
Asimismo Gutzwiller4 quien destaca el estudio de la historia como pilar
fundamental del Derecho Internacional Privado, afirma que las soluciones fundamentales
sobre las que reposa el Derecho internacional privado moderno, no pertenecen ni al
derecho romano clsico ni al derecho bizantino del siglo VI. Los padres del Derecho
internacional privado son los juristas que vivieron a partir del siglo XI, en las ciudades del
norte de Italia: Mdena, Bolonia, Florencia, etc. Sin embargo, no debemos soslayar que el
1

Cfr. KALLER de ORCHANSKY, Berta; Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado, Ed. Plus
Ultra, Buenos Aires, 1994, p. 44.
2
Cfr. LAIN, Armand, Introduction au droit international priv, contnant une tude historique et
critique de la thorie des status, 2 tomos, Pars, 1888 (t. I), 1892 (t. II)
3
LAIN, Armand, op. cit, tomo I, p. 47.

autor realiza una referencia secundaria a ciertas reglas ya existentes en la Antigedad5.


En similar inteligencia, se expide Meijers6.
Por su parte, la ms distinguida doctrina nacional tambin omite referencias al
desarrollo histrico anterior a la escuela estatutaria italiana7.

III.

EL DERECHO EN EL MUNDO GRIEGO DE LA ANTIGEDAD: UNIDAD O

DIVERSIDAD DE ORDENAMIENTOS JURDICOS?


La Grecia clsica, de los siglos V-III a.C., se construy en torno a una particular
unidad poltica independiente, conocida como la clebre polis o ciudad - estado griega. El
hombre - ciudadano encontraba en la polis su perfeccin, a travs de la justicia y el
respeto y veneracin a los dioses. Esta unidad poltica y religiosa era autnoma puesto
que cada una de ellas dictaba su propio derecho por el que se regulaba, no existiendo
una autoridad griega centralizada.
El derecho especfico de cada polis regulaba tan solo las relaciones entre
ciudadanos de la misma. Por ende, los extranjeros en principio, estaban excluidos de ese
derecho. ste lo ignoraba, lo rechazaba porque aqullos no profesan el culto religioso.
Como podemos observar, nos hallamos ante el principio de personalidad de las
leyes puesto que predominaba el elemento personal por sobre el territorial8. En efecto, el
territorio, el suelo de la polis en la Grecia clsica no fue un elemento determinante para

GUTZWILLER, Max, "Le dveloppement historique du droit international priv", en Recueil de


Cours, Academia de Derecho Internacional de La Haya, 1929 - IV, Ed. Hachette, Pars, 1930, ps
288-398
5
GUTZWILLER, Max, op.cit, en la nota 2 (pgina 297) expresa: "Ceci dit, il est incontestable que
lantiquit avait dvelopp certaines rgles sur les conflits de lois. La papyrologie moderne surtout
en fournit des exemples".
6
MEIJERS, E.M., "Lhistoire des principes foundamentaux du Droit international priv partir du
moyen ge spcialement dans lEurope occidentale", en Recueil de Cours, Academia de Derecho
Internacional de La Haya, vol. 49, Ed. Hachette, Pars, 1934, ps. 543-686.
7
Vase entre otras obras nacionales en la materia: BIOCCA, Stella Maris, FELDSTEIN de
CRDENAS, Sara L., BASZ, Victoria, Lecciones de Derecho Internacional Privado. Parte general,
2 edicin, Ed. Universidad, Buenos Aires, 1997; BOGGIANO, Antonio, "Historia y sistema del
Derecho Internacional Privado", en Revista Jurdica El Derecho, Tomo 90, pgina 889 y ss. y del
mismo autor, Derecho Internacional Privado, Tomo 1, tercera edicin, Buenos Aires, Ed. Abeledo
Perrot, 1991; GOLDSCHMIDT, Werner, Sistema y Filosofa del Derecho Internacional Privado, Ed.
Bosch, Barcelona, 1935 y del mismo autor, Derecho Internacional Privado, Ed. Depalma, Buenos
Aires, 1988; KALLER de ORCHANSKY, Berta; Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado,
Ed. Plus Ultra, Buenos Aires, 1994.
8
No podemos, sin embargo, soslayar que la personalidad jurdica, el concepto de sujeto de
derecho como entidad abstracta no existi en Grecia.

calificar al grupo de hombres asentados en el mismo, para definir su pertenencia o no a la


polis9.
Ante este cuadro de situacin, apreciamos la coexistencia en Grecia de mltiples
ordenamientos jurdicos, presupuesto esencial y razn de ser del Derecho Internacional
Privado.
Sin embargo, no podemos soslayar que ante esta aparente pluralidad de
derechos, se ha sustentado una concepcin opuesta, segn la cual stos, en realidad
descansaban en iguales principios e instituciones, razn por la cual se podra afirmar la
existencia de un nico derecho heleno10. En esta inteligencia, Lewald sostiene que si bien
es cierto que las diferentes legislaciones en vigor en las ciudades estados no eran
idnticas, todas ellas reposaban sobre las mismas ideas. Por ende, podra hablarse,
segn el autor, de un derecho civil griego

comn, de un ius gentium griego. Esta

tendencia hacia la unidad se manifestara sobretodo en materia comercial, pero no


exclusivamente en ella. Esta comunidad de derecho, siguiendo esta lnea de
pensamiento,

estara estrechamente vinculada a los tratados de carcter judicial

celebrados entre dos poleis para reglar las relaciones privadas de los particulares, que
ms adelante veremos11.
Ambas teoras, la de la unidad y la de la pluralidad de ordenamientos jurdicos
griegos, sin dudas, encuentran datos histricos que las avalan, cuya interpretacin, por
otro lado, variar segn la concepcin que se pretenda validar.
Por nuestra parte, en este debate, coincidimos con Prez Martn en cuanto a que
si bien es probable que existiera una similitud entre las instituciones acogidas por los
ordenamientos de las diversas polis, ello no indica que podamos justificar una verdadera
unidad del derecho griego. Por el contrario, el tratamiento que cada polis haca de las
variadas

instituciones, lase propiedad, matrimonio, adopcin, entre otras tantas,

efectivamente, era

distinto. Para ello valga la mera comparacin entre los famosos

sistemas ateniense y espartano que la autora que seguimos realiza en detalle12. Es decir,

Recurdese que el elemento territorio se vuelve imprescindible recin para determinar la


existencia del denominado Estado Moderno.
10
Los datos histricos en los que se pretende fundamentar la concepcin unitaria del derecho
heleno pueden consultarse en PREZ MARTN, Elena, Los Extranjeros y el Derecho en el Antigua
Grecia, Editorial Dykinson, Madrid, 2001, 54 a 61.
11
Cfr. LEWALD, Hans, "Conflits de lois dans le monde grec et romain", en Revue Critique de Droit
International Priv, LVII, N1 (enero - marzo), Ed. Sirey, Pars, 1968, ps. 419-440 y 615-639, en
especial 421-428.
12
Cfr. PREZ MARTN, Elena, op. cit, ps. 65 a 70.

el derecho de cada polis es diferente pero es tambin innegable que responden a una
misma esencia, y a creencias similares.
Por lo expuesto, podemos afirmar que un primer presupuesto para la existencia del
Derecho Internacional Privado se hallaba presente en la antigua Grecia: mltiples y
diversos ordenamientos jurdicos.

IV.

LAS RELACIONES PRIVADAS INTERNACIONALES EN LA ANTIGUA GRECIA


Un segundo presupuesto del Derecho Internacional Privado es la existencia de

relaciones internacionales privadas. Ello supone la coexistencia de diversos Estados


soberanos

que mantengan contactos entre s. Entonces, debemos establecer si

existieron vnculos entre individuos de las distintas poleis y relaciones entre griegos y no
griegos. Sin desconocer estas ltimas, nos dedicaremos en los prrafos que siguen a los
mencionadas en primer lugar.
En efecto, existi una fluida comunicacin y un importante intercambio entre las
poleis griegas y entre sus ciudadanos. De hecho, si bien en un principio las relaciones que
se daban entre las poleis eran de ndole estrictamente militar, con el tiempo las mismas se
fueron abriendo camino en otros planos:

poltico, econmico - comercial,

cultural,

religioso.
Ahora bien, resulta indispensable para comprender las particularidades de estas
relaciones, brindar una resea del estatuto personal de las diversas clases de residentes
de una polis, mxime cuando la cantidad de extranjeros durante la poca clsica era ms
que considerable. Asimismo, es imprescindible observar los privilegios y los institutos
creados con el fin de proteger a los extranjeros en la Antigua Grecia. A ambos temas, nos
dedicaremos en los apartados siguientes.

1. La condicin jurdica del extranjero


Santiago lvarez y Gardees Santiago afirman que segn la tesis generalmente
aceptada, en el mundo griego los problemas que hoy denominamos de Derecho
Internacional Privado se presentaban en trminos de condicin jurdica del extranjero, ya
que el problema esencial era el de si los extranjeros podan o no gozar de ciertos

privilegios que la polis estableca para sus ciudadanos13. Resulta evidente que en la
actualidad ha dejado de ser sta una problemtica caracterstica del Derecho
Internacional Privado14, tanto por la igualdad entre nacionales y extranjeros consagrada
en los ordenamientos nacionales15 y en instrumentos internacionales sobre

derechos

humanos como por la tendencia a eliminar la nacionalidad como criterio regulador en


nuestra disciplina.
Sin embargo en la Antigedad, en Grecia, la condicin de ciudadano de una polis
era de capital importancia puesto que gozaba de una serie de privilegios que ni el meteco
o perieco (extranjero residente) ni el extranjero no residente tenan. Tan relevante era
considerada la categora de ciudadano que, como es sabido, en Grecia la peor de las
penas era el destierro, el ostracismo.
En las poleis de la Antigedad clsica, el trmino ciudadano no designaba
meramente al que resida en una ciudad, sino a un miembro libre del Estado con
capacidad de gobierno. En la idea griega de ciudadana, los ciudadanos tenan el derecho
a participar en las funciones legislativas y judiciales de su comunidad poltica.
La ciudadana en principio se portaba en virtud del origen. Sin perjuicio de ello, a
un extranjero se le poda conceder excepcionalmente la ciudadana, a ttulo personal o
colectivo a travs de un acto denominado isopoliteia.
Pese a las extremas limitaciones que padecan los extranjeros para obtener la
ciudadana, durante la poca clsica, la condicin jurdica de aqullos mejor
significativamente. En tiempos anteriores, en cambio, los extranjeros no gozaban de
ningn derecho ni privilegio, ya fuera como sujetos pasivos o activos, ni podan reclamar
ante la justicia.

13

Cfr. SANTIAGO LVAREZ, Rosa-Araceli y GARDEES SANTIAGO, Miguel, "Interaccin de


poblaciones en la antigua Grecia: algunos ejemplos de especial inters para el Derecho
internacional privado", en Faventia 24/1, 2002,p. 31.
Disponible en: http://www.club.telepolis.com/anapiru.historiagrecia.htm (citado el 25 de junio de
2004).
14
En este sentido Lain sostiene que "las normas relativas al goce de los derechos civiles por los
extranjeros actan como presupuesto de los problemas de derecho aplicable: para que llegue a
plantearse un problema de derecho aplicable es preciso determinar primero si el extranjero puede
ser titular del derecho de que se trate. LAIN, Armand, Introduction au droit international priv,
contnant une tude historique et critique de la thorie des status, 2 tomos, Pars, 1888 (t. I), p.
14-17, citado por SANTIAGO LVAREZ, Rosa-Araceli y GARDEES SANTIAGO, Miguel, p. 32,
nota pie de pgina N 118.
15
En Argentina, vase el art. 20 de la Constitucin Nacional de 1853/60. Adems la reforma
constitucional de 1994 consagr el rango constitucional de determinadas declaraciones y de ciertos
tratados sobre derechos humanos, muchos de los cuales reconocen la igualdad entre nacionales y
extranjeros y el principio de no discriminacin por razones de nacionalidad.

Cabe tener en cuenta que el estatuto jurdico de los metecos era variable de polis
en polis16.

2. Privilegios e instituciones de proteccin a los extranjeros


Se pueden establecer una serie de privilegios o instituciones de proteccin a los
extranjeros vigentes en Atenas pero que son relativamente comunes a las dems poleis.
Entre ellos, segn Prez Martn, a quien seguimos en este apartado, pueden
mencionarse:
1) La denominada enkesis, que era el derecho a adquirir la propiedad de terrenos
e inmuebles en el territorio de la polis.
2) La isoteleia, que era el privilegio de pagar los mismos impuestos que los
ciudadanos, en cambio del elevado monto de las tasas pagadas por los
extranjeros residentes.
3) El privilegio de combatir al lado de los ciudadanos en vez de en las divisiones
separadas integradas exclusivamente por los metecos.
4) Los tratados de asilia que establecan una inmunidad frente a los ataques o
saqueos (silan) a travs de la prohibicin entre las partes contratantes de
cualquier acto de violencia. En definitiva se ocupaban de reglamentar y limitar
el derecho de represalias entre los ciudadanos de las poleis contratantes.
5) La proteccin de la Boule ateniense, y la facultad de presentar peticiones o
reclamaciones ante este rgano y ante la Ecclesia con carcter previo a las
asambleas.
6) El derecho a acudir al Polemarco, un rgano jurisdiccional especial encargado
de resolver los litigios en los que intervinieran extranjeros.
7) La garanta de la que poda gozar el extranjero segn la cual si alguno lo
mataba, el asesino recibira el mismo castigo que si hubiera matado a un
ciudadano ateniense, o bien sera exiliado de Atenas y de las otras poleis que
formaban parte de la alianza.
8) La xenia, que puede ser definida como la relacin que exista entre una
persona y su husped extranjero, una especie de "amistad ritual" con las
16

En PEREZ MARTN, Elena, op. cit. ps. 115 y ss. encontramos en forma detallada el modelo
espartano, con sus tres clases principales de poblacin: espartanos, periecos e ilotas, y el modelo
ateniense, basado en las siguientes clases: los ciudadanos atenienses, los extranjeros o xenoi, los
metecos o "extranjero residente" y finalmente los esclavos. Las diferencias entre ambos modelos
llevan a la conclusin de que en Esparta el extranjero reciba un trato ms desfavorable que en
Atenas.

siguientes

caractersticas:

permanencia,

universalidad

obligaciones

recprocas.
9) La proxenia era una institucin a travs de la cual un ciudadano (polites)
asuma para todos los ciudadanos de una polis extranjera las funciones y
obligaciones que asuma un extranjero (xenos) por un individuo o una familia
extranjera y de forma recproca, el proxeno reciba altos honores y privilegios
en la polis extranjera a la que representaba. Los proxenos eran una suerte de
"anfitriones pblicos" que gozaban de una posicin privilegiada en la polis
extranjera a la que representaban pero en la de origen eran simples
particulares.
10) Los convenios o tratados de asistencia judicial (los simbola y los simbolai) eran
convenios judiciales concluidos entre dos poleis griegas en virtud de los cuales
se permita a los ciudadanos de una polis contratante obtener justicia en la otra
y a la inversa. Estos tratados determinaban el tribunal competente y el derecho
aplicable en los litigios que se suscitaran entre los ciudadanos de las partes
contratantes. La distincin entre simbolai y simbola consistira en que los
primeros eran tratados de la poca del imperio ateniense, bastante largos, con
clusulas que excedan lo estrictamente judicial y comprendan a un nmero
importante de poleis, en cambio los segundos eran convenios ms cortos,
precisos, estrictamente judiciales, y siempre bilaterales17.
11) La isopoliteia era una institucin, a travs de la cual, como hemos mencionado,
se conceda la ciudadana de la polis a los extranjeros, ya sea en forma
particular o colectiva. La doctrina no se ha puesto de acuerdo en si esta
institucin conllevaba la posibilidad de mantener una doble ciudadana, la de la
polis de origen y la de la ciudad que conceda la politeia, o bien, por el
contrario, consista en una garanta otorgada a un individuo o a una
colectividad que implicaba la obligacin de abandonar su polis de origen para

17

Un estudio de los diversos tratados de asistencia judicial puede verse en STURM, Fritz,
"Comment l Antiquit rglait-elle ses conflits de lois?", en Journal du Droit International, Ao 106
(1979), N2, (abril - mayo - junio), Ed. Techniques S.A., Pars, 1979, ps. 259-273, en especial ps.
261- 263. Sturm distingue las convenciones que se limitaban a prever reglas de competencia ,
aquellas que contenan reglas de derecho material y reglas de procedimiento y finalmente los
acuerdos que reglaban cuestiones de competencia y establecan el derecho aplicable.

instalarse en la polis que haba concedido la isopoliteia con los derechos y


obligaciones del nuevo status18.

V.

ALGUNOS CASOS DE DERECHO INTERNACIONAL

PRIVADO EN LA

ANTIGUA GRECIA
Los casos concretos en los que podemos observar la regulacin y la aplicacin de
ciertas reglas que hoy podramos denominar de Derecho Internacional Privado los
encontramos en textos literarios o en documentos epigrficos19 y en general se refieren al
derecho ateniense o al menos se sitan en Atenas.
Entre los textos literarios que dan cuenta de la existencia de los grmenes de
nuestra disciplina en la Grecia Clsica, se encuentran:
1) Los Suplicantes de Esquilo en el que se puede analizar un problema matrimonial que
aunque se desarrolla en Argos, el poeta utiliza la regulacin jurdica del matrimonio de
Atenas.
2) El matrimonio de Megacles en el Libro VI Erato del historiador Herdoto.
3) El Egintico de Iscrates, que plantea un problema sucesorio. Las particularidades de
este discurso que se ha conservado completo y que sita la accin en la isla de Egina,
constituyndose en el nico discurso de la oratoria forense tica que se pronuncia
fuera de Atenas lo han hecho objeto de estudio por varios especialistas de Derecho
Internacional Privado. Ser, por ende, analizado en el siguiente apartado.
4) El discurso de Demstenes contra Lcrito permite advertir la aplicacin de las
acciones comerciales atenienses o dikai emporikai,

vinculadas en el caso a un

contrato internacional de prstamo en el marco del comercio internacional martimo.


En este discurso se aprecia la delicada relacin existente entre la autonoma
contractual y las denominadas normas imperativas.

18

Para un desarrollo pormenorizado de los privilegios e instituciones de proteccin a los


extranjeros en la organizacin poltico-jurdica de la polis, vase PREZ MARTN, Elena, op. cit.
ps. 178 a 215.
19
Un excelente trabajo que se propone estudiar, a travs del anlisis directo de documentos
epigrficos griegos, el tratamiento legal de las relaciones de carcter privado entre personas
pertenecientes a comunidades polticas o tnicas distintas, puede ver en SANTIAGO LVAREZ,
Rosa-Araceli y GARDEES SANTIAGO, Miguel, "Interaccin de poblaciones en la antigua Grecia:
algunos ejemplos de especial inters para el Derecho internacional privado", en Faventia 24/1,
2002, pginas 7 a 36. Disponible en: http://www.club.telepolis.com/anapiru.historiagrecia.htm
(citado el 25 de junio de 2004).

10

VI.

EL EGINTICO DE ISCRATES
Los acontecimientos en que se basa este discurso de Iscrates se remontan al

ao 391-390 y se desarrollan en la isla de Egina, puesto que el conflicto que se suscita en


torno a una epidikasia o reivindicacin de herencia es llevado a los tribunales de la
misma.
Los hechos pueden sintetizarse de la siguiente manera: Trasloco de Sifno, hijo de
Trasilo, adopta a un sobrino de la primera mujer de su padre y lo hacer casar con su
hermana, a fin de que ambos, a su muerte, accedieran a su herencia. A su vez, su padre
haba tenido una hija ilegtima.
Cabe destacar que tanto Trasloco como su sobrino adoptado residan en Egina,
pues de su polis de origen, Sifnos, haban sido expulsados por razones polticas. Por
ende ambos son metecos (extranjeros residentes) de Egina.
Cuando Trasloco muere y se abre su sucesin, su hija ilegtima

solicita la

herencia. Ante esta pretensin, Iscrates es llamado por el sobrino de Trasloco para su
defensa, la cual es objeto del Discurso que analizamos.
Iscrates arguye fundamentos jurdicos y morales para abogar por los intereses
hereditarios de su cliente. Nosotros, en esta oportunidad, nos dedicaremos a los primeros.
Sobre los segundos slo diremos que se sustentaban fundamentalmente en la amistad
que una al causante con su sobrino. Pasemos ahora a analizar los argumentos de ndole
jurdica.
En lo que concierne a la jurisdiccin competente, no resulta an claro las razones
por las cuales los tribunales de Egina se declararon competentes. Sin embargo, se puede
conjeturar la existencia de un acuerdo de asistencia

judicial entre la polis a la que

perteneca la actora, es decir la hija ilegtima de Trasilo20, y Egina.


En relacin con la ley aplicable al testamento y a la adopcin, podemos afirmar
que un importante nmero de autores se ha dedicado a su estudio. Entre ellos podemos
mencionar a Maridakis21, Lewald22, Alliot23, Espinar Vicente24 y Prez Martn25. Estos
20

A travs del anlisis exegtico del discurso de Isocrtes se deduce que la hermana ilegtima de
Trasloco era originaria de una polis distinta a Egina y a Sifnos. Algunos autores defienden la
hiptesis de su pertenencia a Atenas.
21
Cfr. MARIDAKIS, G. S., "Introduction au Droit International Priv", en Recueil de Cours,
Academia de Derecho Internacional de La Haya, 1962 - I, Ed. Hachette, Pars, 1962, ps. 375512, en especial ps. 485-487.
22
LEWALD, Hans, "Conflits de lois dans le monde grec et romain", en Revue Critique de Droit
International Priv, LVII, N1 (enero - marzo), Ed. Sirey, Pars, 1968, ps. 421-423.
23
ALLIOT, M., Les conflits des lois dans la Grce ancienne, tesis doctoral, Universidad de Pas,
1953. Citado por PREZ MARTN, Elena, Los Extranjeros y el Derecho en el Antigua Grecia,
Editorial Dykinson, Madrid, 2001, ps. 243-244.

11

autores aportan diversos fundamentos para justificar la ley aplicable al caso, segn las
interpretaciones que realizan del discurso. Veamos brevemente estas distintas posturas:
-

Maridakis sostiene que Iscrates demuestra la validez del testamento a travs de la


aplicacin de tres legislaciones distintas: la de Sifnos porque el testador es ciudadano
de ella, la de Atenas en razn de la supuesta ciudadana de la hija ilegtima y la de
Egina, por constituirse en el lugar donde se redact el testamento (locus regit actum) y
al mismo tiempo ser el lugar del tribunal que decidir la controversia (lex fori). Como
podemos apreciar Maridakis interpreta el discurso de acuerdo a los criterios del
Derecho Internacional Privado que conocemos en nuestros das26.

Lewald, por su parte, como ya expusimos defiende la existencia de una suerte de ius
gentium griego, de un derecho civil griego comn, cuya existencia

en materia

sucesoria puede probarse a partir del anlisis del Egintico. Para el autor no existe,
por ende, caso de Derecho Internacional Privado puesto que no se da el presupuesto
de la diversidad de legislaciones. En efecto, coinciden la ley del lugar de celebracin
del acto, del domicilio del causante y del foro (legislacin de Egina), la ley personal
del testador (Sifnos) y la ley de la polis de origen de la demandante.
-

Alliot,

en cambio, centra su anlisis en la adopcin del sobrino por Trasloco y

sostiene que para Iscrates la ley aplicable es la de Egina, por ser la ley del domicilio
de adoptante y adoptado. Sin embargo, para ello el orador debe fundar en razones de
justicia y moral la pertenencia de los metecos a la polis en la que residen, puesto que
como sabemos en la Grecia clsica, los aqullos estaban excluidos de las leyes de la
polis, exclusiva de los ciudadanos.
-

Espinar Vicente realiza un enfoque diferente a los expuestos puesto que fundamenta
su postura en las relaciones partes - foro y foro - ley (lex fori). La posibilidad de que
sean varias las leyes aplicables se deduce de la multiplicidad de foros competentes

Prez Martn, luego de conjeturar sobre las razones de la competencia de los jueces
de Egina, aborda la cuestin de la ley aplicable. En este sentido, la autora entiende
que la mayor dificultad que se le presenta a Iscrates es defender un meteco,

24

ESPINAR VICENTE, J.M., "Algunas consideraciones en torno al desarrollo histrico del Derecho
internacional Privado en la Grecia de las ciudades", en Revista de Derecho Privado, 65, 1981, ps.
547-568. Citado por PREZ MARTN, Elena, Los Extranjeros y el Derecho en el Antigua Grecia,
Editorial Dykinson, Madrid, 2001, p. 244.
25
PREZ MARTN, Elena, Los Extranjeros y el Derecho en el Antigua Grecia, Editorial Dykinson,
Madrid, 2001, ps. 244-249.
26
Maridakis afirma: "Isocrate ait pos le problme du droit international priv exactement comme
on le pose de nos jours, autrement dit, afin de reprer ltat dont le droit est applicable aux rapports
qui se rattachent par quelque ct plusieurs tats", op.cit.

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excluido, por lo tanto, de la legislacin de su polis de residencia, Egina. Es decir, ni a


la adopcin ni al testamento pueden serles aplicadas las leyes de una polis que no
sea la de origen de las partes. Desde esta perspectiva, resulta claro que la ley de
Egina resultaba inaplicable. Sin embargo, Iscrates, sin desconocer esta situacin, la
menciona en reiteradas ocasiones para eliminar todo tipo de conjeturas acerca de la
posibilidad de que la ley aplicable fuese contraria a lo que hoy conocemos como el
orden pblico del foro.
Por otra parte Iscrates alega la ley de Sifnos, por resultar la ley personal del
adoptante-testador y del adoptado-heredero. Y en tercer lugar, cita la ley personal de
la hermanastra de Trasloco, idntica a la de Egina y a la de Sifnos, que para Prez
Martn slo resulta ser un recurso del orador para demostrar que an si la parte
contraria alegara su propia ley, sta tambin favorecera los intereses de su cliente. La
autora concluye que la identidad entre estas legislaciones no implica la existencia de
una unidad del derecho griego, tal como lo sostiene Lewald, sino que por el contrario
sta es una mera coincidencia y de hecho, Iscrates se esfuerza en demostrar la
igualdad de soluciones de las distintas leyes en este caso puesto que, contrario sensu
no hubiera resultado extrao encontrar casos en los que las legislaciones fueran
divergentes. En efecto, en un pasaje final el orador seala: "Y la mayor prueba de ello
es que los que mantienen opiniones contrarias sobre muchas otras cosas, en esto
concuerdan..."

VII.

REFLEXIONES FINALES
Llegando a los momentos culminantes de la travesa emprendida en las primeras

lneas de esta fugaz mirada a la gnesis del Derecho Internacional Privado, debemos dar
respuesta a los interrogantes planteados y verificar, si an

sostenemos, la hiptesis

formulada.
Para ello, retomemos la nocin de Derecho Internacional Privado y los
presupuestos de su existencia, su razn de ser. Nuestra disciplina tiene por fin estudiar
las relaciones jurdicas en las cuales se encuentra presente un elemento extranjero y en
tanto y en cuanto se halle en juego un inters privado. Para que cobre vigencia prctica
debe existir, al mismo tiempo, comunicacin, intercambios, interaccin, relaciones entre
particulares de los distintos Estados, de modo tal de poner en contacto una diversidad de

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legislaciones. Tal como hemos visto, estos presupuestos se hallan presentes en la


Antigua Grecia. De hecho, la descripcin que se suele hacer de la Italia septentrional de la
baja Edad Media, tan favorable al desarrollo de nuestra materia, no difiere en mucho del
panorama en la Grecia clsica. En este escenario, las poleis seran las ciudades del norte
de Italia, y los ordenamientos jurdicos de cada una de ellas, los estatutos medievales. En
efecto, la clebre descripcin de Lain que hemos citado, bien podra retratar

la

Antigedad griega, con slo reemplazar algunos trminos, lugares y tiempos.


Por ende, los conflictos que se suscitaron en este contexto fueron siendo
solucionados, regulados, pero seguramente por reglas diversas a las que conocimos
posteriormente a partir del desarrollo de las escuelas estatutarias. Efectivamente, a fin de
no forzar la letra ni el espritu de los documentos literarios y epigrficos a los que
actualmente tenemos acceso, no podemos pretender que ellos sean reflejo de las
elaboraciones tcnicas particulares que identifican hoy al Derecho Internacional Privado.
Ello por dos motivos fundamentales. El primero se debe a que en aqul entonces nuestra
disciplina era convocada para resolver conflictos diferentes a los actuales. An cuando se
plantearan los tpicos problemas en torno a la jurisdiccin competente y la ley aplicable, la
problemtica primordial giraba alrededor de la condicin de extranjero, de sus alcances,
de sus lmites. En definitiva, de sus desventuras pero tambin de sus privilegios.
El segundo factor al que aludimos es la ausencia en la Antigua Grecia de los
grandes juristas y de las complejas construcciones jurdicas abstractas, que, en cambio,
tuvieron un rol protagnico en la elaboracin del Derecho Internacional Privado como
disciplina con cierto rigor cientfico a partir de las escuelas estatutarias.
Podramos afirmar, entonces, que la praxis, el efectivo ejercicio del Derecho
Internacional Privado ya tena lugar en la Grecia clsica puesto que las condiciones de
aquella poca eran muy propicias para su desarrollo. En cambio, como teora, doctrina,
disciplina se origina en la Edad Media, sobre todo en las ciudades de Italia septentrional.
Ambos momentos, por lo tanto, deberan ser estudiados, de forma complementaria,
cuando se aborda el origen y la evolucin histrica de esta materia.
Finalmente, y habiendo dado respuesta a los interrogantes que nos formulamos al
inicio de este trabajo, al menos desde una primera aproximacin al tema, nos planteamos
una nueva inquietud: la situacin que se dio en la Grecia clsica, cuando segn
afirmamos naci un embrionario Derecho Internacional Privado, no resulta, tal vez, una
reproduccin fiel de los escenarios de los espacios integrados y en particular de la Unin
Europea?. Desde luego, tanto las relaciones entre las poleis griegas, como las que se

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desenvuelven entre los miembros de las regiones integradas se desarrollan guiadas por
un espritu de cooperacin y con los parmetros de una cultura compartida, de una
civilizacin comn. Es por ello, entonces, que una travesa por aquellas pocas remotas
puede resultar de esencial inters y de vital importancia en estos tiempos posmodernos.

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