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BOLILLA I

Derecho Constitucional. Concepto: Tres rdenes vinculados entre s pero diferenciables:


a) el orden o sistema normativo, el orden de la realidad existencial y el orden axiolgico de la justicia. En
el orden normativo, nos encontramos con la constitucin escrita -y ahora con los tratados internacionales
con rango constitucional-, las leyes constitucionales y el restante ordenamiento jurdico del Estado. En
una palabra, es el orden que describe conductas; de la formulacin de normas que son expresin del
mando y de la convivencia.
b) En el orden de la realidad encontraremos una serie de conductas, de actos humanos, de formas de
obrar. En suma, de hechos. En l, las personas que ejercitan poder estatal confieren facultades e
imponen cargas. Se busca distinguir entre conductas ejemplares que son tenidas como valiosas- y las
no ejemplares; de lo que se trata es de reparar que la conducta modelo origina la conducta seguimiento;
que la imita, la reproduce, la repite. Y ello, porque no todas las conductas son ejemplares; las hay que no
originan seguimiento porque no son ejemplares y la realidad constitucional engloba ambas categoras.
c) El orden de la justicia es el que nos suministra criterios de valor para enjuiciar a los otros dos. Nos sirve
para determinar si el primer orden es justo o no; y si el orden de la realidad es bueno o malo. El derecho
constitucional participa de la composicin tridimensional del mundo jurdico que acabamos de exponer y
nos queda determinar el contenido de este sector, o sea, qu normas, qu conductas y qu criterios de
valor quedan comprendidos en el derecho constitucional.
Contenido: el derecho constitucional procura organizar al Estado: es un instrumento de gobierno en
cuanto le permite ejercitar su competencia. El primer reparto es, pues, de competencias. Ordenacin de
las competencias supremas del estado. Y para ello ha debido recoger previamente las decisiones
fundamentales del Estado. Formula preliminarmente sus decisiones primeras, que se vinculan a los
propsitos de su poltica, a cumplirse a travs de los rganos con que provee a su actuacin. Esto nos
demuestra que el derecho constitucional no es slo normas de organizacin, sino tambin normas de
conducta.
Est claro entonces que el derecho constitucional se ocupa de la constitucin del Estado en sentido
material, entendiendo por tal no slo el texto normativo sino toda la realidad de las conductas de la vida
poltica.
Ubicacin: El Estado no es un hecho de fuerza, un hecho de dominacin privado de juridicidad. Es un
hecho social de mando que siempre tiene un mnimo de legitimidad y de justicia sustentado en la sola
circunstancia de existir. Es una institucin de derecho natural, exigida por la naturaleza social y poltica
del hombre. Recoge como tal un mnimo de justicia an cuando eventualmente lo pudiera concretar con
pautas disvaliosas, por ejemplo, si es que no se respeta la divisin de poderes. Pero, en cuanto ordena,
dentro de la convivencia poltica, evitando la anarqua, contiene un ingrediente de justicia. En tal caso, el
vicio est en la mala organizacin.
El derecho constitucional adems es fundamento de todo el derecho restante; la base en que descansa
el ordenamiento jurdico, segn la imagen de la pirmide jurdica o de los planos de gradacin jerrquico.
El orden jurdico se escalona en distintos estratos. Por ende, hay una relacin de condicionamiento de la
validez del resto del ordenamiento jurdico en tanto suministra el fundamento de todas las otras disciplinas
jurdicas internas. Por un imperio de necesidad hace que sean lo que realmente son, que sean de un
modo determinado y no de otro. Es una fuerza activa que informa y engendra todas las dems leyes y
que las obliga a ser, necesariamente, lo que son.
Cualquiera sea el gobierno de un estado y el juicio que lo merezca, no puede dejar de tener una
constitucin y sta no puede ser sino jurdica. Por eso, el derecho constitucional juridiza el ejercicio del
poder del Estado, en cuanto lo hace actuar de acuerdo a normas jurdicas. Y por eso se dice que el
derecho constitucional es el sistema de condiciones que hacen del Estado un estado jurdico, o sea un
estado que se acomoda al derecho.
El derecho constitucional, da expresin y estructura a una peculiar manera de existir polticamente.
Cada estado es una realidad individual en el sentido que tiene su fisonoma histrica, social, cultural, etc.
Es distinto a los dems e irreductible a un tipo general y comn, no obstante todas las aproximaciones. El
derecho constitucional, al organizar el Estado, le confiere su propia e individual modelacin.
Las decisiones polticas fundamentales decisiones sobre la forma que adopta el Estado y de la forma
de gobierno- son muchas veces enunciadas en la constitucin escrita, tanto en el prembulo como en su

articulado e inspiran las normaciones constitucionales. Y eliminar del derecho constitucional a la vida
poltica, es caer en un positivismo legalista apegado a frmulas escritas sin confrontarla con la realidad.
Derecho Constitucional Positivo: Es el conjunto de normas jurdicas, de competencias supremas del
Estado, elaboradas racionalmente por el constituyente. Decimos conjunto porque esas normas no estn
aisladas sino integradas a un sistema en forma de estructura: una norma aislada no es la constitucin ni
la podemos comprender solitariamente sino dentro de una unidad; por ejemplo, el art. 14 de la
Constitucin Nacional que dice que todos los habitantes de la Nacin gozan de derechos conforme a las
leyes que reglamentan su ejercicio (principio de relatividad de los derechos) se entiende a travs del art.
28 que dispone que los principios, derechos y garantas reconocidos no podrn ser alterados por las leyes
que reglamenten su ejercicio (principio de la supremaca constitucional). Decimos adems que las normas
constitucionales son de competencias porque habilitan a sus destinatarios (los rganos pblicos del
Estado) a crear normas sancionatorias (prescripciones). Vale decir que las normas constitucionales no
son sancionatorias (su incumplimiento no est amenazado por ninguna sancin). Son habilitantes en
tanto otorgan validez al resto del ordenamiento y su incumplimiento slo merece declaracin de
inconstitucionalidad. Por ello, los arts. 22 (delito de sedicin), 29 (concesin de la suma del poder
pblico), 36 (atentado contra el orden constitucional) y 119 (delito de traicin a la patria) no fijan penas
sino que delegan esta tarea al Congreso Nacional. Si alguna norma de la Constitucin dispusiera alguna
pena, se tratara de una norma de derecho comn (penal o civil) que tendra carcter de suprema, como
el caso del art. 66 que faculta a las cmaras a corregir a cualquiera de sus miembros por desorden de
conducta.
Decimos tambin que son supremas porque confieren validez al resto del ordenamiento y su propia
validez no depende de una validez superior, sino de la eficacia de su establecimiento (principio de
efectividad).
Teora constitucional: es el conocimiento abstracto (no emprico) de los conceptos constitucionales
fundamentales. Tiene validez universal y gracias a la teora la ciencia constitucional puede sistematizar su
objeto. Es decir, la teora es el mtodo que va a utilizar la ciencia para su mejor conocimiento.
Ciencia constitucional: es el conocimiento sistemtico (de acuerdo a un mtodo) del derecho
constitucional positivo de un estado. Vale decir que el objeto de la ciencia constitucional, no es toda la
constitucin sino el conjunto de normas constitucionales positivas: lo que se llama Constitucin Nacional.
Es decir, la que resulta susceptible de verificacin emprica.
En resumen: Constitucin Argentina es el conjunto de costumbres (la prctica por la cual la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin le ha prestado reconocimiento a los gobiernos de facto), valores
(ideales liberales y correctivos nacionalistas) y normas (por ejemplo, el texto de la Constitucin, es decir
sus 129 artculos, el Prembulo y las clusulas transitorias).
El derecho constitucional positivo argentino es el texto normativo de los 129 artculos y la interpretacin
jurisprudencial que hizo de ellos la Corte de Justicia. La ciencia constitucional argentina es el conjunto de
doctrinas elaboradas por los constitucionalistas que tratan de describir a la Constitucin positiva
argentina.
Evolucin del constitucionalismo: al hablar de constitucionalismo es menester considerar el alcance de la
expresin. Si le asignamos a la Constitucin como contenido indispensable la tutela de la libertad, su
historia data de pocos siglos. Si entendemos que todo Estado tiene constitucin; que toda formacin
poltica ha tenido alguna estructura constitucional, el constitucionalismo es tan viejo como la humanidad,
por que desde siempre el hombre tuvo la necesidad de aglutinarse en sociedad. Y de hacerlo con una
jefatura para procurar satisfacer las necesidades de sus miembros, por lo que revesta calidad poltica. Y
esas organizaciones tenan su constitucin. Un derecho constitucional, aunque forma simple y
rudimentaria, ha existido siempre, desde el momento en que surgi el estado y antes de que este
surgiese se daba el derecho constitucional de otras comunidades polticas. Todo constitucionalismo es o
ha sido una etapa en las tentativas de acercarse a la justicia.
Mundo antiguo: asent sus constituciones sobre un poder absoluto. Falt conciencia de una exigencia
jurdico-positiva para el reconocimiento de una esfera de libertad al hombre. Se le concedi la libertad
poltica pero se le neg la libertad civil. Se construy el tipo del ciudadano, pero no del hombre.
Grecia: las leyes constitucionales hacan categora comn con las leyes ordinarias y no constaban en
documento escrito. Aristteles: constitucin como rgimen, conjunto de leyes y de costumbres que
organizaba la ciudad; Polibio: toda constitucin se basa en dos principios: las costumbres y las leyes. La

constitucin ateniense fue democrtica por el ejercicio directo de la soberana del pueblo y la designacin
de magistrados por sorteo.
Roma: tampoco recept Roma diferencia entre ley constitucional y ley ordinaria, pero se distingui entre
las leyes concernientes al fundamento del Estado de las leyes ordinarias. Hay una creencia de la
sumisin del gobierno a las normas jurdicas. Pero el problema radica en saber algo de la justicia de esas
normas o del contenido de esa legalidad. Reparar en el aporte de la doctrina del derecho natural
elaborada por los romanos, al difundir la profesin de fe en un derecho anterior al derecho positivo del
estado, formado por aquellos principios que la razn humana descubre como justos.
Edad Media: Jellinek: atomizacin del poder pblico o lo que Schmitt denomina proceso de disolucin de
una unidad poltica antes existente. Aparece el estado de estamentos. Adems, se estructuran los
derechos y libertades en pactos, cartas o fueros, circunscriptos a los integrantes del grupo.
La constitucin medieval, tiende a juridizar al mximo la vida de relacin. El concepto de autoridad toma
un sentido de tutela, de proteccin, de regencia. Su justificacin es la idea de paz, de tranquilidad y de
orden. En la Edad Media no reina el rey sino el derecho y se ensea la doctrina de los derechos innatos.
El dualismo entre Iglesia y Estado influye para reconocer al individuo como un poder social con derechos
por s mismo. En los siglos X y XI florece intensamente la vida comunal. Y los municipios, como
desmembracin de los feudos superiores, implican un rgimen social y poltico que acrecienta el
desenvolvimiento de la libertad individual.
Inglaterra: el proceso de transformacin de estado de estamentos en estado parlamentario se realiza
con una centralizacin ms marcada que en otros pases. En su etapa constitucional prxima a la edad
moderna, la Carta Magna de Juan sin Tierra de 1215 reviste importancia como estipulacin entre el rey
Juan y los seores feudales, documentando por escrito una serie de antiguos privilegios tiende a hacer
respetar costumbres anteriores a favor de los hombres libres-, a saber: a) libertad de la Iglesia Catlica,
de acuerdo con sus antiguos derechos y costumbres, b) prohibicin de imponer contribuciones sin
consentimiento del Consejo, integrado por prelados, barones y seores del reino; c) prohibicin de privar
de la libertad sin juicio legal y sentencia de pares, o jueces de la misma clase o estamento; d)
aseguramiento de justicia para todos; e) libertad de movimiento para entrar y salir del reino; f) habeas
corpus o recurso para que nadie sea molestado ni encarcelado en su persona o en sus bienes sin las
formas legales y la autoridad de sus partes constituidos en jurados. Durante el reinado de Enrique III hijo
de Juan sin Tierra- la Carta fue violada, obligndose nuevamente al rey a confirmarla en los Estatutos de
Oxford, que estableca que durante el receso del Consejo, actuaba una junta permanente de 12 barones.
Terminada la guerra de las dos rosas, en 1485 comienza la dinasta de los Tudor, que inaugura la
monarqua absoluta, poniendo fin al pluralismo feudal. Peticin de Derechos (Carlos I, Estuardo), afianza
los derechos conculcados. En 1647, se presenta Agreement on de People, sin sancin, para limitar
poderes del parlamento. Ejecutado el rey en 1649, se implanta la repblica y se declara que Inglaterra es
un estado libre gobernado por los representantes del pueblo. En 1653 se promulga el Instrument of
Government, la nica constitucin escrita en la historia de Inglaterra. Restaurada la monarqua, se dicta
en 1679, el Acta de Habeas Corpus y en 1688 el Bill de Derechos, que da vigencia al esquema de divisin
de poderes, declara ilegal la facultad de suspender las leyes y reitera que la cobranza de impuestos
requiere el concurso del parlamento. Debemos por ltimo recordar la doctrina del Common Law (difundida
especialmente por Coke), que confiere supremaca a las decisiones judiciales que recogen las
costumbres y las reconoce fundamentales. Como visin de conjunto podemos afirmar que Inglaterra ha
logrado una constitucin de tipo flexible, o sea sujeta a modificacin tal como acontece con las leyes
comunes; que ha dado vigencia a los derechos fundamentales (rule of law); que con ello elimina la
arbitrariedad y el derecho personal de los hombres, reemplazndolos por el gobierno de la ley y la
igualdad jurdica y que ha basado su estructura en una distribucin de competencias entre la corona, el
gabinete y el parlamento, con tendencia a mantener la irresponsabilidad de la primera, y a acentuar un
predominio del segundo sobre el tercero. Inglaterra no conoce la revisin judicial de las leyes y el
contralor de constitucionalidad a la manera americana. Sin embargo, podemos concluir afirmando que la
constitucin real est consustanciada con la vigencia de las libertades, en forma tal que los derechos
individuales estn asegurados por garantas de ndole social y poltica.
Constitucionalismo clsico: reserva a la constitucin como contenido principal, la tutela de la libertad, que
configura un sistema de garantas para hacerla efectiva. Surge cuando el hombre moderno se hace

problema de su inseguridad frente al estado. El hombre moderno parte de una actitud de miedo.
Problema de la soledad del hombre (Descartes). Slo tiene constitucin el estado fundado en la idea de
libertad. Notas caractersticas: a) la constitucin que se adopta tiene la fisonoma de una ley de garantas
para el individuo frente al estado para asentar la seguridad jurdica; b) la constitucin responde al tipo
escrito y rgido, para sustraerlo a la revisin o reforma por la va ordinaria; c) la constitucin acepta el
molde racionalista, deduce sus normas por el mtodo a priori; d) constitucin implica un reparto de
competencias en forma rgida, dividiendo los poderes en forma tajante. La doctrina de separacin de
poderes se incorpora al constitucionalismo clsico; e) la Constitucin inscribe en su sistema normativo un
catlogo o tabla de derechos, como enunciado de las facultades que la razn asigna a la persona
humana. La declaracin de derechos se hace parte necesaria de la constitucin, porque su sola
exposicin importa su realizacin efectiva. El molde de estas declaraciones se caracteriza por su
abstraccin, su a-historicidad, su elaboracin racionalista y apriorstica. La Declaracin Francesa de 1789
sostena que la ignorancia, el olvido o el desprecio de los derechos del hombre son las causas de los
males pblicos y de la corrupcin del gobierno; por ello, los exponen en una declaracin solemne. Los
derechos son rgidos, inmutables, eternos; f) el poder legislativo es el poder supremo, vinculndose con el
ejercicio de la soberana. La sancin de las leyes es la actividad fundamental del estado; de all el
encumbramiento del parlamento y su preeminencia sobre el ejecutivo; g) la constitucin concibe al estado
como limitado por normas jurdicas, que le marcan el contorno de su competencia. Es el imperio de la
legalidad. El estado se limita as mismo, creando el derecho y la legalidad. No ejerce un poder arbitrario,
sino un poder sujeto a la ley; h) el sustrato ideolgico de la constitucin es la teora de la convivencia
artificial de los hombres. Es un ente artificial creado por los hombres para vivir mejor y salir de un estado
de naturaleza o pre-social y por ser artificial es peligroso, y por ser peligroso debe ser encuadrado
preventivamente en un sistema normativo de garantas para el individuo; i) el estado debe asistir
pasivamente al juego de la libertad individual, sin promover ningn bienestar colectivo; j) la constitucin
sublima la vida cvica y poltica, erigiendo al ciudadano en una categora fundamental de la dinmica
estatal. De all que los derechos polticos, el sufragio, los partidos polticos, absorban su atencin. La
libertad poltica, alcanza el nivel de la libertad civil; k) recoge la teora del pueblo como sujeto de
autoridad, de soberana y de representacin.
Una estructura definitiva. Formulacin de un tipo constitucional de validez universal que no repara en
realidades concretas.
En su evolucin ocupa un lugar gravitante la Amrica inglesa. La vida colonial, con sus ingredientes
puritanos, la emancipacin de Inglaterra, la declaracin de la independencia y la constitucin de Filadelfia
afianzaron la estructura constitucional clsica. Por su posicin hegemnica su derecho constitucional
cobr difusin inusitada y fue mirada como ejemplo para futuras organizaciones. La doctrina puritana
afianza la idea de que el gobierno debe quedar sometido a una norma fundamental que no debe poder
cambiar. Y acompaa esa idea con la del consentimiento prestado por los sbditos. Toda contribucin
deba ser votada por sus representantes. Se impregna de un sentido religioso. El contractualismo social
es admitido. El reconocimiento de los derechos individuales.
Declaracin de Virginia de 1776: I) Que todos los hombres son por naturaleza libres e independientes y
gozan de ciertos derechos inherentes de los que, cuando entran en un estado de sociedad, no pueden
privar por ningn pacto a su posteridad, a saber: la vida, la libertad, la propiedad, y de buscar la felicidad y
seguridad; II) Todo el poder reside en el pueblo y deriva de l; los magistrados son sus servidores, y
responsables ante l en todo momento; III) Que el gobierno ha sido instituido en beneficio comn. Y si es
inadecuado o contrario a estos propsitos, la mayora de la comunidad tiene un derecho indudable,
inalienable e imprescriptible a reformarlo, alterarlo o abolirlo del modo que juzgue ms conducente al
beneficio comn.
El derecho constitucional de Francia juega un papel preponderante en el constitucionalismo clsico.
Desde la revolucin de 1789, con su famosa declaracin de derechos del hombre y del ciudadano, ha
sido una de sus expresiones ms slidas. Se sustenta en: a) Reconocimiento de los derechos
individuales b) Soberana nacional; c) Gobierno Representativo; d) Estado de Derecho. Lega la doctrina
del pueblo como sujeto de gobierno. Con posterioridad a la revolucin francesa el constitucionalismo
clsico cobra carta de ciudadana mundial, con una similitud similar a la difusin del derecho romano. Da
preponderancia, en su estructura constitucional al poder ejecutivo (Montesquieu). Rousseau considera en
cambio que el rgano preeminente es el legislativo.

Crisis del constitucionalismo clsico: No de la tutela de la libertad, que es el supremo don, que junto a la
vida, le fue dado el hombre para desarrollar su personalidad y alcanzar su fin mximo, sino de sus
postulados bsicos que lo sustentaban. El mundo contemporneo (que comienza alrededor de 1900), ha
cambiando su repertorio de creencias, de vigencias constitucionales). Algunos de los problemas de los
que se haca cargo, no son tales o son desplazados por otros de mayor importancia. Las sociedades y
estados son histricos y temporales. a) Crisis del liberalismo: ideologa liberal clsica ha recorrido su ciclo
y, por ende, el sustrato ideolgico del constitucionalismo clsico ha perdido su fuerza. b) Crisis de la idea
positivista de la legalidad: el positivismo ha quedado sujeto a revisin. No ya la razn general, invariable y
abstracta que deduca a priori los derechos y libertades. No se acepta la identificacin del derecho con la
ley, de lo jurdico con lo legal, o de la justicia con la ley. El liberalismo formalista, heredero del liberalismo
sustantivo desvaloriz al estado. Su encuadramiento se lograba formalmente sin cuestin de contenido o
de finalidad desde el punto de vista axiolgico. Perdi vigencia la idea de que la ley objetiva, impersonal e
inmutable agotaba la normatividad. La vuelta al mundo, a la realidad, a la vida. La ley no basta. Ni que la
constitucin lo exprese para que sin ms se cumpla. Delegaciones legislativas, son cada vez ms
frecuentes, lo que traduce en la concentracin de facultades en el poder ejecutivo. La conduccin poltica
del estado la acenta. El hombre no es el individuo aislado que la Revolucin Francesa concibi para
oponer al poder pblico. Se multiplican las organizaciones sociales intermedias: cmaras empresariales,
asociaciones profesionales y los sindicatos. Tambin los organismos financieros internacionales y los
grupos de presin. Ello traduce que los derechos individuales ya no slo se pretenden frente al estado,
sino tambin frente a entes sociales que los amenazan con tanto riesgo como aqul. La inseguridad se
traslada al mbito internacional. Los estados se recelan. La cuestin social se potencia. Irrupcin de los
totalitarismos.
Constitucionalismo social: a) concepto positivo de la libertad: como libertad o potencia: alguien es libre
en la medida en que pueda optar entre hacer o no hacer algo. Derecho a lograr una pretensin lograble.
Es la libertad-potencia, diferente a la libertad a un no hacer. Solamente es libre quien tiene los medios
para alcanzar un derecho. La libertad de escribir, requiere ser alfabetizado; el reconocimiento de la
propiedad privada, la posibilidad de tener dinero para adquirirla.
b) concepto sustancial de la igualdad: igualdad de oportunidades. Una
sociedad con desigualdades profundas es una sociedad injusta. Aconseja crear ciertas desigualdades
para asegurar un rgimen ms justo;
c) participacin poltica: democracia participativa;
d) dignificacin tica y poltica- del trabajo y los trabajadores: el trabajo
es un derecho-deber que el estado debe asumir; se reconoce el derecho a huelga; se elimina el requisito
de la riqueza para el acceso a los cargos pblicos;
e) funcin social de la propiedad: debe atender a necesidades sociales;
f) dignidad de vida meta gubernativa: nivel decoroso de existencia.
Atender necesidades tales como, salud, vivienda, educacin. Idea de bien comn de Surez;
g) solidaridad como deber jurdico: es comn que se enuncien deberes y
prohibiciones para las personas a favor de los dems;
h) justicia social: para resolver la cuestin social; protectora de los dbiles
y carecientes; justo no es de por s lo libremente convenido; es una justicia niveladora;
i) intervencionismo estatal: rol protagnico del estado en la vida econmica
y social; El estado legisla ms; regula ms; interviene como empresario; se apunta a una economa
dirigida, en que se asegura su participacin.
Constitucionalismo marxista: Revolucin rusa de 1917. Constitucin de la U.R.S.S. de 1918, postula un
estado uniclasista, unipartidocrtico y autoritario, consagrando la dictadura del proletariado; cumplimiento
de las leyes que expresan la voluntad de los trabajadores; centralismo democrtico Parlamento- rechaza
el principio de la divisin de poderes.
Constitucionalismo corporativo: Mussolini (Italia - 1922), Oliveira Salazar (Portugal nico con una
Constitucin: la de 1933) y Franco (Espaa 1939). Pluriclasista, unipartidocrtico y autoritario.
Constitucionalismo actual: a) casi extincin del sistema corporativo y un acentuado repliegue del
marxismo; occidentalizacin de los estados comunistas;

b) aumento de constituciones formales a la luz del incremento de naciones


independientes;
c) auge del derecho transnacional: reconocimiento de las normas de derecho
internacional que importan poner en marcha una jurisdiccin y magistratura transnacional;
d) acentuacin del principio de desconcentracin del poder con la aparicin
de rganos extra-poder;
e) proliferacin de ombudsman (comisionado parlamentario) encargado del
control de distintas reas de la Administracin;
f) nuevos derechos: derechos difusos o de tercera generacin. La objecin
de conciencia; el derecho a la propia imagen; la proteccin del medio ambiente; la proteccin de los
consumidores y usuarios;
Mtodo constitucional: implica en toda ciencia, un conjunto de procedimientos adecuados para el
conocimiento de su objeto. En el derecho constitucional, puede tener una doble finalidad: a) mtodo de
cognicin: se propone investigar y comprender el sector del mundo jurdico que el derecho constitucional
abarca en su triple dimensin: como orden normativo, como orden de la realidad y como orden axiolgico;
b) mtodo de elaboracin: persigue la adopcin de los medios adecuados para realizar los fines del
derecho constitucional en un tipo ideal o real de estado constitucional se llama tambin tcnica
constitucional-.
Mtodo de Cognicin: el conocimiento no se puede detener exclusivamente en el orden de normas, sino
que ha de extenderse a los otros dos. Ciertos autores, han circunscripto su estudio y su mtodo al primer
sistema. Se ha hablado as de una pureza metodolgica, en el sentido de eliminar o depurar la ciencia del
Derecho Constitucional de toda consideracin sociolgica, poltica o axiolgica. Kelsen, por ejemplo, ha
sostenido en su Teora Pura del Derecho, que el estudio cientfico debe ceirse al derecho positivo, al
orden jurdico, buscando garantizar un conocimiento dirigido solamente hacia el derecho como norma.
Todo lo dems, escapa a la ciencia jurdica. Jellinek se haba referido a la doctrina jurdica del estado
como ciencia de normas, distinta del estudio del estado como fenmeno social.
Proponemos, en el orden normativo, una combinacin de mtodos: a) mtodo gramatical: usado con
criterio cientfico, es importante cuando estamos ante normas escritas; b) propsitos del legislador:
antecedentes de su discusin y sancin; deliberaciones de las asambleas constituyentes, exposiciones de
motivos, prembulo, considerandos, que sirven para aclarar la intencin del autor de la norma; c) fines
que persigue la norma: por ejemplo, si se busca evitar la concentracin de autoridad en el ejecutivo, es
claro que impedir que la facultad legislativa sea delegada.
En el orden de la realidad: tenemos que acudir a lo histrico, a lo sociolgico, a lo poltico, y valernos de
los mtodos consiguientes. El empirismo nos har conocer lo real -las conductas, los hechos, los
comportamientos-. Si el derecho es un hecho social, lo sociolgico se da tambin dentro del mundo
jurdico y debe ser estudiado a base a criterio de observacin, comparacin y anlisis. Se entra a
considerar lo que es; no la normatividad de la organizacin, sino la realidad de la organizacin. Hauriou:
mtodo de observacin histrica y comparativa: se avoca al conocimiento de la estructura constitucional
del estado. Los fenmenos polticos deben estudiarse con la misma prolijidad con que se examinan los
hechos de la naturaleza. No pueden investigarse en abstracto, sino experimentalmente Y tal observacin
emprica est requerida por la complejidad de la realidad constitucional.
En el orden axiolgico: La crtica, el enjuiciamiento, la apreciacin del sistema normativo y del orden
existencial, son tareas ineludibles. Se debe confrontar el dato emprico con las pautas de valor y con los
criterios de justicia para ver como se realizan o infringen las conductas positivas. El defecto positivista de
marginar el estudio del derecho natural, ya sea por negacin de su existencia o por purismo
metodolgico, debe ser evitado. No con el rigor abstracto del racionalismo, sino que el conocimiento del
contenido de justicia comienza con la experiencia a travs de los casos.
Mtodo de elaboracin: es el que ha de seguir el constituyente que debe dictar una constitucin para un
cierto estado, como asimismo el autor de un proyecto que pretende valer como modelo o tipo
constitucional. Alberdi, dijo que las comunidades tienen su constitucin natural al igual que los individuos.
Se trata de encontrar la mejor organizacin para un estado concreto. Recordar que cuando le preguntaron
a Soln si haba dictado las mejores leyes para los atenienses, contest: de la que ellos podan recibir,
las mejores. Hay que tener en cuenta que a) la mejor constitucin poltica, no es en realidad, la mejor
para todos los hombres -Aristteles- ; b) la elaboracin de un tipo ideal abstracto, slo puede servir para
procurar una aproximacin efectiva al mismo, ya que tal clase de tipo no se realiza nunca en el orden de

las conductas; c) a veces hay que apartase del rgimen modelo para conformarse con el menos malo, o
sea que hay que transar con la realidad, para adoptar lo ms conveniente ante una situacin fctica
determinada; ya no es el mejor rgimen deseable, sino el mejor rgimen posible.
La constitucin debe responder a la realidad social, poltica, etc. del estado para el cual se dicta; la
tradicin, el pasado, la herencia de una comunidad, tienen que pesar en su contenido. Dar una
constitucin que no tiene posibilidades de realizarse es frustrarla de antemano. Hay que consultar el valor
con la realidad. El conocimiento de justicia es progresivo: teora del derecho natural de contenido variable
o progresivo. El derecho natural se ampliara por adicin, a medida que los individuos avanzan en sus
conocimientos. Cada rgimen histrico ha podido realizar tan slo los criterios de justicia conocidos en su
poca, y eso basta para justificarlo como un rgimen de derecho. Linares Quintana ensea que quien
redacta una constitucin no puede utilizar el mismo criterio que el constitucionalista que escribe un
tratado. Alberdi en sus Bases, propicia la originalidad constitucional. Las bases dadas para la constitucin
nacional no eran suyas, porque ni el escritor ni el diputado hacen las bases; las hace Dios, residen en los
hechos normales, en las bases naturales de la existencia y el desarrollo de la sociedad.
An la parte dogmtica de la constitucin escrita, debe palpar la realidad, porque las libertades y
derechos individuales son histricos. Ortega y Gasset nos habla de perodos de vida como de adaptacin.
No se puede pretender adaptar cada existencia individual al molde frreo del estado. El constituyente
debe mirar la realidad con posicin de socilogo realista, tomar los fenmenos mismos que ofrece la
estructura social, recogerlos y transplantarlos a la norma constitucional.
Formulacin e interpretacin: en el mundo de las normas del derecho constitucional, cabe diferenciar dos
etapas: las pautas metodolgicas y tcnicas concernientes al establecimiento de aquellas normas y las
relativas a su aplicacin. Reglas preliminares -Gestacin de la norma constitucional- a) observacin de los
hechos: evaluar la realidad a fin de determinar las expectativas y los reclamos sociales; b) planteo de la
demanda normativa: el proceso constituyente se inicia por quin est habilitarlo para promoverlo (en
nuestro caso, por ley del Congreso de la Nacin -art. 30-); c) recopilacin de datos: (constatar
acontecimientos, circunstancias, hechos y situaciones); d) formulacin de alternativas (distintas hiptesis
de normas en funcin de las diversas respuestas polticas y jurdicas); e) adopcin de la decisin (una
opcin dentro del marco de posibilidades que dispone el constituyente).
Reglas de formulacin (Lenguaje constitucional). El texto constitucional tiene vocacin de difusin y de
futuridad. Estos objetivos sugieren las siguientes reglas tcnicas: a) claridad del vocablo constitucional
(rechazo de palabras oscuras, complejas, ambiguas, de difcil comprensin por el pueblo; b) sintaxis
(cumplimiento de las normas gramaticales y ortogrficas y enlace ordenado de las palabras) c) estilo: el
lenguaje constitucional cumple un rol ideolgico. No hay estilos neutros. Debe ser sincero; d) tiempo
verbal (puede ser en tiempo futuro como por ej. el art. 14 bis de nuestra Constitucin que dice que el
trabajo gozar de la proteccin de las leyes- o en tiempo presente -art. 16, la nacin no admite
prerrogativas de sangre ni de nacimiento-. En el primer caso, lleva un mensaje de futuridad).
Arquitectura constitucional: a) unidad o dispersin. El derecho constitucional prefiere, por razones de
organicidad y sistematizacin un texto nico y no documentos constitucionales dispersos.; b) partes de la
constitucin. Normalmente son tres: prembulo, cuerpo: dividido en dos piezas: parte dogmtica y parte
orgnica y apndices: clusulas complementarias, clusulas transitorias, reglas interpretativas y, tambin
los tratados internacionales); c) Divisin y articulado (partes, secciones y captulos); puede dividirse
solamente en ttulos. Los artculos se enuncian generalmente en nmeros arbigos.
Reglas de contenido: a) no confundir roles: es ley fundamental. No debe tratar asuntos accesorios,
contingentes o secundarios. Tiene que satisfacer el principio de fundamentabilidad: no divagar; b) no
mentir: no sancionar constituciones utpicas; c) no ignorar: aportes del derecho comparado; d) no copiar:
el plagio constituyente es tan nocivo como la ignorancia; e) no exagerar: debe ser razonable, sensata y
equilibrada; f) no contradecirse: no a las redundancias normativas, incoherencias y contradicciones.
Interpretacin teleolgica: Toda constitucin consagra una finalidad, que es la idea poltica dominante en
la sociedad. As como no es concebible una sociedad desprovista de fines, tampoco lo es un texto
constitucional sin objetivos. Recordar que es un instrumento de gobierno y un smbolo de la unidad
nacional por lo que el intrprete debe desentraar los motivos polticos que la inspiran. No cabe opinar
sobre su bondad o conveniencia, labor propia del comentarista. Adems, y al margen de los juicios
subjetivos que le merezca el texto, debe respetar los fines, recordando que est asentada sobre una idea
poltica motriz. La constitucin democrtica, busca salvaguardar la libertad y la dignidad. El Prembulo, en

nuestro caso, no es fuente de poder ni instrumento jurdico regulador, pero es un elemento fundamental
de interpretacin al fijar los fines que inspiraron la sancin de la Constitucin nacional. Pero sus palabras
no pueden imponerse a la letra de la ley. Esta regla se aplic por ejemplo en el Caso Siri: las garantas
existen y protegen a los individuos por el slo hecho de estar consagradas por la Constitucin e
independientemente de las leyes reglamentarias.
Interpretacin semntica: Un trmino constitucional no puede ser desconocido por el intrprete por
considerarlo inconveniente o superfluo. Todo vocablo constitucional tiene un significado que responde a
una idea determinada. No se puede prescindir sin ms de una expresin aunque aparezca contradictoria
con otra, sino que lo que se debe buscar es su armonizacin. Es importante ante palabras ambiguas,
carentes de claridad o cuando se verifiquen errores de redaccin. El lenguaje constitucional permite
formular ideas que deben ser valoradas con la interpretacin semntica. Debe disponer de una
informacin detallada de los hbitos intelectuales y el estilo de redaccin de los autores. Si son claras, no
puede apartarse de ellas, buscando presuntas intenciones. Debe ser el sentido comn y corriente.
Interpretacin sistemtica: una constitucin mxime si es codificada- constituye un sistema que abarca
un conjunto de normas y principios relacionados entre s en funcin de una idea poltica dominante.
Presupone una armona interna, coherencia, homogeneidad. No de manera aislada pueden ser
interpretadas sus clusulas. Reparar en lo que dice el art. 14 y su correspondencia con el art. 28.
Interpretacin dinmica: la ley est sujeta a una constante e ininterrumpida evolucin por obra de la
interpretacin de sus contenidos. El dinamismo de la vida social impone la necesidad de que la ley,
reguladora de las conductas humanas, se adecue a las variaciones que operan en ellas, para evitar que
la realidad desborde a la norma jurdica. Por eso un texto constitucional tiene que ser flexible y genrico.
No se debe limitar el intrprete a valorar las condiciones y necesidades existentes en el momento en que
fue sancionada, sino tambin cuando ella es aplicada. Una constitucin tiende a garantizar su
perdurabilidad, evitando caer en constantes modificaciones debido a la inseguridad jurdica que acarrean.
Pero la estabilidad no es sinnimo de petrificacin. Si a la luz de una interpretacin tradicional no surge
una solucin eficiente, corresponde acudir a la interpretacin dinmica para adecuarla a los cambios que
se operan en la sociedad.
Determinacin: Con la interpretacin de una regla constitucional, el problema de su aplicacin puede no
concluir. Si la Constitucin es incompleta, en el sentido que sus normas necesitan ser instrumentadas o
acabadas por los operadores de la ley suprema, para entrar en funcionamiento, estamos hablando de la
determinacin. Bidart Campos ensea que la determinacin completa una disposicin.
Clases: a) Por va de reglamentacin, (por ejemplo, cuando el legislador dicta leyes complementarias a la
Constitucin: ley de ministerios o ley del habeas corpus, de habeas data, amparo, iniciativa popular, etc.).
Son normas constitucionales de segundo grado. b) Por va de precisin: cuando el operador fija parte del
contendido de un precepto constitucional genrico: por ejemplo, si el Senado de la Nacin, en un caso de
juicio poltico, determina discrecionalmente que hay mal desempeo, segn el art. 45 de la Constitucin
Nacional.
La determinacin puede ser: 1) Necesaria: cuando condiciona el cumplimiento de una norma
constitucional al previo dictado de una ley ordinaria. Por ejemplo, el art. 18 cuando dice que una ley
determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse al allanamiento del domicilio. 2)
Opcional: la Constitucin puede operar por s misma pero el legislador si lo desea puede reglamentarla.
Art. 18: Nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. No obstante,
se ha dictado la ley de habeas corpus n 23.098. Ello, antes de la Reforma de 1994, que vino a dar
cabida al instituto en su art. 43. 3) Prohibida: cuando el constituyente procura impedir que el legislador
comn determine algn derecho o garanta constitucional (por ejemplo, el art. 87 de la Constitucin de
Salta que establece la prohibicin de regulacin de la accin de amparo).
Integracin: Consiste en elaborar la norma ausente en la constitucin cuando en sta hay una laguna o
vaco normativo. Distinguir entre laguna y pseudo lagunas constitucionales: a) Lagunas ya cubiertas por el
derecho constitucional consuetudinario: por ejemplo la necesidad de una ley para la declaracin de la
necesidad de la reforma. b) Lagunas constitucionales de tipo histrico: por ejemplo, la omisin de
referencia al Cdigo Aeronutico en el art. 75 de la Constitucin; c) Lagunas constitucionales de tipo
axiolgico: cuando 1a constitucin trata injustamente un tema, dndole una solucin que no debe
obedecerse. Por ejemplo, el art. 55: que exige contar con una renta anual de $ 2.000 fuertes para los

senadores y tambin para el Presidente y Vicepresidente (art. 89) y miembros de la Corte de Justicia (art.
111).
El sujeto integrador: a) El propio poder constituyente: si el propio constituyente divisa la laguna. b) Los
poderes constituidos: cuando cubren los vacos constitucionales, asumiendo facultades constituyentes. c)
Mecanismos: recordar lo acontecido con el art. 68 bis que fue omitido de publicar en el Boletn Oficial el
que se ha convertido en el segundo prrafo del art. 77 que fuera aprobado en la sesin del 1 de agosto
de 1994 e incluso formaba parte del Ncleo de Coincidencias Bsicas del denominado Pacto de Olivo. La
Convencin Constituyente se haba disuelto y se public el texto oficial en el Boletn Oficial del 23 de
agosto, y entr en vigor el 24. Para Bidart Campos slo el Poder Judicial estaba legitimado para volver a
las fuentes. Era necesario la publicacin. El Congreso dicta la Ley 24.430 promulgada el 3 de enero de
1995 que ordena la publicacin del texto oficial, con el agregado del art. 77 que impone que los proyectos
que modifiquen el rgimen electoral y de partidos polticos, debern ser aprobados por la mayora
absoluta del total de los miembros.
Mecanismos:a) auto integracin: consiste en hacer uso de la analoga y de los principios generales del
derecho positivo constitucional. Por ejemplo el viejo art. 86 inc. 15 del Presidente como Comandante de
las fuerzas de mar y tierra. b) heterointegracin: si es insuficiente el primer procedimiento. Se debe acudir
a la justicia material y a los principios generales del derecho, a ms del extranjero.
Tipologa de la Constitucin:
Tipos de Constitucin: 1) Racional normativo; a) Constitucin igual a conjunto de normas escritas y
codificadas; b) Concebida como una planificacin racional, o sea suponiendo que la razn huma es capaz
de ordenar la comunidad y el Estado; c) Profesa la creencia en la fuerza estructuradora de la ley; d) las
normas son el principio ordenador del rgimen poltico; e) propende a obtener racionalidad, seguridad y
estabilidad; f) se supone apto para servir con validez general a todos los Estados y para todos los
tiempos. Apunta a la constitucin formal.
2) Historicista: la Constitucin es producto de una cierta tradicin en una sociedad que se prolonga desde
el pasado y se consolida. Cada comunidad tiene su constitucin. Es propia y singular.
3) Sociolgico: Contempla la dimensin sociolgica presente. Enfoca la constitucin material tal cual
funciona hoy en cada sociedad.
Autores sostienen que nuestra Constitucin Nacional presenta rasgos histrico-tradicionales en el
Prembulo, en la estructuracin de la forma de gobierno y en el rgimen federal. Por su parte, tambin se
identifica con la tipologa racional normativa en cuanto a la organizacin de la divisin de los poderes.
Adems, presenta peculiaridades de tipo sociolgico, por la existencia de factores de poder, desde antes
de la Reforma de 1994, dotados de personalidad, como ser los partidos polticos, organizaciones de
consumidores y usuarios, los municipios.
Tambin se dice que la Constitucin Argentina es consensuada: la Reforma de 1994 comprendi diversas
coincidencias ideolgicas, programticas, histricas, econmicas e institucionales. O si se quiere es
pactada ante el acuerdo de los actores polticos centrales del 14 de noviembre de 1993 que hizo nacer el
denominado Pacto de Olivos para la modernizacin institucional del Estado, consolidado por el Pacto de
la Rosada del 13 de diciembre de 1993. Asimismo, es continuadora: a partir de la dinmica de los
procesos histricos, se adapt la Constitucin de 1853 a las necesidades actuales, sin abandonar los
valores y principios de la constitucin histrica, sino que se conjugaron. Ha de repararse que la Reforma
de 1994 fue parcial y que no afect la parte dogmtica. No hay ruptura sino continuidad. Es garantista: El
estado de derecho impone que los individuos conozcan los medios de proteccin de los derechos y sus
alcances y limitaciones. Es indispensable la previsin procesal de medios jurdicos para proteger a los
titulares de los agravios de terceros. En tal sentido es importante recordar los remedios procesales
incorporados en el art. 43 y la proteccin de las instituciones de los arts. 36 y 38 sobre el ejercicio libre de
las actividades de los partidos polticos. Asimismo, resulta relevante la operatividad de los nuevos
derechos (arts. 37, 41, 75 inc. 17 e inc.19). Es Participativa: al darle ms protagonismo al hombre y al
ciudadano, plasma la exigencia de la democracia participativa. Esa participacin es activa por la
recepcin de las asociaciones intermedias e institucional por la incorporacin del Defensor del Pueblo en
su art. 86. Es Provincialista: Democracia federal de naturaleza dinmica basada en relaciones de
complementacin y coordinacin, con un mayor protagonismo provincial, por ejemplo consagrado en los
arts. 41, 42, 54 y 75. Es Municipalista: No hay federalismo real si no hay una institucin municipal a
medida que haga viable la descentralizacin. Es el ncleo central de la democracia, la clula poltica de la

comunidad. Cierra la triada federal. Ver nuevo art. 123 que asegura la autonoma municipal. Y es
Universalista: por reconocer los derechos humanos e instalar una nueva unidad. Se propugna la
eliminacin de las discriminaciones y desigualdades.
Clases de constitucin:
a) Escrita: contenida en un cuerpo nico. Esquema de la escuela racionalista.
b) No escrita: no se halla unilateralmente formulada en un cdigo, es decir, son tanto las normadas en
forma extralegal, como las que poseen normas escritas pero en texto separado. No las hay ntegramente
consuetudinarias, pues siempre existe alguna ley constitucional, tal el caso de Inglaterra que tiene leyes
constitucionales que se retrotraen a la Carta Magna de Juan Sin Tierra. Comprende el Statute Law
(legislacin ordinaria), dentro de la cual caben los pactos, estatutos, etc.; el Common Law o derecho
consuetudinario del reino y las convenciones obligatorias y no escritas que regulan las relaciones entre la
corona y el gabinete y entre ste y el Parlamento.
a) Rgida: Emana de un poder constituyente superior al legislativo.
b) Flexible: proviene de los rganos ordinario del estado que integran su poder constituido
c) Ptrea: es el tipo rgido extremo. Cuando se declara la primer constitucin irreformable. Hoy slo
podemos hablar de clusulas ptreas.
a) Formal: En estados con constitucin codificada, la constitucin formalmente es el estatuto nico.
b) Material: Todo estado la tiene y es la constitucin realmente vigente.
a) Otorgada: es la constitucin concedida unilateralmente por alguno de los rganos estatales, como la de
Francia de 1814 y de Italia de 1848.
b) Pactada: compromiso o acuerdo bilateral entre rganos del estado y el pueblo, como los Fueros y
Cartas Medievales y la de Francia de 1791.
c) Impuesta: cuando se organiza un mecanismo constituyente a tono con el principio de que el poder
pertenece a la comunidad. Emana de convenciones ad hoc.
Mutaciones Constitucionales
Alude a la cristalizacin de las previsiones Normativas. Es el fenmeno que se produce cuando en los
Estados con Constituciones escritas, sin someterse a la reforma formal, adquieren un sentido nuevo, un
contenido distinto, una interpretacin diferente. O llegan a perder vigencia por un uso contrario.
a) La primera mutacin acaece cuando ciertos usos y costumbres constitucionales implantan una prctica
que si bien no se opone a la constitucin escrita, Tampoco fue prevista. Regulacin de las situaciones de
emergencia. Hasta 1994 los partidos polticos. Se Denomina mutacin constitucional por adicin.
b) Cuando mbitos de la Constitucin escrita pierden vigencia. Por ejemplo, la facultad del ejecutivo de
conceder patentes de corso y represalia, abolida luego de la Convencin de Pars. Es la mutacin por
sustraccin.
c) Uso de las normas constitucionales en sentido distinto al que surge de la finalidad perseguida por la
Constitucin. Es la mutacin por interpretacin.
d) Desconstitucionalizacin: Doctrina alemana: Incongruencia total entre la norma escrita y la realidad. La
realidad de los hechos no est de acuerdo con los preceptos. La constitucin escrita suele ser diferente
de la practicada. Provia sostiene que paralelamente a la Constitucin escrita, surge una no escrita que la
ampla, la orienta o la destruye. Este ltimo es el fenmeno de desconstitucionalizacin, pues se pone en
vigencia una sistema distinto del normado. Los agentes del poder instauran una costumbre contra legem.
Estamos ante una nueva vigencia que presenta un paralelismo pattico. Se aprecia en ciertos casos de
revolucin y se ha vivido en Alemania, Italia y Cuba. Etapas: 1) introduccin de costumbres contrarias a
la constitucin por los titulares del poder; 2) cambio de la decisin poltica suprema y prdida de vigencia
de la constitucin escrita; 3) vigencia de una nueva constitucin material; 4) la solucin consiste en la
reforma de la constitucin.
La vigencia jurdica del fenmeno se apoya en un poder social predominante, que se impone, acta como
hecho independiente de su legitimidad. Cuando una conducta se socializa, a veces con pocos
comportamientos, por mrito del impulso del titular del poder y se transforman en vigencias sin la
necesaria frecuencia (es lo espontneo).
No es exclusivamente un fenmeno jurdico, sino tambin sociolgico en cuanto el antagonismo de los
elementos culturales de la sociedad.
Importa una mutacin constitucional casi total. Si es grave, cabe hablar de desconstitucionalizacin y si es
parcial de desplazamiento de la vigencia.

A veces se acompaa de una normatividad extralegal que deroga la constitucin y refuerza la


normatividad legal, como por ejemplo los Estatutos de los gobiernos militares.
BOLILLA IV
Estado Argentino: Surge en 1853 y su ciclo permanece hasta 1860. Nombres oficiales: derivan de la
tradicin y del uso histrico a partir de 1810. Art. 35: Provincias Unidas del Ro de la Plata, Repblica
Argentina, Confederacin Argentina, sern nombres oficiales indistintamente, del gobierno y del territorio
de las provincias. Se emplea Nacin Argentina en el proceso de formacin y sancin de las leyes. Es la
unin indestructible de estados indestructibles. Fueron 14 las originarias provincias y en la actualidad no
queda ningn especio geogrfico que no sea provincial, a excepcin de la Capital Federal.
Elementos del Estado: a) Poblacin: elemento humano. Habitantes es la denominacin de nuestra
constitucin. Es correcta porque en la vinculacin poltica del hombre con el estado, alude a la
especificacin ms amplia posible. Hay tres categoras: 1) los que habitualmente residen; 2) los que
residen sin habitualidad; 3) los transentes. Este elemento humano que se denomina poblacin, tambin
admite como trmino equivalente, la palabra pueblo. Son coincidentes, en sentido lato. Siendo ms
precisos, a la poblacin estable la podemos denominar pueblo. A la flotante, poblacin. Tambin se llama
pueblo a la parte de la poblacin con derechos polticos (cuerpo electoral).
El pueblo o poblacin se compone -segn nuestra Constitucin Formal- de dos clases de hombres: a) los
nacionales y b) los extranjeros no naturalizados. Gonzlez Caldern: la constitucin equipara
nacionalidad y ciudadana, y el art. 20 reconoce al extranjero los mismos derechos civiles que al
ciudadano. A su vez, los argentinos pueden ser: 1.a) nativos y 1.b) naturalizados (extranjeros que se
naturalizan).
a.1) Nacionalidad y ciudadana: distinguir nacionalidad a secas o sociolgica, como realidad y vnculos
sociolgicos y espontneos que no dependen del derecho positivo de los estados y nacionalidad poltica,
como calificacin derivada del derecho positivo de los estados y adjudicada por l como cualidad de los
individuos, pudiendo o no coincidir con la nacionalidad a secas. Es la situacin jurdica con que un
hombre es investido por el derecho positivo del estado con relacin al mismo estado, segn un criterio
que aquel derecho adopta (lugar de nacimiento, nacionalidad paterna, naturalizacin, domicilio. Estamos
ante los sistemas del ius soli y del ius sanguinis.
La nacionalidad a secas, no es regulada por el derecho constitucional. Slo regula la nacionalidad
poltica. En el texto constitucional se identifica nacionalidad poltica con ciudadana.
a.2) La ley 346 y la Reforma de 1994: La ley 346 regula tres clases de nacionalidad: a) por nacimiento; b)
por opcin; c) por naturalizacin. Art. 75 inc. 12: Dictar leyes generales para toda la Nacin, sobre
naturalizacin y nacionalidad, con sujecin al principio de Nacionalidad natural y por opcin en beneficio
de la argentina. 1) Nacionalidad por nacimiento: nativa, natural o de origen, proviene de una imposicin
de la Constitucin, segn lo expresado por el art. 75 inc. 12, que consagra el ius soli. Son argentinos
todos los nacidos en territorio argentino; 2) Nacionalidad por opcin: alcanza a los hijos de argentinos que
nacen ene. Extranjero y que optan por la nacionalidad paterna o materna argentina. La Ley 346 asumi
aqu el sistema del ius sanguinis. 3) Nacionalidad por naturalizacin: es la que se confiere al extranjero
que la peticiona. Es voluntaria. No es automtica ni obligatoria. Es un derecho, no un deber. La
Constitucin reformada establece dos pautas: al principio de la nacionalidad natural (o ius soli) y b) el
principio de la opcin por la argentina, a favor de quienes nacen en el extranjero pero son hijos de
argentinos nativos.
a.3) Prdida de la nacionalidad: la nacionalidad natural (o por ius soli) no se pierde. Nace directa y
operativamente de la Constitucin a favor de los nacidos en territorio argentino. Ninguna ley puede
establecer causales o mecanismos de prdida. En cambio, la nacionalidad por naturalizacin puede estar
sujeta a prdida por causas razonablemente previstas en la ley. Igual solucin cabe respecto de la
nacionalidad por opcin porque constitucionalmente no es nacionalidad nativa; se obtiene
voluntariamente.
a.4) La unidad de nacionalidad: nuestro derecho interno recepta el principio de unidad de nacionalidad, o
sea una nacionalidad, o se es nacional o se es extranjero. Pero la doble nacionalidad ha sido receptada
en tratados internacionales.
a.5) La ciudadana provincial?: no existe. Art. 8: Los ciudadanos de cada provincia, gozan de todos los
derechos, privilegios e inmunidades inherentes al ttulo de ciudadano en las dems. Las provincias no

pueden modificar la condicin de ciudadano en perjuicio de los ciudadanos de otra. Pero el derecho
pblico de stas, al regular sus instituciones de gobierno, puede establecer condiciones de acceso al
cargo que tengan que ver con el nacimiento o la residencia en las provincias respectivas.
a.6) Los tratados internacionales: Convencin de San Jos de Costa Rica: toda persona tiene derecho a
una nacionalidad y que a nadie se le privar arbitrariamente de su nacionalidad. Toda persona tiene
derecho a la nacionalidad del estado en que naci, si no tiene derecho a otra.
a.7) Proteccin de nacionales y extranjeros: gozan de los mismos derechos civiles: art. 14: Todos los
habitantes...; art. 20: Los extranjeros gozan en el territorio de la nacin de todos los derechos civiles del
ciudadano. Todos son iguales en libertad jurdica, en capacidad jurdica y derechos; en su calidad de
personas. Alcanza a los bienes y capitales radicados en su territorio, aunque sus propietarios no sean
habitantes. Alcanza asimismo a las personas jurdicas (es decir, no fsicas). De igual modo, quedan
sometidas a su jurisdiccin por razn de los actos que realiza en el territorio.
a.8: Derecho constitucional de los extranjeros Ingreso y admisin: derecho de entrar y admisin por
parte del estado. Amplia convocatoria del Prembulo. La admisin est sometida a condiciones. La CSJ
tiene reconocida la facultad del estado para reglar y controlar el ingreso de extranjeros conforme con los
preceptos constitucionales, del modo y en la medida que lo requiera el bien comn en cada circunstancia.
Puede entonces expulsarlos. Asilo poltico: normas de naturaleza diferente derecho internacional
pblico-. Pacto de San Jos reconoce el derecho a buscar y recibir asilo en territorio extranjero en caso
de persecucin por delitos polticos o comunes conexos con los polticos, de acuerdo al derecho interno
de cada estado y a los tratados internacionales (art. 22.7). Los refugiados: proteccin de personas que
debieron abandonar su pas de origen por temores fundados de persecucin por motivos de raza, religin,
nacionalidad.
b)
Territorio.
Es la porcin de espacio geogrfico donde el Estado ejerce su dominio eminente, es decir, la potestad
suprema de regular en l la vida social.
Puede ser terrestre (suelo y subsuelo), acutico (martimo pluvial y lacustre) y areo.
Distinguimos el territorio argentino (art. 14 CN) y 15 del territorio federal que es la Capital Federal del
territorio de las Provincias.
Hay bienes del dominio pblico y bienes de dominio privado.
Es facultad del Congreso fijar los lmites.
Comprende aproximadamente la mitad del antiguo Virreinato. Se desprendieron Paraguay, Bolivia,
Uruguay y reas de Brasil y Chile. Se ampli con el Sector Antrtico en donde rige un status jurdico
particular (Tratado de 1959).
El Sector Antrtico tiene el 26% de la superficie del pas. La Constitucin no rige en las Islas Malvinas.
Participacin popular en el arreglo de lmites de 1984. Sufrag el 70% y el 81% respondi a favor del
Laudo Pontificio.
El territorio Federal se integra por el territorio de la Capital Federal y los territorios que queden fuera de
los lmites que se asignen a las provincias. El mar territorial y el espacio areo no provincial.
Territorio de las Provincias: cada provincia cuenta con su territorio. Principio de integridad territorial. Art.
13. Principio de indestructibilidad de las provincias La Argentina es unin indestructible de Estados
indestructibles an cuando el art. 13 admite el acople de provincias o la divisin con la conformidad de la
Legislatura y del Congreso.
Carecen las Provincias de la facultad de Secesin.
Conflictos limtrofes provinciales: la determinacin de los lmites provinciales que comprende la fijacin
jurdica y la demarcacin en el terreno es facultad del Congreso. La solucin de controversias respecto
de lmites preexistentes es competencia de la Corte Suprema pero puede ser sujeto de terminacin por
las provincias interesadas.
Existen bienes nacionales en las Provincias por compra o cesin: es un traspaso voluntario. La Corte
admiti la expropiacin de bienes del dominio provincial, criterio discutible, pero no pasa a ser territorio de
la Nacin sino que contina siendo territorio provincial.
Los Recursos Naturales Provinciales:
Art. 124 in fine:

Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales. El territorio subterrneo,
entonces, puede ser nacional o provincial, segn el titular de la superficie. Pero la Ley 14.773 declar
bienes exclusivos, imprescriptibles e inalienables del Estado Nacional a los yacimientos de hidrocarburos.
Los yacimientos de hidrocarburos slidos, lquidos y gaseosos existentes en todo el territorio. Perdieron la
propiedad o dominio de tales yacimientos.
El Territorio Municipal:
La superficie de los Municipios forma parte del territorio Provincial. Tiene el dominio eminente.
Los Ros son del dominio de cada provincia por los que corre.
LA CORTE SUPREMA HA SEALADO QUE LA JURISDICCION ES INDEPENDIENTE DEL DOMINIO Y
HA RECONOCIDO JURISDICCION AL ESTADO NACIONAL. Lo dicho sobre los ros se aplica a los
lagos, y a las islas. Salvo que estn fuera del territorio pluvial o martimo (tal el caso de la Isla Martn
Garca).
El Mar Argentino:
La soberana se extiende hasta las 200 millas marinas y respecto de la profundidad hasta los 200 metros.
Hay una jurisdiccin compartida con las Provincias ribereas hasta las tres millas. Desde las tres millas a
las doscientas la jurisdiccin es federal pero persiste el problema del dominio. Hasta las doce millas la
soberana es plena. Luego viene una zona contigua argentina por las 24 millas siguientes y una zona
econmica exclusiva hasta las 200 millas. EL MAR TERRITORIAL ARGNTINO ENTONCES SE
EXTIENDE HASTA LAS 12 MILLAS.
c) Poder: Capacidad, potencia o energa de que el Estado dispone para cumplir sus fines. Requiere ser
puesto en acto. Quienes lo ejercen son los gobernantes, titulares del poder. Aparecen como rganos y su
conjunto compone el
d) Gobierno: Conjunto de rganos que ejercen el poder del Estado.
Respecto del PODER tradicionalmente se ha hablado de LEGITIMACION DE ORIGEN: que hace al ttulo
del gobernante, depende del derecho positivo de c/Estado. El acceso al poder.
LEGITIMACION DE EJERCICIO: modo de
ejercer el poder. Realizacin del bien comn o valor justicia. Gestin enderezada a tal fin. Derecho de
resistencia a la opresin. Gobiernos de jure y gobiernos de facto.
El art. 36 de la Constitucin (incorporado por la Reforma de 1994).
La soberana: cualidad del poder que al organizarse no reconoce otro orden superior. No tiene titular, no
reside en nadie. El pueblo es titular del poder constituyente originario.
Gobierno Federal: estructura de rganos que la Constitucin establece para ejercer el poder del Estado
Federal. Son el P.E., el P.L. y el P.J. de la Nacin. Pautas que brinda para las Provincias. Art. 5, 128 31 y
75 inc. 22. Reside en la Capital Federal, salvo el Poder Judicial.
Artculo primero: Repblica: a) divisin de poderes; b) eleccin popular de los gobernantes; c)
temporalidad en el ejercicio del poder; d) publicidad de los actos de gobierno; e) responsabilidad de los
gobernantes f) igualdad ante la ley. Cmo se manda y quin manda. Poder: En relacin a la poblacin:
totalitarismo, autoritarismo y democracia. Y en relacin al territorio: unitarismo y federalismo. LA
ARGENTINA DOS FORMAS DE ESTADO: Federal y Democrtica.

BOLILLA V
Estructura constitucional del Estado Federal: la Constitucin acoge la forma federal de estado. Relacin
entre el poder y el territorio, en cuanto el poder se descentraliza polticamente con base fsica, geogrfica
o territorial. Es la forma opuesta al unitarismo. Significa la combinacin de dos fuerzas: la centrpeta y la
centrfuga, en cuanto compensa en la unidad de un solo estado la pluralidad y autonoma de varios. El
estado federal se compone de muchos estados miembros (en nuestro caso, llamadas provincias),
organizando una dualidad de poderes: el del estado federal, y tanto locales cuantas unidades polticas lo
forman. Ahora se triplica, por cuanto con la Reforma, los municipios invisten un tercer poder, el poder
municipal. El origen lgico de todo estado federal es su constitucin, el histrico, es variable y propio de
cada federacin.
El federalismo argentino: surge con la Constitucin de 1853. Se llama Repblica Argentina. Es un estado
nuevo. No fue una creacin repentina. Gnesis: a) las ciudades que los movimientos espaoles fundaron,
extendieron su zona de influencia y prepararon las futuras regiones territoriales que conformaron a las
provincias; b) los rganos de gobierno locales cabildos- proporcionaron una base municipal; c) desde la
Revolucin de Mayo, se perfilaron los dos sectores de opinin: el unitario y el federal. En la cronologa
histrica de nuestro federalismo se componen tres fuerzas de integracin: a) medio fsico-natural (fuerza
mesolgica), donde la situacin capitalina de Buenos Aires jug como polo de atraccin, b) fuerza
ideolgica: doctrina de Artigas y c) fuerza instrumentadora: los pactos preexistentes.
Derecho federal: derecho emanado del estado federal, a travs del gobierno federal. Pero hay que
desglosar el derecho comn, que es federal en cuanto emana del gobierno federal y prevalece sobre el
derecho provincial (art. 31); pero no es federal para los fines de su aplicacin (por tribunales provinciales)
ni para su interpretacin por la Corte mediante recurso extraordinario.
Se lo puede integrar con dos rubros: a) Derecho federal: conjunto de normas emanado de los rganos del
gobierno federal (art. 31); b) Derecho federal, en cuanto abarca las relaciones de las provincias con el
estado federal; las relaciones de las provincias entre s.
Relaciones tpicas de la estructura federal: a) La subordinacin: se expresa en la llamada supremaca
federal. el equilibrio del principio de unidad con el de pluralidad, tiende a proporcionar cohesin y armona
mediante la subordinacin de los ordenamientos jurdico-polticos locales al ordenamiento federal, para
que las partes sean congruentes con el todo. Ello quiere decir que la constitucin federal impone ciertas
pautas que deben ser acatadas y reproducidas por las constituciones de los estados miembros (arts. 5,
31, 123 y 75 inc. 22 y 24). Pero hay que tener presente que lo que se subordina es el orden jurdico
provincial al orden jurdico federal; b) La participacin: colaboracin de las provincias en la formacin de
las decisiones del gobierno federal. en el Congreso, los miembros de la cmara de senadores
representan a las provincias. Nuestro bicamarismo responde, pues, a la forma federal; c) La coordinacin:
se trata de distribuir o repartir competencias. Delimita las competencias propias del estado federal y de
las provincias. Diversos sistemas: 1) lo que no se atribuye al estado federal, es de las provincias; 2) todo
lo que la constitucin no atribuye a los estados miembros, se considera reservado al estado federal; c)
enumeracin de las competencias que incumben al estado federal y a los estados miembros.
Nuestra constitucin ha escogido el primer sistema: art. 121: Las provincias conservan todo el poder no
delegado por esta constitucin al gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos
especiales al tiempo de su incorporacin. A) conservan todos los poderes que tenan antes y en la misma
extensin, a menos de contenerse en la constitucin alguna disposicin expresa que restringa o prohba
su ejercicio; B) los actos provinciales no pueden ser invalidados sino cuando la constitucin concede al
gobierno federal un poder exclusivo en trminos expresos; el ejercicio de idnticos poderes ha sido
prohibido a las provincias; hay incompatibilidad absoluta y directa ene. Ejercicio de los mismos por parte
de las provincias.

Reparto de competencias: a) competencias exclusivas del gobierno federal; b) competencias exclusivas


de las provincias; c) competencias concurrentes; d) competencias excepcionales del gobierno federal y de
las provincias; e) competencias compartidas por el estado federal y las provincias.
a) Competencias exclusivas del estado federal: intervencin federal; declaracin estado de sitio;
relaciones internacionales; dictado cdigos de fondo. En general, la casi totalidad de competencias
asignadas a los rganos de gobierno federal por la constitucin pueden considerarse exclusivas del
estado federal: Ver las prohibidas a las provincias (arts. 126 y 127). No requieren estar taxativamente
fijadas, porque las hay implcitas (ver entre ellas, los poderes implcitos del Congreso - art. 75 inc. 32).
b) Competencias exclusivas de las provincias: dictar sus constituciones provinciales, establecer
impuestos directos, dictar sus cdigos procesales, asegurar su rgimen municipal, su educacin primaria,
etc. Est latente en la reserva del art. 121 y en la autonoma consagrada en los arts. 122, y 123, con el
aadido del nuevo art. 124.
c) Competencias concurrentes: impuestos indirectos internos; art. 125 relacionado con el art. 75 inc. 18,
ms la del art. 41 proteccin del medio ambiente- y el art. 75 inc. 17 derechos de los pueblos
originarios.
d) Competencias excepcionales del estado federal: en principio, son de las provincias, pero alguna vez y
con ciertos recaudos, entran en la rbita federal. Por ej., los impuestos directos, cuando la defensa,
seguridad comn y bien general lo exigen, y por tiempo determinado (art. 75 inc. 2|).
e) Competencias excepcionales de las provincias: el dictar los cdigos de fondo, mientras no fueron
dictados por la nacin y el armar de buques de guerra y levantar ejrcitos, en caso de ataque exterior,
dando cuenta al gobierno federal (art. 126).
f) Competencias compartidas: requieren una doble decisin integratoria: del estado federal y de cada
provincia participante. Por ej., la fijacin de la capital federal, la creacin de nuevas provincias (arts. 3 y
13).

La intervencin federal: Garanta federal. El estado federal asegura, protege y vigila la integridad, la
autonoma y la subsistencia de las provincias. La propia intervencin federal, es un recurso extremo que
se depara como garanta federal. El gobierno federal garantiza a cada provincia el goce y ejercicio de sus
instituciones, bajo estas premisas: a) que sus constituciones resguarden la forma representativa y
republicana y los principios, declaraciones y garantas de la constitucin federal; b) que aseguren su
administracin de justicia, el rgimen municipal y la educacin primaria.
El art. 6 contempla la intervencin federal, tanto en resguardo de la federacin in totum cuanto de la
provincia que sufre distorsin en su unidad federativa. Habla de intervenir en el territorio de la provincia, y
no a la provincia, lo que pone de resalto que no necesariamente importa hacer caducar o sustituir a las
autoridades nacionales. Sin embargo, con la reforma de 1994, el art. 75 inc. 31 habla de intervenir a una
provincia o a la ciudad de Buenos Aires (debido al rgimen autonmico que establece el art. 129); a) Por
s slo: para garantizar la forma republicana de gobierno o para repeler invasiones extranjeras; b) A
requisicin de las autoridades constituidas, para sostenerlas o restablecerlas, si hubieran sido depuestas
por sedicin o por invasin de otra provincia. Se pueden superponer las causas. La forma republicana no
puede considerarse alterada por cualquier desorden domstico o conflicto entre poderes provinciales.,
sino que deben importar una grave distorsin de la separacin de poderes, el rgimen electoral o el

incumplimiento de las tres obligaciones provinciales estatuidas en el art. 5 de la Constitucin. Busca


mantener la relacin de subordinacin propia del federalismo obligando a las provincias a acatar el
condicionamiento impuesto por el art. 5 citado.
Es una facultad y una obligacin del estado federal, que tanto juega como una sancin a la provincia
como una restauracin de sus instituciones.
Cuando es dispuesta a pedido de la provincia, son las autoridades constituidas, quienes la reclaman para
sostenerlas o restablecerlas, en caso de sedicin o de invasin de otra provincia. La amenaza es
suficiente. Es protectora o conservadora. Es solicitada por cualquier autoridad provincial, el gobernador,
la legislatura o superior tribunal de justicia. Si ninguno pudiera hacerlo, puede disponerla el gobierno
federal.
Aplicacin prctica de la intervencin federal: En la prctica, se ha ejemplarizado la costumbre que
habilita a intervenir la provincia (en vez de en la provincia) y a deponer a las autoridades locales, en sus
tres poderes o en alguno de ellos, con reemplazo de las autoridades por el comisionado federale, vez de
sostenerlas o restablecerla. Tambin, en caso de conflictos de poderes locales y para asegurar el derecho
al sufragio. Hubo un caso de intervencin preventiva en 1962, para impedir la asuncin de las autoridades
electas. Se advierte una mutacin constitucional, a veces, simple mutacin por interpretacin y otras,
mutacin inconstitucional.
El acto de intervencin es del gobierno federal, sin individualizar el rgano (art. 6). Pero la Reforma de
1994 aclara la cuestin especificando que es competencia del congreso de la nacin disponer la
intervencin federal (art. 75 inc. 31); el art. 99 inc 20 dispone que el presidente lo decreta cuando est en
receso y debe convocar simultneamente para su tratamiento. El inc. 31 del art. 75 le asigna el congreso
la facultad de aprobar o revocar la intervencin federal dispuesta en tal caso.
Es un acto de naturaleza poltica. Si lo cumple el congreso, reviste forma de ley. Puede dar lugar a su
revisin judicial de manera excepcional. Pero la Corte en Cullen vs. Llerena de 1893, dijo que el acto de
intervencin constituye una cuestin poltica no judiciable (las causas o motivos, pero no lo es la
competencia del rgano federal -1992, en caso de la intervencin federal a Corrientes-).
El interventor o comisionado federal: su designacin es de competencia del poder ejecutivo (art. 99 inc.
7). Es un funcionario federal, que representa al gobierno federal y acta como comisionado del presidente
de la nacin. Su marco de atribuciones depende del acto concreto de intervencin, de la finalidad y
alcance asignado por el rgano que la dispuso y de las instrucciones precisas impartidas por el
presidente. Desde hace tiempo se ve que reemplaza a la autoridad local. Si abarca al ejecutivo, el
gobernador cesa en su cargo; si es de la legislatura, sta se disuelve; si es del poder judicial, reorganiza
la administracin, remueve jueces y designa otros nuevos. Acuerdo para la designacin? S, si se prev el
acuerdo por la legislatura y ste no fue disuelta. Tiene facultades para dictar decretos leyes, pero slo a
los fines de la intervencin. Puede haber dispuesto la aprobacin del gobierno federal.
No se extingue la personalidad jurdica de la provincia, ni se suprime su autonoma. El interventor debe
respetar la constitucin y las leyes provinciales. Pero ejerce los poderes federales expresos y transitorios
que se le encomiendan y su nombramiento, sus actos y responsabilidades escapan a las leyes locales.
No es admisible la impugnacin de actos del interventor, so pretexto de no ajustarse al derecho local (art.
31 el derecho federal prevalece sobre el derecho local-). Ejercen las facultades que la constitucin
nacional, la provincial, y las leyes respectivas le reconocen. Respecto de la judiciabilidad de sus actos, la
competencia es federal.
La ciudad de Buenos Aires: Buenos Aires fue el asiento de las autoridades coloniales del Virreinato
desde 1776. la capital de hecho de la Revolucin de Mayo. Los propios constituyentes de 1853 as lo
entendieron, al establecer en el proyecto del art. 3 que las autoridades que ejercen el gobierno federal,
residen en la ciudad de Buenos Aires. Urquiza la establece en la ciudad de Paran de manera provisoria.
Una ley del congreso del 29 de setiembre de 1858 la ratifica. Luego, con la reforma de 1860, se modifica
el art. 3. Pero el problema no se soluciona sino hasta 1880 durante el gobierno de Avellaneda quien
enva un proyecto de federalizacin de Buenos Aires que el Congreso convierte en la ley 1029 del 20 de
octubre de 1880.
Reforma de 1994 traz un lineamiento mnimo para la autonoma de la ciudad de Buenos Aires. Dice el
art. 129: La ciudad de Buenos Aires tendr un rgimen de gobierno autnomo, con facultades propias de
legislacin y jurisdiccin, y su jefe de gobierno ser elegido directamente por el pueblo de la ciudad. Una
ley garantizar los intereses del Estado Nacional, mientras la ciudad de Buenos Aires sea la capital de la

Nacin. El Congreso convocar a elecciones para que ...dicten el Estatuto Organizativo de sus
instituciones.
Es un rgimen de gobierno autnomo. El territorio no est federalizado totalmente sino sujeto a
jurisdiccin federal nicamente en lo que se refiere a los intereses que en ese territorio tiene el estado
federal, en razn de residir all el gobierno federal y de estar situada la capital federal. La jurisdiccin
federal es, entonces, parcial, y de naturaleza o sentido institucional o competencial, pero no territorial,
porque el territorio no es federal ni se federaliza. Nuestra estructura federal ahora tiene otro pilar: la
ciudad de Buenos Aires, que no tiene categora de provincia, pero s un rgimen autonmico. S puede
ser intervenida. Pero no est equiparada a las provincias. Su jefe de gobierno es elegido por el cuerpo
electoral; tiene facultades de legislacin y jurisdiccin (judicial).

BOLILLA VII
Derechos y Garantas: Parte Dogmtica Derecho Constitucional de la Libertad Persona Humana de
acuerdo con su dignidad, su libertad y sus derechos. Pero la parte dogmtica guarda relacin con la parte
orgnica. El constitucionalismo clsico potenci los derechos pblicos subjetivos del hombre frente al
Estado. El sujeto pasivo es el Estado y su obligacin principal era la de omisin: no deba violar, ni
impedir el goce, ni interferir el ejercicio de los derechos. Luego tambin se consider que los dems
particulares son sujetos pasivos. Y con posterioridad se aade en algunos casos la obligacin de dar o de
hacer algo a favor del titular de los derechos. (Siglo XX). El constitucionalismo social ampla el campo de
los derechos. La Democracia liberal pasa a ser Democracia social. La igualdad formal es ahora igualdad
real de oportunidades. Se habla de derechos de prestacin, de crdito o de solidaridad. El Estado debe
promover los derechos, estimularlos, crear condiciones para hacer accesibles a todos sus goces y
ejercicios. Los derechos imposibles necesitan remedios; se entienden por tales aqullos inaccesibles para
muchos hombres: trabajo, vivienda, remuneracin suficiente, atencin de la salud, educacin. En la
actualidad se habla de tres categoras o generaciones de derechos. A) la primera generacin, son los
clsicos derechos civiles y polticos; los de segunda generacin los derechos sociales, y los de tercera
generacin que son los derechos colectivos.
La Constitucin de Filadelfia no contena en su texto originario una declaracin de derechos. Luego se
sancionan las diez y las catorce enmiendas primeras. Ello implica que en un primer momento se los
reput implcitos, dando espacio a la interpretacin y a la integracin. Su enumeracin determina que se
hable de declaracin de derechos. Estos derechos son histricos, es decir captados, valorados y
formulados de acuerdo a las necesidades humanas en cada circunstancia de lugar y tiempo.
Se est en presencia de una decisin de poder constituyente que no importa una ddiva graciosa. Los
derechos no son lo que el Estado dicen que son, ni son los que el Estado define. Hay que destacar este
positivismo voluntarista para afirmar que la Constitucin reconoce los derechos, pero no los constituye.
Sus fundamentos, son, entre otros, el Derecho Natural; la naturaleza humana; la idea racional del derecho
justo; la tica o moral; los valores objetivos y trascendentes; el consenso social generalizado; la tradicin
histrica de cada sociedad; las valoraciones sociales compartidas; el proyecto existencial que cada
sociedad se propone; las necesidades humanas en cada situacin concreta.
Un sistema de derechos tiene que existir y funcionar con normas y sin normas (escritas en la Constitucin
o en la ley). Ello significa que en los espacios que la Constitucin deja en silencio, hemos de auscultar
con fino sentido para dar cabida a derechos que no cuentan con un enunciado normativo expreso, por
eso ayuda mucho la clusula de los derechos implcitos del artculo 33.
Un sistema de derechos en un Estado democrtico debe abastecerse de dos fuentes: a) la interna y b) la
internacional. Este principio ha quedado consagrado con el inciso 22 del artculo 75.
Adems entre las tres generaciones de derechos hay indivisibilidad, lo que implica que ese conjunto
forma un bloque que no puede incomunicarse.
La Constitucin formal contiene una declaracin de derechos. El texto originario de 1853 se complet con
la Reforma de 1957 y luego con la de 1994. Advertir que se ha agregado un nuevo captulo titulado

Nuevos Derechos y Garantas. Adems en la parte dogmtica, como se dijo, se mencionan once
instrumentos internacionales de derechos humanos (dos declaraciones, ocho tratados y un protocolo
adicional). Es decir hay una doble fuente para el sistema de derechos: la propia interna y la internacional.
Es decir que tanto en la parte orgnica como en la parte dogmtica hay un enunciado de derechos y son
mas eminentes que las normas que se refieren a la estructura del poder. Es el criterio de la Corte cuando
hay un conflicto entre valores jurdicos contrapuestos.
Principio de legalidad: Artculo 19: Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda
la ley, ni privado de lo que ella no prohbe. Y la primera ley a tomar en cuenta es la Constitucin. El
principio responde al concepto de despersonalizacin o impersonalidad del poder. La ley predetermina las
conductas debidas o prohibidas de modo que los hombres puedan conocer de antemano lo que tienen
que hacer u omitir es decir se potencia el valor previsibilidad. Cuando se habla de ley, tambin se alude a
las normas jurdicas inferiores e incluso a las fuentes no estatales (contrato). El principio se complementa
con el que enuncia que todo lo que no est prohibido est permitido es decir que hay una esfera de
libertad jurdica. Es esencialmente formalista. Pero basta que la ley mande o prohba? La Constitucin
est pensando en una ley constitucional es decir que responda a pautas de valor y en definitiva al valor
justicia, lo que nos conduce al reconocimiento del principio de razonabilidad.
Principio de razonabilidad: Nadie puede ser obligado a hacer lo que la ley justa (o razonable) no manda,
ni privado de lo que la ley justa (o razonable) no prohbe. La Constitucin est pensando en una ley
constitucional. No basta la formalidad, es menester el contenido material de justicia. Este principio ha sido
incorporado por la jurisprudencia a travs del control de razonabilidad de modo que los jueces verifican el
contenido de la ley. Lo opuesto a la razonabilidad es la arbitrariedad.
El principio de razonabilidad es muy amplio y se aplica en todos los mbitos de ejercicio del poder. El
Congreso cuando legisla, el Poder Ejecutivo cuando administra y los jueces cuando dictan sentencia,
deben hacerlo en forma razonable: el contenido de los actos debe ser razonable. La jurisprudencia ha
construido toda una fecunda doctrina sobre la arbitrariedad de las sentencias. Tambin los actos de los
particulares deben satisfacer un contenido razonable. La regla de razonabilidad est condensada en el
artculo 28: los principios, garantas y derechos no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su
ejercicio. La alteracin supone arbitrariedad. El principio de razonabilidad tiene como finalidad preservar
el valor justicia y exige que el medio escogido para alcanzar un fin vlido guarde proporcin con ese fin.

Seguridad Jurdica: El constitucionalismo moderno ha procurado organizar al Estado en defensa de las


libertades del hombre. O sea, ha tendido a asegurar al hombre frente al Estado proporcionndole
garantas y seguridad. La propia Constitucin formal se ha definido como una ley de garantas. La
seguridad jurdica implica una libertad sin riesgos, de modo tal que el hombre pueda organizar su vida
sobre la fe en el orden jurdico existente. La seguridad jurdica ofrece diversidad de aspectos: abarca la
seguridad del Estado (en su doble faz interna y exterior); la seguridad de las instituciones constitucionales
y la seguridad de las personas y de sus derechos. La seguridad final es la que depara el Poder Judicial,
sobre todo cuando asume el control de constitucionalidad.
Las garantas constitucionales son el soporte de la seguridad jurdica; no en vano se define a las
garantas como el conjunto de seguridades jurdico institucionales deparadas al hombre. Las garantas
existen frente al Estado, en cuanto son medios o procedimientos que aseguran la vigencia de los
derechos.
En un sentido amplio se puede afirmar que la totalidad del ordenamiento jurdico garantiza las libertades y
los derechos; en un sentido mas preciso hay garanta cuando el individuo tiene a su disposicin la
posibilidad de movilizar al Estado para que lo proteja, sea impidiendo el ataque, sea restableciendo la
situacin anterior al ataque, sea procurando compensar el dao sufrido, sea castigando al trasgresor, etc.
En enfoques novedosos aparecen como tales algunos derechos clsicos. As, el derecho de huelga es
propuesto como una garanta con la que se defiende el plexo de derechos relacionados con el trabajo; y
el derecho de rectificacin y respuesta, como una garanta que protege el derecho a la dignidad, a la
intimidad, al honor.
Tambin hay garantas para el funcionamiento de los rganos del poder (inmunidades).

Derecho a la Jurisdiccin: (hoy, Derecho a la tutela judicial efectiva): no declarado expresamente, pero
reconocido por la doctrina y por el derecho judicial. La Corte lo tiene conceptuado como el derecho de
ocurrir ante un rgano judicial en procura de justicia. Su titular es el justiciable que comprende el hombre,
las personas jurdicas y tambin el propio Estado. El sujeto pasivo es el Estado a travs del rgano
judicial encargado de administrar justicia. Pero no es ejercido solamente por quien toma voluntariamente
la iniciativa, sino tambin por quien es llevado el proceso en tanto impetra lo que estima hace a sus
derechos. En suma, todo aquel que interviene en un proceso, tiene derecho a la jurisdiccin. Tambin el
procesado en sede penal. El derecho a la jurisdiccin presenta dos caras. De un lado, en el mbito del
poder, el Estado tiene la funcin de administrar justicia; del otro en el mbito de los derechos del hombre,
el justiciable tiene el derecho de requerir esa funcin.
El nuevo Derecho Procesal habla de acceso a la justicia y de tutela judicial efectiva, con un enfoque que
toma en cuenta las disponibilidades reales con que cuenta el justiciable. As, se debe abonar una tasa de
justicia o realizar un depsito como el que se exige en materia fiscal, dicho pago se vuelve
inconstitucional si por su cuanta es desproporcionado. Tambin como se ha sealado que es
inconstitucional la tasa cuando debe depositarse antes de promover el juicio, pero no cuando la tiene que
afrontar el perdidoso, una vez dictada sentencia (voto en minora del Dr. Vzquez en el caso Urdiales
del 08/08/1996). El ideal de justicia sera la gratuidad.
No consiste solamente con el acceso al rgano judicial. Requiere, adems, que se cumpla la garanta del
debido proceso derecho a defensa- ; que la pretensin se resuelva mediante la sentencia que debe ser
oportuna, fundada y justa. Por ello se habla de activismo judicial.
Adems, todo justiciable tiene derecho a que no se excluya compulsivamente la intervencin de un
rgano del Poder Judicial. Es la garanta del juez natural. Es inconstitucional entonces la exclusin de un
tribunal judicial de las decisiones de los rganos administrativos; de rbitros o amigables componedores y
de tribunales militares. Los mtodos alternativos no pueden ser impuestos obligatoriamente en reemplazo
del proceso judicial. La mediacin prejudicial obligatoria exige: a) que no se dilate demasiado la
promocin del proceso judicial; b) que la instancia de la mediacin y la persona del mediador no
pertenezca ni dependa del poder ejecutivo, por lo que su organizacin y funcionamiento deben radicarse
en el rea misma del poder judicial.
Siendo el derecho a la jurisdiccin correlativo de la obligacin que tiene el estado de prestar su funcin
de administrar justicia, el estado debe: a) establecer los rganos (tribunales) del poder judicial; b)
asignarles jurisdiccin y competencia; c) dictar las normas de procedimiento.
Acude para que se le resuelva su pretensin.
Ley y juicio previos en materia penal: Ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso. Garanta reservada al proceso penal. No hay delito ni pena
sin ley penal anterior.
a) Ha de existir una ley dictada por el Congreso de la Nacin antes del hecho. La competencia del rgano
es exclusiva (art. 75 inc. 12) y prohibida a las provincias (art. 126). La ley debe: a)hacer descripcin del
tipo delictivo; b) fijar la pena. Si hay descripcin del ilcito, pero no pena, no puede haber condena. La
Corte Federal (causa Cotonbel S.A.) para que una norma armonice con el principio de legalidad es
necesario que, adems de describir la conducta reprochable, establezca la naturaleza y lmites de la
pena., de modo tal que al momento de cometer la infraccin est en condiciones de representarse la
sancin con la que se lo amenaza.
La Reforma de 1994 prohbe que el Poder Ejecutivo: a) dicte decretos de necesidad y urgencia en materia
penal (art. 99 inc. 3); b) que mediante la iniciativa legislativa popular se dicten leyes en materia penal
(art. 40); c) que el congreso delegue al poder ejecutivo facultades legislativas en materia penal (art. 76).
La Ley aludida debe ser previa. Previa a qu? La Constitucin dice al hecho del proceso; no dice al
proceso. Debe entenderse como si dijera: al hecho que da origen al proceso, siendo ese hecho la
conducta humana que coincide con la figura legal de la incriminacin. En esto se basa la irretroactividad
de la ley penal: cuando al tiempo de llevarse a cabo una conducta no hay ley que contenga la descripcin
de un tipo penal con el que esa conducta coincida, y que a la vez adjudique pena, no hay delito ni puede
haber condena.
Existente la ley, es menester el juicio previo a la condena. Nadie puede ser penado o condenado sin la
tramitacin de un juicio durante el cual se cumplan las etapas fundamentales del debido proceso legal
acusacin, defensa, prueba y sentencia. La sentencia debe estar fundada en ley y hasta tanto recae

sentencia de condena toda persona tiene derecho a la presuncin de inocencia.. Es este un derecho
implcito que an no formulado en la Constitucin formal merece reconocimiento en los tratados
internacionales.
Delitos del Derecho Internacional
Son los que el Derecho Internacional tipifica como los de Lesa Humanidad (p. ej. torturas, genocidios,
etc.) Al respecto cabe aclarar que cuando el tratado describe una conducta tpica como delictuosa, el
requisito de la ley previa esta establecido porque es la norma del tratado; cuando el tratado no establece
la sancin, hace falta una ley interna que fije la pena y el Estado est obligado a dictar esa ley. Cabe
aclarar que las convenciones sobre la tortura y el genocidio contienen tipificacin de conductas
delictuosas que obligan al Estado a dictar la ley que establezca la pena.
Proceso Penal: el proceso penal no debe ser entendido como instrumento para penar, sino para conocer
si de debe penar o no. En el origen del proceso penal hay una serie de actos que tienden a darle vida a
ese proceso que concreta una primera actividad llamada persecutoria. Esta etapa tiende a reunir los
elementos de juicio en torno de un delito, para luego acusar a quien aparece como autor del mismo.
Despus, es preciso que el Ministerio Fiscal ejerza la accin penal que delimite el objeto, ello sin perjuicio
de que se reconozca la vctima legitimacin para querellar se trata de un derecho fundamental de la
persona-. Pero debe estar reconocido en plenitud el principio bilateral.
Prisin Preventiva: la libertad procesal durante el juicio penal puede fundarse constitucionalmente,
cualquiera sea la forma y el nombre que le asigne la ley porque toda persona tiene derecho a su libertad
corporal y ambulatoria, mientras una sentencia firme no haga cesar su presuncin de inocencia; por eso
la privacin precautoria de esa libertad, slo debe motivarse en suficientes razones preventivas que
guarden relacin con el fin del proceso penal y el descubrimiento de la verdad. No obstante, mientras
pende el proceso penal es viable la privacin de la libertad del imputado como una medida cautelar en
tanto concurran motivos razonables y el lapso tambin lo sea. El Pacto de San Jos establece que toda
persona detenida tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad,
sin perjuicio de que contine el proceso. En la causa Gimnez el informe de la Comisin Interamericana
de Derechos Humanos resolvi que la prolongada privacin de libertad sin condena en perjuicio de
Gimnez constitua una violacin por parte de la Repblica Argentina al Pacto de San Jos.
Duracin del Proceso: debe ser razonable, conforme a la naturaleza de la pretensin jurdica que en l se
tiene que resolver. La Corte dijo que la garanta constitucional de la defensa en juicio incluye el derecho
de todo imputado a obtener un pronunciamiento que, definiendo su posicin frente a la ley y a la
sociedad, ponga trmino del modo mas breve a la situacin de incertidumbre y de restriccin de la libertad
que comporta el enjuiciamiento penal. Esta exigencia est impuesta en el Pacto de San Jos.
La Pena: No hay pena sin culpabilidad, o sea que la atribucin de una pena requiere que el sujeto haya
ejecutado culpablemente un acto prohibido. Y la culpabilidad debe probarse. Adems, la Constitucin
presta base al principio de la personalidad de la pena (art. 119 La pena ha fijarse no pasar de la
persona del delincuente, ni la infamia del reo se trasmitir a sus parientes de cualquier grado).
Proceso Penal y la Vctima: la poltica criminal y el derecho penal necesitan ocuparse de la vctima del
delito.
El artculo 118 Juicio por Jurados-: los juicios criminales ordinarios se terminarn por jurados, luego que
se establezca en la Repblica esta institucin. La triple alusin que la Constitucin hace del instituto (arts.
24, 75 inciso 12 y 118) ha abierto la discusin acerca de si los procesados tienen derecho a exigir, como
garanta para su juzgamiento, la existencia del jurado. Para Bidart Campos el Congreso tiene un espacio
temporal muy amplio por lo que no habra una omisin legislativa inconstitucional.
Competencia Territorial en el Juicio Penal: el art. 118 sigue diciendo que la actuacin de estos juicios se
har en la misma provincia donde se hubiere cometido el delito. Es decir que la competencia est
determinada territorialmente por el lugar donde se cometi el ilcito y la Corte interpret que la norma
constitucional rige para los juicios que deben tramitar en tribunales provinciales. Se trata de una garanta
para el justiciable.
Segunda Instancia en juicio penal: est establecida en el Pacto de San Jos de Costa Rica. Antes de
1995 la Corte entenda que no era requisito de la defensa en juicio. Mas, en el caso Giroldi del 7 de abril
de 1995, dio curso a la pauta de que la instancia recursiva tiene que existir al margen del recurso
extraordinario.
Prohibiciones en materia penal: a) estn abolidos los tormentos y los azotes (si lo estn como penas, con
mayor razn como medio de obtener la confesin durante el proceso art. 18- impone a si mismo el

castigo del responsable e impide computar como prueba vlida lo que se ha obtenido mediante su uso; b)
abolicin de la pena de muerte por causas polticas. Est prohibida la pena en el Pacto de San Jos; c)
abolicin de la confiscacin de bienes art. 17; d) condiciones de salubridad en las crceles.
Pena de muerte: por delitos comunes no ha recibido formacin constitucional. Pero el art. 4 del Pacto de
San Jos prescribe que no se restablecer la pena de muerte en los estados que la ha abolido. Por tanto
al no existir al tiempo de incorporarse el Pacto-ao 1984-, es imposible e inconstitucional introducirla, sea
por ley o mediante reforma constitucional.
Bolilla V
Banco Federal: en su redaccin original anterior a la reforma se refera al Banco de la Nacin Argentina y
no al Banco Central, ya que en la poca en que se sanciona la Constitucin eran varios los bancos,
generalmente privados que emitan moneda de papel, que no tenan curso forzoso. Los bancos son
verdaderos instrumentos de gobierno y es por eso que ya en 1853 se pens en la creacin de un banco
nacional que se crea en 1872 y que era arrastrado por la crisis de 1890. En 1891 se crea el Banco de la
Nacin pero la emisin de billetes de papel no pudo ser concretada por este Banco porque no haba
encaje metlico suficiente para pagar el equivalente del billete a la vista. En 1935 se crea el Banco
Central (Ley 12.155) y el gobierno de entonces comienza a asumir una poltica dirigista, que se acentu
en la dcada siguiente por medio del cual se pretendi planificar y regular toda la actividad econmica. El
Banco Central cumple numerosas funciones: as, es el agente financiero del Estado, es el banquero de
los bancos, es el organismo regulador de la actividad financiera, bancaria, de cambio, es el nico emisor
de papel moneda, y legisla en la materia. La inconvertibilidad del papel moneda se mantuvo hasta la
sancin de la Ley 23.928 que luego fue dejada sin efecto por las leyes de emergencia del ao 2002.
Lo importante es tener en cuenta que el que define la poltica bancaria y monetaria ha dejado de ser el
Congreso para delegarla en el Poder Ejecutivo, por medio de un organismo administrativo de ste, como
lo es el Banco Central. La reforma de 1994 ha reemplazado la expresin Banco Nacional por Banco
Federal y billetes por moneda. Est claro que se refiere al Banco Central que es el nico emisor de
moneda cuyo directorio debe estar integrado igualitariamente por representantes de las provincias.
Leyes reglamentarias de la reforma de 1994:
1) Ley 24.556: Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas del 18/10/95, se
complementa con la Ley 24.820 que aprueba la jerarqua constitucional de la Convencin.
2) Ley 24.588 (18/10/95): garantiza los intereses del Estado Nacional en la Ciudad de Buenos Aires,
mientras sea Capital de la Repblica para asegurar el pleno ejercicio de los poderes atribuidos a las
autoridades del gobierno de la Nacin. Establece que la Nacin conserva todo el poder no atribuido por la
Constitucin al gobierno autnomo de la Ciudad de Buenos Aires; que el gobierno autnomo se regir por
las instituciones locales que establezca el Estatuto organizativo que se dicte al efecto y que su jefe de
gobierno, sus legisladores y dems funcionarios sern elegidos sin intervencin del Gobierno Nacional.
3) Iniciativa Legislativa Popular Reglamentacin del art. 39 Ley. 24.747 del 24/12/96.
4) Consejo de la Magistratura- Ley n 24.937, modificada por las leyes 24.939 y 26.080
5) Ley Orgnica del Ministerio Pblico Ley 24.946 del 23/03/98
6) tica en el ejercicio de la funcin pblica Ley 25.188 del 01/11/99
7) Proteccin de datos personales Ley 25.326 del 02/11/00.
8) Consulta Popular Ley 25.432 del 27/06/01.
9) Delegacin de Facultades Ley 25.918 del 24/08/04.
10) Convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes Ley 25.932
del 01/10/04.
11) Internet Libertad de Expresin Ley 26.032 del 17/06/05 considera que la bsqueda, recepcin, y
difusin de informacin e ideas a travs de Internet, se considera comprendido dentro de la garanta
constitucional que ampara la libertad de expresin.
12) Decretos de necesidad y urgencia, delegacin legislativa y promulgacin parcial de leyes -Ley 26.122
del 28/07/06.
13) Financiamiento de los partidos polticos Ley 26.215 del 17/01/07
14) Ciudadana Reglamentacin de nacionalidad y ciudadana argentina Decreto 3213/84 modificado
por Decreto 1601/04.

15) Nombramiento de los magistrados de la Corte Suprema Decreto 222/03 del 20/06/03.
16) Cdigo Electoral Nacional Decreto 1291/06 del 28/09/06.

Fuentes del Derecho Constitucional: Los actos y los hechos de los cuales nacen los principios jurdicos y
las normas que determinan la constitucin del Estado (Palmerini). Los modos o formas por los que se
crean y establecen las normas constitucionales (Linares Quintana).
Es menester distinguir las fuentes materiales y las fuentes formales. Estudiar las primeras es introducirse
en el mbito sociolgico y las segundas radicarse en el mbito formativo, cuanto son formas de
manifestacin de la voluntad creadora del Derecho. Las materiales contribuirn a determinar el contenido
de las normas jurdicas y las formales, a conferir a esos contenidos una formulacin positiva. Las
materiales entonces son fuentes del orden de reparto.
Fuentes Formales: a) Constitucin escrita: aparece como la mxima fuente formal del Derecho
Constitucional. Cspide de la pirmide, o fundamento del orden jurdico; b) Leyes constitucionales, en el
sentido de equiparables a la Constitucin por su rango y jerarqua; por ejemplo en Francia la Declaracin
de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. El trmino Ley Constitucional no est usado con sentido de
adecuacin a la Constitucin escrita sino de ubicacin en un plano equiparable a ella; c) Leyes dictadas
en consecuencia de la Constitucin. Alude a ellas el artculo 31 y son las que desarrollan y reglamentan
los principios consagrados en sta (Linares Quintana). d) Leyes Ordinarias. Si es contraria a la
Constitucin escrita tambin es fuente de derecho?. Tener presente que se rompe la subordinacin, pero
si se aplica y est vigente, sin que sea declarada inconstitucional, debemos reconocerle carcter de
fuente formal porque se ha convertido en norma reguladora. Podr preguntarse para qu la previsin que
la invalida pero lo cierto es que la Constitucin no puede impedir la realidad de los hechos.
e) Derecho Judicial. Es el derecho que surge de los fallos del Poder Judicial, el derecho vivo, el derecho
cuya vigencia es la realidad de la sentencia, lo que tradicionalmente se llama jurisprudencia. La Corte la
ha reputado como la interpretacin judicial unnime hecha por los tribunales de ltima instancia del fuero
y la jurisdiccin respectiva (en Solazzi vs. Cervecera Quilmes de 1961 sostuvo que las reuniones
plenarias importan el establecimiento de autntica jurisprudencia, carcter de que participa la que la ley
califica como obligatoria y que una decisin de la propia Corte deba respetarse fielmente. En EE.UU.
Hughes pudo decir que la Constitucin es lo que los jueces dicen que es, significando que la
interpretacin judicial de la constitucin le da realidad con un sentido y una modalidad especiales. Juan
Linares dice que un fallo es una realidad gracias a la cual la ley y la constitucin existen, an con ciertas
modalidades y con ciertas consecuencias y aspectos no expresos en ellas. Pero la sentencia no crea
derecho nuevo an cuando el que reconoce es el derecho operante pues permite saber qu reglas han
ingresado en la vida cotidiana, es indudablemente una fuente formal del derecho. La ley Garca Pelayo
no es slo lo que el Congreso quiso, sino tambin lo que result de ella despus de pasar por la
interpretacin judicial. La Corte sostuvo que la jurisprudencia tiene un valor anlogo al de la ley porque
integra con ella una realidad jurdica; no es una norma nueva, sino la norma interpretada cumpliendo su
funcin rectora en el caso concreto que la sentencia decide. Y hasta puede dar curso a vigencias en
contra de la Constitucin. Cmo deviene la jurisprudencia, fuente del derecho constitucional? Linares
Quintana y Gonzlez Caldern sostiene que uno o varios fallos aislados no constituyen jurisprudencia.
Bidart Campos dice que hay situaciones en que una sola sentencia es suficiente para crear jurisprudencia
y erigirse en fuente formal. Por ejemplo el sistema de la jurisprudencia vinculatoria por el cual los jueces
estn compelidos a aplicarla, lo que importa que tiene obligatoriedad general. Cossio habla de decisiones
concordantes, entendiendo que la concordancia puede ser actual o potencial, y que la ltima se da en la

posibilidad de aceptacin futura de la primera sentencia. Ya no es nicamente la sentencia de un caso,


sino la jurisprudencia con fuerza jurdica para instituir seguimiento, para mostrarse como modelo. El
derecho judicial, en la interpretacin del texto constitucional, lo va adecuando y moldeando a las
necesidades; lo hace salir de la hoja de papel para encauzarla en la vida. Por ello no se puede prescindir
del estudio de la jurisprudencia para ver si se verifica o no el reconocimiento de los textos
constitucionales. Adems, en los estados donde la judicatura est investida de la facultad de contralor
judicial, el ejercicio de la revisin da a la jurisprudencia un resaltado carcter de fuente. Tener presente
que hay estados que tienen tribunales constitucionales. Wilson ha dicho por eso que la judicatura es una
especie de convencin constituyente en sesin permanente.
BOLILLA 9
LIBERTAD
Parte dogmtica: Derecho constitucional de la libertad. La democracia consiste en el reconocimiento de
esa libertad, que ha de ser jurdicamente relevante para desarrollar su potencial.
Contenidos: a) status personal que depare al hombre la calidad de persona jurdica con capacidad de
derecho, cuya negacin absoluta es la esclavitud (el art. 15 de la Constitucin Nacional en cuanto a la
abolicin de la esclavitud y los Pactos de San Jos de Costa Rica e Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, establecen que todo ser humano tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica; b)
poder de disposicin que, en uso de la libertad, sea susceptible de producir efectos jurdicamente
relevantes; c) rea de intimidad donde la libertad inofensiva o neutra para terceros quede inmunizada (art.
19 de la Constitucin: Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la
moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn exentas de la autoridad de los magistrados); d) el
principio bsico de que todo lo que no est prohibido est permitido (art. 19 Ningn habitante de la Nacin
ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe).
El rea de intimidad y la zona de permisin no son extra jurdicas ni ajurdicas.
La libertad, como pauta genrica, aparece en el prembulo: asegurar los beneficios de la libertad.. Es un
valor y un principio general.
Libertad fsica: la libertad corporal es el derecho a no ser arrestado sin causa justa y sin forma legal.
Apareja asimismo la libertad de locomocin. Tambin veda cualquier tipo de retencin corporal forzosa,
an para quien padece privacin legtima de su libertad quien tiene derecho a que no se agrave su
situacin. La garanta que la protege es el hbeas corpus (art. 18 (Nadie puede ser arrestado sino en
virtud de orden escrita de autoridad competente); art. 14: derecho de circulacin y art. 17: Ningn servicio
personal es exigible sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley).
Libertad de intimidad: presupone la tutela jurdica de la vida privada. La frmula constitucional la da el art.
19 y el art. 1.071 bis del Cdigo Civil, puede ser entendido como una reglamentacin del mismo: dice el
artculo 1071 que el ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no
puede constituir como ilcito ningn acto y a rengln seguido el art. 1071 bis que El que arbitrariamente se
entrometiere en la vida ajena, publicando retratos, difundiendo correspondencia, mortificando a otros en
sus costumbres o sentimientos o perturbando de cualquier modo su intimidad, y el hecho no fuere un
delito penal, ser obligado a cesar en tales actividades y a pagar una indemnizacin, que fijar
equitativamente el juez.
Hablamos del derecho a la intimidad y el derecho a la privacidad: la intimidad sera la esfera personal que
est exenta del conocimiento generalizado de terceros y la privacidad sera la posibilidad irrestricta de
realizar acciones privadas (que no daan a otros) por ms que se cumplan a la vista de los dems y que
sean conocidos por stos. Se trata de una zona de reserva personal.
Las conductas y situaciones que puedan ser advertidas por terceros y conocidas pblicamente admiten
refugiarse en la intimidad cuando hacen a la vida privada (vestuario, lugares de asistencia, etc.). Caso
Ponzetti de Balbn (11/12/84): La libertad individual protege un mbito de autonoma constituida por
sentimientos, hbitos y costumbres, relaciones familiares, creencias, en suma acciones, hechos o datos
que teniendo en cuenta las formas de vida aceptadas por la comunidad estn reservadas al propio
individuo y cuyo conocimiento y divulgacin significa un peligro real o potencial para la intimidad. El
derecho a la privacidad comprende no slo a la esfera domstica, sino a aspectos de la personalidad
espiritual o fsica, tales como la integridad corporal o la imagen y nadie puede inmiscuirse en la vida

privada de una persona ni violar reas de su actividad no destinadas a ser difundidas sin su
consentimiento o el de sus familiares autorizados para ello y slo por ley podr justificarse su intromisin,
siempre que medie inters superior en resguardo de la libertad de otros, la defensa de la sociedad, las
buenas costumbres o la persecucin del crimen. La intimidad resguardada por el art. 19 frente al Estado
goza de igual inmunidad frente a los dems particulares.
Sentido personalista de la intimidad: la intimidad o la privacidad incluyen en su mbito a las conductas
autorreferentes.
Ejemplos de conductas autorreferentes: a) la eleccin del plan personal de vida autorreferente (Ley
26.618, promulgada el 21 de Julio de 2010, modifica el art. 172 del Cdigo Civil, el que quedar
redactado de la siguiente forma: Es indispensable para la existencia del matrimonio el pleno y libre
consentimiento expresado personalmente por ambos contrayentes ante la autoridad competente para
celebrarlo. El matrimonio tendr los mismos requisitos y efectos, con independencia de que los
contrayentes sean del mismo o de diferente sexo. Sustituyese el artculo 188 del Cdigo Civil: El
matrimonio deber celebrarse ante el oficial pblico encargado del Registro del Estado Civil y Capacidad
de las Personas que corresponda al domicilio de cualquiera de los contrayentes, en su oficina,
pblicamente, compareciendo los futuros esposos en presencia de dos testigos y con las formalidades
legales. En el acto de la celebracin del matrimonio, el oficial pblico leer a los futuros esposos los
artculos 198, 199 y 200 de este Cdigo, recibiendo de cada uno de ellos, uno despus del otro, la
declaracin de que quieren respectivamente constituirse en cnyuges, y pronunciar en nombre de la ley
que quedan unidos en matrimonio; b) la objecin de conciencia por razones morales o religiosas, cuando
es inofensiva para terceros -recordar caso Portillo, Alfredo 18/4/89 -en que la Corte admiti la objecin
de conciencia en el cumplimiento del deber militar que impone el art. 21 de la Constitucin, slo
parcialmente; c) la preservacin de la propia imagen; d) el control y la disposicin de los datos
personales; e) el derecho a la identidad personal (Ley de Identidad de Gnero n 26.743,1 permite que
las sean inscriptas en sus documentos personales con el nombre y el sexo de eleccin. Adems, ordena
que todos los tratamientos mdicos de adecuacin a la expresin de gnero sean incluidos en el Plan
Mdico Obligatorio, lo que garantiza una cobertura de las prcticas en todo el sistema de salud, tanto
pblico como privado, Fue sancionada el 9 de mayo de 20122 y es la nica ley de identidad de gnero del
mundo que, conforme las tendencias en la materia, no patologiza la condicin transexual ). A partir de
esta ley, toda persona podr solicitar el cambio de nombre, foto y sexo de su documento de identidad.
Para pedir esta rectificacin registral, la persona deber ser mayor de 18 aos y presentarse ante el
Registro Nacional de las Personas para modificar sus datos. Dicha rectificacin no alterar la titularidad
de los derechos y obligaciones jurdicas de la persona inscripta antes del cambio registral. Tampoco
cambiarn las obligaciones provenientes de las relaciones propias del derecho de familia, ya que stas se
mantendrn inmodificables. Adems, las entidades nacionales encargadas de la prestacin mdica
debern pagar los tratamientos de salud que la persona requiera para modificar su cuerpo de acuerdo
con el gnero auto percibido. En ese sentido, la ley aprobada establece que la eleccin de la identidad de
gnero puede involucrar la modificacin de la apariencia o la funcin corporal a travs de medios
farmacolgicos, quirrgicos o de otra ndole. Segn la Ley de Identidad de Gnero, estas modificaciones
deben ser libremente escogidas. Tambin se aplica para las elecciones referidas a la vestimenta, el modo
de hablar y los modales. La normativa aprobada por el Senado define como "identidad de gnero" a la
"vivencia interna e individual del gnero tal como cada persona la siente, la cual puede corresponder o no
con el sexo asignado al momento del nacimiento, incluyendo la vivencia personal del cuerpo". Vale
recordar que Argentina es el primer pas latinoamericano que cuenta desde 2010 con una legislacin
federal que admite el matrimonio entre personas del mismo sexo ; f) el derecho a ser diferente; g) el
consentimiento para la ablacin de rganos del propio cuerpo con destino a trasplantes: ; Ley 24193
(Actualizada por leyes 25281 y ley 26066, 25281), publicacin: B.O. 17/I/992. h) la negativa de personas
con discernimiento para someterse a terapias las cuales formulan objecin de conciencia (Testigos de
Jehov, respecto de las transfusiones de sangre); i) la eleccin del tipo de medicina, terapia y medicacin
(Ley de muerte digna n Ley 26.742: El paciente tiene derecho a aceptar o rechazar determinadas
terapias o procedimientos mdicos o biolgicos, con o sin expresin de causa, como as tambin a
revocar posteriormente su manifestacin de la voluntad. En el marco de esta potestad, el paciente que
presente una enfermedad irreversible, incurable o se encuentre en estadio terminal, o haya sufrido
lesiones que lo coloquen en igual situacin, informado en forma fehaciente, tiene el derecho a manifestar
su voluntad en cuanto al rechazo de procedimientos quirrgicos, de reanimacin artificial o al retiro de

medidas de soporte vital cuando sean extraordinarias o desproporcionadas en relacin con la perspectiva
de mejora, o produzcan un sufrimiento desmesurado. Tambin podr rechazar procedimientos de
hidratacin o alimentacin cuando los mismos produzcan como nico efecto la prolongacin en el tiempo
de ese estadio terminal irreversible o incurable. incorpora una modificacin a la ley N 26.529 (Derechos
del Paciente en su Relacin con los Profesionales e Instituciones de la Salud), aprobada en 2009, pero
que todava no fue reglamentada. Los puntos centrales son: evitar el encarnizamiento teraputico;
humanizar la medicina, recuperando la deteriorada relacin mdico-paciente; respetar, ante todo, la
autonoma de la voluntad del paciente cuando se trate de decisiones que tienen que ver con su propia
calidad de vida; evitar la judicializacin de las decisiones de los pacientes o de sus familiares con relacin
a tratamientos extraordinarios cuando no sirven para curar, mejorar ni aliviar el dolor y que slo estn
destinados a prolongar de manera artificial la agona; garantizar la falta de responsabilidad mdica, tanto
civil como penal de los mdicos ante la decisin del paciente de renunciar a la continuacin de
tratamientos innecesarios. As, lo fundamental es que se incorpora la muerte digna, que significa el
derecho de todo paciente que padezca una enfermedad irreversible, incurable y se encuentre en estado
terminal o haya sufrido un accidente, a manifestar su voluntad de rechazar procedimientos quirrgicos, de
hidratacin, alimentacin y reanimacin artificial, cuando sean extraordinarios o desproporcionados a las
perspectivas de mejora y produzcan dolor y sufrimiento desmesurado. El texto votado fue resultado de la
unificacin de varios proyectos, que llevan la firma de numerosos legisladores de distintos bloques.
Tambin contempla el derecho del paciente a recibir informacin sobre su enfermedad para que pueda
prestar un consentimiento informado y le da al paciente la facultad de dejar directivas anticipadas y la
posibilidad de rechazo por un representante legal o un familiar de los tratamientos mdicos para aquellos
pacientes que no estn capacitados para dar su consentimiento. Ante la imposibilidad del paciente de
manifestar la voluntad, el proyecto faculta a los familiares a tomar decisiones sobre la abstencin y retiro
del soporte vital La ley tambin establece que ningn profesional que obre de acuerdo a la ley ser
sujeto de responsabilidad civil, penal ni administrativa.
Proyecciones de la libertad de intimidad: a) se vincula con ciertos aspectos de la libertad religiosa que
hacen al fuero ntimo del hombre. Libertad de conciencia; b) derecho al silencio faz negativa del derecho
a la libre expresin-, implica la facultad de reservarse ideas, sentimientos, conocimientos y acciones que
el sujeto no desea dar a publicidad- y al secreto revelar a terceros-. Por ejemplo, el secreto profesional,
el secreto de los periodistas que impiden revelar las fuentes de la informacin y que encuentra cabida en
el art. 43 de la Constitucin al regular el habeas data; c) el secreto fiscal, importa que el fisco puede dar a
conocer la identidad de quienes incumplen las leyes fiscales pero no de quienes las cumplen,
proporcionando identidad, ganancias o montos obrados; d) la inviolabilidad del domicilio, de la
correspondencia y de los papeles privados (art. 18). El domicilio que protege la Constitucin tiene un
alcance ms amplio que el domicilio del Cdigo Civil: toda morada destinada a la habitacin y
desenvolvimiento de la libertad personal: habitacin de un hotel, escritorio profesional, etc. La nica
autoridad competente para allanar el domicilio es la judicial. La correspondencia epistolar y los papeles
privados tambin han recibido expresamente la garanta de inviolabilidad en el mismo art. 18 (comprende
archivos, historias clnicas, libros de comercio, comunicaciones). Con la tcnica moderna consideramos
que la libertad de intimidad se extiende a otros mbitos: comunicaciones no destinadas a terceros
telfono, fax, internet, etc. Este ltimo aspecto atae simultneamente a la libertad de expresin: la
expresin que se trasmite en uso de la libertad de intimidad no puede ser interferida o capturada
arbitrariamente; e) la intimidad de los menores (Convencin sobre los Derechos del Nio): f) el derecho a
la identidad personal: es de reciente elaboracin. Comprende lo que denominamos identidad esttica
como el nombre, la filiacin, el estado de familia, la nacionalidad y actualmente su proyeccin dinmica,
social, existencial, como verdad biogrfica de cada persona, que vive su vida a travs de un proceso de
auto creacin. Este ser uno mismo y tener su identidad en la vida biogrfica y en su dinamismo
existencial, se externaliza en una imagen social. Cada persona tiene derecho a presentarse en la
convivencia social como el que es, y que as se la reconozca, se la respete y se la tolere; g) el derecho a
la diferencia (por ejemplo los pueblos indgenas argentinos - art. 75 inc. 17). Los tratados internacionales
de derechos humanos que contienen normas sobre las minoras, a su manera, lo contemplan.
IGUALDAD JURDICA

Se desprende del derecho a la libertad. Tal es el concepto bsico de la igualdad civil: eliminar
discriminaciones arbitrarias entre las personas. No significa igualitarismo: hay diferencias justas que
deben tomarse en cuenta, para no incurrir en el trato igual de los desiguales. El derecho a la identidad y el
derecho a ser diferente, obligan, desde la igualdad, a tomar en cuenta lo que en cada ser humano y en
cada grupo social hay de diferente con los dems. Merece verse como un principio general y como un
valor en nuestra Constitucin: el principio de igualdad y el valor igualdad. La igualacin entre todos los
hombres implicara la muerte de su libertad. La igualdad ante la ley busca potenciar a los hombres en su
desigualdad a los efectos de que sta no sea la base para fundar la supremaca de unos sobre la
inferioridad de otros. Busca hacer coexistir a las desigualdades humanas. Existen desigualdades justas y
necesarias, dirigidas a contemplar las desigualdades reales y a evitar la injusticia del trato igualitario.
Presupuestos de base: a) que el estado remueva los obstculos de tipo social, cultural, poltico y
econmico, que limitan de hecho la libertad y la igualdad de todos los hombres, b) que mediante era
remocin exista un orden social y econmico justo, y se igualen las posibilidades de todos los hombres
para el desarrollo integral de su personalidad; c) que se promueva el acceso efectivo al goce de los
derechos personales de las tres generaciones por parte de todos los hombres y sectores sociales.
Si la libertad es el prius del derecho, la igualdad informa sus sentidos. Al igual que la libertad no son
datos o cualidades que integren la realidad humana sino aspiraciones que operan como principio.
La Corte Suprema ha dicho: a) la igualdad ante la ley implica que la ley debe ser igual en igualdad de
circunstancias; b) por eso, implica el derecho que no se establezcan excepciones o privilegios que
excluyan a unos de lo que se concede a otros en iguales circunstancias; c) la regla de igualdad no es
absoluta ni obliga al legislador a cerrar los ojos ante la diversidad de circunstancias que pueden
presentarse; lo que persigue es evitar distinciones arbitrarias u hostiles; la razonabilidad es la pauta para
ponderar la medida de la igualdad, con lo que queda entendido que el legislador puede crear categoras,
grupos o clasificaciones que irroguen trato diferente entre los habitantes; d) las nicas desigualdades
inconstitucionales son las arbitrarias. Y cuando se dice igualdad ante la ley, se alude ante toda normacin
jurdica.
El art. 16 de la C. N. consagra la igualdad ante la ley. Su primer aspecto implica la abolicin de la
esclavitud. La igualdad se traduce en el reconocimiento uniforme de los derechos civiles a todos los
habitantes (art. 14) incluyendo tambin a los extranjeros (art. 20) como aspecto secundario. El art. 16
suprime las prerrogativas de sangre o de nacimiento, los ttulos de nobleza y los fueros personales. La
misma norma declara que todos los habitantes son admisibles en los empleos pblicos sin otra condicin
que la idoneidad y que la igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas.
La reforma de 1994
La reforma ha avanzado en las formulaciones de la igualdad, superando la mera igualdad formal, con
claros sesgos de constitucionalismo social. As tenemos: a) el inc. 23 del art. 75 que adjudica al Congreso
competencia de legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la igualdad real de
oportunidades y de trato. Tambin que enderecen al pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos
por la constitucin y los tratados, particularizndose respecto de los nios, las mujeres, los ancianos y las
personas con discapacidad; b) el inc. 17 sobre los pueblos indgenas argentinos: reconocimiento de su
identidad y sus diferencias; c) el inc. 19 sobre educacin, al obligar que las leyes en la materia aseguren
la igualdad de oportunidades y posibilidades sin discriminacin alguna; d) El art. 37, sobre derechos
polticos: igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para acceder a cargos electivos y
partidarios. Se ha de garantizar por acciones positivas en la regulacin de los partidos polticos y rgimen
electoral. Acciones positivas significan prestaciones de dar y de hacer a favor de la igualdad. El verbo
promover implica adoptar y ejecutar polticas activas que den impulso al acceso a la igualdad real y
efectiva. Para ello se admite sin duda la discriminacin inversa; e) Disposicin Transitoria Primera:
reconoce el respeto al modo de vida de los habitantes de Malvinas, Georgias y Sndwich del Sur.
Derecho Judicial en materia de igualdad: a) la igualdad exige que se trate del mismo modo a quienes se
encuentran en iguales situaciones; b) implica el derecho a que no se establezcan excepciones o
privilegios que excluyan a unos de lo que se concede a otros en iguales circunstancias; c) la razonabilidad
es la pauta para ponderar la medida de la igualdad, con lo que queda entendido que el legislador puede
crear categoras, grupos o clasificaciones que irroguen trato diferente entre los habitantes; d) las nicas
desigualdades inconstitucionales, son las arbitrarias.

Causa: E., F.E. (1987) se abri el sucesorio del causante despus de incorporado al Derecho Argentino el
Pacto de San Jos, pero antes de que la Ley 23.264 sobre igualdad de las filiaciones matrimoniales y
extramatrimoniales, cumpliera el deber por l impuesto de a nuestro Estado de equiparar las filiaciones
matrimoniales a las extramatrimoniales. La Corte Suprema dijo que el art. 17 del Pacto es programtico y
no igual automticamente ambas filiaciones, por lo que remitindose a la anterior Ley 14.367, vigente al
morir el padre, afirm que no se violaba la igual por el hecho de que se colocara en una situacin
diferente a los hijos extramatrimoniales respecto de los matrimoniales;
Causa Repetto, Ins (1988): la CSJN declar inconstitucional la normativa que exiga en la Provincia de
Buenos Aires la nacionalidad argentina para el ejercicio de la docencia en establecimientos privados
igualdad de derechos civiles entre nacionales y extranjeros-;
Caso Glaser (1966): hizo lugar a la exencin del servicio militar a un seminarista judo, igualndolo al
beneficio acordado al seminarista catlico no discriminacin por causa de religin-;
A mero ttulo enunciativo se puede reparar en la jurisprudencia que dijera que la igualdad no se viola: a)
por fallos contradictorios de diferentes tribunales para situaciones jurdicas similares en aplicacin de las
mismas normas legales; b) por la variacin de la jurisprudencia en el tiempo; c) por la existencia de
diferentes regmenes procesales; d) porque la ley permita la excarcelacin para ciertos delitos y la
prohba para otros: e) por la existencia de fueros reales o de causa; f) por la existencia de regmenes
jubilatorios diferentes; g) por la existencia de regmenes laborales diferentes, segn la actividad que
comprendan; h) por la existencia de regmenes legales diferentes en materia de trabajo, segn las
provincias.
Slo puede alegarla aqul quien la padece;
Funciona a favor de los individuos frente al Estado y no viceversa;
La desigualdad debe surgir del texto mismo de la norma y no de la interpretacin que de ella hagan los
jueces al aplicarla.
Discriminaciones arbitrarias: Importan una negacin de la igualdad. Ahora estn prohibidas expresamente
por los tratados internacionales. Por razn de raza, nacimiento, sexo religin, idioma, nacionalidad, origen
social, opiniones. Abarcan tanto a los derechos civiles, como a los polticos (no se reconocen a los
extranjeros no naturalizados) y a los sociales.
Discriminacin Inversa: la ley del cupo femenino; las clusulas previsoras para los puebles indgenas;
Reparar en la Ley antidiscriminatoria n 23.592.
Igualdad ante la ley: Como dijimos, es mejor hablar de igualdad jurdica, o de igualdad ante el estado:
ante la ley, ante la administracin y ante la jurisdiccin (unidad de jurisdiccin jueces naturales). Nadie
puede ser sacado de sus jueces naturales art. 18 y todos tienen el mismo derecho de acudir ante ellos.
No puede haber quienes sean juzgados por otros jueces, ni a ttulo de privilegio, ni a ttulo de castigo.
Abolicin de los fueros personales derecho a ser juzgado por sus pares segn su profesin: militar,
universitario, eclesistico)-, pero subsisten los fueros reales, de materia o de causa; igualdad ante y entre
los particulares.
Igualdad en los empleos, en los impuestos y en las cargas pblicas.
Igualdad en las relaciones privadas: o sea, ante y entre particulares. Art. 14 bis, igual salario por igual
trabajo.
Igualdad en la admisin de los empleos: sin otra condicin que la idoneidad. Ello no obsta que la propia
Constitucin establezca ciertos requisitos para determinados cargos. En tales casos, ninguna norma
inferior puede suprimirlos. La idoneidad, en los dems casos, es la pauta exclusiva con que debe
manejarse la forma y seleccin de los candidatos. Se extiende al derecho pblico provincial. La relacin
jurdica surge cuando el ingreso se opera mediante nombramiento. Surgen los derechos del empleo.
Libertad religiosa: el derecho constitucional argentino resuelve el problema de la relacin entre el estado y
la Iglesia Catlica sumiendo una postura confesional. Hay tres posiciones: a) sacralidad: asume
intensamente dentro del bien comn temporal importantes aspectos del bien espiritual o religioso de la
comunidad; b) secularidad: el estado reconoce la realidad de un poder religioso o de varios y recoge el
fenmeno espiritual, institucionalizando polticamente su existencia y re resolviendo favorablemente la
relacin del estado con la comunidad religiosa una o varias- de un modo muy flexible; c) laicidad: el
estado elimina a priori el problema espiritual del mbito poltico. La confesionalidad de nuestro estado
cabe en la tipologa de la secularidad: libertad de cultos sin igualdad de cultos, en cuanto hay un culto y
una iglesia que tienen preeminencia sobre las dems confesiones y obtienen un reconocimiento
preferente. Se trata del culto catlico y de la Iglesia respectiva. Art. 2: El gobierno federal sostiene el culto

catlico, apostlico, romano. No es una discriminacin arbitraria. Significa que la relacin de la Repblica
Argentina con la Iglesia Catlica Romana es diferente a la que mantiene con los dems cultos e iglesias.
Status de la Iglesia Catlica: persona jurdica de derecho pblico (no estatal), o de existencia necesaria
art. 33 del Cdigo Civil-. Unin moral que importa una relacin de cooperacin, con autonoma del Estado
y de la Iglesia. Acuerdo de 1966. No es una iglesia oficial ni una religin de estado. Importa una mera
ayuda financiera?

LIBERTAD DE EXPRESIN
Es la exteriorizacin de la libertad de pensamiento. La libertad de pensar no admite verse como un
derecho subjetivo: el pensamiento es incoercible y se sustrae de terceros. No puede decirse entonces
que el hombre sea titular de un derecho a la libertad de pensamiento. Ese derecho aparecer cuando se
lo exteriorice. Es el derecho a hacer pblico, a trasmitir, a difundir y a exteriorizar un conjunto de ideas,
opiniones, crticas, imgenes, creencias, a travs de cualquier medio: oral, gestual, escrito, por radio,
cine, teatro, televisin, internet, etc. Hay una carencia histrica en la Constitucin, que slo habla de la
libertad de prensa (arts. 14 y 32), y no hay ninguna norma escrita que hable de la libertad de expresin,
pero lo cierto es que protege la libertad de expresin en todas sus formas. Caso Ponzzetti de Balbn
11/12/1984: las normas sobre prensa e imprenta no deben interpretarse literalmente, sino con una
proyeccin que cubra la libre expresin e informacin a travs de otros medios distintos de la prensa
escrita. Por ende, la laguna suscita la integracin del orden normativo para llenar el vaco, que nos remite
a la norma anloga y a los valores y principios generales del derecho constitucional. Luego de la reforma
hay parmetros adicionales como son los del inc. 19 (prrafo primero y cuarto) del art. 75 que alude al
desarrollo cientfico y tecnolgico, su difusin y aprovechamiento y a las leyes que protegen la pluralidad
cultural, la libre creacin y circulacin de las obras del autor, el patrimonio artstico y los espacios
culturales y audiovisuales. Y el art. 38 garantiza a los partidos polticos el acceso a la informacin pblica
y la difusin pblica de sus ideas.
Hay dos tiempos: hasta 1984 (fecha de la ratificacin del Pacto de San Jos de Costa Rica) y 1986 (fecha
de la ratificacin del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos). Y otra posterior hasta la
actualidad. a) En la primera etapa se hablaba de una proteccin anloga a la que le asigna el art-. 14 a la
libertad de prensa, aunque cabe decir que no es lo mismo la prensa escrita que los otros medios. Por
ende, la prohibicin de censura previa no se trasladaba necesariamente a la libertad de expresin a
travs de radio, cine, televisin, los que podan ser objeto de controles preventivos, con razonabilidad
suficiente. b) Despus de 1984/1986: los tratados internacionales aludidos, aunque en aquel entonces de
rango inferior a la Constitucin, inyectaron normas amplias sobre libertad de expresin y prohibicin de
censura. c) A partir de la Reforma de 1994, tienen jerarqua constitucional por lo que se concluye que la
censura previa queda prohibida en nuestro derecho constitucional, no solamente para la prensa, sino para
toda forma de libertad de expresin, por lo que caen los controles preventivos razonables. Hay un amparo
global a la libertad de expresin y todas sus formas y manifestaciones son idnticas.
Triple deslinde de la libertad de expresin: a) la libertad de expresin como derecho personal; b) la
proyeccin socio institucional de la libertad de expresin a travs de los medios de comunicacin masiva
el derecho a buscar, recibir y trasmitir informacin; a formar y difundir opinin, a circular noticias; a
criticar y disentir- y c) la naturaleza empresaria y lucrativa de la actividad (deben cumplir con las cargas
fiscales y las obligaciones de toda actividad lucrativa). Si bien hay una funcin social que cumplen, lo que
hay de lucrativo resulta perfectamente equiparable a cualquier otra.
Otras Proyecciones: a) Libertad de informacin: libre acceso a las fuentes de informacin que importa el
derecho a recoger noticias, transmitirlas y difundirlas y el resguardo razonable de la fuente de la

informacin. El Estado no puede monopolizar las fuentes. Y el periodismo y el pblico en general tienen
derecho a que sean pblicas, abiertas, veraces y accesibles.
b) Libertad de no expresarse: faz negativa. Derecho al silencio. Objecin de conciencia por razones
morales o religiosas. Clusula de conciencia de los periodistas (si el medio cambia de orientacin en su
opinin, el caso debe asimilarse a un despido sin justa causa).
c) Secreto profesional (del sacerdote, del mdico, del abogado): tambin hace al derecho a la intimidad.
d) Libertad de creacin artstica (implica la produccin artstica a travs de todas sus formas). En el caso
Colombres, Ignacio de 1976 lo seal la Corte de Justicia al decir que constituye una de las ms puras
manifestaciones del espritu humano y fundamento necesario de una fecunda evolucin del arte).
e) La expresin cinematogrfica (caso Mallo Daniel, de 1972, fue incluida la tutela dentro de la libertad
de expresin),
f) La expresin por radio y televisin (caso Servini de Cubra, de 1992 dijo la Corte tiene una proteccin
ms dbil y atenuada que la libertad de prensa).
g) los contenidos humorsticos, cmicos, de entretenimiento: hacen parte de la libertad de expresin,
cualquiera que fuera el medio por el que se viertan.
h) La publicidad comercial propaganda comercial- tambin hace al ejercicio de la libertad de expresin,
pero hay leyes que la regulan.
i) El derecho de rplica o de rectificacin y respuesta (segn lo tipificado por el Pacto de San Jos),
protege a las personas frente a informes inexactos o agraviantes que se difunden pblicamente en su
perjuicio a travs de medios de comunicacin masiva (Caso Emekdjian vs. Sofovich, de julio de 1992, la
Corte Suprema lo acogi para amparar el agravio al sistema de creencias religiosas del actor, lo que
implic un alcance exorbitado como rplica ideolgica).
j) Con la Reforma de 1994: ver art. 75 inc. 19 prrafo cuarto: el Congreso ha de proveer a la investigacin
y al desarrollo cientfico y tecnolgico, su difusin y aprovechamiento (presupone la libre expresin de
todo aqul que se dedica a la investigacin). Dictar leyes que protejan la libre creacin y circulacin de las
obras del autor (libertad de expresin y difusin) y el patrimonio artstico y los espacios audiovisuales.
k) Expresin simblica: situaciones en que expresa algo mediante una actitud externa, o una conducta o
un smbolo, por ejemplo: desplegar o quemar una bandera, afrentar los smbolos patrios. Falta el
elemento verbal o escrito, pero no la conducta expresiva (caso Texas vs. Johnson 1989, Corte de EEUU
declar inconstitucional la aplicacin de una ley incriminatoria de los ultrajes a la bandera que se
intentaba aplicar a quien quem el smbolo patrio en una manifestacin poltico partidaria.
Prohibicin de censura previa: el art. 14 de la Constitucin plantea varios interrogantes:
a)
a qu rganos de poder va dirigida (ninguno puede ejercer y aplicar censura ni siquiera los
tribunales judiciales gozan de disponibilidad prohibitiva anticipada, si es que en una causa se consideran
que debe prevenirse la comisin de un delito o que debe tutelarse una amenaza a algn bien jurdico
personal -vida, intimidad, honor, etc-.). Si se introduce la ms leve excepcin a la prohibicin se est
concediendo que siempre existe capacidad de revisar. Tampoco lo permite el Pacto de San Jos. Prohbe
cualquier censura en cualquier caso y ante cualquier situacin. No significa que sea un derecho absoluto
sino relativo como todos;
b)
en cuanto al material protegido no hay discusin que alude a la prensa escrita pero slo cuando
se trate de ideas, opiniones, informes pero no es pacfica cuando aluda a imgenes, publicidad, chistes,
etc. No admite Bidart Campos que se pretenda hacer casilleros. Cuando se pasa de la prensa escrita a
otros medios de comunicacin masiva, no se puede sostener que para stos la proteccin es ms dbil o
atenuada (caso Cervini de Cubra);
c)
en cuanto a las medidas que son censuras, debemos partir de considerar que es censura previa
cualquiera que importe un control o una revisin anticipados de la expresin. No es censura todo lo que
responsabiliza despus de que la expresin se exterioriza ni tampoco normas de carcter general
razonables tal la prohibicin de informar la identidad de menores, autores o vctimas de delito, ni las que
importan hacer apologa de la guerra, del odio racial, o la privacidad que un tribunal judicial ordena en un
proceso que afecta a los mismos, ni las que vedan exhibir un film despus del espectculo si encuadra
una conducta delictuosa;
d)
en cuanto a los medios: son todos, es decir, no slo ideas, informaciones, opiniones, sino
tambin publicidad, propaganda, contenidos humorsticos.

La Autocensura: cuando en el ambiente socio poltico se dan condiciones de amedrentamiento o de


amenazas, la libertad de expresin queda cohibida. Esto era susceptible de ocurrir con la incriminacin
del desacato, que ha sido derogado del Cdigo Penal.
Responsabilidades ulteriores: significa que la libertad de expresin importa impunidad? En el conflicto
entre la libertad de expresin, a travs de la prensa y el derecho a la intimidad y el honor, la Corte por
mayora- dio prioridad a la primera en el caso Campillay, Julio vs. La Razn y otros, de 1986, en que
sostuvo la Corte que es responsable de los daos causados el editor de un diario que difundi el
contenido de un comunicado policial donde se imputaba la comisin de delitos a una persona citada con
nombre y apellido, que luego fue sobreseda penalmente, toda vez que el derecho de informar impona: a)
el deber de haber citado la fuente policial que difundi el comunicado; b) el utilizar un tiempo de verbo
potencial y c) el de omitir la identidad del acusado.
Doctrina de la real malicia: ha llegado a la Corte Suprema de la Nacin esta tesis de la Corte de los EEUU
en el caso New York vs. Sullivan de 1964 que exige de quienes reclaman penal o civilmente por
supuestos daos inferidos en su perjuicio a travs de la prensa, acreditar que la publicacin o la crnica
fue realizada con real malicia, es decir, con conocimiento de su falsedad o con desinters temerario por
averiguar si la informacin era o no falsa. Pero esta doctrina fue reducida para los casos en que se afecte
a un funcionario pblico, a una personalidad pblica, o a un particular involucrado en una cuestin de
trascendencia institucional. Se trata de una inversin en la carga de la prueba, porque es el afectado el
que debe acreditar que obr de tal manera. Pero debe correlacionarla con la doctrina Campillay, de modo
que se excusa la responsabilidad del periodista si ha citado concretamente la fuente policial del informe;
si us un tiempo de verbo potencial, o si no ha dado el nombre de la persona. Si no se cumpli alguno de
estos requisitos, entra a funcionar la doctrina. Luego tenemos el caso Morales Sol de 1996, en donde la
Corte acogi la doctrina de la real malicia dejando sin efecto la condena penal impuesta por el delito de
injurias que se le imputaba cometido en una narracin del libro editado por el actor.
Derecho de rplica. Aparte de la vigencia a travs del art. 14 del Pacto de San Jos de Costa Rica, cabe
reputarlo como uno de los derechos implcitos (art. 33 de la Constitucin). Protege la dignidad, el honor y
la privacidad. Guarda relacin con el derecho a la informacin y procura que ingrese al circuito informativo
la rectificacin o respuesta de la persona afectada. No significa necesariamente la tipificacin de un delito.
El perjuicio que se subsana es ajeno a ello. Se la ha considerado una garanta que brinda cobertura a los
derechos lesionados por los informes inexactos o agraviantes. Como dijimos, est contemplado en el
Pacto de San Jos. Interpretar el alcance de la expresin de que los tratados son complementarios. En
los casos Ekmekdjian y Snchez Abelenda, de 1988 la Corte lo haba negado, pero luego, en 1992 lo
reconoce en Ekmekdjian c/Sofovich, por mayora de 5 votos. Fallos criticados por Bidart Campos. Si los
tratados son complementarios, son operativos, porque sino no complementan nada.
La libertad de prensa: se extiende a eliminar todas las medidas que, sin incurrir en revisin del contenido,
restringen arbitrariamente la libertad de prensa. La frmula es la de publicar las ideas sin censura previa y
se extiende a todas las medidas que restringen arbitrariamente la libertad de prensa: trabas a la
instalacin de las imprentas, la distribucin oficial de las cuotas de papel, la obligacin de publicar avisos
oficiales o privados, la prohibicin de dar determinadas noticias, el monopolio de los medios de difusin
periodstica, las restricciones en el acceso a las fuentes de informacin.
La Constitucin presupone que hay prensa y que debe haber prensa. Que exista prensa depende de la
iniciativa y del pluralismo de la sociedad. No del estado.
Contenido: a) para el autor: a.1) frente al Estado: inmunidad de censura; a.2) frente al peridico: es una
mera pretensin de publicacin, que no obliga, pero si la publica, no puede alterarla, debiendo reproducir
fielmente el texto de la nota. b) para el peridico: frente al Estado igual inmunidad y frente al autor:
libertad para publicar o no publicar, pero si publica, debe mantener la fidelidad del texto. Sujeto activo
es tanto el periodista como el propietario o editor.
Es aplicable a todos los medios de comunicacin social.
La obligacin de publicar cualquier contenido, es inconstitucional y no interesa diferenciar entre seccin
informativa o comercial pues podra filtrarse algn elemento doctrinario reido con la lnea del medio de
prensa.
El derecho judicial ha acuado expresiones en la materia de mucha importancia: a) la libertad de prensa
es una de las que posee mayor entidad dentro de nuestra constitucin; b) la verdadera esencia de este
derecho es el reconocimiento de que todos los hombres gozan de esta facultad; c) pero, no se puede
pretender impunidad cuando se la utiliza para cometer delitos comunes; los excesos reprobables en que

incurren los autores no justifican la clausura de la publicacin; d) tiene un alcance amplio y por ejemplo se
la afecta cuando se fijan fianzas o permisos; e) se la alcanza tambin si se pudiera reprimir publicaciones
inofensivas; f) implica el ejercicio de la libre crtica de los funcionarios; g) el editor no es penalmente
responsable por la publicacin de escritos de terceros.
Caso Ponzetti de Balbn (1984) la Corte alude a las transformaciones de la sociedad moderna que
obligan a reexaminar la concepcin tradicional del derecho y alude a los tres mbitos: derecho de la
industria o comercio de la prensa, cine, radio y televisin; el derecho individual de informacin y el
derecho social a la informacin.
Caso Servini de Cubra de 1992, la Corte revoc una medida cautelar prohibitiva de la emisin de un
programa televisivo con contenidos que la autora haba sealado y que ni siquiera se conoca, como
lesivos de su honor.
Es interesante mencionar el tema del poder disciplinario de las cmaras del congreso con la libertad de
expresin y prioriz esta ltima, al hacer prosperar el habeas corpus para levantar un arresto (caso
Pelaez de 1994 del Senado y Viaa de 1995 de la Legislatura de Tucumn).
Durante el estado de sitio puede sufrir restricciones severas pero las medidas son susceptibles de
rectificacin judicial.
De los tratados, extraemos el Pacto de San Jos que reconoce la libertad de pensamiento y expresin,
la imposibilidad de censura previa y el derecho de rplica, en las condiciones que establezca la ley. Art.
14: Toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a travs
de medios de difusin legalmente reglamentados y que se dirijan al pblico en general, tiene derecho a
efectuar en el mismo rgano de difusin su rectificacin o respuesta, en las condiciones que establezca la
ley. para la efectiva proteccin de la honra y reputacin, toda publicacin o empresa periodstica,
cinematogrfica, de radio o televisin tendr una persona responsable que no est protegida por
inmunidades ni disponga de fuera especial.
El art. 32: El Congreso Federal no puede dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta ni
establezcan sobre ella la jurisdiccin federal. Lo que prohbe es restringir y lo que protege es la libertad.
Una interpretacin restrictiva llevara a que se sostenga que se prohbe legislar sobre prensa. Pero lo que
hay que tener en cuenta que habla de restringir y de imprenta y no de prensa. Adems hay doctrina que
sostiene que no es de competencia de las provincias hacerlo. Delitos cometidos por medio de la prensa?.
Ac no hay dudas que la prensa es el instrumento de la comisin del delito. Y est permitida la legislacin
nacional sobre radio y televisin pues despliegan su actividad comunicativa mediante ondas transmisoras
que integran el espacio areo y que sobrepasan los lmites de las provincias.
DERECHO DE PETICIN
El derecho de peticionar a las autoridades consta en el art. 14 de la Constitucin. Pero toda fuerza
armada o reunin de personas que se atribuya el derecho del pueblo y peticione a nombre de ste,
comete delito de sedicin art. 22-. La peticin o solicitud es un derecho que pertenece, como sujeto
activo, a los hombres y a las asociaciones. Los hombres lo pueden ejercer individualmente o en grupo. El
sujeto pasivo es siempre el Estado a travs de sus rganos. La peticin procede siempre, aunque lo
pedido sea improcedente, o hasta absurdo. La peticin no significa derecho alguno a obtener lo
peticionado. Buena parte de la doctrina entiende que ni siquiera importa derecho a obtener respuesta. Si
as fuera, se tornara inocuo, an cuando es cierto que importa un canal de comunicacin entre la
comunidad y el Gobierno o una forma de expresin de opiniones pblicas, o hasta una va de presin
sobre el poder. Nosotros entendemos que el derecho de peticin obliga al rgano requerido a responder,
lo cual no significa que deba necesariamente hacer lugar a lo pedido. Cuando se radica ante un rgano
de la administracin, presuponiendo el curso regular de un trmite administrativo, entendemos que el
rgano requerido debe emitir una resolucin acerca de la pretensin. El silencio prolongado traduce una
inactividad que merece reparo, y en tal caso procede el pedido de pronto despacho e inclusive el amparo
por mora. Las peticiones ante los rganos de la administracin de justicia se vinculan con el derecho a la
jurisdiccin, que envuelve una peticin procesalmente articulada.
DERECHO DE REUNIN

El derecho de reunin no integra el catlogo impreso de los derechos reconocidos, pero s el implcito. Si
la libertad de asociacin tiene a la formacin de grupos ms o menos durables, organizados o
institucionalizados, la reunin concierta la organizacin transitoria, tal vez momentnea. El objeto de
derecho de reunin no radica necesariamente en la eleccin de una asociacin, sino en un fin especfico
y circunstancial en el que la reunin se agota. Debe existir intencionalidad previa. Encuentra su base
constitucional en el art. 33. Las reuniones se clasifican en pblicas o privadas, sin que importe donde se
realizan. Una reunin reviste carcter pblico cuando esta abierta indiscriminadamente al pblico, o sea
cuando a ella puede asistir cualquiera. Al contrario es privada, cuando el acceso carece de tal apertura
incondicionada. As, las reuniones pblicas pueden realizarse en lugares pblicos abiertos (plazas o
calles); en lugares pblicos cerrados (templos, estadios, sala de espectculos); o en lugares privados, por
ejemplo un domicilio particular o la sede de una asociacin). En tanto, las reuniones privadas,
normalmente se hacen en lugares privados, aunque pueden efectuarse en un lugar pblico (confitera).
Las reuniones pblicas son las que ms afectan el inters general, y de all que pueden generar la
intervencin del Estado, pudiendo en tal caso requerirse hasta un permiso previo. El sujeto activo es tanto
la persona o la asociacin patrocinante; las personas que quieren participar en ellas y las personas que
no pueden ser obligadas a asistir. El sujeto pasivo es el Estado y tambin los particulares que no pueden
impedirla o alterarla.
La Corte de Justicia dijo en el caso Arjones, Armando, fallado en 1.941, que las reuniones no pueden
prohibirse en razn de las ideas, opiniones o doctrinas de sus promotores; tampoco, si el fin no es
contrario a la constitucin, las leyes, la moral o las buenas costumbres, ratificando con posterioridad que
no admite ms restriccin que el permiso previo en caso de utilizarse calles, plazas y lugares pblicos.
Bidart Campos sostiene que puede ser reglamentado este derecho por ley del Congreso.
Durante el estado de sitio es uno de los derechos que pueden restringirse con mayor rigor, pudiendo
prohibirse razonablemente, cuando compromete la situacin de emergencia existente.
DERECHO DE LIBRE ASOCIACIN
Es un derecho expresamente reconocido por el art. 14: asociarse con fines tiles. Utilidad como
sinnimo de no daino. En cuanto derecho individual: libertad de las personas fsicas de formar una
asociacin; ingresar a una existente; no ingresar a una asociacin determinada o a ninguna; dejar de
pertenecer. Hay un aspecto positivo: asociarse, y un aspecto negativo: no asociarse. En el caso Ormache
de 1986 la Corte Suprema declar la inconstitucionalidad del art. 157 de la Constitucin de Entre Ros en
cuanto prohbe al personal administrativo del Poder Judicial ejercer actividades polticas, por violentar los
arts. 14, 16 y 33.
En cuanto al derecho de la asociacin implica reconocerle un status jurdico y una zona de libertad
jurdicamente relevante en la que no se produzcan interferencias de parte del Estado. En el primer caso,
el Estado debe reconocerle la capacidad de derecho: otorgamiento de la personera jurdica. La decisin
administrativa es susceptible de revisin judicial. Las entidades privadas no pueden ser intervenidas por
el Poder Ejecutivo, sin orden judicial.
Existen tambin personas jurdicas de derecho pblico: estatales o no estatales. Un tipo especial son
las asociaciones profesionales con personera gremial. Las personas jurdicas extranjeras tienen
capacidad (extraterritorialidad).
Reforma de 1994: Art. 38: reconoce a los partidos polticos. Art. 42: las autoridades proveern a la
Constitucin de asociaciones de consumidores y usuarios; art. 43: entre los legitimados al amparo, las
asociaciones que propendan a los fines que all se protegen; art. 75 inc. 17: obliga al Congreso a
reconocer la personera jurdica de las comunidades de los pueblos aborgenes.
Capacidad de las asociaciones: Regla de la especialidad. Para todo lo que est comprendido en sus fines
propios, siempre ms reducidos que los del hombre. Art. 35 del Cdigo Civil: para los fines de la
institucin. Tienen poder de disposicin para realizar actos jurdicamente relevantes dentro del fin; hay un
rea de libertad inofensiva
Poder disciplinario: El Estado no interfiere en su ejercicio. Slo descalificable judicialmente si se afect el
derecho de defensa en juicio o se incurri en arbitrariedad manifiesta.
Derecho de no asociarse: faz negativa del derecho. El ingreso a toda asociacin debe ser voluntario, no
pudiendo compelerse a nadie a incorporarse a una asociacin. En el caso Outon de 1967 asever la

Corte que la agremiacin coactiva no puede cohonestarse con supuestas razones de inters sindical y
bien comn. La Ley 14.455 sobre asociaciones sindicales consagr el derecho de afiliarse, de no afiliarse,
y de desafiliarse y consider violatoria la exigencia de agremiacin sindical y la exhibicin del carn que
otorgaba un solo sindicato para obtener empleo. Hay casos discrepantes como el de Inchauspe y Cavic
en donde se admiti la constitucionalidad de la afiliacin compulsiva. En el caso Sogga (1945) la Corte
declar la inconstitucionalidad de la Ley de colegiacin obligatoria de Abogados de Santiago del Estero,
pero en la dcada del 70 las aval en el caso Snchez (Chaco) y Guzmn (Entre Ros) . Igual en el caso
Ferraris de 1986 de la ciudad de Buenos Aires, porque el Colegio Pblico no es una asociacin que se
integre con la adhesin libre y espontnea de cada componente. Fue en queja ante la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos. La Comisin rechaz la queja. El argumento es que es una
institucin de derecho pblico. No muy convincente.
Sindicatos: art. 14 bis, organizacin sindical libre y democrtica, reconocida por la simple inscripcin en
un registro especial. Receptan la pluralidad sindical. No es constitucional reconocer un solo sindicato por
actividad o por gremio. Si el sindicato nico surge espontneamente, tampoco. Las leyes han organizado
dos tipos: a) las meramente inscriptas y b) las reconocidas con personalidad gremial. Estas ltimas son
una creacin legal a las que se les reconocen los derechos gremiales y la representacin ante el Estado.
Es inconstitucional la ley que adjudica monoplicamente todos los derechos gremiales a la asociacin con
personalidad gremial.

Libertad religiosa: postura confesional. 3 tipos: a) sacralidad o estado sacro: el estado asume dentro del
bien comn, importantes aspectos del bien espiritual o religioso; no desplaza a la comunidad religiosa,
sino que vuelca los contenidos del bien espiritual en el bien comn pblico; b) secularidad o estado
secular: el estado reconoce la realidad de un poder religioso o de varios y recoge el poder fenmeno
espiritual, institucionalizando polticamente su existencia; c) laicidad o estado laico: elimina el problema
espiritual del mbito poltico, pasa asumir una postura indiferente o agnstica. La confesionalidad de
nuestro estado cabe en la tipologa de la secularidad. Libertad de cultos sin igualdad de cultos, en cuanto
hay un culto y una iglesia que tienen preeminencia sobre las dems confesiones y obtienen un
reconocimiento preeminente. Se trata del culto catlico y de la Iglesia respectiva. Art. 2: El gobierno
federal sostiene el culto catlico, apostlico romano. No hay una discriminacin arbitraria, significa que la
relacin de la Repblica Argentina con la Iglesia Catlica es diferente a la que mantiene con los dems
cultos e iglesias. Razones de la toma de posicin: tradicin hispano-indiana y los antecedentes
constitucionales; el reconocimiento de la composicin religiosa de la poblacin y la valoracin de la
religin.
Status de la Iglesia Catlica: la constitucin le confiere un status propio y de all que el Cdigo Civil en su
art. 33 la tipifique como una persona jurdica de derecho pblico o de existencia necesaria. Debe existir
una relacin de cooperacin con autonoma del Estado y de la Iglesia en el mbito de sus competencias
respectivas. No es la iglesia oficial ni la religin es la religin de estado. Alcance del art. 2: subsidiar
econmicamente el culto catlico.
En Lastravs. Obispado de Venado Tuerto, fallo del 22/10/1991, la Corte confirm la inembargabilidad del
bien. Cita el Acuerdo con la Santa Sede de 1966. en Rybar vs. Obispado de Mar del Plata, fallo del
16/06/1992, por una sancin cannica impuesta, se invoca el Acuerdo de 1966 que garantiza a la Iglesia
Catlica el libre y pleno ejercicio de su jurisdiccin en el mbito de su competencia, por lo que la cuestin
se reput no judiciable. De ambas sentencias puede inferirse que hay materias reservadas al derecho
cannico que por su conexidad ntima con los fines especficos de la Iglesia, quedan fuera de la
jurisdiccin del Estado: el respeto a la inembargabilidad de ciertos bienes eclesiales y la irrevisibilidad de
una sancin cannica.
Tratado del Concordato: el 10 de octubre de 1966 se suscribi un acuerdo entre la Santa Sede y la
Repblica Argentina, aprobado por Ley 17.032 que oper una mutacin constitucional por sustraccin.
Artculo primero: se reconoce y garantiza el libre y pleno ejercicio del poder espiritual de la Iglesia Catlica

y el libre y pblico ejercicio de su culto, as como de su jurisdiccin en el mbito de su competencia, para


la realizacin de sus fines especficos. El Artculo tercero estipula que el nombramiento de arzobispos y
obispos es de competencia de la Santa Sede. El artculo segundo dispone que la Santa Sede podr erigir
nuevas circunscripciones eclesisticas, modificar los lmites de las existentes o suprimirlas, si lo
considerase necesario o til para la asistencia de los fieles y el desarrollo de su organizacin, previa
comunicacin confidencial al gobierno. El artculo cuarto reconoce a la Iglesia el derecho de publicar en la
Repblica las disposiciones relativas al gobierno de la misma y el de comunicar y mantener
correspondencia libre con los obispos, el clero y los fieles, relacionadas con su ministerio
Libertad De Contratar: derecho implcito. a) derecho a decidir la celebracin o no de un contrato; b)
derecho de elegir con quien contratar; c) derecho de regular el contenido del contrato. Principio de
autonoma de la voluntad. Restricciones en caso de seguros obligatorios. El contrato es fuente no estatal
de produccin jurdica. Pero, no se debe absolutizar ni sacralizar. La presencia del Estado es necesaria.
Mercado de consumo de bienes o servicios y los contratos standard. Los dueos del mercado son los
dueos del contrato.
Limitaciones: el derecho positivo suministra lmites por razones de orden pblico, moral pblica y de los
derechos de terceros. Por ej. en materia laboral y del derecho de familia. Intervencin del Estado puede
ser: a) permanente y anticipada; b) excepcional y transitoria: b1) adoptando medidas en contratos
celebrados anteriormente y en curso de ejecucin; b2) adoptando medidas sobre contratos que se van a
celebrar en el futuro. El contrato y la ley retroactiva: a partir que los contenidos regulados en el contrato
forman parte del derecho constitucional de propiedad, las leyes no pueden privar de derechos ya
incorporados al patrimonio (derechos adquiridos), sino es retroactiva la ley y por ende inconstitucional.
El contrato y las medidas de emergencia: a) contratos celebrados: en tanto no se afecten las prestaciones
cumplidas, s pueden ser alcanzados por las mismas. Pero no puede tener validez la disminucin de las
prestaciones debidas. b) contratos que se van a celebrar durante la emergencia: son vlidas las medidas,
aplicando la pauta de razonabilidad.
Libertad de locomocin o circulacin: Art. 14. Proyeccin de la libertad corporal. El derecho a obtener un
pasaporte es parte esencial de este derecho (O.A. c/Estado Nacional de 1985).
a)
Entrar: quien no ha ingresado nunca, no es habitante, pero potencialmente tiene el derecho.
Pero es un derecho relativo. Alcanza: a) nacional; b) extranjero. Reglamentacin sobre el acceso y la
admisin de las personas.
b)
Permanecer: residencia ms o menos estable, pudiendo ser el turista o el residente permanente.
La convierte en miembro de la poblacin del Estado.
c)
Transitar: presupone el derecho al cambio de residencia o domicilio en el Pas.
d)
Salir: sea con intencin definitiva o transitoria. Son vlidas las reglamentaciones que regulan el
derecho, pero no puede imponerse gravmenes que por su monto desnaturalicen el derecho. Tasas de
pasaporte, por ejemplo, deben ser moderadas.
Aspectos generales: asilo y extradicin, sean internas o internacionales incorporadas al derecho interno,
son constitucionales. Extradicin activa: es la que requiere nuestro Estado importa la entrada coactiva-;
Extradicin pasiva: requerida por otro estado frente al nuestro, importa una restriccin al derecho de
permanecer. En ningn caso violan el art. 14. Estado de sitio: sufre una fuerte restriccin el derecho de
circulacin, a raz de la facultad del presidente de arrestar y trasladar personas dentro del Pas.
Reglamentacin legal del trnsito: Puede el Congreso dictar una ley con vigencia para todo el territorio?.
a) el trnsito encuadra en el concepto de comercio con que se interpreta la clusula llamada comercial del
art. 75 inc. 13: por ende, si reglar el comercio interprovincial es competencia exclusiva del Congreso,
puede hacerlo; b) es uno de los derechos reconocidos por el art. 14, por lo tanto puede ser reglamentado.
Pero las provincias mantienen competencia en lo no regulado.

BOLILLA XI
Derecho Social: Lineamientos: a) inclusin en las constituciones formales de una declaracin de derechos
sociales y econmicos que abarcan el mbito de la educacin, la cultura, la familia, el trabajo, la
economa, la minoridad, la ancianidad, la seguridad social; b) regulaciones en torno de la llamada

cuestin social que se refiere a la situacin del hombre en funcin del trabajo y a las relaciones entre el
capital y el trabajo, clases sociales y factores de produccin, empleadores y trabajadores, sindicatos y
estado.
El constitucionalismo acusa una tendencia a marcar la funcin social de los derechos y de estructurar un
orden social y econmico a efectos de que la remocin de obstculos permita a todos una igualdad de
oportunidades y un ejercicio real y efectivo de las libertades y los derechos subjetivos.
Los Derechos Sociales y Econmicos: Es dable aclarar que los derechos civiles tienen tambin carcter
social por lo que la locucin alude no tanto a su naturaleza, sino ms bien a la adjudicacin de derechos
de solidaridad o de prestacin o de crdito a los hombres considerados como miembros o partes de
grupos sociales (familia, sindicato, empresa). En suma, se trata de enfocar a las personas no tanto como
miembros de la sociedad genera, sino ms bien como sujetos situados en ncleos societarios ms
pequeos e inmediatos. En los derechos as llamados entran, adems, todos aquellos que acusan una
funcionalidad social ms intensa, e interesan en su ejercicio a toda la comunidad por la repercusin
general que ese ejercicio adquiere. Lo social va muy unido a lo econmico. Se promueve un orden
econmico justo, que permita el acceso de todos los hombres a las fuentes de trabajo y de produccin.
Aparecen as las prestaciones positivas a cargo del estado, que importa remover los obstculos que
impiden o dificultan a sectores sociales el ejercicio efectivo de sus derechos; promover la igualdad real de
oportunidades y de trato. Del estado gendarme se pasa al estado de bienestar social, procurando atenuar
y compensar las desigualdades sociales. Est claro que el estado de bienestar no debe exagerar su
intervencin ni tampoco postular constituciones que sean catlogos de ilusiones y de promesas.
El derecho a trabajar: Enumerado en la Constitucin de 1853 en el artculo 14 y reiterado en el artculo
20 para los extranjeros. Es una actividad en la que el hombre compromete su dignidad. Bien es cierto que
se cuantifica el esfuerzo pero el trabajo no es una mercanca porque en su desarrollo est comprometida
la condicin humana, esto es la vida, la salud, la energa, la subsistencia y la seguridad del hombre.
Contenido y Sujetos: El derecho de trabajar implica primariamente la disponibilidad de elegir libremente
una actividad, que puede ser por cuenta propia y en forma independiente, en que aparece el derecho de
cumplirla y de disfrutar de su rendimiento econmico. Tambin en relacin de dependencia con respecto a
un empleador, en que surge el vnculo, la relacin o el contrato de empleo, con toda la serie de derechos
emergentes. Pero la libre eleccin de la actividad demanda una capacitacin previa y de parte del estado,
el condicionamiento suficiente y eficaz de un orden justo. El artculo 75, inciso 19 incluye entre las
competencias del Congreso la de promover a la generacin de empleo y a la formacin profesional de los
trabajadores.
El sujeto activo es el hombre, pero asociaciones o empresas en tanto desarrollen una actividad comercial
pueden ser titulares del derecho. El sujeto pasivo es doble: el estado y los dems hombres.
Derecho al trabajo: es un concepto diferente del derecho de trabajar. Implica el derecho a conseguir
ocupacin, con la consiguiente obligacin de proveer de empleo, en principio, de parte del estado, pues
no se concibe que pueda ser reclamado a otra persona ya que el contrato de trabajo requiere la decisin
libre de ambas partes. Pero si bien es un enunciado programtico, demanda la obligacin estatal de
establecer un orden social y econmico que active las fuentes de trabajo; fijar polticas activas y medidas
de accin positiva; consagrar prestaciones de desempleo dentro del rgimen de la seguridad social.
Respecto del extranjero en principio esta en la misma situacin que los nacionales, a condicin que se
encuentren radicados legalmente. Por ende, si slo se hallan temporariamente admitidos, es vlido limitar
su actividad laboral durante el tiempo por el que se le concedi la autorizacin a residir. En caso de
migracin ilegal o clandestina, es razonable la prohibicin de cumplir actividades laborales.
Derecho judicial en materia de trabajo: En el mbito del trabajo dependiente: a) en el contrato de trabajo
es requisito esencial la igual libertad de las partes contratantes caso Martn vs. Erazo de 1947; b) de
mediar conflicto entre la libertad de contratar del empleador con la libertad contra la opresin del
empleado, debe prevalecer esta ltima por requerirlo as los principios de un orden social justo (caso
Prattico vs. Basso de 1960). El derecho judicial tambin ha sealado que se debe respetar la
personalidad del trabajador y que las facultades de direccin del empleador no pueden originar perjuicio
material ni moral al empleado caso Valdez vs. SADAIC de 1987 y Farrel vs. Fundacin Universidad de
Belgrano de 1990-.
En cuanto a las remuneraciones en el caso Surez vs. Provincia de Crdoba de 1989 la Corte destac su
naturaleza alimentaria y su nexo con el derecho de propiedad y el de retribucin justa por lo que entendi
que mediando inflacin el salario debe indexarse. Esta jurisprudencia mantiene su vigencia.

Artculo 14 bis: Incorporado por la Reforma de 1957: El trabajo en todas sus formas gozar de la
proteccin de las leyes las que asegurarn al trabajador: a) condiciones dignas y equitativas de labor; b)
jornada limitada; c) descanso y vacaciones pagados; d) retribucin justa; e) salario mnimo, vital y mvil; f)
igual remuneracin por igual tarea; g) participacin en las ganancias de las empresas con control de la
produccin y colaboracin en la direccin; h) proteccin contra el despido arbitrario; i) estabilidad del
empleado pblico; j) organizacin sindical libre y democrtica, reconocida por la simple inscripcin en un
registro especial.
Est claro entonces que el trabajo tiene tutela constitucional y debe depararla la ley que necesariamente
debe asegurar todo lo que la Constitucin enumera. De modo que la competencia es del Congreso pero
su ejercicio es obligatorio por lo que estamos en presencia de lo que se denomina zona de reserva de la
ley, por lo que el ejecutivo no puede asumirla ni interferirla, salvo en su potestad reglamentaria. El
Congreso tiene el deber inmediato de legislar. Por eso la Constitucin dice gozar de la proteccin legal y
que las leyes asegurarn tales y cuales cosas, lo que denota una imperatividad insoslayable. No hay
opcin para el Congreso, para el que cualquier demora u omisin es inconstitucional y se ha consumado
en aquellos casos en que falta una ley razonable o que se aminora el goce de los derechos y se ha
consumado en todos los aspectos del art. 14 bis sobre los cuales la falta de ley razonable o la vigencia de
la ley inconstitucional, frustra, bloquea o aminora el goce de los derechos enumerados y protegidos en el
art. 14 bis. Ello no impide sealar que el cumplimiento del mandato constitucional alcanza todos los
rganos del estado; y se extiende a las provincias. Podemos agrupar los derechos en las siguientes
categoras:
a) Condiciones del trabajo:
En orden a la prestacin del servicio; la remuneracin; la duracin; el control de la produccin y
colaboracin en la direccin y la asociacin sindical. La prestacin del servicio debe serlo en condiciones
dignas y equitativas. Se vincula con la dignidad humana y tambin con la remuneracin y la duracin. La
pauta es muy genrica y se relaciona con la propia dignidad humana. En cierto modo, lo referente a la
remuneracin y duracin hace a las condiciones de trabajo, pero tambin debe tenerse en cuenta la
comodidad, higiene y decoro del lugar donde se presta y las situaciones personales del trabajador (edad,
maternidad, capacidad disminuida). En suma apuntan a un aspecto material u objetivo (lugar o modo de
trabajo) y a otro personal o subjetivo (situacin personal del trabajador).
b) Remuneracin: a) retribucin justa; b) salario mnimo vital y mvil; c) igual remuneracin por igual
tarea; d) participacin en las ganancias de la empresa. Retribucin justa significa suficiencia en el
emolumento. Debe ligarse con la compensacin econmica familiar (asignaciones familiares). Juega por
un lado frente al empleador que debe pagarlo y por otro frente al Estado que debe protegerlo
(inembargabilidad parcial, forma de pago, etc.) lo que se hace a travs de la poltica social y econmica.
En el caso Besolo, Leopoldo vs. Osa, Pedro -1967- sostuvo la Corte que quien presta servicios tiene
derecho a una retribucin justa que contemple la ndole, magnitud y dificultad de la tarea, obligando a
mantener una relacin razonable entre la retribucin y la labor cumplida. La retribucin no queda
totalmente librada a la autonoma de la voluntad. La leyes laborales son de orden pblico y existen
adems los convenios colectivos de trabajo que establecen montos que no pueden disminuirse aunque s
pueden aumentarse.
El Salario Mnimo: es aqul por debajo del cual una retribucin no se comparece con la justicia. Lo de
Vital alude a la suficiencia y la Movilidad al necesario reajuste a medida que aumenta el costo de vida. Se
procura entonces asegurar la capacidad adquisitiva del salario y su equivalencia con las necesidades
primarias. Un salario irrisorio, aunque la ley lo tilde de mnimo y vital no satisface la prescripcin
constitucional. La cifra entonces est sujeta al control judicial de constitucionalidad de modo que puede
ser declarada inconstitucional la ley que lo establezca.
Igual remuneracin por igual tarea: las convenciones internacionales que lo acogieron son sus
precedentes. Se tiende a eliminar salarios inferiores por razn del sexo o de la edad. Esto es, impedir
discriminaciones arbitrarias. Se torna operativa la clusula de la igualdad jurdica. Apunta al trabajo
privado pero puede extenderse al empleado pblico. En el caso Ratto, Sixto vs. Productos Strani S.A.
1966- se dijo que lo que interesa es que no existan discriminaciones arbitrarias por sexo, nacionalidad,
religin o raza, pero no obsta que el empleador liquide un plus a algunos empleados en razn de mayores
mritos, eficacia o rendimiento. El precedente fue reiterado en Segundo, Daniel vs. Siemens S.A 1986-.

Pero se debe aclarar que se aplica para quienes se desempean para un mismo empleador o dentro del
rgimen de un mismo convenio colectivo y no ms all.
Participacin en las Ganancias: Persigue repartir de un modo ms justo la utilidad originada por el aporte
que el capital y trabajo hacen de la produccin, a la economa y a la empresa. Es una norma
profundamente innovadora. Hay que aclarar que cuando la Constitucin habla de empresas, alude a
cualquier empleador que tenga personal dependiente. La ley no lo ha reglamentado, pero los convenios
podran acordarlo.
c) Duracin del Trabajo: a) Jornada diaria; b) descanso y vacaciones pagados; c) proteccin contra el
despido arbitrario. La jornada limitada se basa en la necesidad del reposo cotidiano por razones de salud
y dignidad humana. El descanso pago se refiere al descanso semanal obligatorio. Las vacaciones aluden
al perodo de holganza anual. Es una norma plenamente operativa. Da lugar eventualmente a acusar al
empleador por conducta injuriosa si se la viola, y el juez tendra que hacerla valer en su caso.
d) Proteccin contra el despido: La Constitucin habla de la proteccin contra el despido arbitrario y de la
estabilidad del empleado pblico. La primera frmula se ha de entender referida al empleo privado, lo que
genera un doble enfoque de tutela. Hay dos clases de estabilidad: la propia y la impropia. La propia o
absoluta implica impedimentos para despedir (salvo justa causa) y obligacin patronal de reincorporar en
caso de producirse el despido; en cambio, la impropia no prohbe el despido pero si se dispone sin justa
causa se debe indemnizar. Al proteger contra el despido arbitrario se consagra la estabilidad impropia y al
garantizar la estabilidad del empleo pblico se consagra la estabilidad absoluta. Hay tres clases de
despido: el despido con causa, que no es indemnizable; el arbitrario que si lo es y el sin causa que
tambin lo es. La Constitucin tambin tutela este ltimo aunque no cabe igualarlo al anterior. Lo que es
cierto es que en el empleo privado no hay estabilidad absoluta pues ello afecta la libertad de contratar.
Contrato a plazo: Modalidad que establece un trmino de vigencia de la relacin, a cuyo vencimiento cesa
la relacin sin obligacin indemnizatoria. Para su constitucionalidad debe preverse que resulta
indemnizable el despido si sucede antes del vencimiento; no debe ser adems excesivamente largo; debe
ser una modalidad excepcional y tener algn sustento real como ser la necesidad de fomentar tareas
transitorias. En suma, los ndices de desempleo no han de servir de excusa.
Empleo pblico: es obvio que le alcanzan todas las garantas del artculo 14 bis pero tiene un adicional
que es la de su estabilidad. Es una estabilidad absoluta. Debe estar regulada por ley cuando hay una
causal de cese (hace al derecho administrativo). Obliga tambin a las provincias. El derecho judicial ha
elaborado una serie de principios: no es un derecho absoluto de modo que cesa por ejemplo cuando se
suprime un organismo y no es materia justiciable la poltica administrativa ni la ponderacin de aptitudes
personales del agente. En esa orientacin cabe agregar que las leyes de prescindibilidad no son
inconstitucionales en el sentir de la Corte. Queda vulnerada la garanta: a) si la causal de cesanta no es
razonable, sino arbitraria, o sin causa; b) si la cesanta se dispone sin sumario previo y sin forma
suficiente de debido proceso; c) si se declara en comisin al personal. No queda vulnerada, en cambio,
cuando: a) hay causa razonable para la cesanta; b) se suprime razonablemente el empleo; c) se dispone
la cesanta por razones de verdadera racionalizacin o economas administrativas; d) el empleado est en
condiciones de obtener la jubilacin ordinaria y se lo obliga a jubilarse o se lo jubila de oficio.
e) Control y colaboracin en la empresa: est ligada a la participacin en las ganancias. El control de la
produccin y la colaboracin en la direccin da cabida a mltiples variantes: puede ser una colaboracin
consultiva o limitada a los asuntos que interesan gremialmente a los trabajadores. El control de la
produccin puede orientarse a obtener un mejor rendimiento de la empresa.
f) La Asociacin Sindical: Organizacin sindical libre y democrtica. Recordar que la Constitucin
reconoce el pluralidad sindical. Ello traduce la facultad de los trabajadores para constituir un sindicato,
integrarse a uno organizado o no pertenecer a ninguno. Y para la asociacin, la defensa de los intereses
encomendados, segn su estatuto. La Corte, en el caso Outn, la libertad de agremiacin importa el
derecho de afiliarse al sindicato que se prefiera o no afiliarse a ninguno. La agremiacin coactiva no
puede cohonestarse con supuestas razones de inters sindical (Fallos: 227:215). Consagra el pluralismo
sindical. La inscripcin est referida a la personera gremial que no puede ser denegada en tanto
satisfaga los recaudos legales. En la prctica, gremios y sindicatos son sinnimos. El partidismo del
gremio es la desnaturalizacin de los propsitos que hacen a su existencia. Hay una recomendacin de la
Organizacin Internacional del Trabajo en cuanto que las relaciones de los sindicatos con los partidos
polticos no deben ser la continuidad del movimiento sindical.

Desarrollo infraconstitucional del art. 14 bis: reparar que el art. 75 inc. 12 encomienda al Congreso la
sancin del cdigo del trabajo y de la seguridad social, que tiene naturaleza de derecho comn y puede
dictarse en forma codificada o no. Interpretacin del art. 126: Mientras el Congreso no dicte en forma
codificada la normativa, las provincias pueden hacerlo en aquellas materias omitidas por la legislacin
nacional dispersa. Por otra parte, la regulacin normativa constitucional provincial debe guardar armona
con las normas de la Constitucin Nacional.
Derechos Gremiales: Menciona el art. 14 bis, los siguientes derechos gremiales: a) la huelga; b) la
concertacin de convenios colectivos; c) conciliacin y d) el arbitraje. Los dems derechos gremiales, son
derechos implcitos. Gremio?: pluralidad de trabajadores que integran una misma actividad?. Reconoce la
Constitucin formal al asociacionismo obrero. La alusin constitucional es la de asociacin organizada
con personera gremial. Pero no debe postularse el monopolio, como ya dijimos.
a) La huelga: es la faz negativa del derecho a trabajar. Pero su nota tipificante es su colectividad. Sujetos:
a) el sujeto activo que declara y conduce la huelga -sujeto declarante- y b) el sujeto activo que participa
de la huelga sujeto participante-. El primero es la entidad sindical con personera gremial?. La respuesta
negativa se impone. Se debe respetar la libertad de participar o no en ella. Los sujetos pasivos son
mltiples: a) El Estado; b) el empleador; c) los particulares ajenos al conflicto y d) los trabajadores que
deben respetar la decisiones de sus compaeros que adhieran o no al paro.
Legalidad e ilicitud: ltima ratio, cuando no hay otra va. Hay recaudos de contenido y de procedimiento.
Se dice que es ilegal si no se respet las formas de procedimiento y que es ilcita cuando es ilegtima en
su contenido: finalidad no gremial, violenta.
Reglamentacin de la huelga: La Corte dijo que cuanto ms alta sea la jerarqua del inters tutelado,
mayor podr ser la medida de la reglamentacin. Las limitaciones son razonables respecto de los
servicios pblicos. El derecho de huelga es operativo. De modo que puede ser reglamentado, pero no
significa que necesite reglamentacin.
Calificacin de la huelga: por la autoridad administrativa, para determinar su legalidad o ilegalidad, no
desde el punto de vista individual de los trabajadores, sino desde el sindical o colectivo. Ello, a los fines
de reencauzar el conflicto durante su pendencia y contra el acto administrativo no cabe revisin judicial en
abstracto. Pero como incide en los contratos individuales de trabajo, cada vez que se suscita una causa
judicial, el juez debe atenerse o no a la calificacin administrativa hecha. Es decir que puede ser revisable
al solo efecto de decidir las consecuencias de la huelga en los conflictos individuales de trabajo. Y los
jueces pueden apartarse de la calificacin cuando consideren que sta ha estado viciada de error grave o
arbitrariedad manifiesta. Por ende, estn obligados a calificar la huelga para resolver los conflictos
individuales de trabajo en que deben dictar sentencia, an cuando no haya mediado calificacin
administrativa previa. Si el juez omite tal calificacin, la sentencia resulta arbitraria.
La huelga y sus efectos en el contrato de trabajo: a) no produce la ruptura de la relacin laboral, sino la
suspensin. b) declarada ilegal, autoriza al empleador a poner en mora a los trabajadores, intimndoles el
retorno al servicio y, en su caso, a despedirlos con justa causa. La Corte ha ratificado esta doctrina si
hubo intimacin patronal no acatada; c) mientras la relacin laboral est suspendida, el empleador no
est obligado a abonar la retribucin, porque no hay contraprestacin de servicios; juega slo para los
huelguistas y no se la puede invocar frente al que no adhiere aun cuando no pueda prestar servicios por
causa de fuerza mayor. Si la huelga es ilegal, luego de la intimacin no acatada puede despedir a
algunos, a todos y luego reincorporar solo a algunos. La huelga entonces no convierte al contrato de
trabajo en indisoluble.
Movimientos Atpicos: si la huelga es el abandono colectivo y temporal del lugar de trabajo, no sern
huelga ni el trabajo a reglamento ni el paro con asistencia al lugar de trabajo. Pero ello no importa que no
tengan proteccin legal, porque si la Constitucin reconoce lo ms, debe brindarse tutela a lo menos.
Convenios colectivos de trabajo: Es otro de los derechos gremiales. Importa reconocer poder normativo a
las asociaciones profesionales en tanto el convenio ha sido equiparado con las leyes. Tiene como sujetos
celebrantes a una asociacin sindical y a un empleador o a grupos de empleadores (en caso de existir, a
una asociacin de patrones). El convenio requiere de su homologacin por la autoridad administrativa del
Estado (Ministerio de Trabajo). Su aplicacin se extiende a todos los trabajadores y empleadores de la
actividad, categora o zona reguladas por el convenio; es lo que se denomina el efecto erga omnes. La
esencia del convenio es contractual. Surge fuera y al margen del poder del Estado. La actividad de
homologacin se acopla nada ms que a los efectos de extender a terceros el mbito de aplicacin del

convenio. Se trata de una fuente no estatal, que el derecho reconoce para proyectar su alcance a quienes
no fueron parte. El convenio colectivo no debe menoscabar derechos ms favorables al trabajador que
surjan de leyes laborales de orden pblico o de los contratos individuales de trabajo. Si tiene plazo de
vigencia, sus beneficios pueden ser disminuidos o suprimidos en un nuevo convenio.
Encuadramiento Sindical: es el mecanismo que se endereza a determinar cul es la asociacin sindical
que representa al personal que trabaja en una empresa, en un establecimiento o en un sector de
actividad. Cuando no se soluciona por acuerdo de partes, est a cargo de la autoridad administrativa.
Sirve para sealar el mbito colectivo dentro del cual est incluido el personal; o sea, para saber qu
asociacin sindical y qu convenios colectivos le corresponde. Es de competencia del Ministerio de
Trabajo. No puede ser resuelto por la justicia, quien s puede intervenir ante la impugnacin de la
resolucin administrativa que cambia el encuadramiento sindical del personal de una empresa.
Conciliacin y Arbitraje: los conflictos laborales pueden ser individuales o colectivos segn estn en juego
intereses concretos de uno o varios trabajadores, o intereses abstractos de la categora o bien conflictos
de derecho o de intereses, cuando se trata de la aplicacin del derecho vigente. En los conflictos
individuales, que anidan derechos subjetivos, no se los puede sustraer de un modo compulsivo a la
decisin de los jueces; de modo que la ley no habilita para someterlos obligatoriamente a una conciliacin
o a un arbitraje.
A la inversa, los conflictos colectivos pueden radicarse fuera de la rbita judicial y es lo que el art. 14 bis
da a entender cuando autoriza a dirimir tales conflictos mediante procedimientos conciliatorios y
arbitrales. Es vlido que la ley imponga obligatoriamente las tratativas conciliatorias. Puede tambin
prever el arbitraje en conflictos que, por su ndole, magnitud, altere la paz social (CSJ en Hilanderas
Olmos fallo del 30/10/79).
Representacin Sindical: Art. 14 bis: Los representantes gremiales gozarn de las garantas necesarias
para el cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo. Se
conoce con el rtulo de fuero sindical. La norma no seala quienes son los representantes gremiales, por
lo que se debe acudir a la ley o disposiciones inferiores: debe haber sido legalmente designado; ejercer la
representacin de una asociacin con personalidad gremial; ser nombrado por tiempo determinado; estar
notificado el empleador de su designacin. Hay que considerar la expresin con sentido amplio pues el
art. 14 bis acoge el pluralismo sindical. Tutela a cualquier trabajador que invista alguna representacin
gremial. La ley reglamenta la estabilidad e incluso impide el despido por un cierto tiempo despus de
concluida la gestin. La garanta reviste carcter personal a favor del trabajador. Puntualmente, la Ley
23.551, bajo el nombre de fuero sindical les reconoce a los trabajadores que ocupen cargos electivos en
asociaciones con personera gremial, durante todo el trmino de sus funciones y un ao ms a partir de la
cesacin de stas. Si fuese necesario suspender la prestacin del trabajo a causa de sus funciones, debe
el empleador conservarles el puesto. Se computa el tiempo de licencia para los derechos o beneficios que
deriven de la antigedad en las tareas.
La Seguridad Social: acepciones: en sentido amplio, es el bienestar general de la comunidad. En sentido
ms restringido, se entiende por seguridad social a) proteccin y cobertura de los riesgos comunes a
todos los hombres, como la vejez, enfermedad, desempleo, muerte, accidentes, etc.; b) proteccin de
esos mismos riesgos a los trabajadores. La diferencia est entonces en los sujetos. Si es slo a los
trabajadores, se solventa con aportes destinados al pago de las prestaciones respectivas. En el primer
caso, se llama asistencia social y generalmente es gratuita. El art. 14 bis abarca los dos campos.
Seguridad, evoca su contrario: Inseguridad. Frente a ciertos eventos capaces de provocar necesidades, el
sistema ofrecer prestaciones o beneficios. En un primer momento fueron solamente riesgos o infortunios
que causan dao o reducen o eliminan la posibilidad de trabajar y de recibir el salario. En la actualidad es
ms amplio (maternidad, cargas de familia, etc.). Y ms modernamente se alude a situaciones que
originan necesidades a atender (gastos de vacaciones o de estudio). Se enlaza a una idea de bienestar y
se convierte en una forma de liberacin de la necesidad. Sus beneficios pueden ser en dinero o en
especie (atencin mdica, remedios, alojamiento, etc.). La tendencia actual es de ponerlas a cargo de
organismos de la seguridad social y no del empleador.
La seguridad social absorbe la previsin social, estructurada en nuestro pas sobre la base de las
jubilaciones y pensiones. Rigen los siguientes principios: a) principio de integralidad: debe cubrir todos los
daos causados por todas las contingencias sociales; b) principio de solidaridad c) obligatoriedad: si no

lo hace la sociedad, el Estado debe prestarla; d) irrenunciabilidad: las prestaciones no pueden ser
declinadas por sus beneficiarios.
El estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr el carcter de integral e
irrenunciable. Se entendi tradicionalmente- que estaba a cargo del Estado. Pero tuvo variantes, como
el rgimen de capitalizacin y ahorro. Pero la ley puede gravar al empleador con la cobertura de ciertas
contingencias (vg. accidentes de trabajo). Otorgar, significa, organizar? As se entendi durante la dcada
de 1990 - 2000, en el proceso de privatizacin de las jubilaciones y pensiones.
Los ejes del sistema son: a) proteccin y garanta del estado; b) movilidad de los beneficios; c) respeto de
los derechos adquiridos. Hay una operatividad inmediata en la Constitucin.
Seguro social: Si la constitucin distingue entre seguro social y seguridad social, es porque no los
considera sinnimos. Por ende, el seguro social vendra siendo la especie. En especial, la ley
establecer: el seguro social obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o provinciales con
autonoma financiera y econmica, administradas por los interesados, con participacin del Estado, sin
que pueda existir superposicin de aportes. Para afrontar riesgos o contingencias. Participa de las bases
financieras del seguro mercantil. El beneficiario participa, aunque sea en forma parcial, de su financiacin.
Pero no hay nimo de lucro. Es obligatorio por el efecto de sus repercusiones. Actualmente slo cubre:
enfermedad, invalidez, vejez y muerte. La jurisprudencia de la Corte Federal ha desnaturalizado la
prohibicin de la superposicin de aportes, al entender que se debe pagar un aporte por cada tarea que
realiza el beneficiario, para cubrir el mismo riesgo social y recibir una nica prestacin.
Las Jubilaciones y Pensiones: La Constitucin consagra la movilidad. Jubilacin: beneficio por el trabajo
cumplido, sea en relacin de dependencia, sea independientemente. Es un seguro social de vejez o
invalidez. Pensin: deriva de una jubilacin y se concede a los causahabientes de una persona jubilada o
con derecho a una jubilacin. Es un seguro social de muerte. No debe confundirse con las pensiones
graciables, que menciona el art. 75 inc. 20 de la Constitucin que son concesiones discrecionales del
Congreso Nacional.
El derecho a sus beneficios ha de bifurcarse en dos aspectos: a) el derecho a la jubilacin futura o
derecho en expectativa y b) el derecho adquirido mediante el acto otorgante del beneficio. El derecho al
beneficio se rige por las normas vigentes a la fecha de cesacin y queda fijado en ese momento. El
beneficio concedido presenta dos matices: a) el status que su titular adquiere como jubilado o
pensionado; b) el goce del beneficio, que se traduce en el cobro de una suma de dinero, normalmente
peridica.
La movilidad tiene igual significacin que la del salario. Las normas legales que regulen estos beneficios
deben prever la movilidad. La Corte Federal dijo que debe haber una adecuada proporcionalidad entre el
haber del activo y la jubilacin (causa: Ponzo, Alfredo). Ha sido considerado un principio de obligada
vigencia que tiene carcter axiomtico (del dictamen del Procurador Fiscal de la Nacin en Fallos
308:1851). La Ley 24.463 ley de solidaridad previsional- se alej de esta jurisprudencia (la CSJ declar
la inconstitucionalidad de la norma en el caso Chocobar). El derecho al beneficio previsional es
imprescriptible, pero se ha aceptado la prescripcin de los crditos devengados y no percibidos, una vez
transcurrido el plazo legal previsto.
Las entidades de la seguridad social: han de gozar de autonoma financiera y econmica, lo que parece
caracterizar a las entidades autrquicas. Es menester que cuenten con patrimonio propio, lo que sugiere
la idea que el sistema es contributivo. No pueden subsistir slo con aportes del Estado. Adems, no
puede existir superposicin de aportes, lo que elimina la obligacin de aportar a ms de un organismo en
razn de una misma actividad y para una misma prestacin. Caso Spota, la Corte dijo que est prohibida
la superposicin de aportes pero no la multiplicidad, por lo que si se desempea el trabajador en ms de
una actividad, no es inconstitucional contribuir por cada una.
La proteccin de la familia:
Defensa del bien de familia: supone un inmueble en el que habita el ncleo familiar y al que se rodea de
seguridades, en razn de su destino. En Carrizo, Jos, la Corte Suprema dijo que debe tenerse por
operada la cobertura desde que es solicitada, sin interesar la fecha de inscripcin en el registro de la
propiedad inmueble (interpretando el art. 35 de la ley. Est regulado el instituto en la Ley 14.394, cuyo art.
34 dispone que toda persona puede constituir en bien de familia un inmueble urbano o rural de su
propiedad cuyo valor no exceda de las necesidades de sustento y vivienda de su familia (art. 34). El bien
de familia no ser susceptible de ejecucin o embargo por deudas posteriores a su inscripcin (art. 38).
No podr constituirse ms de un bien de familia (art. 45).

Compensacin econmica familiar: derecho a percibir determinadas prestaciones que se destinan a


sufragar la subsistencia de los parientes del trabajador: salario familiar o asignacin familiar: por cnyuge,
por hijo, por escolaridad. Estn a cargo del empleador, pero funciona un reintegro de las cajas de
asignaciones.
Acceso a una vivienda digna: requiere la promocin de planes de vivienda, a efectos de que todo
habitante, en especial los de modestos recursos, puedan acceder a ella. Existen diferentes entidades que
se ocupan de este objetivo, aunque, no siempre se logra el cometido perseguido por la Constitucin.

El artculo 36 y el poder:
Tiende a resguardar la transmisin legal del poder y con ella, su legitimidad de origen. Es el primero de
los artculos nuevos. Reconoce el derecho de resistencia. Relaciona Bidart Campos este artculo con el
29. Tiene un matiz de prevencin, de admonicin y de disuasin para que la continuidad constitucional no
se interrumpa. Es claro que la fuerza no siempre se detiene por el hecho de que haya normas como las
del art. 36, pero se adelanta en la prevencin.
Dice la primera parte que esta Constitucin mantendr su imperio an cuando se interrumpiere su
observancia por actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrtico. Estos actos sern
insanablemente nulos. Sus autores sern pasibles de la sancin prevista en el art. 29, inhabilitados a
perpetuidad para ocupar cargos pblicos y excluidos de los beneficios del indulto y la conmutacin de
pena. Tendrn las mismas sanciones quienes, como consecuencia de estos actos, usurparen funciones
previstas para las autoridades de esta Constitucin o la de las provincias, lo que respondern civil y
penalmente de sus actos. Las acciones respectivas sern imprescriptibles. Todos los ciudadanos tienen el
derecho de resistencia contra quienes ejecutaren los actos de fuerza enunciados en este artculo.
Reparar que est en la Parte Dogmtica de la Constitucin
Para Bidart Campos exhibe un rostro docente y catequstico. Las figuras penales son actos de fuerza
contra el orden institucional y actos de fuerza contra el sistema democrtico. Por supuesto que si
recayramos en los actos de fuerza que la Constitucin descalifica, la vigencia sociolgica de ella no
subsistira por la exclusiva circunstancia de que este artculo lo exprese, pero nos hallamos ante la
situacin de todas las normas penales: por s mismas no impiden que los delitos se cometan pero prevn
la sancin para quienes sean sus autores.
Hay dos conductas tipificadas como delito: a) las de quienes sean ejecutores de actos de fuerza contra
el orden institucional y el sistema democrtico; b) la de quienes, como consecuencia de tales actos,
usurpen las funciones que la constitucin seala para las autoridades creadas por ella, supuesto para el
cual se suma la responsabilidad civil a la responsabilidad penal.
Las acciones son imprescriptibles e inhabilitan a perpetuidad para el desempeo del cargo pblico. Se
excluye el beneficio de indulto y de la conmutacin de pena. Se omiti mencionar el de amnista, pero
cabe incluirla.
No fija la sancin penal, pero hace una remisin al art. 29, quien a su vez reenva a la pena de la
traicin a la patria, que se haya establecida en el Cdigo Penal. La accin penal es de ejercicio obligatorio
para el Ministerio Pblico y es vlido decir que puede ejercerla cada ciudadano, a quienes se acuerda el
derecho de resistencia, cuyo alcance est en el art. 21, que obliga a todo ciudadano a armarse en
defensa de la Constitucin.
Gobiernos de Facto, Gobiernos de Jure y Usurpador: Gobierno de Facto es aqul que accede de modo
irregular, sin observar en ese trnsito las prescripciones que la Constitucin y las leyes marcan. Un
gobierno viene precedido de ilegitimidad de origen cuando el ttulo que ostenta es defectuoso. Lo que lo

califica es su investidura. No interesa por lo tanto que pueda reunir un eventual consenso; que se lo
juzgue como progresista; que tras su asuncin acate la constitucin y las leyes.
Su contrapartida es el Gobierno de Jure (de derecho), es decir aqul que accede de modo lcito,
cumpliendo con las estipulaciones que a ese efecto prev el sistema vigente.
La tercer categora que califica a los gobiernos en orden a su investidura reputa como usurpador a
aqul que se entroniza por la violencia y valindose de la fuerza se mantiene en el ejercicio del poder.
En el plano de la teora, la diferencia entre un gobierno de facto y un usurpador radica en que los actos
del primero son vlidos o al menos susceptibles de convalidacin, mientras que los emanados del
expoliador carecen de todo valor jurdico.
Funcionarios de Facto: desde que los poderes del Estado son tres, cuando el vicio afecta la trada,
estamos en presencia de un gobierno de facto. Ms, puede ocurrir que la anomala slo afecte a uno de
ellos o a alguno de sus miembros, por ejemplo, un juez designado irregularmente. Para esos casos, se
reserva la especfica denominacin de funcionario de facto, quien debe satisfacer tres condiciones: a) el
cargo que ocupa debe tener existencia de jure; b) la persona debe estar en posesin efectiva del cargo; c)
debe detentarlo bajo la apariencia de legitimidad.
Todos estos conceptos han tenido enorme significacin en la vida poltica argentina. Desde la dcada
del 30 hasta 1983 el denominador comn de nuestras vivencias institucionales estuvo dado por la ruptura
del orden constitucional. La doctrina de facto que naci entre los ingleses y se desarroll en la
jurisprudencia americana, sirvi entre nosotros para justificar los gobiernos de facto, siendo que no fue
concebida para exculpar la sedicin o la concesin de facultades extraordinarias. Sin embargo, la doctrina
de facto ha quedado totalmente fuera de cauce a la luz del nuevo art. 36 de la Constitucin Nacional.
Hay que decir que la finalidad de la doctrina de facto, tal como fue concebida en Europa, estaba dada a
favor del pblico y de terceras personas, toda vez que los particulares no estn en condiciones de
averiguar previamente el ttulo de los funcionarios con quienes deben tratar para establecer qu
confianzas puede otorgarse a la autoridad que se atribuyen. En ese contexto, responda a la necesidad
de generar certidumbre, lo que el derecho califica como seguridad jurdica, pues permita que los actos
ejecutados por un funcionario o gobierno irregular, no fueran invalidados a la hora de cuestionarse la
afeccin a la investidura.
Teoras de justificacin: con visin ius privatista se habla del gestor de negocios y otros acuden a la
prescripcin. Desde la perspectiva del derecho pblico se apel a la necesidad que tiene el Estado de
contar siempre con un gobierno y se invoc tambin el hecho consumado.
Acordadas de la Corte: Luego del Golpe de Estado que en 1930 derrocara a Yrigoyen, el presidente de
facto Uriburu dirigi una comunicacin a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, poniendo en su
conocimiento la constitucin de un nuevo gobierno. sta, a travs de una acordada, juzg que ese
gobierno se hallaba en posesin de las fuerzas militares y policiales necesarias para asegurar la paz y el
orden de la Nacin y por consiguiente para proteger la libertad, la vida y la propiedad de las personas
.Que tales antecedentes caracterizan, sin duda, un gobierno de hecho en cuanto a su constitucin y de
cuya naturaleza participan los funcionarios que lo integran actualmente o que se designen en lo sucesivo,
con todas las consecuencias de la doctrina de los gobiernos de facto respecto a la posibilidad de realizar
vlidamente los actos necesarios para el cumplimiento de los fines perseguidos por l. Que esta Corte ha
declarado que la doctrina se uniforma en el sentido de dar validez a sus actos, cualquiera pueda ser el
vicio o deficiencia de su nombramiento o de su eleccin, fundndose en razones de polica y de
necesidad y con el fin de mantener protegido al pblico y a los individuos cuyos intereses puedan ser
afectados. Que el gobierno... es, pues un gobierno de facto cuyo ttulo no puede ser judicialmente
discutido con xito por las personas en cuanto ejercita la funcin administrativa y poltica derivada de su
posesin de la fuerza como resorte de orden y de seguridad jurdica.
En 1943 la Corte vuelve a reproducir anlogas consideraciones y al calor de estos precedentes los
gobiernos de facto aumentaron el caudal de sus competencias. Tradicionalmente se disolvi el Congreso
con lo cual se resuelve el problema de control de gestin, pero les acarreaba otro, ante la ausencia de un
rgano encargado de legislar, orfandad suplida cuando se le reconoce al ejecutivo la facultad de dictar
decretos-leyes.
Etapas: a) entre 1933 y 1945 la Corte dijo que el Poder Ejecutivo de facto no estaba facultado a legislar,
a menos que bajo la presin de la necesidad propia de lo extraordinario concurriera una exigencia que se
considerare vital; b) entre 1945 y 1947, el aludido tribunal atemper el principio general: la necesidad y la
imposicin de los hechos hacen ineludible reconocer el ejercicio de facultades legislativas que sean

indispensables para mantener el funcionamiento del Estado y para cumplir los fines de la Revolucin; c) a
partir de 1947: se admite que el Ejecutivo tiene las mismas competencias que el Congreso; d) desde 1955
(y en 1966, 1972 y 1976) los gobiernos de facto ejercieron poder constituyente, ya sea porque derogaron
la Constitucin vigente, dictaron normas contrarias a ella o impusieron estatutos situados en la cspide
del ordenamiento jurdico.
En cuanto a su proyeccin en el tiempo los actos legislativos emanados del poder ejecutivo de facto
reconocen dos pocas: hasta 1947 se les reconoci positividad limitada al lapso de duracin del gobierno
de hecho, cesando automticamente, a menos que fueran ratificados; desde 1947 se sostuvo que tales
actos subsisten.
Est claro entonces que nuestra historia exhibe cortes institucionales que interrumpieron la continuidad
poltica y jurdica del Estado, de sus poderes y de sus funcionarios y el ejercicio pleno de los derechos.
Desde 1930 se advierte que los gobiernos de facto eran cada vez de mayor duracin y ms intensos y
abarcativos en su accionar, mientras que los gobiernos de jure eran ms dbiles en su funcionamiento y
ms limitados en el proceso temporal.
Este recorrido histrico es la causa eficiente de la incorporacin del art. 36. Es ste a la Constitucin
reformada lo que el art. 29 fue a la Constitucin histrica. En 1835 la Legislatura de Buenos Aires
concedi a Rosas la suma del poder pblico, por lo que la Sala de Representantes pas a ser una ficcin
y la justicia qued librada a la voluntad del Gobernador, aniquilndose el sistema republicano.
Es por ello que la Constitucin ha incorporado un rgimen de proteccin del orden constitucional, del
sistema democrtico y del patrimonio pblico, si bien este sistema ya tena precedentes legislativos. En
efecto, la Ley 23.077 de defensa de la democracia, prev sanciones civiles, administrativas y penales con
el objeto de proteger el orden constitucional.
Se establecen figuras penales, que concuerdan con las previstas en el Cdigo Penal, pero que adquieren
entidad propia, lo que nos hace concluir que estamos frente a un derecho penal constitucional, al fijar la
tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad y punibilidad para la tutela de la Constitucin.
Adems, se confiere legitimidad subjetiva a todos y cada uno de los ciudadanos para que sean
guardianes del sistema.
ARTICULO 6 Modifcase el artculo 226 del Cdigo Penal, conforme al siguiente texto:
Artculo 226. Sern reprimidos con prisin de cinco a quince aos los que se alzaren en armas para
cambiar la Constitucin, deponer alguno de los poderes pblicos del Gobierno nacional, arrancarle alguna
medida o concesin o impedir, aunque sea temporariamente, el libre ejercicio de sus facultades
constitucionales o su formacin o renovacin en los trminos y formas legales.
Si el hecho descrito en el prrafo anterior fuese perpetrado con el fin de cambiar de modo permanente el
sistema democrtico de Gobierno, suprimir la organizacin federal, eliminar la divisin de poderes,
abrogar los derechos fundamentales de la persona humana o suprimir o menoscabar, aunque sea
temporariamente, la independencia econmica de la Nacin, la pena ser de ocho a veinticinco aos de
prisin.
Cuando el hecho fuere perpetrado por personas que tuvieren estado, empleo o asimilacin militar, el
mnimo de las penas se incrementar en un tercio.
ARTICULO 7 Agrgase al Cdigo Penal como Artculo 226 bis, el siguiente:
Artculo 226 bis. El que amenazare pblica e idneamente con la comisin de alguna de las conductas
previstas en el Artculo 226, ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos.
ARTICULO 8 Agrgase al Cdigo Penal como artculo 227 bis, el siguiente:
Artculo 227 bis. Sern reprimidos con las penas establecidas en el artculo 215 para los traidores a la
patria, con la disminucin del Artculo 46, los miembros de alguno de los tres poderes del Estado nacional
o las provincias que consintieran la consumacin de los hechos descritos en el artculo 226, continuando

en sus funciones o asumindolas luego de modificada por la fuerza la Constitucin o depuesto alguno de
los poderes pblicos, o haciendo cumplir las medidas dispuestas por quienes usurpen tales poderes.
Se aplicar de uno a ocho aos de prisin o reclusin e inhabilitacin absoluta por el doble de la condena,
a quienes, en los casos previstos, en el prrafo anterior, aceptaren colaborar continuando en funciones o
asumindolas, con las autoridades de facto, en algunos de los siguientes cargos; ministros, secretarios de
estado, subsecretarios, directores generales o nacionales o de jerarqua equivalente en el orden nacional,
provincial o municipal, presidente, vicepresidente, vocales o miembros de directores de organismos,
descentralizados o autrquicos o de bancos oficiales o de empresas del Estado, sociedades del Estado,
sociedades de economa mixta, o de sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria, o de
entes pblicos equivalentes a los enumerados en el orden nacional, provincial o municipal, embajadores,
rectores o decanos de universidades nacionales o provinciales, miembros de las fuerzas armadas o de
polica o de organismos de seguridad en grado de jefes o equivalentes, intendentes municipales, o
miembros del ministerio pblico fiscal de cualquier jerarqua o fuero, personal jerrquico del Parlamento
Nacional y de las legislaturas provinciales.
Si las autoridades de facto crearen diferentes jerarquas administrativas o cambiaren las denominaciones
de las funciones sealadas en el prrafo anterior, la pena se aplicar a quienes las desempeen,
atendiendo a la anloga naturaleza y contenido de los cargos con relacin a los actuales.
Artculo 9 Interclase como tercer prrafo al Artculo 67 del Cdigo Penal lo siguiente:
El curso de la prescripcin de la accin penal correspondiente a los delitos previstos en los artculos 226 y
227 bis se suspender hasta el restablecimiento del orden constitucional.
Artculo 10. Agrgase como Artculo 227 ter. del Cdigo Penal, el siguiente:
Artculo 227 ter. El mximo de la pena establecida para cualquier delito ser aumentado en un medio,
cuando la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la Constitucin Nacional.
Esta disposicin no ser aplicable cuando las circunstancias mencionadas en ella se encuentren
contempladas como elemento constitutivo o calificante del delito de que se trate.
Articulo 11. Incorprase como Artculo 210 bis del Cdigo Penal, el siguiente:
Artculo 210 bis. Se impondr reclusin o prisin de cinco a veinte aos al que tomare parte, cooperare
o ayudare a la formacin o al mantenimiento de una asociacin ilcita destinada a cometer delitos cuando
la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la Constitucin Nacional, siempre que ella rena por
lo menos dos de las siguientes caractersticas: a) Estar integrada por diez o ms individuos. b) Poseer
una organizacin militar o de tipo militar. c) Tener estructura celular. d) Disponer de armas de guerra o
explosivos de gran poder ofensivo. e) Operar en ms de una de las jurisdicciones polticas del pas. f)
Estar compuesta por uno o ms oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de seguridad. g) Tener
notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el pas o en el exterior. h) Recibir
algn apoyo, ayuda o direccin de funcionarios pblicos.
Interrupcin Constitucional: est configurada por actos de fuerza que importa una ruptura en el normal
desenvolvimiento de los poderes consagrados por la Constitucin. Son aquellas situaciones en que la
continuidad constitucional en el orden de normas ha sido quebrada. Todo golpe de estado o revolucin lo
hacen.
Usurpacin de funciones: otro aspecto contemplado en la norma. La tipicidad est dada por la
detentacin de parte de personas que no tienen ttulo jurdico constitucional para ocupar una funcin,
previendo sanciones civiles y penales y declarando imprescriptibles las acciones que las impulsan.
La propia Constitucin procura su ultra vigencia, disuadiendo a quienes atenten contra su perdurabilidad.
Estas estaran dadas por un nuevo ttulo de nulidades, las nulidades constitucionales, que reconocen un
elemento comn con las del derecho civil, por su carcter de absolutas, y no requieren, en tanto que
manifiestan, declaracin judicial alguna. Es una categora asimilable a la de los actos inexistentes (sern
insanablemente nulos). Vale decir que se tratar de actos que ostentan un vicio manifiesto, no
susceptible de ser subsanados. La accin para declararlo ser imprescriptible.
Sanciones a los autores: a) sanciones polticas: implica que ven mermados sus derechos polticos, ya que
no pueden ser elegidos para cargos pblicos algunos; b) sanciones administrativas: la prdida de los
beneficios o prerrogativas que se desprenden del ejercicio de la funcin pblica; c) sanciones civiles:
obligacin de reparar todo dao ocasionado; d) sanciones penales: son aquellas que derivan del delito de

traicin a la patria (arts. 214 y 215 del Cdigo Penal); del de rebelin (arts. 226, 227 Cdigo Penal) y del
enriquecimiento ilcito (arts. 268) entre otras.
tica Pblica: el aludido art. 36 de la Constitucin Nacional, en sus prrafos 5 y 6 dice que: atentar
asimismo contra el sistema democrtico quien incurriere en grave delito doloso contra el Estado que
conlleve a enriquecimiento, quedando inhabilitado por el tiempo que las leyes determinen para ocupar
cargos o empleos pblicos. El Congreso sancionar una ley de tica Pblica para el ejercicio de la
funcin.
Una de las mayores preocupaciones del Estado es la lucha contra la corrupcin. En esa idea, el
constituyente juzg que tambin atenta contra el sistema democrtico quien incurriere en grave delito
doloso contra el Estado pues el orden constitucional tambin se resiente cuando se traiciona la confianza
pblica en ellos depositada.
Normativizar contenidos ticos para transparentar la funcin pblica es garanta para consolidar el
sistema. La tica pblica impone una carga y una obligacin de servir a la comunidad. El Congreso dict
la Ley 25.188 que establece un conjunto de deberes, prohibiciones e incompatibilidades aplicables a
todas las personas que se desempeen en la funcin pblica, en todos sus niveles y jerarquas, en forma
permanente o transitoria, por eleccin popular, designacin directa, por concurso o por cualquier otro
medio legal, extendindose su aplicacin a todos los magistrados, funcionarios o empleados del Estado.
Se entiende por funcin pblica, toda actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria realizada
por una persona en nombre del Estado, o al servicio del Estado o de sus entidades, en cualquiera de sus
niveles jerrquicos.
Poder Tributario
La actividad financiera del Estado se exterioriza en la obtencin de recursos y en la realizacin de
gastos. Los dos aspectos son la recaudacin fiscal y la afectacin de erogaciones. Es una actividad
jurdico-constitucional y reviste carcter instrumental.
Fines: funcionamiento integral del Estado democrtico.
La tributacin: vinculaciones con el derecho de propiedad, porque todo gravamen recae sobre la
propiedad de quien debe pagarlo. Abarca los impuestos, tasas y contribuciones. El poder tributario es la
posibilidad jurdica de crear y exigir tributos con relacin a personas o bienes que se encuentran en la
respectiva jurisdiccin. El tributo es la detraccin que se hace de una porcin de riqueza de los
contribuyentes a favor del Estado. Es una categora de los ingresos pblicos.
Impuestos: prestacin patrimonial, generalmente en dinero, debida al Estado, sin contraprestacin
especial, con el fin de satisfacer necesidades colectivas. Quien lo paga no recibe beneficios y el Estado
atiende los gastos generales.
Contribucin: es el tributo debido por quien obtiene un aumento de valor en un bien del que es
propietario, en razn de una obra pblica o una actividad estatal. Quien lo abona ha recibido un beneficio,
que es el mayor valor incorporado a su propiedad.
Tasa: es la prestacin que se paga en virtud de un servicio pblico aprovechado. Hay un beneficio
recibido por el contribuyente. El aprovechamiento puede ser tanto efectivo como potencial. Destacar que
el impuesto se paga en proporcin a la capacidad contributiva del contribuyente. La tasa se distingue del
precio, porque la tasa es la retribucin que paga el contribuyente por servicios pblicos de utilizacin
obligatoria y el segundo es la retribucin por servicios de utilizacin facultativa.
Tambin se distingue del canon: pago debido por el uso de un bien del dominio pblico.
Principios Constitucionales que rigen la tributacin:
a)
principio de legalidad: traslada a la materia tributaria la pauta del art. 19. Todo tributo debe ser
creado por ley. Adems las leyes tributarias tienen como cmara de origen la Cmara de Diputados (art.
52). Est consagrada en el art. 17: slo el Congreso impone las contribuciones que se expresan en el art.
4. El trmino contribuciones comprende las tres variedades de tributos. La ley debe contemplar las
exenciones fiscales, el hecho imponible, los sujetos obligados, el rgano competente para recibir el pago,
las sanciones;
b)
principio de igualdad fiscal: es la aplicacin especfica del principio de igualdad ante la ley. El art.
16 dice que la igualdad es la base del impuesto y el art. 4 habla de las contribuciones que equitativa y

proporcionalmente a la poblacin imponga el Congreso. La proporcionalidad alude a la riqueza que se


grava. A igual capacidad tributaria con respecto a la misma riqueza, el impuesto debe ser igual para todos
los contribuyentes. Puede una provincia establecer un tributo que otra no lo tenga. Asimismo el impuesto
puede ser progresivo;
c)
principio de no confiscatoriedad: como toma parte del patrimonio, debe mantenerse dentro de
lmites razonables. Si es sustancial, se configura una confiscacin. As, se absorbe ms del 33% de la
materia imponible. Tiene una matiz importante en materia de tasas ya que la recaudacin total debe
guardar proporcin razonable con el costo total del servicio. No se puede retribuir otras actividades;
d)
principio de finalidad: todo tributo tiene un fin de inters colectivo, pblico o comn.
Relacin Fiscal: es el vnculo jurdico que se configura entre el Estado (o el ente autorizado a recibir el
tributo) y el sujeto afectado por el tributo. Es normalmente una obligacin de dar. Deuda tributaria. Sujeto
Activo es el Estado; Sujeto pasivo es por lo general el contribuyente, pero no es contribuyente quien
soporta el tributo por la traslacin que de l hace el contribuyente. Hecho Imponible: es un hecho o
conjunto de hechos, de significacin econmica, que la ley describe como tal y establece como origen de
la obligacin fiscal. Hay instantneos y de ejercicio. Libertad Fiscal: in dubio contra fisco. Adems, las
leyes tributarias no pueden retroactivamente crear o agravar el hecho imponible.
Impuestos Directos: principio: competencia de las provincias; excepcin: competencia del estado federal
(slo por tiempo determinado y siempre que la defensa, seguridad comn y bien general del Estado lo
exijan)
Impuestos Indirectos: Externos: competencia exclusiva del Estado Federal; Internos: competencia
concurrente del estado federal y las provincias.
Polticas sobre derechos humanos: (incs. 22, 23 y 24 del art. 75). Inc. 23: Legislar y promover medidas
de accin positiva la igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos
reconocidos por esta Constitucin y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos,
en particular respecto de los nios, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad. Dictar un
rgimen de seguridad social especial e integral en proteccin del nio en situacin de desamparo, desde
el embarazo hasta la finalizacin del perodo de enseanza elemental, y de la madre, durante el
embarazo y el tiempo de lactancia. Legislar y promover: es movimiento hacia delante. Cuando se
adoptan las medidas para hacerlos accesibles y disponibles a favor de todos. Exige una base real
igualitaria. El Congreso queda gravado con obligaciones de hacer.
Relaciones con el Poder Judicial: (inc. 20). Establecer tribunales inferiores a la Corte Suprema de Justicia.
Importa establecer los rganos de administracin de justicia; distribuir la competencia entre los mismos,
con sujecin al art. 116; dictar las normas de procedimiento. Con ello se cumpla con la obligacin del
estado de proveer a los justiciables del derecho a la jurisdiccin.
La anmista: (inc. 20) Conceder amnistas generales. No recae sobre un reo o individuo determinado.
Extingue la accin y la pena y reputa inocentes a los autores del hecho, pudiendo disponerse antes del
proceso, durante el mismo o despus de concluido por sentencia firme. Discrecionalidad, con prudencia y
tica y por razones de alto inters social. Adems, no pueden amnistiarse delitos tipificados en la
Constitucin. Slo delitos poltico?, No. No puede ser ejercida esta facultad por las legislaturas
provinciales.
Relaciones con el Poder Ejecutivo: (inc. 21) Admite o desecha los motivos de la dimisin del presidente y
del vicepresidente de la nacin y declara el caso de proceder a una nueve eleccin.
Relaciones con la Iglesia Catlica: el Tratado del Concordato
Relaciones internacionales: (inc. 15). Arreglo de lmites debe concluirse por un tratado o por arbitraje.
Poderes militares:
Poderes implcitos: (inc. 32) Hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para poner en
ejercicio los poderes antecedentes.

BOLILLA 19
EL PODER JUDICIAL: el llamado Poder Judicial se compone de una serie de rganos que forman parte
del gobierno federal y que ejercen una funcin de poder del estado, cul es la denominada Administracin
de Justicia, jurisdiccin o funcin jurisdiccional. A ello se aade ahora el Consejo de la Magistratura y el
Jurado de Enjuiciamiento. Los rganos del Poder Judicial, que llamamos Tribunales de Justicia, son los
jueces naturales deparados a los habitantes por el art. 18 de la Constitucin. As como desde la parte
orgnica visualizamos a la administracin de justicia en cuanto funcin del poder, desde la parte orgnica
descubrimos que el derecho de los habitantes a acudir en demanda de esa administracin configura el
derecho a la jurisdiccin.
Administracin de Justicia
La funcin de administrar justicia es una funcin jurisdiccional a cargo de los Tribunales del Poder
Judicial. Nuestro Poder Judicial es un poder integrado desde la Reforma del ao 1994 tambin con el
Ministerio Pblico, el Consejo de la Magistratura y el Jurado de Enjuiciamiento.
Principios bsicos:
La administracin de justicia se enmarca y transcurre a travs de causas o procesos judiciales. Durante
el curso de stos, el rgano judicial cumple actos procesales y dicta resoluciones que concluyen en la
sentencia que pone fin al proceso. De ah que quepa decir que el acto que traduce el ejercicio de la
funcin de administrar justicia es la sentencia.
a)
Todo Juez requiere que su jurisdiccin sea incitada. Es decir, no acta de oficio o motu propio. El
proceso se inicia mediante la accin. La excepcin es el auto de hbeas corpus en caso de extrema
necesidad; tambin la justicia electoral y algunas constituciones provinciales admiten la actuacin de
oficio en casos puntuales. Las formas de incitar la jurisdiccin son: a) originariamente (en primera
instancia) para acceder al proceso mediante accin o demanda; b) en instancia de revisin mediante
recurso;
b)
Todo pronunciamiento judicial recae en una causa judiciable y la forma de resolver esa causa es
mediante la sentencia.
c)
Se detrae al juez la consulta, la declaracin terica o general y las cuestiones abstractas, porque
todo ello importa un pronunciamiento sin causa judiciable.
d)
El derecho constitucional ha ordenado los rganos judiciales en forma permanente, eliminando
los tribunales de excepcin. Se trata de la garanta del juez natural.
e)
El Estado reivindica para si en forma privativa la funcin de administrar justicia. Est abolida la
justicia privada, porque hay un inters pblico de que los conflictos se resuelvan dentro de la esfera del
poder estatal
f)
La funcin de administrar justicia es exclusiva de los rganos judiciales, por lo que est excluida
su arrogacin por el rgano ejecutivo y por el rgano legislativo. Ni siquiera los rganos superiores
pueden intervenir en las sentencias de los de instancia inferior, como no sea cuando la ley les da la
oportunidad mediante recursos
g)
El ejercicio de la funcin judicial apareja incompatibilidades casi totales
h)
Los jueces tienen estabilidad en su cargo; son inamovibles
i)
No se admiten las influencias y presiones externas, ni las instrucciones acerca del modo de
ejercer la funcin. Solo la constitucin y las leyes imponen obligaciones a los jueces
El caso o la causa judiciable: el art. 116 de la Constitucin habla de causas. El caso o la causa equivale a
juicio o proceso judicial, pero nada lo limita o identifica a casos contenciosos. Es causa, en el sentido
constitucional del trmino, la accin declarativa de inconstitucionalidad; la accin declarativa de certeza y
el juicio llamado de jurisdiccin voluntaria.
Principios de derecho judicial: a) los jueces son servidores del derecho para la realizacin de la justicia; b)
el ejercicio imparcial de la administracin de justicia es un elemento indispensable de la defensa en juicio;
c) la sentencia debe ser derivacin razonada del orden jurdico; d) el apartamiento deliberado y
consciente de la verdad es incompatible con una adecuada administracin de justicia; e) la verdad

jurdico-objetiva debe prevalecer sobre la pura verdad formal; f) la intervencin del Poder Judicial no
puede ser excluida compulsivamente a los fines de solucionar controversias individuales; g) los jueces
deben alcanzar la solucin objetivamente justa del caso con arreglo a las circunstancias del mismo y al
derecho aplicable.
Sentencia: es el modo de ejercer la funcin de administrar justicia. Es una norma, emanada del juez en y
para un caso concreto. Es una norma individual. El Juez, con ella, crea derecho, pero no es derecho
nuevo, sino en su creacin extrae la norma individual creada por l del ordenamiento jurdico vigente. Es
una funcin sub legal. No puede evadirse del marco jurdico vigente. La Corte dijo que la sentencia es la
derivacin razonada del derecho vigente conforme a las circunstancias de la causa. No puede
sustentarse en la sola voluntad del juez o en afirmaciones dogmticas, ni en el derecho no vigente. An
en el caso de laguna, la integracin judicial crea la norma individual dentro de lmites y contornos.
Motivacin y fundamentacin. La sentencia se motiva en los hechos del caso y se funda en el derecho
aplicable. Ambas explican por qu el caso se resuelve como se resuelve. O sea por qu la decisin es la
que es y dnde halla sustento. La exigencia de que la sentencia tenga debido fundamento reconoce raz
constitucional. Su carencia o el fundamento dogmtico, insostenible o insuficiente constituyen un vicio que
tipifica uno de los casos de arbitrariedad.
Arbitrariedad de la sentencia: hay una rica elaboracin de la Corte Suprema. As, se dijo que una
sentencia es arbitraria a) si no se funda en ley (carece de fundamento); b) si resuelve en contra de la ley:
c) si omite decidir cuestin esencial; d) si decide extrapetita; e) si omite considerar una prueba esencial; f)
si da por probado algo que no lo ha sido.
Requisitos de la sentencia: Toda sentencia debe ser: a) motivada y fundada; b) oportuna en el tiempo; c)
til y eficaz; d) justa; e) ajustada al principio de congruencia; f) imparcial.
Obligacin de sentenciar: el juez no puede negarse a fallar.
La cosa juzgada: valor. Integra el derecho constitucional de propiedad. Forma parte del patrimonio de la
persona, salvo el supuesto de la cosa juzgada rrita.

Normas constitucionales sobre el Poder Judicial:


Son escasas las disposiciones en la constitucin formal sobre el Poder Judicial. Ellas son: a)
Establecimiento directo e inmediato de: una Corte Suprema; Tribunales inferiores, Concejo de la
Magistratura y Jurado de Enjuiciamiento (arts. 108, 75 inc. 20, 114, 115 y 116); b) Establecimiento de los
Tribunales creados por la Constitucin y por la ley conforme a ella con calidad de jueces naturales y
abolicin de tribunales especiales o comisiones de la misma ndole (art. 18). Tambin, abolicin de los
fueros personales (o sea, del privilegio de ser juzgado segn el status personal- eclesistico, militar,
universitario por jueces especiales- art. 16); c) Prohibicin de que el presidente ejerza funciones
judiciales, se arrogue el conocimiento de causas pendientes o reestablezca las fenecidas (art. 109). La
prohibicin rige tambin en el estado de sitio (art. 23); d) Fijacin por la constitucin de las condiciones
para ser juez de la Corte Suprema de Justicia (arts. 111 y 55) y previsin de su presidencia (arts. 59 y
112); e) Previsin del sistema de designacin de los jueces de la Corte por el Poder Ejecutivo con
acuerdo del Senado y los dems jueces inferiores por el Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado en base
a una propuesta vinculante en terna del Concejo de la Magistratura (art. 99 inc. 4); f) Incompatibilidad: los
jueces de las cortes federales no podrn serlo al mismo tiempo de los tribunales de provincia (art. 34); g)
Juramento de los miembros de la Corte Suprema: ante el presidente de la misma corte, de desempear
sus obligaciones administrando justicia bien y legalmente, y en conformidad a lo que prescribe la
Constitucin (art. 112); h) Competencia del Poder Judicial de la Nacin: art. 116, con la reserva de las

jurisdicciones locales del art. 75 inc. 12: correspondiendo su aplicacin a los tribunales federales o
provinciales, segn que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; J)
Competencia originaria y exclusiva de la Corte Suprema: art. 117; k) Competencia de la Corte Suprema
para dictar su reglamento interior y nombrar todos sus empleados subalternos (art. 113); l) Inamovilidad
de los jueces mientras dure su buena conducta (art. 110) y remocin de los miembros de la Corte por
juicio poltico (arts. 53, 59 y 60) y de los jueces inferiores por un jurado de enjuiciamiento integrado por
legisladores, magistrados y abogados de la matrcula federal (art. 115); m) Remuneracin de los jueces,
determinada por ley y que no podr ser disminuida en manera alguna mientras permaneciesen en sus
funciones (art. 110); n) Establecimiento por ley del juicio por jurado para todos los juicios criminales
ordinarios, luego que se establezca en la Repblica esta institucin (arts. 24, 75 inc. 12 y 118); )
Administracin de los recursos y ejecucin del presupuesto por el Concejo de la Magistratura (art. 114 inc.
3); o) Previsin de la existencia de un Poder judicial local en la Ciudad de Buenos Aires (art. 129).
Solucin de conflictos fuera del Poder Judicial:
Decir que el estado monopoliza la justicia pblica y da por abolida la justicia por mano propia significa
solo que los particulares no pueden hacer justicia directa, salvo el supuesto extremo de legitima defensa,
pero no significa que los conflictos puedan resolverse por mtodos alternativas, cuando, por caso, las
partes deciden una arbitraje o la intervencin de amigables componedores (art. 765 y stes. del Cdigo
Procesal de la Provincia que contenga el juicio arbitral y el juicio de amigables componedores). Tales
soluciones extrajudiciales deben ser siempre voluntarias, o sea acordadas y consentidas por las partes, a
las que no se puede obligarlas. El arbitraje se admite excepcionalmente para dirimir conflictos colectivos
de trabajo, segn el art. 14 bis.
Los rbitros carecen de imperio para hacer cumplir sus decisiones, las que necesitan de la intervencin
judicial.
Mediacin prejudicial obligatoria:
Es un mtodo alternativo para solucionar conflictos. No debe postergar demasiado tiempo la iniciacin del
trmite judicial. Su organizacin y funcionamiento no pueden depender del Poder Ejecutivo, sino del
Poder Judicial, para asegurar la independencia e imparcialidad de los mediadores.
Poder Judicial de la Nacin
La jurisdiccin federal es definida por Hugo Alsina como la facultad conferida al Poder Judicial de la
Nacin para administrar justicia en los casos, sobre las personas y en los lugares especialmente
determinados por la Constitucin. Esta jurisdiccin es ejercida por tribunales cuyo conjunto integra el
Poder Judicial Federal y cuya cabeza es la Corte Suprema, lo cual no quiere decir que su jurisdiccin sea
omni comprensiva. No circunscribe su asiento a la Capital Federal.
Genricamente puede hablarse de jurisdiccin o fuero federal en oposicin a jurisdiccin provincial para
distinguir el Poder Judicial Federal del Poder Judicial Provincial. Despus de 1994 hay que agregar una
tercera administracin de justicia que es la de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
Caracteres: a) Es limitada y de excepcin: slo se ejercen los casos que la Constitucin y leyes
reglamentarias sealan; b) es privativa y excluyente, lo que significa que en principio no pueden los
tribunales provinciales conocer de las causas que pertenecen a la jurisdiccin federal. Pero admite que
por ley del Congreso se regulen los casos de su competencia (art. 75 inc. 20). Adems, las partes pueden
prorrogar la jurisdiccin federal a favor de la provincial; c) es improrrogable, si surge por razn de materia
o de lugar y prorrogarle por razn de las personas salvo los casos de competencia originaria de la Corte
Suprema que son absolutamente improrrogables. Por ende, la incompetencia puede y debe declararse de
oficio (o sea, sin peticin de parte), tanto por el tribunal provincial si corresponde intervenir a uno federal,
como por el tribunal federal si corresponde intervenir a uno provincial.
La ley del Congreso regula la competencia de los tribunales federales, salvo, como se dijo, la
competencia de la Corte que la fija la Constitucin. Por ende puede la ley incluir en la jurisdiccin federal
causas no enumeradas en el art. 116 o excluir alguna de las enumeradas, siempre que cuente con
motivos de razonabilidad suficientes. En cambio la ley no puede excluir ninguna de las tres causas
precedidas en el art. 116 de la palabra todas (que son las que versan sobre puntos regidos por la
Constitucin, las leyes federales y los tratados).
Causas de jurisdiccin federal: el art. 116 abarca genricamente la jurisdiccin federal, asignando
competencia a la Corte Suprema y dems tribunales inferiores, sin hacer divisin de instancias ni
adjudicar competencias a favor de tribunales de primera instancia o de alzada.

Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin el conocimiento y decisin de


todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin y por las leyes de la Nacin con la
reserva hecha en el inc. 12 del art. 75; y por los tratados con las naciones extranjeras; de las causas
concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y
jurisdiccin martimas; de los asuntos en que la nacin sea parte; de las causas que se susciten entre
dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias;
y entre una provincia o sus vecinos contra un estado o ciudadano extranjero.
Dice el art. 116 que le corresponde a la Corte el conocimiento y decisin de todas las causas. Luego
sigue sealando y de las dems causas. El uso y el no uso de la expresin todas tiene doble alcance: a)
en primer trmino, todas las causas quiere decir que entre las all incluidas no se excepta ninguna, lo
cual sirve para impugnar la construccin jurisprudencial de las cuestiones polticas no judiciables; b) en
segundo lugar, todas las causas, quiere decir que deben necesariamente atribuirse a los tribunales
federales, mientras que las dems pueden ser excluidas de la jurisdiccin federal por ley del Congreso.
Qu es causa en el sentir del art. 116?: los vocablos causa y asunto han sido asimilados a caso,
proceso, juicio, pleito, cuestin. Significa en primer lugar que los jueces no pueden hacer declaraciones
generales, ni contestar a consultas sobre el sentido y validez de las leyes por lo que su facultad para
interpretarlas se ejerce slo aplicndolas a las cuestiones que se suscitan o se traen ante ellos por las
partes. Es decir, el juez no acta fuera de un proceso ni ejerce jurisdiccin si la misma no es provocada
por la parte.
La doble instancia: nuestra Constitucin alude a la Corte Suprema y a los dems tribunales inferiores,
pero el requisito de la doble instancia se ha considerado que tiene base constitucional, mxime en
materia penal, con sustento en los tratados internacionales.
Causas regidas por el derecho federal:
a) causas que versan sobre puntos regidos por la Constitucin. Para su radicacin inicial, el art. 2 inc. 1
de la Ley 48 exige que sean especialmente regidas por la Constitucin. La Corte ha interpretado que para
que emerja la jurisdiccin federal, el derecho planteado debe estar directa o inmediatamente fundado en
una norma de naturaleza federal y no de modo accesorio. Por ejemplo, si en un cobro de pesos derivado
de alquileres se discute la constitucionalidad de un precepto del Cdigo Civil, el tema es de derecho
comn; en cambio si se demanda la repeticin de un impuesto provincial por vulnerar la ley local la
constitucin federal, esta causa es de competencia federal, salvo que al mismo tiempo se lo repute
violatorio de la constitucin local. En sntesis, si una norma provincial es objetada por atentar contra
reglas provinciales, debe ir primero ante los estrados provinciales.
b) causas regidas por leyes del Congreso: Cabe estar a la distincin entre leyes federales y leyes
nacionales ordinarias porque el art. 116 excluye de la jurisdiccin federal las causas que versan sobre
puntos regidos por el derecho comn;
c) causas que versan sobre puntos regidos por tratados internacionales: Los tratados internacionales
siempre tienen naturaleza y carcter de derecho federal, an cuando abarque materias propias de
derecho comn o que en la distribucin interna de competencia pertenezcan a las competencias de las
provincias (por ej., materia procesal). Pero la jurisdiccin federal se abre inicialmente slo si la causa est
directa y especialmente regida por un tratado. La ltima jurisprudencia de la Corte Suprema sent el
criterio de que la aplicacin de tratados internacionales, cualquiera sea su naturaleza, es de competencia
del Poder Judicial de la Nacin.
En sntesis, son aquellos casos en que su resolucin importa la aplicacin directa de tales normas y no
las de derecho comn, con la salvedad respecto de estas ltimas, de que se imponga la jurisdiccin
federal por razn del lugar o de las personas.
Las causas de derecho provincial corresponde en principio sean sometidas a los tribunales
provinciales salvo el caso que litiguen vecinos de distintas provincias, en cuyo supuesto corresponder al
tribunal federal aplicar el derecho provincial. Si se cuestiona la validez de una ley o clusula de una
constitucin provincial, la cuestin deber ser resuelta por los tribunales locales, pero si la sentencia avala
la validez de esa norma y desconoce el derecho federal invocado, corresponde al Poder Judicial Federal
resolver el caso por va de apelacin.
La tarea de definir qu es derecho federal no es fcil ni sencilla, como vimos. La regla es que la
norma dictada por el Congreso sea federal, siendo el derecho comn la excepcin. Ello ha llevado a la
doctrina a definir las leyes federales por exclusin. As, seran leyes federales aquellas que resultando su
dictado atribucin del Congreso, no puedan calificarse como derecho comn ni como derecho local, pero

tambin cabe en tal caso considerar qu es derecho comn. En la causa Rossi y Roca, la Corte dijo que
todas las leyes que estatuyen sobre las relaciones privadas de los habitantes, siendo del dominio de la
legislacin civil y comercial, estn comprendidas entre las facultades de dictar los cdigos fundamentales
que la constitucin atribuye al Congreso. Por ende, la legislacin complementaria a los cdigos, se inserta
dentro del concepto del derecho comn.
d) causas de almirantazgo y jurisdiccin martima: La voz almirantazgo proviene del derecho ingls y se
refiere a los hechos que acontecen en el mar, ms all de las lneas de alta y baja marea. Su objeto
radica en poner bajo control nacional el trfico de cualquier clase y objeto que se realice en aguas que se
hayan abiertas a todas las banderas. La Corte dijo que la materia est dada por la navegacin y el
comercio martimos. Comprende las causas que versen sobre la construccin, armamento y equipaje de
buques y artefactos navales, propiedad de stos, hipotecas navales, contratos de explotacin. La
navegacin es la que se hace de un puerto de la Repblica a otro extranjero o entre dos provincias por
los ros interiores declarados libres.
e) causas en que la nacin es parte: una salvedad: en rigor cabra decir, donde el Estado Federal es
parte. Procede tanto cuanto el Estado es parte actora como parte demandada. Adems, se extiende a las
entidades autrquicas y empresas del Estado que, autorizadas por ley, pueden actuar directamente en
juicio y, por ende, comprometer eventualmente al Estado. Las controversias entre las reparticiones deben
ser resueltas por el Procurador del Tesoro (Ley 19.983) por ello en tales casos no se suscita una causa
judicial. Se discierne por razn de la persona y por lo tanto no interesa la materia de la causa. Incluye,
obviamente, las causas contencioso administrativas. La Corte Suprema ha aceptado la renuncia a esta
jurisdiccin, es decir el sometimiento del Estado nacional a tribunales arbitrales cuando fue acordada en
un convenio internacional.
La justiciabilidad del Estado: importa la subordinacin del Estado al derecho y con ello la responsabilidad
del Estado. El artculo 116 da recepcin a la justiciabilidad del Estado, sea que acte en el rea del
derecho pblico, sea que acte en el rea del derecho privado. Slo permanece como no justiciable en el
reducto de las llamadas cuestiones polticas que, por reputarse tales, se denominan tambin no
judiciables. Ello no empece que la legislacin establezca la reclamacin administrativa previa, salvo que
se trate de las provincias que demandan a la nacin (caso Provincia de Salta contra Estado Nacional del
25/06/85). Si se trata de entes descentralizados que carecen de personalidad jurdica, la accin debe
dirigirse contra el Estado. Adems, no se puede demandar al Poder Ejecutivo ni al Congreso, ni al Poder
Judicial, porque no son personas jurdicas: la demanda debe dirigirse contra el Estado. La sentencia de
condena con efecto meramente declarativo: limita al simple reconocimiento del derecho. Para Bidart
Campos es inconstitucional porque afecta el derecho de propiedad de la parte que obtiene sentencia a su
favor y el derecho a la jurisdiccin, en su etapa final porque qu utilidad tiene una sentencia que declara
un derecho y no se puede ejecutar?; tambin el principio de igualdad ante la ley. La reglamentacin del
cumplimiento de la sentencia de condena: slo los tribunales tienen disposicin sobre el modo y la
ocasin de cumplir y hacer cumplir su fallo, por lo que para Bidart Campos ni las leyes ni las
reglamentaciones del Poder Ejecutivo estn habilitadas para demorar el cumplimiento de la sentencia.
Entiende que adems se afecta el principio de divisin de poderes. Y slo por fundadas razones de real
emergencia, puede hacer excepcin al principio, en tanto se limite a plazos breves. Para l fue
inconstitucional la ley 23.982 de consolidacin de deuda. Hay jurisprudencia en tal sentido pero en el caso
Pietranera vs. Gobierno Nacional se dijo que transcurrido un plazo extenso, el juez debe requerir del
Estado la manifestacin concreta de la fecha en que cumplir la sentencia. Este principio tambin se
aplica para las sentencias de condena contra las provincias. La cuestin respecto de los estados
extranjeros: el artculo 116 dice que en una causa puede ser parte un estado extranjero, ello es a
condicin de que el estado extranjero acate nuestra jurisdiccin. Y por una elemental regla de
reciprocidad, nuestro Estado puede ser justiciable ante tribunales extranjeros. Pero hay que decidir si
puede serlo forzosamente (sometimiento a extraa jurisdiccin) o slo voluntariamente (sumisin).
Otras causas por razn de parte
La letra del art. 116 apunta a causas que se suscitan: a) provincia una o ms- con provincia una o
ms-; b) provincia y los vecinos de otra; c) provincia con un estado extranjero: d) provincia con un
ciudadano extranjero; e) provincia con vecinos de otras provincias; f) provincia con estado extranjero; g)
provincia con ciudadano extranjero; e) vecinos de una provincia con vecinos de otra provincia; f) vecinos
de una provincia con estado extranjero; g) vecinos de una provincia con ciudadanos extranjeros. Si

pretendiramos alargar las causas por razn de partes incluyendo aquellas en que es parte el Estado
Federal, cabra aadir, las causas entre: h) el estado federal y los vecinos de una provincia; i) el estado y
un ciudadano extranjero; j) el estado y un estado extranjero; k) el estado y una provincia.
La justiciabilidad de las Provincias: Las provincias son personas jurdicas estatales, o sea estados con
personalidad de derecho pblico. Una provincia puede estar en juicio ante tribunales federales o ante
tribunales provinciales. En el primer caso surge de la Constitucin Federal, de modo que normas del
derecho provincial no pueden regularlas, porque la materia les es totalmente ajena a su competencia. Es
inconstitucional toda norma del derecho provincial que reglamenta o condiciona la justiciabilidad de las
provincias ante tribunales federales (por ej. la reclamacin administrativa previa). Como contrapartida si
demanda una provincia al estado federal, tampoco necesita cumplir con el reclamo previo en sede
administrativa.
Son cuatro las causas de jurisdiccin federal por razn de personas en que una provincia aparece y que
son de competencia federal, a tenor del art. 116. Las condiciones son dos: a) que una provincia sea parte;
b) que la otra parte sea algunas de las que prev dicha norma, es decir: b) otra provincia; b) vecinos de
otra provincia; b) un estado extranjero; b) un ciudadano extranjero. Las expresiones causas que se
susciten entre y contra tienen el sentido de presuponer la bilateralidad de partes que intervienen. El
problema se suscit cuando en una causa penal, una provincia dedujo querella penal (Provincia de Salta
vs. Wollner).
El alcance de causa civil: Primero la Corte Federal dijo que es la que surge de escrituracin o contrato.
Mas adelante, ampli el concepto para involucrar las causas que ajenas por su origen a estipulacin o
contrato, estn regidas por el derecho comn o privado. No son tales las que se refieren al derecho
pblico provincial, al derecho provincial de cualquier otra ndole, a actos de imperio de las provincias y a
las causas penales.
Tener presente que una cuestin entre provincias que no puede llevarse a juicio se configura cuando la
controversia requiere que se fijen los lmites entre provincias.
El concepto de vecindad a los efectos del artculo 116: se emplea esa palabra en lugar de ciudadano que
usa el modelo norteamericano. Se entiende entonces que atae slo a los nacionales no a los
extranjeros. Qu pasa cuando litigan dos extranjeros?: a la vez puede ser que sean vecinos de una
misma provincia o de distinta provincia. La distinta vecindad es susceptible de regulacin legal razonable.
Tambin se debe considerar la vecindad de las personas no fsicas.
Causas en que es parte un ciudadano extranjero: si son o no de una misma provincia. La extranjera debe
probarse.
Causas en que es parte un estado extranjero o un organismo internacional: La judiciabilidad de un estado
extranjero requiere que dicho estado la consienta. Si no la consiente y no tiene naturaleza de acto de
poder pblico, la judiciabilidad procede directamente.
Causas de competencia originaria y exclusiva de la Corte de Justicia de la Nacin:
Pero en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que
alguna provincia fuese parte, la ejercer originaria y exclusivamente. El artculo 117 es como una
prolongacin del artculo 116, tanto que por su misma redaccin se aprecia que lo contina. La Corte es la
nica que conoce de esas causas, de suerte que el Congreso no puede ampliar ni restringir esa
competencia. Jams pueden radicarse en otro tribunal ni federal ni provincial. Conviene advertir que al no
hacer referencia a la materia de la causa, estamos ante una competencia por razn de personas, de
modo que la jurisdiccin originaria jams puede depender de la materia. La materia de la causa no sirve
para entrar o salir de l una causa. No interesa que el caso sea contencioso. En los juicios de amparo y
de hbeas corpus tambin se aplica el principio. Si recibe un petitorio de juez y lo resuelve por va de
superintendencia, no acta en ejercicio de la jurisdiccin originaria pero la Corte dijo que esta jurisdiccin
es prorrogable por la parte a cuyo favor se depara, y en tal caso puede radicarse tanto en tribunales
federales como en provinciales. Puede controlar de oficio cualquier norma o acto que viole su
competencia originaria.
Causas en que es parte una provincia: Slo procede la competencia originaria cuando la otra parte es una
de las cuatro que menciona el artculo 116, es decir: a) provincia con provincia; b) provincia con vecinos
de otra provincia; c) provincia con ciudadano extranjero y d) provincia con estado extranjero. No figuran,
provincia con estado federal y provincia contra sus propios vecinos. A efectos de la Constitucin, debe ser
parte nominal y sustancial, es decir cuando figure como tal en el juicio y cuando tenga un inters directo.

Causas de embajadores y cnsules: Los agentes diplomticos estn investidos por las normas del
derecho internacional de un privilegio de inmunidad frente a la jurisdiccin del estado en que actan. Esta
inmunidad los exime de la jurisdiccin de los tribunales de justicia del estado ante el cual ejercen su
funcin. Agentes diplomticos: personas que ejercen la representacin oficial de un estado en otro
estado, ya sea de modo general y permanente o bien con carcter ad hoc, esto es para un determinado
asunto; Cnsules: los cnsules son funcionarios oficiales de un estado que actan en territorio de otro,
con previo consentimiento de ste, ejerciendo ciertos actos administrativos que surten efecto en su propio
pas, adems, trabajan a favor del intercambio entre los estados respectivos. La Convencin de Viena de
1963, de la que Argentina es parte, le reconoce una inmunidad de restriccin restringida. Adems dicha
Convencin establece la inmunidad para los familiares convivientes, miembros del personal administrativo
y tcnico de la misin, al personal de servicio de la misin. Pero admite varias excepciones, en casos
ajenos a sus funciones especiales. La Corte debe conocer del modo como puede hacerlo un tribunal con
arreglo al derecho de gentes. No basta la conformidad personal del embajador, sino que es necesario la
del estado extranjero. Dura mientras ejerce las funciones correlativas: no lo cubre por un hecho anterior y
si el juzgamiento es posterior ya no hay inmunidad. Al hablar de causa concerniente, concernir es afectar,
de modo que no necesariamente debe ser parte. No interesa tampoco la materia de la causa (civil, penal,
administrativa). Damos por cierto tambin que incluye a los jefes de estado extranjero. No se equiparan
los diplomticos en trnsito y cuando cesan en el cargo, pierden inmunidad. Tambin alcanza a los
diplomticos acreditados ante organismos internacionales. Las demandas deben dirigirse contra el titular
de la embajada o contra el respectivo estado. Respecto de los cnsules, segn del derecho internacional,
no ostentan el carcter de agentes diplomticos; no gozan de una inmunidad de jurisdiccin. La
Convencin de Viena la confiere slo por actos ejecutados en ejercicio de la funcin consular.
JURISDICCION
Para el derecho procesal es la facultad conferida a ciertos rganos para administrar justicia en los casos
litigiosos.
En principio est atribuida al Poder Judicial, como rgano natural, pero la separacin de poderes no es
absoluta; de all que pueda hablarse de una jurisdiccin administrativa. Debe ser usada en el sentido de
potestad.
Desde que se prohibe hacerse justicia por mano propia, el Estado asume la obligacin de administrarla,
de lo cual deriva la accin, o sea la facultad de requerir su intervencin para el esclarecimiento o la
proteccin de un derecho y la jurisdiccin, o sea la potestad conferida por el Estado y la jurisdiccin o sea
la potestad conferida por el Estado a determinados rganos para resolver mediante la sentencia las
cuestiones litigiosas que les sean sometidas y hacer cumplir sus propias resoluciones.
El acto jurisdiccional tiene carcter de cosa juzgada (irrevisable); el acto administrativo, en cambio es
irrevocable, an por el propio rgano administrador; es legislativo cuando establece una norma abstracta
destinada a regir la conducta y jurisdiccional cuando juzga la conducta frente a la norma. El acto
legislativo presenta caracteres de generalidad, obligatoriedad y coaccin. El acto jurisdiccional se refiere a
un caso concreto y no obliga sino a quienes intervienen en l. An en los casos de silencio de la ley, el
Juez no legisla, porque la regla que impone carece de generalidad.
La jurisdiccin puede ser: a) judicial: atribuida a un rgano independiente cuyos miembros integran el
Poder Judicial;
b) administrativa: atribuida al rgano o poder administrador;
c)
militar.
CARACTERES:
1)
Constituye un servicio pblico, en cuanto importa servicio pblico el ejercicio de una funcin
pblica. El juez no dispensa justicia ni procede arbitrariamente, sino que su actividad est reglada por
normas imperativas. Todos, en igualdad de condiciones tienen derecho al ejercicio de la jurisdiccin, y ese
derecho est protegido mediante recursos y sanciones al funcionario si las incumple;
2)
Es un derecho subjetivo del Estado y al mismo tiempo un deber, desde que la persona tiene el
derecho a exigir del Estado el ejercicio de su actividad jurisdiccional;
3)
Se ejerce dentro del territorio del Estado; slo se aplican las leyes sancionadas por el Estado;
tiene eficacia dentro del territorio; alcanza a las personas y cosas dentro del lmite territorial en que el juez
ejerce sus funciones. Personas: de existencia visible, de existencia ideal y el propio Estado; sin distincin

entre nacionales y extranjeros. Cosas: muebles e inmuebles y actos en general, en cuanto deriven
consecuencias jurdicas.
4)
Es indelegable, por la aptitud para el desempeo y por la naturaleza intelectiva, razn por la cual
debe ejercerse necesariamente por la persona a quien le ha sido confiada.
JURISDICCION CONTENCIOSA: Causa en que existe contradiccin de partes.
JURISDICCION VOLUNTARIA: Causa en que el juez da autenticidad al acto o verifica el cumplimiento de
una formalidad.
En la primera la decisin tiene el valor de cosa juzgada de modo que las partes no pueden someter
nuevamente la cuestin resuelta a otra decisin judicial; tampoco pueden cuestionar la validez del
procedimiento (Principio de regularidad); por ltimo, el juez no puede modificar su sentencia porque sta
agota su jurisdiccin.
En la voluntaria se limita a constatar relaciones preexistentes, por lo que es declarativa.
JURISDICCION PROPIA: (originaria o retenida). Conocen de las causas en ejercicio de las facultades
que les confieren las leyes. Es amplia.
JURISDICCIN DELEGADA: Conocen por encargo de otros jueces. Tiene lmites (los fijados por el
delegante). Por oficio o exhorto.
En nuestro derecho, como consecuencia del doble orden judicial instituido por la Constitucin Nacional,
debe sealarse una primera y fundamental divisin entre las competencias ordinaria y federal, las cuales
representan, respectivamente, manifestaciones de la autonoma de las provincias y de la soberana de la
Nacin.
Jurisdiccin (o Competencia) Federal: Es la facultad conferida al Poder Judicial de la Nacin para
administrar justicia en los casos, sobre las personas y en los lugares especialmente determinados por la
Constitucin Nacional. Se extiende hasta donde la soberana alcanza (altamar, buques y aeronaves de
bandera nacional).
Es de excepcin, pues slo procede en los casos contemplados en la Constitucin Nacional.
Competencia
Por lo dilatado del territorio, por la densidad de la poblacin, por la multiplicidad de litigios, por la
importancia econmica de las cuestiones susceptibles de ventilarse judicialmente y la posibilidad de que
los asuntos sean reexaminados en instancias superiores se impone arbitrar de medios a la tarea judicial,
distribuyendo el ejercicio de la funcin judicial en forma compatible con la existencia de dichas
circunstancias. Y ello es la regulacin de la competencia. Es decir, la necesidad de repartir el trabajo
entre los distintos rganos judiciales determina la formulacin de reglas legales tendientes a satisfacerla y
nos enfrenta con el concepto de competencia. La nocin de competencia viene de tal manera a integrar y
precisar el extenso mbito de atribuciones que es consustancial a la idea de potestad judicial. La
competencia se presenta entonces como la medida de la funcin judicial.
Adems, constituye uno de los requisitos extrnsecos de admisibilidad de toda pretensin o peticin
extracontenciosa, en forma que si, en un caso concreto, el rgano ante quien se ha acudido carece de
aquella aptitud, estar inhabilitado para emitir un pronunciamiento sobre el fondo del asunto.
Competencia territorial (divisin por secciones o distritos). Atiende a los problemas emergentes de la
extensin geogrfica del territorio, y procura solucionarlos a travs de reglas en cuya virtud se divide a
ste en distintas circunscripciones judiciales y se asigna el conocimiento de los asuntos al rgano ms
prximo al lugar en que se encuentra ubicado alguno de los elementos de la pretensin o peticin que
constituye el objeto del proceso.
Competencia por materia (segn la naturaleza del litigio). Es decir que se trata de un criterio objetivo que
tiene en cuenta la naturaleza jurdica de las cuestiones debatidas en el proceso.
Competencia por la cuanta (o monto). Es un elemento cuantitativo.
Competencia por el grado (inferiores y superiores, que revn las decisiones de los primeros).
Competencia por el turno (se fijan los das para la recepcin de nuevas causas).
Se basa en el orden temporal en que los distintos rganos judiciales que ejercen una misma clase de
competencia deben recibir los procesos que se inicien. Se establece generalmente por los tribunales a
quienes corresponde el ejercicio de la superintendencia, tendientes a asegurar una equitativa distribucin
de tareas.
Jurisdiccin es la facultad de administrar justicia

Competencia fija los lmites dentro de los cuales el juez puede ejercer aquella potestad. Es la aptitud del
juez para ejercer su jurisdiccin en un caso determinado. Se fija en relacin a cada juicio.
CARACTERES
Salvo la competencia por razn del territorio, que es relativa (y por ende renunciable) todas las dems
interesan al orden pblico, siendo irrenunciables.
Por razn del territorio, la competencia tiene en cuenta el domicilio de las personas o la ubicacin de las
cosas.
La competencia por la materia normalmente se define teniendo en cuenta el petitorio de la demanda.
La competencia por grado impone que toda demanda deba necesariamente ser planteada ante el juez de
1ra. Instancia.
La competencia por turno la fija la Mesa Distribuidora de Expedientes.
COMPETENCIA ORDINARIA: Denomnase competencia ordinaria a la que se ejerce en todos aquellos
supuestos no contemplados expresamente en los arts. 116 y 117 de la Constitucin Nacional, es decir, en
los asuntos cuyo conocimiento no ha sido asignado por razn del lugar, de la materia o de las personas, a
los rganos judiciales que integran la justicia federal.
COMPETENCIA FEDERAL: El sistema de gobierno adoptado por la Constitucin Argentina impone la
coexistencia, dentro del Estado de dos rdenes judiciales: el federal, que emana del poder del Estado
Nacional y ejerce una competencia limitada a los supuestos enunciados en los arts. 116 y 117 de dicho
ordenamiento y el provincial, que proviene del ejercicio de las respectivas autonomas provinciales (arts.
5, 75 inc. 12 y 121 de la Constitucin). Tienen competencia en el conocimiento de todos aquellos
asuntos que no se encuentren especialmente atribuidos a la justicia federal. Adems, mientras los
rganos judiciales de la justicia federal ejercen funciones, dentro de los lmites de su competencia, en
todo el territorio nacional, los rganos de la justicia provincial tienen circunscripta su accin al mbito de
los correspondientes territorios locales.
Estos ejercen la denominada competencia comn u ordinaria.
CARACTERES DE LA JUSTICIA FEDERAL
1)
Slo se ejerce a instancia de parte y en los casos contenciosos (art. 2 de la Ley 27). En
consecuencia, los rganos de la justicia federal carecen de competencia para conocer, en principio, de
peticiones extracontenciosas, salvo que stas determinen el nacimiento de un litigio, ni para formular
declaraciones generales o en abstracto acerca de la interpretacin o de la validez de las leyes o actos de
los otros poderes, en tanto tales cuestiones no hayan dado lugar a un litigio.
2)
Es limitada, pues no cabe su ejercicio fuera de los casos expresamente contemplados en las
normas constitucionales. Por lo tanto, cuando no se tratare del conocimiento y decisin de alguno de esos
casos, los rganos de la Justicia Federal deben declarar su incompetencia en cualquier estado del
proceso.
3)
Es privativa y, por lo tanto, excluyente de los rganos judiciales de las provincias. De all que,
tratndose de causas constitucionalmente asignadas al conocimiento de la Justicia Federal, los jueces
provinciales deben declarar su incompetencia, incluso de oficio, en cualquier estado del proceso.
4)
Es, finalmente improrrogable, salvo en las hiptesis de ser procedente por razn de la distinta
nacionalidad o vecindad de los litigantes o por la circunstancia de ser parte una provincia (art. 12, inc. 3
de la Ley 48) siempre que en un pleito civil un extranjero demande una provincia, o a un ciudadano, o
bien el vecino de una provincia demande al vecino de otra ante un juez de provincia, o cuando siendo
demandados el extranjero o el vecino de otra provincia, contesten la demanda sin oponer la excepcin de
declinatoria, se entender que la jurisdiccin (competencia) ha sido prorrogada, la causa se sustanciar y
decidir por los tribunales provinciales.
Art. 116 de la Constitucin Nacional:
Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin de
todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la
reserva hecha en el inc. 12 del art. 75; y por los tratados con las naciones extranjeras; de las causas
concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y
jurisdiccin martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se susciten entre dos
o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y
entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero.

Se advierte que slo en la primera parte del artculo se dice todas las causas ello quiere decir que las
as englobadas no quedan exceptuadas y que las dems pueden ser excluidas de la jurisdiccin federal
por ley del Congreso.
Entonces, el Congreso no puede sustraer a la jurisdiccin federal a las primeras y el Poder Judicial no
puede declinar el juzgamiento de las mismas.
El art. 116 utiliza los vocablos causa y asunto, que en el lenguaje procesal y constitucional han sido
asimilados a caso, proceso, juicio, pleito. El art. 2 de la Ley 27 dice que slo ejerce jurisdiccin en los
casos contenciosos, pero la Corte admiti la accin declarativa de certeza.
COMPETENCIA FEDERAL POR RAZON DE LA MATERIA
A)
Causas especialmente regidas por la Constitucin Nacional:
(Ley 48, art. 2, inc. 1: las que sean especialmente regidas por la Constitucin Nacional). La
admisibilidad de la competencia federal, en este caso, se halla condicionada a la circunstancia de que los
hechos invocados como causa de la pretensin se encuentren regidos, en forma directa e inmediata, por
alguna norma contenida en la Constitucin Nacional. En otras palabras el fundamento jurdico esencial
de la pretensin debe estar configurado por una o varias normas constitucionales en forma tal que de la
determinacin de su alcance dependa la solucin definitiva del litigio. No basta por lo tanto la
circunstancia de que el derecho invocado se encuentre garantizado por la Constitucin, pues en la
medida en que las leyes y cdigos comunes, tienden en gran parte, a reglamentar o hacer efectivos los
derechos y garantas constitucionales (propiedad, libertad, vida), la admisin de ese criterio conducira a
cercenar la competencia que la Constitucin asigna a los rganos judiciales de la provincia.
Lo que determina la competencia federal es la pretensin demandada (los hechos y normas relatados por
el actor); cualquiera sea el sujeto activo (actor) o pasivo de la pretensin (demandado), pero no procede
cuando la norma constitucional es invocada por el demandado como fundamento jurdico de su oposicin.
Por ejemplo la demanda por repeticin de impuestos que se estiman contrarios a disposiciones
constitucionales (siempre que el previo pago de los mismos se haya realizado bajo protesto). La Justicia
Federal slo puede intervenir por va de repeticin. Es de competencia originaria de la Corte si se
demanda a una Provincia y de los tribunales federales inferiores si se demanda a una Municipalidad.
B)
Causas especialmente regidas por leyes del Congreso:
Ello obliga a repasar las categoras de leyes que el Congreso sanciona: a) leyes federales o especiales;
b) leyes nacionales ordinarias o de derecho comn; c) leyes locales. La parte del art. 116 que
examinamos excluye expresamente de la jurisdiccin federal a las causas que versan sobre puntos
regidos por el derecho comn. Son leyes nacionales, en los trminos de los arts. 116 y 2, inc. 1 de la
Ley 48, las que sanciona el Congreso, en ejercicio de las potestades que le acuerda el art. 75 de aqulla,
con la salvedad que el mismo formula en el inciso 12 con respecto a los Cdigos, a los que cabe agregar
las leyes que se declaran incorporadas a ellos y las que los integran, modifican o amplan. Tales cdigos y
leyes reciben el nombre genrico de derecho o legislacin comn. Cuando se trata de la aplicacin de las
leyes dictadas por el Congreso, la competencia de la Justicia Federal puede ser exclusiva o concurrente.
Es exclusiva cuando se trata o tiene el carcter de Ley especial. Si se trata de legislacin comn, es
concurrente con la justicia provincial. La aplicacin de la legislacin comn determina, en cambio, una
competencia concurrente, en aquellos casos en que la Justicia Federal debe intervenir en el proceso por
efecto de reglas atributivas de competencia por razn de la calidad de las partes (vecinos de distintas
provincias) o del lugar (delito cometido en un lugar sometido a la exclusiva jurisdiccin del Congreso).
Constituye condicin de admisibilidad de la competencia federal que los hechos aducidos como causa de
la pretensin se funden directa e inmediatamente en una o ms normas contenidas en leyes especiales.
Son leyes especiales:
a) las leyes dictadas en uso de las atribuciones del art. 75 inc. 12 de la Constitucin, que no sea
legislacin comn:
Ley 111 de Patentes de Invencin arts. 48 y 57 - .
Ley 346, de Ciudadana arts. 5 y 6 .
Ley 750 de Telgrafos Nacionales.
Ley 817 de Inmigracin y Colonizacin.
Ley 1130 de Acuacin de Moneda.
Leyes 2873 y 5315 de Ferrocarriles Nacionales.
Ley 3959 de Polica Sanitaria Animal.
Ley 3975 de Marcas de Fbrica, Comercio y Agricultura.

Leyes 4707 y 9686 Orgnicas del Ejrcito.


Leyes 8871 y 14.032 sobre Rgimen Electoral.
Ley 11.386 de Enrolamiento.
Ley 23.661 Sistema Nacional del Seguro de Salud.
b) Parte o algunas normas de una ley que en su generalidad constituye legislacin comn, por ejemplo, el
Libro II del Cdigo de Comercio sobre Derechos y obligaciones de la navegacin.
c) Las leyes que reglamentan servicios, instituciones o actividades que se extienden a todo el territorio de
la Nacin:
Ley de Telecomunicaciones (Ley 19.798 Servicios).
Instituciones:
Banco Central.
Banco de la Nacin.
Banco Hipotecario Nacional.
Direccin General Impositiva.
Direccin Nacional de Vialidad.
Junta Nacional de Carnes.
Junta Nacional de Granos.
Polica Federal.
Correos y Telecomunicaciones.
Es que la facultad acordada al Congreso para crear una institucin importa la de protegerla en todos sus
actos, lo que sera imposible sin la intervencin, cuando procede, de la justicia federal.
Requisitos:
Es presupuesto de la competencia federal que el derecho invocado se funde directa e
inmediatamente en una Ley Nacional. Es decir que los hechos invocados como causa (fundamento de la
pretensin), se encuentren regidos en forma directa e inmediata por una norma de la legislacin especial.
Tratndose de concursos y sucesiones, priva el fuero de atraccin sobre la competencia de los
jueces federales, en razn de que stos se hallan excluidos del conocimiento de los juicios universales,
por mrito de lo dispuesto en la Ley 927.
C)
Causas que versen sobre puntos regidos por los tratados con las naciones extranjeras
(Art. 116 de la Constitucin Nacional causas especialmente regidas por los Tratados Pblicos con
potencias extranjeras Ley 48, art. 2 inc. 1)
La ratificacin del Tratado por el Congreso los convierte en leyes supremas de la Nacin, en los trminos
del art. 31 de la Constitucin; son equiparables a las leyes especiales en lo vinculado a la admisibilidad de
la competencia federal.
Requisitos:
El derecho invocado debe estar directa e inmediatamente fundado en alguna disposicin del Tratado;
pero la competencia federal no procede en los supuestos en que tales disposiciones formen parte de la
legislacin comn, salvo que aqulla se justifique por razn de las personas o del lugar. Ha dicho la Corte
Suprema que los tratados internacionales, cualquiera sea la materia que regulan, siempre tiene
naturaleza y carcter de derecho federal.
D) Causas contencioso administrativas: La Constitucin no menciona estas causas en el art. 116, pero
son de competencia de los tribunales federales por razn de materia, en cuanto estn regidas por el
derecho administrativo. Suele confundirse en ellas la competencia ratione materiae ya aludida con la
competencia ratione personae porque normalmente resulta parte el Estado Federal (la Nacin). Por
supuesto que nos referimos a las causas regidas por el derecho administrativo federal, porque las
contencioso administrativas provinciales pertenecen a la respectiva jurisdiccin provincial, por razn de
materia local (pueden ser federales por razn de persona)
Un caso singular que contempla la Ley 48 en el inc. 4 de su art. 2 es el de causas entre particulares que
tengan por origen actos administrativos del gobierno nacional. En primer trmino debe entenderse por
actos administrativos del gobierno nacional, no slo lo que realiza el Poder Ejecutivo, sino tambin lo de
los otros poderes, dentro de sus respectivas competencias. La competencia federal slo procede en el
caso de que tales actos administrativos constituyan el fundamento directo e inmediato de la pretensin.
No si tales actos figuran como uno de los motivos involucrados o si son invocados por el demandado

como fundamento de su oposicin. Por ejemplo la pretensin para que se declare la nulidad de un
registro de marca o de una patente de invencin.
E)Competencia federal en las causas en que la Nacin sea parte:
Art. 116 de la Constitucin Nacional y art. 2 inc. 6 de la Ley 48 En general todas aquellas causas en que
la Nacin o un recaudador de sus rentas sea parte.
Comprende los supuestos en que la Nacin o sus entidades autrquicas o descentralizadas sean partes:
Agua y Energa Elctrica de la Nacin.
Direccin de Parques Nacionales.
Direccin Nacional de Vialidad.
Universidades Nacionales.
Direccin General Impositiva.
Banco Central de la Repblica Argentina (salvo que acte como interventor de un Banco privado
provincial).
Puede ser parte actora o demandada e intervenir directamente o como tercero (en tal caso adquiere la
calidad de parte). Tambin aunque existan otras partes. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin dijo
que esta competencia federal es prorrogable en forma expresa o tcita.
Reclamacin administrativa previa (art. 30 Ley 19.549 y Ley 21.686):
En el derecho constitucional del poder cabe como tema perteneciente a la administracin de justicia el de
la justiciabilidad del propio Estado. A nadie se le escapa que el problema tiene un trasfondo doctrinario,
vinculado con la subordinacin del Estado al derecho y con la responsabilidad del Estado. Es que el
Estado no escapa a la obligacin de que los actos que cumplen sus rganos de poder se ajusten al
derecho vigente, en primer lugar, a la Constitucin. El control de constitucionalidad es una de las formas
de asegurar ese ajuste. Ello lleva a afirmar que el Estado es eminentemente justiciable, es decir,
susceptible de ser llevado a los tribunales de justicia a travs de un proceso judicial. El art. 116 da
recepcin a la justiciabilidad del Estado, pero ello no deriva slo de su reconocimiento normativo, sino del
sistema axiolgico, que es propio del estado democrtico. Actualmente, la nica o unitaria personalidad
pblica del Estado lo hace justiciable y responsable, sea que acte en el rea del derecho pblico, sea
que lo haga en el mbito del derecho privado. Slo permanece como no justiciable en el reducto de las
llamadas cuestiones polticas, que, por reputarse tales se denominan tambin no judiciables.
La Ley 11.634 del ao 1932 determin que los tribunales federales conocern de las acciones civiles que
se deduzcan contra la Nacin, sea en su carcter de personas jurdicas o de personas de derecho pblico
sin necesidad de autorizacin previa legislativa (venia legislativa). Actualmente, la Ley de Procedimientos
Administrativos, regula la reclamacin administrativa previa y sus excepciones, es un presupuesto de
admisibilidad de las pretensiones interpuestas contra la Nacin, la reclamacin y la denegacin, expresa
o tcita, por parte del Poder Ejecutivo (o del Ministerio si mediare delegacin de la facultad para resolver
el reclamo).
La reclamacin administrativa previa es innecesaria cuando se tratare de repetir lo pagado al Estado en
virtud de una ejecucin o de un gravamen abonado indebidamente; se promoviere una accin de
desalojo; mediare una clara conducta del Estado que hace presumir la ineficacia del planteo; se
demandare a un ente descentralizado y a las entidades autrquicas con facultades para estar en juicio,
por tener personalidad propia y distinta a la del Estado. No se puede demandar al Poder Ejecutivo, ni al
Congreso, ni al Poder Judicial, porque no son personas jurdicas. La demanda debe entablarse en contra
del Estado.
Si los estados extranjeros son justiciables por nuestra Constitucin, elemental regla de reciprocidad y
coherencia, conduce a afirmar que a la inversa, la Constitucin permite implcitamente que nuestro
Estado sea justiciable ante tribunales extranjeros. Tal prrroga de jurisdiccin, es viable con
consentimiento del Estado.
Tambin son de competencia federal, las causas en que la Nacin o un recaudador de sus rentas, sea
parte (Ley 48 art. 2 inc. 6)
Recurso Extraordinario: va de acceso no originaria (excepcional, restringido, y de materia federal). Es
una especie de casacin constitucional (aplicacin uniforme del derecho constitucional federal). La corte
es el intrprete final de la Constitucin.
No es una instancia ms

Ley 48: Art. 14: Una vez radicado un juicio ante los tribunales de provincia, ser sentenciado y fenecido
en la jurisdiccin provincial, y slo podr apelarse a la Corte Suprema, de las sentencias definitivas
pronunciadas por los tribunales superiores de provincia, en los casos siguientes:
1)
Cuando en el pleito se haya puesto en cuestin la validez de un tratado, de una ley del congreso
o de una autoridad ejercida en nombre de la nacin, y la decisin haya sido en contra su validez;
2)
Cuando la validez de una ley, decreto, o autoridad de provincia se hayan puesto en cuestin,
bajo la pretensin de ser repugnante a la Constitucin nacional, a los tratados o leyes del congreso y la
decisin haya sido en favor de la validez de la ley o autoridad de provincia;
3)
Cuando la inteligencia de alguna clusula de la constitucin o tratado o ley del congreso o de
una comisin ejercida en nombre de la autoridad nacional haya sido cuestionada y la decisin sea contra
la validez del ttulo, derecho, privilegio o exencin que se funda en dicha clusula y sea materia de litigio.
Arts. 15: Cuando se entable el recurso de apelacin que autoriza el artculo anterior, deber deducirse la
queja con arreglo a lo prescripto en l,... quedando entendido que la interpretacin o aplicacin que los
tribunales de provincia hicieren de los cdigos civil, penal, comercial y de minera, no dar ocasin a este
recurso por el hecho de ser leyes del congreso, en virtud de lo dispuesto en el inc. 11, art. 67 de la
constitucin.
Art. 16: En los recursos de que tratan los dos artculos anteriores, cuando la Corte Suprema revoque,
har una declaratoria sobre el punto disputado y devolver la causa para que sea nuevamente juzgada, o
bien resolver sobre el fondo, y an podr ordenar la ejecucin, especialmente si la causa hubiese sido
devuelta por idntica razn.
Su objeto o materia: persigue asegurar en ltima instancia ante la Corte, el control de la supremaca
constitucional. Puede desglosarse este control en dos: a) interpretacin constitucional y b) conflicto de
constitucionalidad. Controlar implica revisar y definir en ltima instancia el sentido de las normas
constitucionales.
Hay que distinguir entre la finalidad concreta que tiene para quien lo utiliza en un proceso y la finalidad
institucional que es propia del instituto. Para el justiciable es la solucin justa de su caso; en cambio, para
el sistema, consiste en el control de constitucionalidad.
El carril previo del recurso extraordinario: sentencia-juicio-tribunal judicial
Contra qu se recurre en instancia extraordinaria? Contra una sentencia, que se sita dentro del marco
de un juicio; y la sentencia debe provenir como principio- de tribunales del poder judicial, sean federales
o provinciales (que debe ser el tribunal superior de la causa).
Requisitos del recurso extraordinario: a) Requisitos comunes: a) previa intervencin de un tribunal judicial
federal o provincia que haya: a) tenido lugar en un juicio y a) concluido con una sentencia: b) decisin en
la sentencia de una cuestin que sea judiciable; c) gravamen o agravio para quien deduce el recurso, con
inters personal en la cuestin; d) subsistencia actual de los requisitos;
b) Requisitos propios: a) existencia en la causa de una
cuestin (o caso) constitucional (o federal); b) relacin directa entre esa cuestin y la solucin que la
sentencia recurrida la ha dado al juicio; c) que la sentencia recurrida haya sido contraria (y no favorable)
al derecho federal invocado por el proponente; d) existencia de sentencia definitiva dictada por el superior
(o ltimo) tribunal competente en la causa).
c) Requisitos formales: a) introduccin oportuna y clara (o
planteo en tiempo) de la cuestin constitucional en el juicio de parte de quien luego interpone el recurso.
Se llama reserva de caso federal; b) mantenimiento sucesivo de dicha cuestin en todas las instancias del
juicio; c) interposicin por escrito del recurso contra la sentencia definitiva, con debido fundamento y con
relacin completa de las circunstancias del juicio.
mbitos Excluidos del Recurso: a) En el mbito del Poder Judicial: a) sentencias de la propia Corte;
Sentencias que no son definitivas y que no han emanado del Superior Tribunal de la causa. B) Decisiones
adoptadas en actuaciones a procedimientos de Superintendencia, c) Resoluciones que tienen alcance
normativo general; medidas disciplinarias que aplican los jueces; fallos plenarios que no significan
resolver en concreto el caso; el mbito del Congreso; decisiones en materia de juzgamiento por las
Cmaras de la validez de la eleccin derecho ttulo de sus miembros (art. 64 y Poder Disciplinarios de
las Cmaras (art. 66); Actividad administrativa; en el mbito del Poder Ejecutivo: actividad administrativa
(salvo cuando tenga naturaleza jurisdiccional y la decisin sea irrevisable, d) mbito ajeno a los tres

Poderes: laudos dictados en juicios arbitrales o periciales; ningn mbito: a) si no hay cuestin federal o
constitucional y b) si la cuestin se reputa no judiciable.
Cuestin Constitucional: es el tronco vertebral del recurso, como que hace a su objeto o materia. Es una
cuestin de derecho en que directa o indirectamente est comprometida la Constitucin Federal (sea en
su interpretacin, sea en su supremaca).
La cuestin constitucional se abre en dos grandes rubros: cuestin constitucional simple; b) cuestin
constitucional compleja. La cuestin constitucional simple versa sobre la interpretacin pura y simple de
normas o actos de naturaleza federal. La cuestin constitucional compleja versa siempre sobre un
conflicto de constitucionalidad entre normas o actos infra constitucionales (de cualquier naturaleza) y la
Constitucin Federal.
La cuestin constitucional simple pone bajo interpretacin a normas o actos federales, de forma que
queda fuera de ella la interpretacin de normas o actos no federales. Recae, entonces sobre la
interpretacin de la propia Constitucin y los Tratados con jerarqua constitucional; Leyes federales;
dems tratados internacionales; decretos reglamentarios de leyes federales; otras normas federales
(reglamentos autnomos del Poder Ejecutivo); actos federales de rganos del Gobierno Federal. No da
lugar al recurso, la interpretacin de leyes nacionales de derecho comn; las normas provinciales; normas
emanadas de autoridad federal que se refieren a materia comn; actos de autoridad federal realizados en
el carcter de autoridad local.
Cuestin Constitucional compleja: se subdivide en: a) compleja directa cuando el conflicto de
constitucionalidad se suscita directamente entre una norma o un acto infraconstitucional y la Constitucin
Federal y b) compleja indirecta cuando el complejo se suscita entre normas o actos infraconstitucionales
que infringen indirectamente la Constitucin Federal. Ejemplo de cuestin constitucional compleja directa
son los conflictos entre la Constitucin Federal mas los Tratados y una ley del Congreso, un tratado sin
jerarqua constitucional. Ejemplos de cuestin constitucional compleja indirecta: conflicto entre normas o
actos de autoridad federal por ejemplo entre un decreto reglamentario y la ley reglamentaria-; conflicto
entre una ley federal y una ley provincial; conflicto entre normas del Cdigo Civil y una constitucin o ley
provinciales; conflicto entre normas federales y actos provinciales; conflicto entre actos federales y
normas provinciales; conflicto entre actos federales y actos provinciales. En todos estos casos se advierte
que la incompatibilidad entre una norma o acto jerrquicamente superiores y una norma o un acto
inferiores afecta indirectamente a la Constitucin Federal, porque de sta proviene la gradacin
jerrquica.
Cuestiones Ajenas: interpretacin del derecho comn o local; cuestiones de hecho y prueba.
Cuestiones Insustanciales: por ejemplo la sentencia de un tribunal que coincide con la jurisprudencia de la
Corte.
Arbitrariedad de la Sentencia: para Bidart Campos se trata de una cuestin constitucional compleja
directa. Tipologa: sentencias arbitrarias con relacin al derecho aplicable: la que decide contra legem; la
que carece de fundamento normativo; la que slo se basa en afirmaciones dogmticas del juez; la que
prescinde o se aparta del derecho aplicable; la que aplica una norma que no se refiere al caso; la que
aplica derecho no vigente; la que invoca una jurisprudencia que no se refiere al caso; la que aplica una
norma referida al caso pero desvirtuada en su interpretacin. Sentencias arbitrarias con relacin a las
pretensiones de las partes: a) en orden al principio de congruencia: la que omite decidir pretensiones
articuladas; la que excede las pretensiones de las partes, decidiendo cuestiones no propuestas. En el
primer caso implica defecto; en el segundo demasa; b) en orden a la prueba: la que omite considerar
pruebas conducentes a la decisin; la que considera probado algo que no est probado en el proceso; la
que valora arbitrariamente la prueba; la que no toma en cuenta hechos notorios que es innecesario
probar; sentencias arbitrarias en orden a la irrevisabilidad: la que viola la cosa juzgada; la que analiza
cuestiones que no fueron materia de recurso; la que no respeta la preclusin; sentencias arbitrarias por
exceso ritual manifiesto: la que desnaturalizando las formas procesales, utiliza excesivo rigor formal en
desmedro de la verdad objetiva; Sentencias arbitrarias por autocontradiccin: a) la que usa fundamentos
contradictorios; b) la que en su parte dispositiva resuelve en contra de lo razonado en los considerandos.
La Gravedad o el Inters constitucional: cuando lo resuelto en la causa excede el mero inters individual
de las partes y atae a la colectividad. Bidart Campos entiende que no es una causal mas, sino que es
menester que se tipifique la cuestin constitucional.
La Relacin Directa de la cuestin constitucional con el juicio: significa que el juicio no puede ser
sentenciado vlidamente si se desprecia o no se resuelve la cuestin constitucional.

El Gravamen y su titularidad: el gravamen tiene que ser cierto, actual y subsistente al tiempo de dictarse
la sentencia y no lo hay si por ejemplo renuncia a un derecho o si es derivado de su propia negligencia.
Adems, debe ser personal salvo el caso del Hbeas Corpus o cuando estn legitimados el Ministerio
Pblico o el Defensor del Pueblo o una asociacin de defensa de intereses colectivos.
La sentencia definitiva de Tribunal Superior: primero es menester decir que se requiere la existencia de un
juicio, es como sinnimo de asunto susceptible de ser llevado ante los tribunales de justicia. La Corte usa
como sinnimos juicio, caso, pleito; el juicio puede haber tramitado ante tribunales federales o
provinciales; y es menester que la sentencia sea definitiva y haya sido dictada por el superior tribunal de
la causa. Sentencia definitiva es la que pone fin a la cuestin debatida de modo que no puede ya
replantearse; tambin aquellas que impiden su continuacin o que causan un agravio de imposible, difcil
o deficiente reparacin ulterior.
El Tribunal Superior: la Ley 48 utiliza la expresin Superior Tribunal de la Provincia. A partir del caso
Estrada de 1986 cambia el criterio la Corte respecto de las sentencias de tribunales provinciales. Si se
aspira llegar por recurso extraordinario a la Corte es menester que intervenga el Superior Tribunal de la
Provincia que es el Superior Tribunal cuando hay cuestin federal. Es decir que en todos los procesos
que tramitan ante tribunales provinciales deben contar con el pronunciamiento del Superior Tribunal. El
criterio se complementa a partir del caso Di Mascio de 1988 en donde se sienta doctrina que este Tribunal
tiene obligacin de dictar sentencia sobre la cuestin federal incluida en el proceso y antes de acudir a la
Corte Suprema es la cuestin federal debe ser resuelta por dicho Tribunal. Toda norma o toda
jurisprudencia provincial que discrepe con esa pauta es inconstitucional. Ha de comprenderse entonces
que los Superiores Tribunales deben resolver las cuestiones federales con carcter preliminar y si no hay
recurso provincial contemplado debe plantearle la necesidad de que asuma el conocimiento de la causa,
siendo inconstitucional cualquier norma o jurisprudencia que condicione esa competencia. Es la condicin
de acceso a la Corte Suprema.
Acordada n 4/2007: sistematiza los requisitos formales para la redaccin e interposicin del recurso
extraordinario federal y de la queja por recurso denegado. El Tribunal consider conveniente sancionar un
ordenamiento con el objeto de catalogar los diversos requisitos que hacen a la admisibilidad formal de los
escritos. Tiene vigencia del 6 de agosto de 2007. Extensin del escrito: no puede ser mayor a cuarenta
pginas de veintisis renglones con letra no menor de doce. Igual restriccin ser de aplicacin para el
escrito de contestacin del traslado. Para la presentacin de la queja la extensin mxima se reduce a
diez pginas de iguales caractersticas.
Cartula: en hoja aparte con los siguientes datos: a) objeto de la presentacin, b) enunciacin precisa de
la cartula; c) nombre de quien suscribe el escrito; si acta en representacin de terceros, el de sus
representados y el del letrado, si lo hubiera; domicilio constituido en Capital Federal; d) indicacin del
carcter en que interviene (actor, demandado); e) individualizacin de la decisin contra la cual se
interpone el recurso; f) mencin del Organismo que dict la resolucin como as tambin de los que hayan
intervenido con anterioridad; g) fecha de notificacin; h) mencin de las gestiones planteadas como de
ndole federal, con simple cita de la normas involucradas en tales cuestiones y de los precedentes de la
Corte, como as tambin la individualizacin de cul es la declaracin que el recurrente procura obtener
(no se considerar ninguna cuestin que no haya sido incluida; h) la citas de las normas legales que
confieren jurisdiccin a la Corte para intervenir en el caso.
3) Captulos: en las pginas siguientes se deber exponer en captulos sucesivos: a) la demostracin de
que la decisin proviene del Superior Tribunal y que es definitiva; b) el relato claro y preciso de todas las
circunstancias relevantes del caso que estn relacionadas con las cuestiones que se invocan como de
ndole federal, con indicacin del momento en que se presentaron por primera vez dichas cuestiones; de
cmo y cuando el recurrente introdujo el planteo, y, en su caso de cmo lo mantuvo, c) la demostracin
de que el pronunciamiento le ocasiona un gravamen personal, concreto, actual y no derivado de su propia
actuacin; d) la refutacin de todos y cada uno de los fundamentos independientes que den sustento a la
decisin apelada en relacin con las cuestiones federales planteadas; e) la demostracin de que media
una relacin directa inmediata entre las normas federales invocadas y lo debatido y resuelto en el caso.
En caso de que el apelante no haya satisfecho alguno o algunos de los recaudos o que lo haya hecho de
modo deficiente, la Corte desestimar la apelacin mediante la sola mencin de la norma reglamentaria
pertinente salvo que, segn su sana discrecin, el incumplimiento no constituya un obstculo insalvable.
Del mismo modo debern proceder los jueces cuando denieguen la concesin del recurso. Esta

disposicin constituyen una herramienta de seleccin dirigida a que la Corte tenga un marco que le haga
posible un acabado desarrollo de su papel institucional.
Recursos en forma Puperis: el rgimen establecido en el reglamento no se aplicar a los recursos
interpuestos in forma puperis. Alude a los planteos de personas privadas de su libertad y sin la debida
asistencia letrada, cuyos reclamos deben ser considerados, ms all de los reparos formales.
La Corte se hace cargo de los nuevos retos que desafan al constitucionalismo contemporneo. As, los
que suponen los avances del derecho internacional de los derechos humanos. Tambin, emite seales,
desde ngulos diversos en pos del redimensionamiento de su rol institucional. Su accionar impacta
directamente en el ejercicio del poder poltico ya sea imponiendo lmites, condicionando o refrendando la
accin del gobierno. Sus decisiones trasuntan mensajes a los otros Poderes, a los tribunales inferiores, a
los justiciables. Y la Acordada n 4 traduce un mensaje explcito para los operadores jurdicos, que alertan
la necesidad de establecer tcnicas claras de elaboracin del recurso extraordinario federal.

Bolilla 13
PODER LEGISLATIVO
Parte orgnica. El derecho constitucional del poder es el mbito que ordena la estructura del poder. Pero
la parte dogmtica no se incomunica sino que guarda relacin con la organizacin del poder. Y a la
recproca. Mas luego de la Reforma de 1994 en que en la parte orgnica se disemina una constelacin de
principios, valores y derechos. Recordar que en la materia la incompetencia es la regla y la competencia
la excepcin. Tambin que la teora clsica ha sido superada con el reconocimiento de los rganos extra
poderes y de los sujetos auxiliares del poder como son la Iglesia Catlica, los partidos polticos, los
sindicatos. Tener presente asimismo que hay relaciones interrganos, intrarganos y extrarganos. La
divisin de poderes responde a la ideologa de seguridad y control que organiza toda una estructura de
contencin del poder. La Corte Suprema ha dicho que las atribuciones de cada uno de ellos son
exclusivas y peculiares, pues su uso comn hara necesariamente desaparecer la lnea divisoria. Tambin

dijo que es de esencia de nuestro sistema de gobierno el principio de divisin de poderes: que ningn
rgano puede ejercer otras facultades que le han sido acordadas.
Los rganos y las funciones: la realidad no es tan simple como estas categoras lo sugieren ya que los
poderes cumplen funciones de variada ndole.
El Congreso de la Nacin
El poder legislativo es rotulado en nuestra constitucin: Del Poder Legislativo (como dato anecdtico la
Ley 1 data del 5 de noviembre de 1854; la 292 de setiembre de 1961 fue la primera que se dict en
Buenos Aires (ya como Capital de la Repblica) y que las leyes comenzaron a numerarse de nuevo a
partir de la Ley 1 que data del 3 de junio de 1862).
El Congreso es un rgano del poder. Es colegiado y complejo. Colegiado, porque se compone de varios
individuos (diputados y senadores) y es Complejo porque cada una de sus cmaras tiene naturaleza de
rgano. Ello determina que dividamos sus actos en actos complejos que aluden a la competencia
congresional y actos simples que son los actos de cada cmara que no requieren la competencia
compartida.
La Reforma de 1994 ha introducido modificaciones en la composicin de la cmaras (arts. 44, 45 y 54):
a) respecto de Diputados aade diputados por la Ciudad de Buenos Aires y mantiene diputados por la
Capital Federal para el caso que se traslade fuera de la Ciudad de Buenos Aires. Hay entonces una
composicin tripartita: 1) diputados por cada provincia; 2) diputados por la Ciudad de Bs.As.; 3) diputados
por la Capital Federal (en caso de traslado).
b) respecto de los senadores aade senadores por la
Ciudad de Buenos Aires, pero suprime senadores por la Capital Federal si se dispone su traslado, es
decir que es bipartita; eleva de dos a tres el nmero de senadores; reemplaza con eleccin directa el
sistema de eleccin (antes los senadores de provincias eran designados por las legislaturas y los de la
Capital por eleccin indirecta del Colegio Electoral); reparte las tres bancas asignando dos al partido que
obtiene el mayor nmero de votos y un senador al partido que le sigue en nmero de votos.
El Bicamarismo: en nuestro rgimen, no se apoya en una mera divisin interna del rgano y del trabajo
sino que tiene un sustento poltico basado en la naturaleza federal del Estado de modo que los diputados
representan el pueblo y los senadores a las provincias y as lo dice claramente el art. 45: un Congreso
compuesto de dos cmaras, una de diputados de la nacin y otra de senadores de las provincias y de la
ciudad de Buenos Aires, ser investido del Poder Legislativo de la Nacin. En cuanto a las provincias, no
quedan obligadas a reproducir el bicamarismo, porque no concurre la misma razn que preside la divisin
del Congreso en dos cmaras.
Pertenencia de las bancas: son del legislador o del partido? No hay dudas de que las bancas de
diputados son de los partidos que postularon los candidatos triunfantes pero s las hay respecto de los
senadores pues no son elegidos por las legislaturas sino por el cuerpo electoral pero en suma seguimos
sosteniendo que son monopolio partidario porque la representacin lo es a travs del partido que
representa. Hay constituciones que definen directamente el tema.
Auditora General y Defensor del Pueblo: la Auditora es un rgano de asistencia tcnica para el control
externo del sector pblico (art. 85). El Defensor es un rgano independiente que cumple una funcin de
defensa y proteccin de los derechos humanos y de control del ejercicio de las funciones administrativas
pblicas (art. 86).
Cmara de Diputados: art. 45: se compondr de representantes elegidos directamente por el pueblo de
las provincias, de la ciudad de Buenos Aires y de la Capital en caso de traslado que se consideran a este
fin como distritos electorales de un solo estado y a simple pluralidad de sufragio; el nmero de
representantes ser uno por cada 30.000 o fraccin que no baje de 16.500. Despus de la realizacin de
cada censo el Congreso fijar la representacin, que podr aumentar pero no disminuir la base expresada
para cada diputado.
En las elecciones nacionales de 1983, conforme a la ley de facto 22.847, el nmero base para cada
diputado fue de 161.000 habitantes o fraccin no menor de 80.500. En base a dicha cifra, la Cmara de
Diputados estaba integrada por 254 legisladores, de los cuales la representacin mayor corresponde a los
de la provincia de Buenos Aires, por ser la provincia ms poblada. Adems dicha ley fij un piso mnimo
de 5 diputados por cada provincia que establece una sobre representacin para las provincias de poca
poblacin.
Los diputados son representantes de la Nacin (art. 44) o del pueblo (art. 45). Pueblo es el electorado
activo o cuerpo electoral. El nmero de habitantes incluye a los extranjeros. La base de representacin se

reajusta peridicamente. Cada provincia tiene asegurado un mnimo de dos diputados porque ese mnimo
lo tuvo para formar el primer congreso.
La eleccin de los diputados se realiza por modo directo y a simple pluralidad de sufragios
considerndose a las provincias, a la ciudad de Bs. As. y a la capital como distritos de un solo estado.
Se requiere la edad de 25 aos como mnimo, cuatro aos de ciudadana y ser natural de la provincia
que lo elija o con dos aos de residencia inmediatos, exigencia que debe tener al tiempo de aprobarse el
diploma. Duran 4 aos y son reelegibles. El art. 51 prescribe en caso de vacante el gobierno de la
jurisdiccin hace proceder a eleccin de un nuevo miembro. En la prctica se eligen suplentes para
reemplazarlos.
Cmara de Senadores: se compone de tres senadores por cada provincia y tres por la ciudad de Bs. As.
Cada senador tiene un voto.
Los requisitos para ser electos son: edad de 30 aos, 6 aos ciudadano de la nacin, natural de la
provincia o con dos aos de residencia inmediata en ella y disfrutar de una renta anual de $ 2.000 fuertes
(art. 55).
Su mandato dura 6 aos y son reelegibles indefinidamente. El Senado se renueva a razn de una
tercera parte cada dos aos (art. 56).
Cuando vacace alguna plaza de senador por muerte, renuncia u otra causa el gobierno hace proceder
inmediatamente a la eleccin de un nuevo miembro. La renuncia necesita ser aceptada. Si se elige un
nuevo senador, tendra que ser por 6 aos (art. 62)
El Vicepresidente de la Repblica es el presidente del Senado (art. 57); pero no tendr voto sino en el
caso que haya empate en la votacin, lo que no debe interpretarse como impidindole tener voz. El
Senado nombra un presidente provisorio que lo preside en caso de ausencia del Vice, o cuando ste
ejerce las funciones de presidente.
Incompatibilidades (art. 72): ningn miembro del Congreso podr recibir empleo o comisin del Poder
Ejecutivo, sin previo consentimiento de la Cmara. Relacionar con el art. 105 que establece que los
ministros del Poder Ejecutivo no podrn ser senadores ni diputados, sin hacer dimisin de sus empleos
de ministro. Las incompatibilidades se fundan en variadas razones: la independencia del funcionario
emergente del principio de divisin de poderes; la dedicacin integral; un principio tico para asegurar la
independencia de criterio de los mismos. Cae de su peso que tampoco pueden ejercer funcin judicial y
nada dice la constitucin de las actividades privadas.
El art. 73 dice que los eclesisticos regulares no pueden ser miembros del Congreso, ni los
gobernadores de provincia por la de su mando. La interdiccin de los primeros se basa en la relacin de
dependencia que surge del voto de obediencia de los religiosos que pertenecen a rdenes o
congregaciones, disposicin anacrnica porque el legislador de cualquier partido se encuentra ms ligado
a los comandos polticos y partidarios. En el segundo caso es claro que no puede existir acumulacin de
cargos.
Derecho Parlamentario: Es la parte del derecho constitucional que se refiere a la constitucin, los
privilegios y el funcionamiento de los cuerpos parlamentarios. Cuando hablamos de constitucin
hablamos en sentido formal desde las sesiones preparatorias; respecto de los privilegios, son tanto los
individuales como los colectivos y sobre el funcionamiento se alude a las sesiones, qurum, mayora de
votos, etc. Algunos de estos aspectos estn regulados por la propia constitucin formal; otros mediante el
reglamento interno que cada cmara dicta en ejercicio de sus competencias (art. 66). Muchos surgen de
la prctica o costumbre.
Sesiones del Congreso: Son cuatro categoras: tres previstas en la constitucin y una en los
reglamentos internos de cada cmara: ordinarias, de prrroga, extraordinarias y preparatorias. A)
Sesiones preparatorias: tienen por objeto recibir a los electos que han presentado diploma y elegir a las
autoridades. El juramento es exigido por el art. 67 y se presta en el acto de la incorporacin. Las frmulas
pueden ser religiosas o laicas.
Cada Cmara es juez de las elecciones, derechos y ttulos de sus miembros en cuanto a su validez (art.
64). (Es juez, es juez exclusivo?). Ser juez significa evaluar si el electo rene las condiciones que la
constitucin determina?; significa juzgar el acto electoral in totum, lo que implica evaluar aspectos
contenciosos del proceso electoral? En tal caso cabe el control judicial para revisar la decisin de la
Cmara si se expidiera por el rechazo del ttulo? El control sobre el desarrollo de las elecciones
corresponde a la justicia electoral.

El planteo de las impugnaciones a los legisladores electos puede efectuarse en las sesiones
preparatorias y en ellas decidirse la incorporacin. Los reglamentos contemplan las causas de
impugnacin, los sujetos legitimados y el mecanismo de sustanciacin pero cada cmara de oficio puede
ejercer esta facultad. Reparar en los casos Bussi Antonio Domingo y Patti Luis Abelardo.
B) Sesiones ordinarias: la constitucin formal prev el perodo de sesiones y el receso entre tales
perodos. Es decir que hay un parntesis en la actividad convencional. El art. 63 dice que las cmaras se
reunirn en sesiones ordinarias todos los aos desde el 01 de marzo hasta el 30 de noviembre.
Relacionar con el art. 99 inc. 8 que menciona entre las facultades del presidente el hacer la apertura
anual de las sesiones del congreso. Su presencia no es indispensable. Tiene la obligacin constitucional
de abrir las sesiones pero si no va, el congreso la hace por s. Fuera de este perodo no queda inhibido el
trabajo parlamentario: reunin de comisiones, de bloques, de comisiones investigadoras;
C) Sesiones de prrroga: D) Sesiones extraordinarias: art. 63 y 99 inc. 9. Pueden ser convocadas las
cmaras extraordinariamente por el presidente o prorrogadas sus sesiones. El presidente prorroga las
sesiones o convoca a extraordinarias cuando un grave inters de orden o progreso lo requieran. La
convocatoria a extraordinarias es facultad exclusiva del presidente; la prrroga es concurrente. Durante la
prrroga el congreso contina su perodo anual y mantiene la plenitud de su competencia. En las
extraordinarias, la competencia queda circunscripta a las cuestiones que provocan su convocatoria y que
son fijadas por el presidente. Efectuada la convocatoria, el congreso se rene y trata los temas y el
ejecutivo no puede ya frenar el impulso inicial ni sustraer algn proyecto. Reparar que la Comisin
Bicameral es un rgano permanente del Congreso.
Trabajo parlamentario: no hay normas que lo establezcan, salvo el caso de la asamblea legislativa (arts.
93 y 99 inc. 8). Si nos fijamos en el mecanismo de sancin de las leyes, vemos que ha previsto el
tratamiento de los proyectos por cada cmara de manera separada: una es de origen y la otra es la
revisora. Si contempla ahora la posibilidad de la aprobacin en comisiones (art. 79).
Igualdad de ambas cmaras: la Constitucin tiene parificadas a ambas cmaras.
Simultaneidad de sesiones: ambas cmaras empiezan y concluyen sus sesiones simultneamente;
ninguna de ellas puede suspender sus sesiones ms de tres das sin consentimiento de la otra. En la
constitucin material, es incumplida.
Publicidad: est prevista en los reglamentos de cada Cmara y en algunas disposiciones dispersas. Las
sesiones secretas son inconstitucionales
Qurum: el nmero de miembros que se necesita para que el rgano colegiado pueda constituirse,
funcionar y adoptar decisiones. Art. 64: Ninguna de las cmaras entrar en sesin sin la mayora absoluta
de sus miembros. Mayora absoluta es ms de la mitad. Un nmero menor podr compeler a los
miembros ausentes a que concurran a las sesiones, en los trminos y bajo las penas que cada cmara
establecer. Qurum agravados: arts. 39 para la ley reglamentaria del derecho de iniciativa popular; art.
40 para la ley reglamentaria de la consulta popular; art. 75 inc. 2 para la ley convenio en materia
impositiva; art. 75 inc. 3 para establecer y modificar asignaciones especficas de recursos co
participables ( en estos casos se requiere la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
cmara; en materia de tratados internacionales (arts. 75 inc 22 y 24: para la denuncia y aprobacin con
rango constitucional de tratados sobre derechos humanos, 2/3 de los miembros de cada cmara; hay un
rgimen especial para los tratados de integracin (art. 75 inc. 24); las leyes modificatorias del rgimen de
electoral y de los partidos polticos, se requiere mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
cmara; tambin para la aprobacin por las comisiones en particular de un proyecto aprobado en general
(mayora absoluta del total de los miembros de las comisiones art. 79); art. 81 regula el caso de
proyectos con adiciones y correcciones; Ley Reglamentaria de la Auditoria (mayora absoluta de los
miembros de cada cmara; designacin y remocin del Defensor del Pueblo: 2/3 de los miembros
presentes de cada Cmara; Ley reglamentaria sobre los decretos de necesidad y urgencia: art. 99 inc. 3,
4 prrafo: mayora absoluta del total; acuerdos de magistrados de la Corte: 2/3 de los miembros
presentes, Ley Reglamentaria del Consejo de la Magistratura (mayora absoluta de la totalidad de los
miembros
Comisiones: reparar en lo dispuesto por el art. 79, que demuestra que hay un reconocimiento implcito de
las mismas. La Reforma de 1994 ha incorporado la Comisin Bicameral Permanente, para seguimiento y
control de los decretos de necesidad y urgencia que dicta el Poder Ejecutivo, para los decretos dictados
por delegacin legislativa y para la promulgacin parcial de leyes vetadas parcialmente (arts. 99 inc. 3 y

100 incs. 12 y 13). Numerosas comisiones permanentes para diversas materias existen en virtud del
reglamento de cada cmara; hay otras especiales y transitorias, y algunas bicamerales creadas por ley
para asuntos determinados. Asimismo, la Reforma ha previsto que la aprobacin en particular de un
proyecto de ley puede ser autorizada por cada cmara a favor de una o ms comisiones (art. 79 de la
Constitucin Nacional): cada cmara, luego de aprobar un proyecto de ley en general, puede delegar en
sus comisiones la aprobacin en particular del proyecto con el voto de la mayora absoluta del total de sus
miembros. La cmara podr, con igual nmero de votos, dejar sin efecto la delegacin y retomar el
trmite ordinario. La aprobacin en comisin requerir el voto de la mayora absoluta del total de sus
miembros. Una vez aprobado el proyecto en comisin, se seguir el trmite ordinario.
Privilegios e inmunidades: se reputan establecidos en inters del parlamento, y se alega que tienen como
finalidad asegurar el funcionamiento y la jerarqua del mismo. Por eso se los llama tambin inmunidades
en cuanto preservan al rgano es ms correcto hablar de garantas de funcionamiento. Son garantas que
se otorgan a un rgano del poder, que cubren al rganoinstitucin, como tambin protegen a los
rganos-individuo. No pueden ser declinadas ni renunciadas. La Corte Suprema en el caso Alem de 1893
sostuvo que la Constitucin no ha buscado garantizar a los miembros del Congreso con una inmunidad
que tenga objetivos personales, ni por razones del individuo mismo a quien se hace inmune; son altos
fines polticos los que se ha propuesto y si ha considerado esencial esa inmunidad es precisamente para
asegurar no slo la independencia de los poderes pblicos entre s, sino la existencia misma de las
autoridades creadas por la Constitucin.
Clasificacin: colectivos y personales; los primeros ataen al cuerpo y cmara en conjunto; los segundos
se refieren a la situacin o actuacin individual de cada hombre que es miembro del Cuerpo, no en
proteccin a su persona sino a la funcin.
Entre los privilegios colectivos se incluyen: a) el juzgamiento por cada cmara de la validez de la
eleccin derecho-ttulo de sus miembros; b) la competencia de cada cmara para hacer su reglamento;
c) el poder disciplinario de cada cmara sobre sus propios miembros y an sobre tercero; d) el derecho
de cada cmara de hacer comparecer a los ministros del poder ejecutivo; e) aceptar las renuncias de los
legisladores.
Entre los privilegios personales se cita: a) la inmunidad de opinin y expresin; b) la inmunidad de
arresto; c) el desafuero y d) la dieta. El desafuero es a la vez un privilegio personal y uno colectivo en
tanto protege al legislador e implica para la cmara la disponibilidad de poner o no a sus miembros a la
orden de un juez.
El juicio de elecciones: el planteo de las impugnaciones a los legisladores puede efectuarse en las
sesiones preparatorias y en ellas puede decidirse la incorporacin; Bidart Campos estima que en las
sesiones preparatorias no puede rechazarse el diploma de un electo en tanto las cmaras no tienen
competencia en cuanto a la validez en esas sesiones; s en las ordinarias. Los reglamentos enfocan las
causas de impugnacin, los sujetos legitimados y el mecanismo de sustanciacin. Pueden juzgar si el
electo rene las condiciones de idoneidad para ser diputado o senador (art. 16). Inclusive el art. 66 da pie
para ejercer esta facultad cuando la inhabilidad fsica o moral sea anterior a la incorporacin.
Reglamentos de cada Cmara. Es su estatuto interno que por supuesto no puede exceder ni alterar las
normas de la Constitucin.
Poder Disciplinario: el art. 66 de la Constitucin otorga la facultad de corregir o removerlo con dos tercios
de votos a cualquiera de sus miembros por desorden de conducta en el ejercicio de sus funciones, o por
inhabilidad fsica o moral sobreviniente a su incorporacin: a) la correccin cabe por cualquier hecho que
altere o perturbe el trabajo parlamentario (insultos, agravios, interrupciones reiteradas). Puede ser una
llamamiento al orden, un pedido de que retire las expresiones ofensivas o las aclare, la privacin del uso
de la palabra, una multa, etc.; b) la remocin est prevista por causa de inhabilidad fsica o moral
posterior a su incorporacin. Entiende Bidart Campos que si la causa es anterior, pero la Cmara la
conoce despus, la norma puede funcionar igualmente.
c) La exclusin no lleva asignacin expresa de causa por lo que queda librada a la discrecin de la
Cmara que importa un ejercicio razonable. Se debe respetar el debido proceso y la defensa para
asegurar la razonabilidad de la medida. Tanto la remocin como la exclusin, tiene carcter definitiva.
Deja el legislador de ser tal y pierde su banca.
Poder disciplinario frente a tercero: no est incluido en la Constitucin pero se considera un privilegio
implcito consistente en castigar a los que sin ser legisladores ofenden al parlamento o a alguno de sus
miembros: se deben distinguir hechos que no son delitos y hechos que son delitos segn el cdigo penal.

Si son delitos slo los jueces pueden aplicar penas. Bidart Campos slo admite un poder disciplinario
limitado al mantenimiento del orden de las sesiones por ejemplo expulsin de la barra a quien altere el
orden; un poder para aplicar sanciones cuando existe una ley previa que tipifique el acto y concede al
congreso la facultad represiva, siempre que el hecho no sea delito del cdigo penal, pues en tal caso ni
an con ley puede ejercer represin el congreso.
La Corte en Nino de La Torre (1877) reconoci a las cmaras la facultad de

reprimir hechos ofensivos no tipificados como delito. Si se tratan de hechos delictivos, en Acevedo, del
ao 1885, entendi que al calificar la ley el hecho como desacato y establecer la pena, ninguna duda
cabe que entendi que se debe someter el caso a la justicia y las cmaras no pueden reasumir una
facultad conferida al Poder Judicial. En Pelaez, Vctor de 1995, hizo lugar a un hbeas corpus y consider
justiciable el arresto dispuesto por el Senado contra quien haba efectuado una publicacin periodstica
que entendi el Cuerpo ofensiva. En sntesis sent doctrino en cuanto que slo procede el arresto cuando
se entorpece el cumplimiento de sus funciones. Similar criterio reitera en el caso Soaje Pinto de 1966. Y si
el delito ha sido cometido por medio de la prensa la jurisdiccin es federal.
Inmunidad de expresin: ha sido considerada imprescindible para el desempeo del cargo. Se la conoce
tambin como inmunidad de opinin. Art. 68 ninguno de los miembros del congreso puede ser acusado,
interrogado judicialmente ni molestado por las opiniones o discursos que emita desempeando su
mandato de legislador. La doctrina considera una indemnidad en cuanto son exclusiones de la ley penal.
Tener en cuenta que alude a opiniones emitidas en el desempeo del cargo. Es decir desde que se
incorpora hasta que concluye su mandato, pero se proyecta despus del cese, de suerte que tiene
naturaleza vitalicia. Importan opiniones orales o escritas vertidas con ocasin del desempeo y en
cumplimiento de su funcin, aunque no sea en el recinto de sesiones. En comisiones, en despachos,
escritos, en investigaciones, pero siempre con conexidad funcional con el cargo. No cabe proceso judicial
ni administrativo, aunque s puede la Cmara corregirlo entendiendo que hay desorden de conducta; ni
citacin para comparecer a juicio, ni situacin que origine molestia. Alcanza incluso al propio partido
poltico quien no puede aplicarle sanciones.
Inmunidad de arresto: art. 69 ningn senador o diputado, desde el da de su eleccin hasta el de su cese,
puede ser arrestado, excepto el caso de ser sorprendido in fraganti en la ejecucin de algn crimen que
merezca pena infamante u otra aflictiva. La norma extiende el privilegio desde la eleccin hasta el cese.
Concluido el perodo del mandato, el privilegio termina. Se trata de inmunidad de detencin; no es por
ende inmunidad de proceso. Reparar que el Cdigo Penal no discrimina entre crimen y delito. Por lo que
debe leerse delito. El constituyente apunt a delitos de gravedad, cualquiera sea su nombre en la
legislacin penal.
La expresin in fraganti admite tres interpretaciones: a) en el instante de cometer el delito; b) la tentativa;
c) cuando despus de cometido si se descubre al legislador cuando huye o se oculta o se lo sorprende
con instrumentos, efectos o armas que permiten presumir la comisin del delito. Si se postula una
interpretacin restrictiva de los privilegios, debe entenderse que abarca las tres circunstancias aludidas.
Es difcil trasladar las expresiones constitucionales a las sanciones del derecho penal vigente. Hoy no
son aflictivas las penas que no privan de la libertad corporal. Soler slo considera aflictiva a toda pena
que excede los cinco aos de privacin de la libertad.
Qu pasa despus del arresto? Lo ms verosmil es que la Cmara decida si lo suspende o no al
legislador y si lo pone o no a disposicin del juez penal para su juzgamiento. Es decir que, la privacin
transitoria de la libertad no puede prolongarse si se decide no desaforarlo. Notificado el juez de la causa,
debe otorgarle la libertad.
El desafuero: el art. 70 lo contempla habilitando un procedimiento de allanamiento de los privilegios. Dice
que cuando se forme querella por escrito contra cualquier senador o diputado, podr cada Cmara con
dos tercios de voto, suspender en sus funciones al acusado y ponerlo a disposicin del juez competente

para su juzgamiento. Se debe tener presente que no se trata de un privilegio de irresponsabilidad y en


nuestro rgimen ni siquiera dilata la iniciacin del proceso. El trmino querella no debe interpretarse en un
sentido procesal estricto.
Es importante tener en cuenta que la Ley 25.320 regula el rgimen de inmunidades. Est vigente desde
el ao 2000: art. 1 cuando por parte de juez nacional o provincial se abra una causa penal en la que se
impute la comisin de un delito a un legislador, funcionario o magistrado sujeto a desafuero, remocin o
juicio poltico, el tribunal competente seguir adelante con el procedimiento judicial hasta su total
conclusin. El llamado a indagatoria no se considera medida restrictiva de la libertad pero en el caso que
el legislador no concurriera a prestarla, el tribunal deber solicitar su desafuero. En el caso de dictarse
alguna medida que vulnera la inmunidad de arresto, la misma no se har efectiva hasta tanto el legislador
no sea separado de su cargo. Sin perjuicio de ello, el proceso podr seguir adelante hasta su total
conclusin. El tribunal solicitar el desafuero acompaando la copia de las actuaciones expresando las
razones que justifiquen la medida. No ser obstculo para que el legislador a quien se le imputare la
comisin de un delito, an cuando no hubiere sido indagado, a presentarse al tribunal aclarando los
hechos e indicando las pruebas que, a su juicio, pueden serle tiles. No se podr ordenar el allanamiento
del domicilio particular a de las oficinas de los legisladores sin la autorizacin de la Cmara.
Art. 2: la solicitud de desafuero deber ser girada de manera inmediata a la comisin de asuntos
constitucionales de la Cmara correspondiente, la que deber emitir dictamen, en un plazo de 60 das. La
Cmara deber tratar la causa dentro de los 180 das de ingresada an cuando no exista dictamen de
comisin.
Art. 3: si un legislador hubiera sido detenido en virtud de lo dispuesto por el art. 69, el Tribunal pondr
inmediatamente en conocimiento del hecho al cuerpo legislativo, quien decidir por los 2/3 de los votos,
en sesin que deber realizarse dentro de los 10 das, si procede el desafuero. En este caso actuar
conforme al art. 70 de la Constitucin. Para el caso de denegar la Cmara el desafuero, el Juez dispondr
la inmediata libertad del legislador.
Art. 4: si fuera denegado el desafuero, el Tribunal declarar por auto que no puede proceder a la
detencin, continuando la causa segn su estado. En cualquier caso, regir la suspensin del curso de la
prescripcin prevista en el art. 67 del Cdigo Penal
Art. 5: en el caso del art. 68 de la Constitucin Nacional, se proceder al rechazo in limine de cualquier
pedido de desafuero.
La interpelacin del art. 71: cada una de las Cmaras puede hacer venir a su Sala a los ministros del
Poder Ejecutivo para recibir las explicaciones que estime convenientes. Y el Jefe de Gabinete de
Ministros, ahora, debe concurrir obligatoriamente, una vez por mes, de manera alternativa, a cada una de
las Cmaras para informar sobre la marcha del gobierno. Adems, puede ser interpelado a efectos de
tratar una mocin de censura y hasta removido, todo ello con las mayoras previstas en el art. 101
(interpelacin por el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cualquiera de las
Cmaras y remocin por el voto de la mayora absoluta de los miembros de cada una de las Cmaras).
Facultades privativas de cada Cmara: el Congreso es un rgano complejo que acta separadamente.
Por eso distinguimos entre competencia del Congreso y competencia de cada Cmara. Reparar que los
privilegios parlamentarios son competencia de cada Cmara y que hay que reconocer poderes implcitos
para ejercitar las competencias privativas.
Cmara de Diputados: art. 52: reconoce la iniciativa de las leyes sobre contribuciones y reclutamiento de
tropas. Importa que es necesariamente la Cmara de origen. Tiene la prioridad para su tratamiento.
Incluso para leyes que no son propiamente impositivas pero que imponen contribuciones o gravmenes
(si tienen naturaleza parafiscal). Tambin para leyes de desgravacin o exencin impositivas.
El art. 39 le asigna la calidad de ser cmara de origen para que ante ella se presenten los proyectos que
propone el cuerpo electoral en ejercicio del derecho de iniciativa popular.
Tambin el 40 le asigna la iniciativa para someter a consulta popular un proyecto de ley (debe ser
aprobada por el Senado).
Competencia del Senado: nombra su presidente provisorio (art. 58); autoriza al presidente a declarar en
estado de sitio uno o varios puntos de la repblica en caso de ataque exterior (arts. 61 y 99 inc. 16).
Presta acuerdo para que el presidente nombre a los magistrados de la Corte y dems jueces inferiores
(art. 99 inc. 4); para nombramiento y remocin de los embajadores, ministros plenipotenciarios y

encargados de negocios (art.99 inc. 7) y a los oficiales superiores de las fuerzas armadas (art. 99 inc.
13). Acta como cmara de origen para el tratamiento del proyecto de ley convenio de coparticipacin
federal (art. 75 inc. 2) y tambin de los proyectos que tienden al desarrollo armnico de la Nacin y a
promover polticas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relativo de provincias y regiones (art. 75
inc. 19)
La Ley
La funcin bsica pero no la nica del Congreso es legislar.
Las etapas del proceso de formacin de las leyes son tres: a) iniciativa: formulacin del proyecto. Puede
provenir del seno del mismo congreso, o del poder ejecutivo o del cuerpo electoral en la forma prevista
por el art. 39 de la Constitucin); b constitutiva: sancin del proyecto, a cargo del congreso. Puede
insertase el mecanismo de la consulta popular del art. 40 de la Constitucin y; c) eficacia: promulgacin y
publicacin de la ley (ver los supuestos del art. 40 y 83).
Para distinguir las funciones del poder se han intentado tres criterios: a) orgnico: consiste en definir la
funcin por el rgano que la cumple; b) formal: consiste en definir la funcin por la forma del acto que
exterioriza su ejercicio; c) material: consiste en definir la funcin por el contenido del acto, prescindiendo
del rgano que lo emite y de la forma con que se reviste; este ltimo es el que merece acogida favorable.
Ley formal es todo acto al que el Congreso le asigna el carcter y la denominacin de ley, cualquiera
sea su contenido material. En cambio, no es pacfico el concepto de ley material, porque los autores no
coinciden en detectar la naturaleza propia que, por su contenido, reviste la legislacin. Hay dos teoras
por lo menos: a) ley material es toda norma de carcter general y obligatorio: se incluye a los reglamentos
del Poder Ejecutivo y a los fallos plenarios; b) ley material es solamente la creacin normativa que da
origen a un derecho nuevo u originario, o sea, a un derecho cuyo contenido no est determinado ni
condicionado por otra produccin jurdica superior dentro de las funciones del poder del estado (aunque
que s lo est fuera de ese poder por la constitucin y por los tratados. Por ende la funcin legislativa
consiste nicamente en la creacin normativa de carcter novedoso u originario.
Definida la ley en sentido material como creacin de derecho nuevo u originario, salta a la vista que no
coincide siempre con la ley formal. Por el derecho espontneo, el Congreso cumple dictando todos sus
actos con forma de ley.
En nuestra constitucin se prev solamente en forma expresa el procedimiento para la sancin de leyes
y ninguna norma establece que todos los actos y competencias del congreso, deban expedirse con forma
de ley. Pasar revista al lenguaje de la constitucin de su art. 75. Es slo un muestrario del que surge que
abundan los verbos y los sustantivos y numerosas alusiones explcitas a la ley o a legislar. Cuando un
acto del congreso carece materialmente de naturaleza legislativa, el congreso no debera dictar una ley
formal.
Sancin de la ley en su aspecto procesal: reparar que transita separadamente en cada cmara. Ver
artculos 78 a 84. Lograda la aprobacin en las dos el proyecto queda sancionado: el Senado y Cmara
de Diputados de la Nacin Argentina, reunidos en Congreso...decretan o sancionan con fuerza de ley. La
sancin del proyecto es un acto complejo. Acto complejo interno o intra rgano. Adems cabe aadir la
etapa de eficacia. De modo que la ley es la resultante de un acto complejo externo. En el caso de
consulta popular las etapas son de sancin ms promulgacin, pero en la sancin interviene el congreso
ms el cuerpo electoral. Cuando se trata de una consulta popular no vinculante, debera ser convocado el
cuerpo electoral previo a la sancin.
La Reforma de 1994 ha incorporado algunas innovaciones en la materia, que van desde la asignacin
de la cmara de origen, hasta el derrotero del proyecto en su trnsito por las dos cmaras y su
promulgacin o veto, ms el veto parcial y la promulgacin parcial. Apunta a imprimir un trmite ms
acelerado (art. 81); reconoce la aprobacin en particular por comisiones (art. 79); prohbe la sancin tcita
(art. 82) y ha reglamentado la posible promulgacin parcial (art. 80).
Cmara de origen: el art. 77 dice que las leyes pueden tener principio en cualquiera de las cmaras del
Congreso por proyectos presentados por sus miembros o por el Poder Ejecutivo, salvo las excepciones
que establece esta Constitucin (ver art. 52: leyes sobre contribuciones y reclutamiento de tropas); leyes
cuyos proyectos son propuestos por ciudadanos en ejercicio del derecho de iniciativa
-art. 39- y leyes
mediante las cuales el Congreso decide someter un proyecto de ley a consulta popular art. 40- todas
ellas tienen por cmara de origen a la Cmara de Diputados.

Sancin en comisin: art. 79: No se trata de una delegacin sino de una imputacin de funciones. Est
claro que la aprobacin de un proyecto en general no puede transferirse a las comisiones.
Prohibiciones y excepciones: hay tres prohibiciones expresas: a) la delegacin legislativa (art. 76); b) la
emisin por el Poder Ejecutivo de disposiciones de carcter legislativo (art. 99 inc. 3); c) la promulgacin
parcial de leyes (art. 80) y podramos incluir una cuarta que es la sancin tcita (art. 82).
En cuanto a la delegacin legislativa, el art. 76 establece la prohibicin, salvo en determinadas materias
de administracin o de emergencia pblica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la
delegacin que el Congreso establezca. La caducidad resultante del transcurso del plazo no importar
revisin de las relaciones jurdicas nacidas al amparo de las normas dictadas en consecuencia de la
delegacin, concluye estableciendo la constitucin. Las expresiones constitucionales son vagas y muy
poco concisas. Materia de administracin viene a abrir un espacio amplsimo donde toda la doctrina
encuentra dificultades para demarcar con seguridad qu casos son y qu casos no son. Por otro lado,
dice materias determinadas y el adjetivo tampoco esclarece si es la ley la que debe sealar cules son
esas materias o si, en cambio, lo que se ha querido puntualizar es que no cabe una delegacin global en
materia administrativa. Lo de emergencia pblica tampoco exhibe claridad. La doctrina de la emergencia
ha sido usada y abusada en nuestro pas y guarda relacin con las situaciones de excepcin. Tampoco es
precisa la expresin dentro de las bases que el Congreso establezca. Estos decretos estn sujetos al
control de la Comisin Bicameral permanente y tienen naturaleza material de ley.
Impide que se realice directamente a favor de organismos de la administracin pblica. Bidart Campos
entiende que la delegacin autorizada es plena y que antes estaba implcitamente prohibida. Hay adems
un control judicial.
Sancin tcita: art. 82: la voluntad de cada cmara debe manifestarse expresamente; se excluye, en
todos los casos, la sancin tcita. Es decir que la sancin de cada cmara debe ser expresa y del silencio
no puede presumirse que prestan aprobacin a un proyecto de ley. S se reconoce la promulgacin tcita.
Tiene importancia respecto de los decretos de necesidad y urgencia, de modo que cuando el decreto
llega al congreso es imposible que el silencio de las cmaras significa aprobacin.
Trmite legislativo: a) aprobacin: art. 78: aprobado el proyecto de ley por la cmara de su origen, pasa
para su discusin a la otra. Aprobada por ambas, pasa al Poder Ejecutivo para su examen y si tambin
obtiene su aprobacin lo promulga como ley. b) rechazo: art. 81: ningn proyecto desechado totalmente
por una de las cmaras se puede repetir en las sesiones del ao. Incluye a todas las sesiones con lo cual
no alude al ao calendario. Hay identidad de proyectos cuando se proponen los mismos objetivos,
aunque haya cambio en el texto y las palabras. No puede volver a ejercer sucesivos perodos de lo
contrario el rechazo renovado dara a la cmara revisora una predominancia absoluta.
Auditora General de la Nacin: art. 85. No tiene correspondencia en las normas anteriores por lo que es
un nuevo texto. El Estado exige que el ejercicio del poder poltico sea restringido y limitado y esto es la
base fundamental del constitucionalismo. La Auditora es uno de los medios de control sobre el poder, no
el nico, ni siquiera el ms importante, pero es el mandatario del Congreso sobre la Administracin
Pblica para cumplir las tareas de control. Segn la norma, tiene a su cargo el control externo del sector
pblico nacional en sus aspectos patrimoniales, econmicos, financieros y operativos. Exista antes de la
Reforma del 94 pues fue creada por la Ley 24.156, (art. 116) reemplazando al Tribunal de Cuentas.
Es organismo asesor del Poder Legislativo en las funciones de control sobre la administracin pblica.
Este control lo efecta el poder legislativo, con la asistencia tcnica, que se manifiesta mediante
dictmenes de la Auditora. El dictamen es requisito esencial para cualquier acto de control que quiera
emprender alguna de las Cmaras, pero no es vinculante, ya que el poder legislativo no puede limitar su
discrecionalidad poltica por la opinin de un organismo tcnico.
Se trata, en definitiva, de un rgano extra poder creado en el mbito del Congreso.
En cuanto a su organizacin, est contemplada en el tercer prrafo del art. 85. La ley debe ser aprobada
por mayora absoluta de los miembros de cada Cmara. Tiene personera jurdica propia e independencia
funcional y financiera. Su presidente es designado a propuesta del partido poltico de oposicin con mayor
nmero de legisladores en el Congreso. Lo integran siete miembros. Su desempeo no est sometido a
instruccin alguna.
Destinatario del control: administracin pblica centralizada y descentralizada. La ley es ms explcita
pues alude en su art. 117 tambin a las empresas y sociedades del Estado, Entes reguladores de los
servicios pblicos, Entes privados adjudicatarios de procesos de privatizacin, en cuanto a las
obligaciones emergentes de los respectivos contratos. Podr extender su competencia entonces a todas

las personas jurdicas en que tenga responsabilidad el estado nacional, o las que ste se hubiere
asociado o hubiere otorgado aportes o subsidios.
Interviene en el control de legalidad, gestin y auditora de toda la actividad de la administracin pblica.
Adems, en el trmite de aprobacin o rechazo de las cuentas de percepcin o inversin de los fondos
pblicos.
El control de legalidad se refiere a la base jurdica adecuada de los actos de los controlados. El control
de gestin, alude a la oportunidad, mrito y conveniencia de dichos actos. La auditora por ltimo, es un
proceso realizado por un auditor que recurre al examen de libros, cuentas y registros de una empresa
para precisar si es correcto su estado financiero y si los comprobantes estn presentados. Los controles
deben ser integrales y pueden ser previos, contemporneos o posteriores, con los actos destinados a ser
controlados, pero no pueden trabar su ejecucin. En tal caso, la Auditora pondr en conocimiento de
cualquier irregularidad al Congreso para que adopte las medidas que la Constitucin le acuerda. El art.
117 de la Ley no permite que controle a los funcionarios mencionados en el antes art. 45, actual 53 de la
Constitucin: presidente, vicepresidente, jefe de gabinete, ministros del Poder Ejecutivo y magistrados de
la Corte Suprema. Es el art. 118 el que detallas las competencias de la Auditora.
Defensor del Pueblo: art. 86. conocido tambin como Ombuds man, comisionado parlamentario. Se trata
de un rgano delegado del Poder Legislativo que tiene por objeto controlar la eficiencia y legitimidad del
accionar de la administracin pblica, en especial en lo que respecta a la proteccin de los derechos de
los administrados. Es un rgano independiente que tiene autonoma funcional y por tanto no recibe
instrucciones de ninguna autoridad. Es un rgano extra poder cuya misin es la defensa y proteccin de
los derechos humanos y de los derechos, garantas e intereses tutelados en la Constitucin, tratados
internacionales y leyes ante hechos, actos u omisiones de la Administracin y el control del ejercicio de
las funciones administrativas pblicas.
Ha sido definido como el abogado de la sociedad que investiga, controla, informa, discute, recomienda,
censura e incluso acciona judicialmente. Puede en algn caso superponerse sus funciones con las del
Ministerio Pblico. Se regul la institucin en la Ley 24.284, dictada con anterioridad a la Reforma
Es nombrado y removido por el voto de las dos terceras partes de los miembros presentes de cada
Cmara. Goza de las mismas inmunidades y privilegios que los legisladores. Dura cinco aos en su
cargo, pudiendo ser reelegido una sola vez.
Tiene legitimacin procesal (administrativa y judicial) en defensa de los derechos e intereses (legtimos o
difusos) de los habitantes o de la sociedad.
Tiene a su cargo el control del ejercicio de las funciones administrativas pblicas (art. 86, primer prrafo
in fine). Hay superposicin con la Auditora.
Tiene funciones investigadoras, mediadoras, promotoras recambios y defensa del orden constitucional.
Las primeras implican la supervisin e inspeccin de la administracin pblica general y de las empresas
prestadoras de los servicios pblicos. Las segundas, son una forma de mediacin entre los habitantes y la
administracin, procurando defender los derechos e intereses de los primeros. Las terceras, aparecen
como resultado de las dos anteriores y permite al defensor del pueblo sugerir a las autoridades sugerir los
cambios necesarios para evitar injusticias, por accin u omisin. Las cuartas, permiten incluso llegar
hasta la Corte Suprema a travs del recurso extraordinario.
Acta de oficio o a peticin de parte. Puede producir medidas probatorias. Tiene acceso a
documentacin de la Administracin Pblica. Puede interpelar a ministros o efectuar
requerimientos al Poder Ejecutivo.
Dispone de un equipo interdisciplinario: abogados y especialistas.
Puede intervenir en casos de mal funcionamiento, falta de respuesta, error, mala prestacin, atencin o
trato, insuficiencia de informacin; violaciones a los derechos humanos y del consumidor; cuestiones
atinentes a la preservacin ecolgica; incumplimientos de sentencias judiciales de parte de cualquier
reparticin.
Antes del 31 de mayo de cada ao presenta un informe al Congreso con el balance de su gestin.
Son en suma- amplias sus atribuciones.
BOLILA 19
ADMINISTRACIN DE JUSTICIA

La funcin de administrar justicia es una funcin jurisdiccional, a cargo de los tribunales de justicia. Es
un poder del Estado, cuya funcin esencial es la de administrar justicia, a la que se suma ahora la del
Consejo de la Magistratura y la del Jurado de Enjuiciamiento.
Principios bsicos: se enmarca en procesos judiciales. Durante su transcurso se dictan numerosos actos
procesales que concluyen en la sentencia.
a) Todo juez requiere que su jurisdiccin sea incitada: no acta de oficio o motu propio (por propia
iniciativa). El proceso se inicia a impulso de parte, mediante el ejercicio de la accin. Una excepcin, en
algunas jurisdicciones provinciales, el auto de habeas corpus, en casos de extrema necesidad, para
proteger la libertad ambulatoria de personas privadas de su libertad de manera ilegtima, cuando le consta
al juez por cualquier va ajena a una denuncia judicial. Tambin la justicia electoral que integra el Poder
Judicial Federal- ha recibido por ley ciertas facultades en tal sentido.
Las formas de incitar la jurisdiccin, son: 1) originariamente, por accin demanda-; 2) por recurso, en
instancia de revisin.
b) Todo pronunciamiento judicial recae en una causa judiciable, y la forma de resolverla es la sentencia.
El art. 116 de la Constitucin Nacional habla de causas pero deben incluirse los procesos voluntarios. El
caso o la causa, equivale a juicio o proceso judicial. Engloba a la accin declarativa de constitucionalidad,
a la accin declarativa de certeza.
c) Se detrae la consulta, la declaracin terica o general.
Principios del derecho judicial sobre administracin de justicia
a) los jueces son servidores del derecho para la realizacin de la justicia;
b) el ejercicio imparcial de la administracin de justicia es un elemento indispensable de la defensa en
juicio;
c) la sentencia debe ser derivacin razonada del orden jurdico vigente; pero el respeto a la voluntad del
legislador no requiere admitir soluciones notoriamente injustas;
d) el apartamiento deliberado y conciente de la verdad es incompatible con una adecuada administracin
de justicia; la verdad objetiva o material debe prevalecer sobre la pura verdad formal;
e) la intervencin del Poder Judicial no puede ser excluida compulsivamente a los fines de solucionar
controversias individuales;
f) los jueces deben alcanzar en sus sentencias la solucin objetivamente justa del caso con arreglo a las
circunstancias del mismo y al derecho que le resulta aplicable. (La Corte Suprema tiene establecido que
el desempeo judicial no se agota con la remisin a la letra de los textos, y ha desechado la admisin de
soluciones notoriamente injustas que no se avienen con el fin, propio de la labor de los jueces, de
determinar los principios acertados para el reconocimiento de los derechos de los litigantes en las causas
a decidir. Asimismo la ley le acuerda la facultad de disponer las medidas necesarias para esclarecer los
hechos debatidos, y tal facultad no puede ser renunciada cuando su eficacia para determinar la verdad
sea indudable (Fallos, 238:550).
La sentencia: su carcter de norma individual del caso. Es el modo nico y normal de ejercer la funcin de
administrar justicia. Es una norma, emanada del Juez, para un caso concreto. O sea, es una norma
individual. Al dictarla, crea derecho, pero ese derecho no es derecho nuevo (como s lo es el que crea la
ley) porque en su creacin el juez extrae la norma individual del ordenamiento jurdico vigente. Debe
apoyarla en algn sector o parte del mismo. La Corte Suprema dijo que la sentencia, para merecer
reconocimiento como acto jurisdiccional vlido, ha de ser la derivacin razonada del derecho vigente
conforme a las circunstancias de la causa. Por ello, no puede sustentarse en la sola voluntad o afirmacin
dogmtica del juez, ni en derecho no vigente. An en caso de lagunas del derecho, debe apelarse a la
integracin judicial aunque ello no significa que el juez pueda instituir la ley misma.
La motivacin y la fundamentacin: la sentencia no es mera aplicacin de una norma general. La
aplicacin supone interpretacin de la norma y del caso y ello an cuando en su interpretacin deba
acatar la interpretacin obligatoria de un rgano judicial superior (art. 40 de nuestra Ley Orgnica del
Poder Judicial de Salta). De ello surgen dos requisitos de la sentencia: su motivacin y su
fundamentacin. Se motiva en los hechos del caso y se funda en el derecho aplicable. Explican por qu el
caso se resuelve como se resuelve. Reparar en el criterio de la Corte sobre qu debe ser una sentencia.
La Constitucin alude a la sentencia fundada en ley (arts. 17 y 18 de la C.N.).

Ningn tribunal puede prescindir de aplicar la norma que rige el caso, salvo que la declare
inconstitucional.
Arbitrariedad de la sentencia: implica un vicio o defecto de inconstitucionalidad. Se ha elaborado una rica
teora de sentencia arbitraria cuando falta la verdadera calidad de acto jurisdiccional. En tal caso se violan
las garantas de la defensa en juicio y del debido proceso consagrados en el art. 18 de la Constitucin.
Dicha sentencia es susceptible de recurso extraordinario, aunque la revisin deba versar sobre
cuestiones de hecho o de derecho comn. La inconstitucionalidad radica en la sentencia misma y ha sido
introducida por el juez, autor de la sentencia, como por ejemplo si se aparta en forma inequvoca de la
solucin normativa prevista para el caso, o si padece de fundamentacin, o si se funda en afirmaciones
dogmticas u omiten pronunciarse sobre cuestiones planteadas por las partes. Sistematizando: a)
sentencia que no se funda en ley; b) sentencia que resuelve en contra de la ley; c) sentencia que aplica
normas no vigentes porque han sido derogadas o no han entrado en vigor, o son extraas al caso-; d)
sentencia que omite decidir una cuestin esencial; e) sentencia que decide extra petita una cuestin
ajena al caso; f) sentencia que omite considerar una prueba rendida cuya consideracin es bsica para
resolver el caso; g) sentencia que da por probado algo que no lo ha sido.
Pero no es arbitraria por el solo hecho de ser errnea. Tener presente que el vicio puede invalidar a la
sentencia en su totalidad o no, si la sentencia es divisible en cuyo caso se mantiene la parte no
descalificada.
Requisitos: la sentencia debe ser: a) motivada y fundada; b) oportuna en el tiempo; c) til y eficaz; d)
justa; e) ajustada al principio de congruencia; f) imparcial. No debe: a) renunciar a la verdad objetiva; b)
anteponer la verdad formal; c) incurrir en exceso ritual manifiesto.
Presupuestos de la sentencia: a) debe ser dictada por el Tribunal competente; b) debe respetar el debido
proceso; c) debe ser rpida y eficaz til- si dilata sin trmino la decisin, es una forma de denegacin de
justicia. El derecho a ser odo dentro de un plazo razonable, del que habla el Pacto de San Jos de Costa
Rica, no requiere de reglamentacin interna para ser aplicado. Por ello, las leyes que disponen la
suspensin de los procesos judiciales o que transitoriamente impiden su promocin, son
inconstitucionales. Igual tacha merecen las leyes que postergan la ejecucin de sentencia, salvo
situaciones de muy grave emergencia y muy breve vigencia. Tambin las leyes que alteran el modo de
cumplimiento de las sentencias consentidas.
La sentencia debe ser justa y ello deriva de la obligacin de afianzar la justicia que prescribe el
Prembulo.
El juez en su sentencia debe ser imparcial. Ello se orienta en el deseo de decir la verdad con exactitud.
Adems las sentencias deben ser pblicas, salvo reserva en situaciones excepcionales, por ejemplo
asuntos de familia.
OBLIGACIN DE SENTENCIAR: el juez no puede negarse en fallar ni puede dilatar o demorar
arbitrariamente el dictado de la sentencia.
LA COSA JUZGADA: est en juego el derecho de propiedad, de modo que no puede ser revisada en el
futuro. Principio de inmutabilidad de la sentencia, condicionada por la regularidad del proceso. Hace
excepcin la cosa juzgada rrita.
JURISDICCIN ACCION Y PROCESO: el Estado moderno asume y reivindica para s administracin de
justicia. El rgimen moderno es un sistema de justicia pblica, donde est abolida la justicia privada. Se
debe a Podetti esta elaboracin.
La jurisdiccin se define como la potestad conferida por el Estado a determinados rganos para resolver
mediante la sentencia las cuestiones que le son sometidas por los justiciables. Es la capacidad de
administrar justicia. La accin es un derecho pblico subjetivo mediante el cual se requiere la intervencin
del rgano judicial para la proteccin de una pretensin jurdica. Debemos distinguir la pretensin
material, o sea lo que se pide al juez que resuelva y la pretensin formal que se da frente al Estado para
que dicte sentencia acerca de la pretensin material.
EL PROCESO: es el cauce por el que se moviliza la actividad jurisdiccional.
Normalmente el proceso no se inicia de oficio y lo peticionado por la parte limita al juez que no puede
conceder un derecho ms amplio que el pretendido (principio de congruencia) pero puede suplir el error
en el derecho invocado: iura novit curia: debe fundar la sentencia en el derecho aplicable, prescindiendo
de la calificacin jurdica invocada. No puede modificar el objeto de la accin ni apartarse de los hechos.
Puede cambiar el nombre de la accin deducida?; puede reemplazarla por otra? La Corte dijo que cabe
prescindir del nomen iuris sin alterar la real sustancia de la solicitud (Provincia de Santiago del Estero vs.

Estado Nacional y/o YPF) dijo que no era una accin de amparo sino una accin declarativa de certeza,
con lo cual respet la pretensin, pero cambi el nombre de la accin y la clase del proceso, dando plazo
a la actora para encauzar su demanda por la va y el trmite de la accin declarativa.
ACTIVISMO JUDICIAL: denominacin que da Morello al protagonismo que asume el juez en el proceso
con participacin directa, intensa y continuada, sobre todo cuando se trata de la Corte. Un signo es la
profundidad creativa que adquiere la interpretacin y la integracin.
DENEGACIN DE JUSTICIA: cuando se niega a fallar; cuando demora irrazonablemente su sentencia;
cuando el particular no encuentra tribunal competente o cuando no est en condiciones de dictar
sentencia eficaz. En el tercer supuesto es cuando la persona vendra a quedar sin jueces.
RESPONSABILIDAD del Estado por su administracin de justicia: donde mayor atencin ha merecido el
tema es en materia penal, pero se extiende a otros mbitos en la medida en que el acto jurisdiccional que
origina el dao sea declarado ilegtimo, pues antes de ese momento el carcter de verdad legal que
ostenta la sentencia, impide juzgar que hay error.
Bolilla 19 continuacin
CAUSAS EN QUE LA NACIN ES PARTE: una salvedad: en rigor cabra decir, donde el Estado Federal
es parte. Procede tanto cuanto el Estado es parte actora como parte demandada. Adems, se extiende a
las entidades autrquicas y empresas del Estado que, autorizadas por ley, pueden actuar directamente en
juicio y, por ende, comprometer eventualmente al Estado. Las controversias entre las reparticiones deben
ser resueltas por el Procurador del tesoro (Ley 19.983); por ello en tales casos no se suscita una causa
judicial. Se discierne por razn de la persona y por lo tanto no interesa la materia de la causa. Incluye,
obviamente, las causas contencioso administrativas.
La justiciabilidad del Estado: importa la subordinacin del Estado al derecho y con ello la responsabilidad
del Estado. El artculo 116 da recepcin a la justiciabilidad del Estado, sea que acte en el rea del
derecho pblico, sea que acte en el rea del derecho privado. Slo permanece como no justiciable en el
reducto de las llamadas cuestiones polticas, que como, por resultar tales, se denominan tambin no
judiciables. Ello no empece que la legislacin establezca la reclamacin administrativa previa, salvo que
se trate de provincias (caso Provincia de Salta contra Estado Nacional del 25/06/85). Si se trata de entes
descentralizados que carecen de personalidad jurdica, la accin debe dirigirse contra el Estado. Adems,
no se puede demandar al Poder Ejecutivo ni al Congreso, ni al Poder Judicial, porque no son personas
jurdicas: la demanda debe dirigirse contra El Estado. La sentencia de condena con efecto meramente
declarativo: limita al simple reconocimiento del derecho. Para Bidart Campos es inconstitucional porque
afecta el derecho de propiedad de la parte que obtiene sentencia a su favor y el derecho a la jurisdiccin,
en su etapa final porque qu utilidad tiene una sentencia que declara un derecho y no se puede ejecutar?
Tambin, el principio de igualdad ante la ley. La reglamentacin del cumplimiento de la sentencia de
condena: slo los tribunales tienen disposicin sobre el modo y la ocasin de cumplir y hacer cumplir su
fallo, por lo que para Bidart Campos ni las leyes ni las reglamentaciones del Poder Ejecutivo estn
habilitadas para demorar el cumplimiento de la sentencia. Entiende que adems se afecta el principio de
divisin de poderes. Y slo por fundadas razones de real emergencia, puede hacer excepcin al principio,
en tanto se limite a plazos breves. Para l fue inconstitucional la Ley 23.982 de consolidacin de deuda.
Hay jurisprudencia en tal sentido pero en el caso Pietranera contra Gobierno Nacional se dijo que
transcurrido un plazo extenso, el juez debe requerir del Estado la manifestacin concreta de la fecha en
que cumplir la sentencia. Este principio tambin se aplica para las sentencias de condena contra las
provincias. La cuestin respecto de los estados extranjeros: el artculo 116 dice que en una causa puede
ser causa un estado extranjero, ello es a condicin de que el estado extranjero acate nuestra jurisdiccin.
Y por una elemental regla de reciprocidad, nuestro Estado puede ser justiciable ante tribunales
extranjeros. Pero hay que decidir si puede serlo forzosamente (sometimiento a extraa jurisdiccin) o slo
voluntariamente (sumisin).
OTRAS CAUSAS POR RAZN DE PARTE:
La letra del art. 116 apunta a causas que se suscitan: a) entre dos o ms provincias; b) entre una
provincia y los vecinos de otra; c) entre vecinos de diferentes provincias y d) entre una provincia y sus
vecinos, y un estado o ciudadano extranjero.

Desglosando: a) provincia (una o ms) con otra provincia (una o ms); b) provincia con vecinos de otras
provincias; c) provincia con estado extranjero; d) provincia con ciudadano extranjero; e) vecinos de una
provincia con vecinos de otra provincia; f) vecinos de una provincia con estado extranjero; g) vecinos de
una provincia con ciudadano extranjero.
Si pretendiramos alargar las causas por razn de partes incluyendo aquellas en que es parte el Estado
Federal, cabra aadir, las causas entre: h) el Estado y los vecinos de una provincia; el Estado y un
ciudadano extranjero; el Estado y un estado extranjero; el Estado y una provincia.
La justiciabilidad de las Provincias: Las provincias son personas jurdicas estatales, o sea estados con
personalidad de derecho pblico. Una provincia puede estar en juicio ante tribunales federales o ante
tribunales provinciales. En el primer caso surge de la Constitucin Federal, de modo que normas del
derecho provincial no pueden regularlas, porque la materia les es totalmente ajena a su competencia.
Son cuatro las causas de jurisdiccin federal por razn de personas en que una provincia aparece y que
son de competencia federal. a) una provincia con otra u otras; b) una provincia y vecinos de otras; c) una
provincia y un estado extranjero y d) una provincia y un ciudadano extranjero. Las expresiones causas
que se susciten entre y contra tienen el sentido de presuponer la bilateralidad de partes que intervienen.
El problema se suscit cuando en una causa penal, una provincia dedujo querella penal (Provincia de
Salta vs. Wollner).
El alcance de causa civil: Primero la Corte dijo que es la que surge de estipulacin o contrato. Mas
adelante, ampli el concepto para involucrar las causas que ajenas por su origen a estipulacin o
contrato, estn regidas por el derecho comn o privado. No son tales las que se refieren al derecho
pblico provincial; al derecho provincial de cualquier otra ndole; actos de imperio de las provincias, o
administrativos, o legislativos, o administrativos, o judiciales de las provincias que se derivan de su
autonoma provincial y a las causas penales.
Tener presente que una cuestin entre provincias que no puede llevarse a juicio se configura cuando la
controversia requiere que se fijen los lmites entre provincias.
El concepto de vecindad a los efectos del artculo 116: se emplea esa palabra en lugar de ciudadano que
usa el modelo norteamericano. Se entiende entonces que atae slo a los nacionales no a los
extranjeros. Qu pasa cuando litigan dos extranjeros?: a la vez puede ser que sean vecinos de una
misma provincia o de distinta provincia. La distinta vecindad es susceptible de regulacin legal razonable.
Tambin se debe considerar la vecindad de las personas no fsicas.
Entre provincias, siempre es competencia federal y de la Corte de Justicia, no interesando la materia. Y la
competencia no puede ampliarse ni disminuirse. La cuestin de lmites no puede llevarse a juicio, sino
que debe ser dirimida por el Congreso de la Nacin (art. 75 inc. 15).
El concepto de vecindad a los efectos del art. 116: a) vecinos de diferentes provincias; b) vecinos de una
provincia y un estado extranjero; c) vecinos de una provincia y un ciudadano extranjero; d) entre una
provincia y un vecino de otra. Y los extranjeros que litigan entre ellos?: si son de diferentes provincias, la
competencia es federal.
Causas en que es parte un ciudadano extranjero: La extranjera debe probarse. Se refiere no slo al
habitante extranjero, sino tambin a quien sin serlo litiga en nuestros tribunales.
Causas en que es parte un estado extranjero o un organismo internacional: La judiciabilidad de un estado
extranjero requiere que dicho estado la consienta. Si no la consiente y no tiene naturaleza de acto de
poder pblico, la judiciabilidad procede directamente.
CAUSAS DE COMPETENCIA ORIGINARIA Y EXCLUSIVA DE LA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN:
Pero en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que
alguna provincia fuese parte, la ejercer originaria y exclusivamente. El artculo 117 es como una
prolongacin del artculo 116, tanto que por su misma redaccin se aprecia que lo continua. La Corte es la
nica que conoce de esas causas, de suerte que el Congreso no puede ampliar ni restringir esa
competencia. Jams pueden radicarse en otro tribunal ni federal ni provincial. Conviene advertir que al no
hacer referencia a la materia de la causa, estamos ante una competencia por razn de personas, de
modo que la jurisdiccin originaria jams puede depender de la materia. La materia de la causa no sirve
para entra o salir de l una causa. No interesa que el caso sea contencioso. En los juicios de amparo y de
hbeas corpus tambin se aplica el principio. Si recibe un petitorio de juez y lo resuelve por va de
superintendencia, no acta en ejercicio de la jurisdiccin originaria pero la Corte dijo que esta jurisdiccin
es prorrogable por la parte a cuyo favor se depara, y en tal caso puede radicarse tanto en tribunales

federales como en provinciales. Puede controlar de oficio cualquier norma o acto que viole su
competencia originaria.
CAUSAS EN QUE ES PARTE UNA PROVINCIA: Slo procede la competencia originaria cuando la otra
parte es una de las cuatro que menciona el artculo 116, es decir provincia con provincia, provincia con
vecinos de otra provincia, provincias con ciudadano extranjero y provincia con estado extranjero. No
figuran, provincia con estado federal y provincia contra sus propios vecinos. A efectos de la Constitucin,
debe ser parte nominal y sustancial, es decir cuando figure como tal en el juicio y cuando tenga un inters
directo.
CAUSAS DE EMBAJADORES Y CNSULES: Los agentes diplomticos estn investidos de un privilegio
de inmunidad frente a la jurisdiccin del estado en que actan. Esta inmunidad los exime de la jurisdiccin
de los tribunales de justicia del estado ante el cual ejercen su funcin. Agentes diplomticos: personas
que ejercen la representacin oficial de un estado en otro estado, ya sea de modo general y permanente
o bien con carcter ad hoc, esto es para un determinado asunto; Cnsules: los cnsules son funcionarios
oficiales de un estado que actan en territorio de otro, con previo consentimiento de ste, ejerciendo
ciertos actos administrativos que surten efecto en su propio pas, adems, trabajan a favor del
intercambio entre los estados respectivos. La Convencin de Viena de 1963 le reconoce una inmunidad
de restriccin restringida. Adems dicha Convencin establece la inmunidad para los familiares
convivientes, miembros del personal administrativo y tcnico de la misin, al personal de servicio de la
misin. Pero admite varias excepciones, en casos ajenos a sus funciones especiales. La Corte debe
conocer del modo como puede hacerlo un tribunal con arreglo al derecho de gentes. No basta la
conformidad personal del embajador, sino que es necesario la del estado extranjero. Dura mientras ejerce
las funciones correlativas: no lo cubre por un hecho anterior y si el juzgamiento es posterior ya no hay
inmunidad. Al hablar de causa concerniente, concernir es afectar, de modo que no necesariamente debe
ser parte. No interesa tampoco la materia de la causa (civil, penal, administrativa). Damos por cierto
tambin que incluye a los jefes de estado extranjero. No se equiparan los diplomticos en trnsito y
cuando cesan en el cargo, pierden inmunidad. Tambin alcanza a los diplomticos acreditados ante
organismos internacionales. Las demandas deben dirigirse contra el titular de la embajada o contra el
respectivo estado. Respecto de los cnsules, segn del derecho internacional, no ostentan el carcter de
agentes diplomticos; no gozan de una inmunidad de jurisdiccin. La Convencin de Viena la confiere
slo por actos ejecutados en ejercicio de la funcin consular.
EL RECURSO EXTRAORDINARIO: Va de acceso no originaria. Es restringido y solo sobre materia
federal. Est regulado en la Ley 48
Inmunidad de arresto: art. 69 ningn senador o diputado, desde el da de su eleccin hasta el de su cese,
puede ser arrestado, excepto el caso de ser sorprendido in fraganti en la ejecucin de algn crimen que
merezca pena infamante u otra aflictiva. La norma extiende el privilegio desde la eleccin hasta el cese.
Concluido el perodo del mandato, el privilegio termina. Se trata de inmunidad de detencin; no es por
ende inmunidad de proceso. Reparar que el Cdigo Penal no discrimina entre crimen y delito. Por lo que
debe leerse delito. El constituyente apunt a delitos de gravedad, cualquiera sea su nombre en la
legislacin penal.
La expresin in fraganti admite tres interpretaciones: a) en el instante de cometer el delito; b) la tentativa;
c) cuando despus de cometido si se descubre al legislador cuando huye o se oculta o se lo sorprende
con instrumentos, efectos o armas que permiten presumir la comisin del delito. Si se postula una
interpretacin restrictiva de los privilegios, debe entenderse que abarca las tres circunstancias aludidas.
Es difcil trasladar las expresiones constitucionales a las sanciones del derecho penal vigente. Hoy no
son aflictivas las penas que no privan de la libertad corporal. Soler slo considera aflictiva a toda pena
que excede los cinco aos de privacin de la libertad.
Qu pasa despus del arresto? Lo ms verosmil es que la Cmara decida si lo suspende o no al
legislador y si lo pone o no a disposicin del juez penal para su juzgamiento. Es decir que, la privacin
transitoria de la libertad no puede prolongarse si se decide no desaforarlo. Notificado el juez de la causa,
debe otorgarle la libertad.
El desafuero: el art. 70 lo contempla habilitando un procedimiento de allanamiento de los privilegios. Dice
que cuando se forme querella por escrito contra cualquier senador o diputado, podr cada Cmara con

dos tercios de voto, suspender en sus funciones al acusado y ponerlo a disposicin del juez competente
para su juzgamiento. Se debe tener presente que no se trata de un privilegio de irresponsabilidad y en
nuestro rgimen ni siquiera dilata la iniciacin del proceso. El trmino querella no debe interpretarse en un
sentido procesal estricto.
Es importante tener en cuenta que la Ley 25.320 regula el rgimen de inmunidades. Est vigente desde
el ao 2000: art. 1 cuando por parte de juez nacional o provincial se abra una causa penal en la que se
impute la comisin de un delito a un legislador, funcionario o magistrado sujeto a desafuero, remocin o
juicio poltico, el tribunal competente seguir adelante con el procedimiento judicial hasta su total
conclusin. El llamado a indagatoria no se considera medida restrictiva de la libertad pero en el caso que
el legislador no concurriera a prestarla, el tribunal deber solicitar su desafuero. En el caso de dictarse
alguna medida que vulnera la inmunidad de arresto, la misma no se har efectiva hasta tanto el legislador
no sea separado de su cargo. Sin perjuicio de ello, el proceso podr seguir adelante hasta su total
conclusin. El tribunal solicitar el desafuero acompaando la copia de las actuaciones expresando las
razones que justifiquen la medida. No ser obstculo para que el legislador a quien se le imputare la
comisin de un delito, an cuando no hubiere sido indagado, a presentarse al tribunal aclarando los
hechos e indicando las pruebas que, a su juicio, pueden serle tiles. No se podr ordenar el allanamiento
del domicilio particular a de las oficinas de los legisladores sin la autorizacin de la Cmara.
Art. 2: la solicitud de desafuero deber ser girada de manera inmediata a la comisin de asuntos
constitucionales de la Cmara correspondiente, la que deber emitir dictamen, en un plazo de 60 das. La
Cmara deber tratar la causa dentro de los 180 das de ingresada an cuando no exista dictamen de
comisin.
Art. 3: si un legislador hubiera sido detenido en virtud de lo dispuesto por el art. 69, el Tribunal pondr
inmediatamente en conocimiento del hecho al cuerpo legislativo, quien decidir por los 2/3 de los votos,
en sesin que deber realizarse dentro de los 10 das, si procede el desafuero. En este caso actuar
conforme al art. 70 de la Constitucin.
art. 69, el Tribunal pondr inmediatamente en conocimiento del hecho al cuerpo legislativo, quien decidir
por los 2/3 de los votos, en sesin que deber realizarse dentro de los 10 das, si procede el desafuero.
En este caso actuar conforme al art. 70 de la Constitucin. Para el caso de denegar la Cmara el
desafuero, el Juez dispondr la inmediata libertad del legislador.
Art. 4: si fuera denegado el desafuero, el Tribunal declarar por auto que no puede proceder a la
detencin, continuando la causa segn su estado. En cualquier caso, regir la suspensin del curso de la
prescripcin prevista en el art. 67 del Cdigo Penal
Art. 5: en el caso del art. 68 de la Constitucin Nacional, se proceder al rechazo in limine de cualquier
pedido de desafuero.
La interpelacin del art. 71: cada una de las Cmaras puede hacer venir a su Sala a los ministros del
Poder Ejecutivo para recibir las explicaciones que estime convenientes. Y el Jefe de Gabinete de
Ministros, ahora, debe concurrir obligatoriamente, una vez por mes, de manera alternativa, a cada una de
las Cmaras para informar sobre la marcha del gobierno. Adems, puede ser interpelado a efectos de
tratar una mocin de censura y hasta removido, todo ello con las mayoras previstas en el art. 101
(interpelacin por el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cualquiera de las
Cmaras y remocin por el voto de la mayora absoluta de los miembros de cada una de las Cmaras).
Facultades privativas de cada Cmara: el Congreso es un rgano complejo que acta separadamente.
Por eso distinguimos entre competencia del Congreso y competencia de cada Cmara. Reparar que los
privilegios parlamentarios son competencia de cada Cmara y que hay que reconocer poderes implcitos
para ejercitar las competencias privativas.
Cmara de Diputados: art. 52: reconoce la iniciativa de las leyes sobre contribuciones y reclutamiento de
tropas. Importa que es necesariamente la Cmara de origen. Tiene la prioridad para su tratamiento.
Incluso para leyes que no son propiamente impositivas pero que imponen contribuciones o gravmenes
(si tienen naturaleza parafiscal). Tambin para leyes de desgravacin o exencin impositivas.
El art. 39 le asigna la calidad de ser cmara de origen para que ante ella se presenten los proyectos que
propone el cuerpo electoral en ejercicio del derecho de iniciativa popular.

Tambin el 40 le asigna la iniciativa para someter a consulta popular un proyecto de ley (debe ser
aprobada por el Senado).
Competencia del Senado: nombra su presidente provisorio (art. 58); autoriza al presidente a declarar en
estado de sitio uno o varios puntos de la repblica en caso de ataque exterior (arts. 61 y 99 inc. 16).
Presta acuerdo para que el presidente nombre a los magistrados de la Corte y dems jueces inferiores
(art. 99 inc. 4); para nombramiento y remocin de los embajadores, ministros plenipotenciarios y
encargados de negocios (art.99 inc. 7) y a los oficiales superiores de las fuerzas armadas (art. 99 inc.
13). Acta como cmara de origen para el tratamiento del proyecto de ley convenio de coparticipacin
federal (art. 75 inc. 2) y tambin de los proyectos que tienden al desarrollo armnico de la Nacin y a
promover polticas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relativo de provincias y regiones (art. 75
inc. 19).

ESTADO: Teoras: a) es nada ms que una persona jurdica y esa personalidad es creada por el
Derecho, por la Tcnica Jurdica. La totalidad de hombres que forman el Estado configura una unidad
indivisible diferente de sus miembros. Acogen un mtodo puro de tipo Jurdico. Quelsen lo define como la
personificacin del orden jurdico total; b) la personalidad jurdica del Estado es algo as como la vestidura
o mscara que el Derecho coloca por encima de una realidad social, de un fenmeno sociolgico
espontneo. Hay una personalidad social anterior y preexistente a la personalidad jurdica, que surge con
independencia del Derecho, como fenmeno sociolgico y que es el soporte de la personalidad jurdica.
El Estado es una persona, tiene personalidad, pero no como el hombre, no tiene una realidad sustancial:
existen en y por los hombres, es de tipo accesorio y accidental, es un modo de ser que afecta al hombre y
a su convivencia: no existira si no hubiera hombres.
La personalidad jurdica del Estado tiene carcter pblico es una persona jurdica del Derecho Pblico.
Antes la doctrina divida o desdoblaba esa personalidad en una persona pblica y en otra privada. A la
primera, la vea cuando actuaba con todo el rigor y con todo el imperio de su poder pblico; por ejemplo al
legislar, al cobrar impuestos, al expropiar un bien; a la segunda, cuando en el marco del Derecho Privado
realizaba un acto jurdico, teora que actualmente ha sido dejada de lado. Basta con decir que a veces
obra en el campo del Derecho Pblico y otras veces en el Derecho Privado. La personalidad jurdica del
Estado es una sola y es siempre pblica, la que es diversa es su actividad.
IMPUTACIN JURDICA: Es para afirmar su continuidad en el tiempo. Si el Estado no fuera una persona
jurdica, faltara la base para dar permanencia y continuidad a las relaciones jurdicas en que interviene.
Cada vez que cambiaba un gobierno, los actos del anterior seran desconocidos por el nuevo. Las leyes
subsisten aunque los legisladores cambien y los contratos administrativos siguen en vigor aunque quien
los celebr ya no sea un funcionario pblico y las sentencias se cumplen pese a que el juez pueda ya no
estar en el cargo. Por eso los actos de los gobernantes se atribuyen al Estado, que es la persona jurdica
a la cual representan y en cuyo nombre actan. El Estado persona jurdica- acta por medio de sus
representantes.
LA SOBERANA: Para hablar de soberana es menester que exista el poder y para que exista el poder
debe haber un Estado al cual pertenezca. Quiere decir, etimolgicamente, superioridad. El Estado es una
organizacin que dispone de un poder propio, originario que se impone en sus decisiones sin depender
de otros, por sus propias fuerzas. Es una cualidad del poder del Estado. Traduce la no dependencia.
Reparar en Grecia y Roma an cuando el concepto no haba sido elaborado. La Edad Media, en cambio
es el tiempo histrico en donde germina el concepto. Por de pronto, las disputas entre el poder poltico y
el poder religioso. Cuando el poder del Estado se coloca por encima de los dems, necesita un concepto

que lo caracterice y ese es el concepto de Soberana. Formas de Estado y Formas del Gobierno: quien
manda?, se refiere a quines son los gobernantes. Como se manda, alude al modo como se ejerce y para
saber cmo se ejerce un poder hay que relacionarlo con los otros elementos: a) cuando lo relacionamos
con el territorio aparecen las formas de Estado unitaria y federal y cuando lo relacionamos con la
poblacin aparecen en la Democracia, el Estado autoritario y el Estado totalitario. En cuanto a formas de
gobierno encontramos el parlamentarismo y el presidencialismo. Acordar que la Democracia desde
antao fue incluida entre las formas de gobierno. La Repblica suele mencionarse tambin como forma
de gobierno. Tambin las formas semidirectas como el referndum que puede ser post legem o ante
legem facultativo, obligatorio o vinculatorio. Se somete a votacin una norma; el plebiscito, en que se
somete a votacin una cuestin poltica; la iniciativa popular; la destitucin popular y el veto popular.
GOBIERNO: El Poder es una actitud o una potencia que necesita de hombres que sean sus titulares y
que lo ejerzan. A los hombres
TITULO VII
Sistema Electoral Nacional
CAPITULO I
De la eleccin de Presidente y Vicepresidente de la Nacin
Artculo 148.- El Presidente y Vicepresidente de la Nacin sern elegidos simultnea y directamente por
el pueblo de la Nacin, con arreglo al sistema de doble vuelta, a cuyo fin el territorio nacional constituye
un nico distrito.
La convocatoria deber hacerse con una anticipacin no menor de noventa (90) das y deber celebrarse
dentro de los dos (2) meses anteriores a la conclusin del mandato del Presidente y Vicepresidente en
ejercicio.
La convocatoria comprender la eventual segunda vuelta, de conformidad con lo dispuesto por el artculo
siguiente.
Cada elector sufragar por una frmula indivisible de candidatos a ambos cargos.
(Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 24.444 B.O. 19/1/1995).
Artculo 149.- Resultar electa la frmula que obtenga ms del cuarenta y cinco por ciento (45 %) de los
votos afirmativos vlidamente emitidos: en su defecto, aquella que hubiere obtenido el cuarenta por ciento
(40 %) por lo menos de los votos afirmativos vlidamente emitidos y adems existiere una diferencia
mayor de diez puntos porcentuales respecto del total de los votos afirmativos vlidamente emitidos, sobre
la frmula que le sigue en nmero de votos.
(Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 24.444 B.O. 19/1/1995).
Artculo 150.- Si ninguna frmula alcanzare esas mayoras y diferencias de acuerdo al escrutinio
ejecutado por las Juntas Electorales, y cuyo resultado nico para toda la Nacin ser anunciado por la
Asamblea Legislativa atento lo dispuesto por el artculo 120 de la presente ley, se realizar una segunda
vuelta dentro de los treinta (30) das.
(Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 24.444 B.O. 19/1/1995).
Artculo 151.- En la segunda vuelta participarn solamente las dos frmulas ms votadas en la primera,
resultando electa la que obtenga mayor nmero de votos afirmativos vlidamente emitidos.
(Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 24.444 B.O. 19/1/1995).
Artculo 152.- Dentro del quinto da de proclamados las dos frmulas ms votadas, stas debern ratificar
por escrito ante la Junta Electoral Nacional de la Capital Federal su decisin de presentarse a la segunda
vuelta. Si una de ellas no lo hiciera, ser proclamada electa la otra.
(Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 24.444 B.O. 19/1/1995).
Artculo 153.- En caso de muerte o renuncia de cualquiera de los candidatos de la frmula que haya sido
proclamado electa, se aplicar lo dispuesto en el artculo 88 de la Constitucin Nacional.
(Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 24.444 B.O. 19/1/1995).
Artculo 154.- En caso de muerte de los dos candidatos de cualquiera de las dos frmulas ms votadas en
la primera vuelta electoral y antes de producirse la segunda, se convocar a una nueva eleccin.
En caso de muerte de uno de los candidatos de cualquiera de las dos frmulas ms votadas en la primera
vuelta electoral, el partido poltico o alianza electoral que represente, deber cubrir la vacancia en el
trmino de siete (7) das corridos, a los efectos de concurrir a la segunda vuelta.

(Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 24.444 B.O. 19/1/1995).


Artculo 155.- En caso de renuncia de los dos candidatos de cualquiera de las dos frmulas ms votadas
en la primera vuelta, se proclamar electa a la otra.
En caso de renuncia de uno de los candidatos de cualquiera de las dos frmulas ms votadas en la
primera vuelta electoral, no podr cubrirse la vacante producida. Para el caso que la renuncia sea del
candidato a Presidente, ocupar su lugar el candidato a Vicepresidente.
(Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 24.444 B.O. 19/1/1995).
COMPETENCIAS DISPERSAS DEL CONGRESO: 1) Impulsar la reforma de la Constitucin (art. 30). Es
una competencia precedente, Es privativa y excluyente. Su declaracin es necesaria. Ejerce la iniciativa.
No se puede evadir su intervencin. No se puede someter la necesidad o su contenido a consulta popular
por aplicacin indebida del art. 40 o disponer que es necesaria mediante decreto de necesidad y urgencia
art. 99 3er. prrafo; 2) Actos que deben cumplirse con participacin y consentimiento provinciales: es
decir que hace falta la concurrencia de un rgano federal y de un rgano provincial. Entre stos, tenemos:
2-a) Fijar la sede de la Capital Federal, donde reside el gobierno federal, requiere que el Congreso
declare por ley la ciudad capital, previa cesin hecha por una o ms legislaturas provinciales (art. 3). Se
supone que cuando una provincia cede un lugar para establecer en l la Capital Federal, por ejemplo
Buenos Aires, en 1880, y luego se traslada la Capital, el territorio cedido debe volver a la provincia de
origen. Puede suceder que ello se prevea expresamente en la ley de cesin, en cuyo caso, la solucin es
ms clara. Recordar antecedente Viedma-Carmen de Patagones; 2-b) Creacin de nuevas provincias
(art. 13). Podrn admitirse nuevas provincias, pero no puede erigirse una en el territorio de otra, ni de
varias formarse una sola, sin el consentimiento de las legislaturas de las provincias interesadas y del
Congreso. Se resguarda la integridad territorial; 2-c) Fijacin de los lmites interprovinciales (art. 75 inc.
15): a) qu pasa cuando hay una zona litigiosa; b) necesidad de un redimensionamiento geogrfico; c) es
innegable que tiene facultad de aprobar tratados de lmites interprovinciales; d) Respecto de los lmites
martimos, es importante sealar que son lmites internacionales. 2-d) Coparticipacin federal impositiva:
art. 75 inc. 2 de la Constitucin. Es otra competencia compartida. La Ley convenio debe tener por base
acuerdos entre el estado federal y las provincias y que sea aprobada por las provincias, una vez dictada
por el congreso; 2-e) Con conocimiento del congreso (que significa aprobacin del Congreso Nacional),
las provincias pueden a) celebrar tratados parciales -art. 125 de la Constitucin-; b) crear regiones para el
desarrollo econmico y social conforme al art. 124; c) celebrar convenios internacionales con el marco y
los lmites fijados por el art. 124.
Competencias suprimidas en 1860: a) revisar las constituciones provinciales antes de su promulgacin
(originario art. 5), pudiendo reprobarlas si no estaban conformes con los principios y disposiciones de la
constitucin federal (art. 64 inc. 28 originario). Se trataba de un control de constitucionalidad de tipo
poltico.
Otras competencias: a) Formacin del tesoro nacional (art. 4); b) Facultad de dictar leyes sobre la forma
probatoria de los actos pblicos y procedimientos judiciales (art. 7); c) Facultad de establecer tarifas que
regirn en las aduanas nacionales (art. 9); d) Reglamentacin de los derechos individuales (art. 14):
reparar en la razonabilidad de la reglamentacin, segn el art. 28 y en su extensin a los extranjeros art.
20-. Se hace extensiva a los derechos sociales contenidos en el art. 14 bis.; d) Declaracin y calificacin
de utilidad pblica en caso de expropiacin (art. 17); e) Principio de legalidad y dems seguridades en
materia penal (arts. 18 y 19); e) Legislacin sobre obligaciones del ciudadano de armarse en defensa de
la Patria (art. 21); f) Establecimiento del Juicio por Jurado (arts. 24, 75 inc. 12 y 118); g) Defensa de la
soberana (art. 36); h) Reglamentacin de la tica pblica (art. 36); i) Rgimen de partidos polticos y
legislacin electoral (arts. 37 y 38); h) Ley reglamentaria del derecho de iniciativa popular (art. 39); i) Ley
de consulta popular (art. 40); j) Legislacin sobre derecho ambiental: recomposicin del dao ambiental y
presupuestos mnimos de proteccin al ambiente (art. 41); k) Legislacin sobre regulacin de las
asociaciones de consumidores y usuarios (arts. 42 y 43); l) Fijacin de la representacin en la Cmara de
Diputados (art. 45); m) remuneracin de Diputados y Senadores (art. 74); n) Ley Orgnica de la Auditora
General de la Nacin (art. 85); ) Ley Orgnica sobre el Defensor del Pueblo (art. 86); o) Ley de Acefala
(art. 88); p) Juramento del Presidente y Vice (art. 93); q) Ley de Ministerios (art. 100); r) Ley del Consejo
de la Magistratura y Jurado de Enjuiciamiento (arts. 114 y 115); s) Regulacin de la competencia de los

tribunales federales (art. 117); t) Ley del Ministerio Pblico (art. 120); u) Ley para garantizar los intereses
del estado federal mientras la Ciudad Autnoma sea la Capital (art. 129).

Competencias del Art. 75. Son 32 incisos. El inc. 2 habla sobre la coparticipacin federal impositiva y
seala las pautas de valor que han de tomarse en cuenta. El inc. 17 contiene derechos de los pueblos
indgenas argentinos. Se debe prestar atencin a todo lo que desde el art. 75 se proyecta hacia la parte
dogmtica.
Arreglo de la deuda interna y externa del Estado. En la prctica se ha desplazado hacia el Poder
Ejecutivo. Mutacin constitucional.
Sistema rentstico y financiero: art. 4: a) derechos de importacin y exportacin; b) venta y locacin de
tierras del estado nacional; c) rentas de correo; d) contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la
poblacin impone el congreso general; e) emprstitos y operaciones de crdito que decreta el mismo
congreso para urgencias de la nacin. Es taxativa?. Emisin de dinero sin respaldo: art. 75 inc. 6:
establecer y reglamentar un banco federal con facultad de emitir moneda; inc. 19: proveer lo conducente
a la defensa del valor de la moneda.
Al congreso le corresponde legislar en materia aduanera y establecer los derechos de importacin y
exportacin (inc. 1). No son coparticipables. El inc. 2 alude a la coparticipacin federal. El inc. 3 la
facultad de contraer emprstitos. El inc. 5 autoriza al congreso a disponer del uso y de la enajenacin de
las tierras de propiedad nacional (se proyecta a toda clase de bienes). El inc. 14 consigna la competencia
de arreglar y establecer los correos generales. No surge del texto ningn tipo de monopolio a favor del
estado.
El emprstito forzoso: es cuando el estado capta fondos de los particulares bajo promesa de reintegro,
sin que se pueda evadir el pago. El art. 75 inc. 4 habla de emprstitos. Para Bidart Campos no es
necesariamente inconstitucional, si existe causa razonable y es de duracin transitoria; si hay inflacin,
debe ser reajustado; c) si ha sufrido perjuicio, puede demandar el resarcimiento del dao. Las leyes
23.256 y 23.549 instituyeron un sistema de ahorro obligatorio (reputadas por la Corte Federal como actos
unilaterales del estado que se justifican por el poder tributario acordado al congreso por la Constitucin).
Los subsidios a las provincias: (art. 75 inc. 9).
El arreglo de la deuda: art. 75 inc. 7. Arreglar el pago de la deuda interior. Su ejercicio se ha
desplazado al Poder Ejecutivo. Pero se incluye en la ley de presupuesto y al aprobar o desechar la cuenta
de inversin. Se trata de dos facultades no identificables, para Bidart Campos. El derecho espontneo ha
desfigurado la competencia del congreso de arreglar el pago de la deuda. Estamos frente a una mutacin
constitucional.
Presupuesto: La reforma ha constitucionalizado la iniciativa o preparacin del presupuesto por el Poder
Ejecutivo (art. 100 inc. 6: corresponde al Jefe de Gabinete enviar el proyecto de presupuesto, previo
tratamiento en acuerdo de gabinete y aprobacin por el poder ejecutivo (antes no se contemplaba esta
facultad).. Y el Congreso fija anualmente, respetando la distribucin entre Nacin y provincias, el
presupuesto general de gastos y clculo de recursos de la administracin nacional, en base al programa
general de gobierno y al plan de inversiones pblicas y aprueba o desecha la cuenta de inversin (inc.
8). Si bien es diferente del inc. 2, se conecta con el mismo. Hay un lineamiento presupuestario
inexorable. La Ley de Presupuesto es anual y no se deben incluir normas ajenas a lo que el presupuesto
es en s mismo. Se considera como un instrumento a travs del cual el Estado acta sobre la economa;
la Ley de Presupuesto no es una ley fiscal, es decir no crea, modifica ni suprime impuestos, bien que
deba computarlos entre los ingresos. Reparar que el Jefe de Gabinete hace recaudar las rentas de la
Nacin y ejecuta la Ley de Presupuesto (art. 100 inc. 7). Cuando habla de la cuenta de inversin es
evidente que atribuye al Congreso un rol de control del presupuesto ejecutado, que parte de la doctrina
llama control pstumo y que no debe confundirse con el control durante la ejecucin. Esta competencia
no es legislativa, por lo que no debera ejercerse mediante la sancin de la ley. Pero si tomara esa forma
el pode ejecutivo no puede vetarla. Es un control obligatorio.
Competencias en materia bancaria y monetaria: Establece un banco federal con facultad de emitir
moneda (inc. 6). Dicha facultad est prohibida a las provincias (art. 126). El inc. 11 asigna al Congreso

hacer sellar moneda, fijar su valor y el de las extranjeras. Las provincias no pueden acuar moneda (art.
126). Puede tambin establecer otros bancos nacionales (inc. 6). Legisla sobre falsificacin de moneda
(inc. 12). El inc. 19 obliga al Congreso a preservar el valor de la moneda. Ley 23.928 implic el ejercicio
de tal competencia. La moneda de curso legal es aquella cuya aceptacin es irrecusable y obligatoria y
apareja poder cancelatorio. Facultad de los jueces para admitir la depreciacin monetaria.
Sistema comercial: Inc. 13: faculta a reglar el comercio exterior y de las provincias. En cuanto al primero
juega en concordancia con el rgimen aduanero de carcter federal. Sistema de pesos y medidas (art. 75
inc. 11). Sistema mtrico decimal. La hora oficial, como medida del tiempo, no est incluida en la norma.
Por consiguiente las provincias pueden apartarse de la hora oficial.
INCISO 12.
Clusula de los pueblos indgenas: Polticas de Derechos Humanos (inc. 22). Polticas de integracin
regional (inc. 24). Medidas de accin positiva (inc. 23). Organizacin del Poder Judicial (inc. 20):
establecimiento de los rganos; distribucin de la competencia y dictado de normas de procedimiento.
Amnista: Olvido o perdn del delito. No recae sobre un individuo determinado. Extingue la accin y la
pena y reputa inocente a los autores, pudiendo disponerse antes del proceso, pendiente el mismo o
despus de concluido. No puede amnistiarse delitos constitucionales.
El derecho de propiedad: fuerte proteccin en el constitucionalismo clsico. Constitucionalismo social: la
propiedad obliga Constitucin de Weimar de 1919. Ex URSS: socializacin de la propiedad de los
medios de produccin. Ahora, un neoliberalismo capitalista: valorizar el mercado y a la libre competencia.
La propiedad en la constitucin argentina: enfoca la propiedad en el aspecto de propiedad adquirida: sus
normas presuponen que quien las invoca ya es propietario de algn bien. Por eso el art. 14 consigna,
entre los derechos subjetivos, el de usar y disponer de su propiedad. A esta declaracin acompaa el art.
17, afirmando que la propiedad es inviolable y ningn habitante de la nacin puede ser privado de ella,
sino en virtud de sentencia fundada en ley. Sujeto activo: a) persona fsica; b) persona de existencia ideal
o colectiva. (personas jurdicas, asociaciones con calidad de sujetos de derecho). Un extranjero no
habitante puede ser propietario en territorio argentino. Tambin los estados extranjeros sobre el inmueble
donde funciona su representacin diplomtica y las personas jurdica o asociaciones a quines se le
reconocen extraterritorialidad.
Sujeto pasivo: por un lado, el estado a quien se dirige
fundamentalmente la prohibicin de violar la propiedad privada y los particulares, que no deben perturbar
el uso y ejercicio del derecho que ostenta el sujeto activo. Con la Reforma de 1994 (art. 75 inc. 17) se
consigna que el Congreso debe garantizar a los pueblos indgenas argentinos la posesin y propiedad
comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan (reconocimiento de la personera jurdica de las
comunidades indgenas).
Propiedad en sentido constitucional: excede al propio derecho civil. La Corte Suprema ha dicho que
comprende todos los intereses apreciables que el hombre puede poseer fuera de s mismo, de su vida y
de su libertad, con lo que todos los bienes susceptibles de valor econmico o apreciables en dinero
alcanzan el nivel de derechos patrimoniales rotulados como derecho constitucional de propiedad.
Podemos hablar de un derecho preferido, no obstante las restricciones que lo afectaron durante las
emergencias econmico financieras.
Contenidos: a) el derecho de dominio y sus desmembraciones, segn el derecho comn; b) las
concesiones de uso sobre bienes de dominio pblico: derecho a una sepultura (si el cementerio es
privado, la sepultura es un bien del dominio de los particulares); c) las concesiones que reconocen como
causa, una delegacin de la autoridad del estado a favor de los particulares, como por ejemplo, empresas
de ferrocarriles, de transportes, de electricidad, de telfonos, explotacin de canales y puertos, etc.; d) los
derechos y obligaciones emergentes de los contratos: entre particulares y en lo que es parte el estado
(sean contratos administrativos o de derecho comn); e) los actos jurdicos de disposicin y uso de la
propiedad; f) los derechos adquiridos e ingresados al patrimonio. Provienen de alguno de los actos
jurdicos que se la confieren.
Derecho de Propiedad. Se trata de uno de los derechos ms intensamente protegidos por el
constitucionalismo clsico, hasta llegar a las doctrinas que le asignan una funcin social. La Constitucin
de Weimar de 1919 dice que la propiedad obliga. Reparar en la doctrina marxista que organiza un modelo
tomando en cuenta la socializacin de la propiedad de los medios de produccin. Actualmente luego de la
extincin de la URSS se puso en moda un neoliberalismo capitalista. La Iglesia ha reivindicado el carcter

de derecho natural primario, pero advierte que hay un destino comn de los bienes, para utilidad de todos
los hombres. El derecho a tener propiedad.
La propiedad en la constitucin: Enfoca la propiedad en el aspecto de propiedad adquirida. Presupone
que quien la invoca ya es propietario de algn bien. Art. 14: usar y disponer de su propiedad. Art. 17: la
propiedad es inviolable y ningn habitante puede ser privado de ella sino en virtud de sentencia fundada
en ley. Sujeto activo: a) persona fsica; b) persona de existencia ideal. Un extranjero no habitante puede
ser propietario y le alcanza la proteccin constitucional. Lo mismo las personas jurdicas extranjeras, por
ejemplo un estado extranjero del inmueble donde funciona su representacin diplomtica y las personas
jurdicas a quienes se reconoce extraterritorialidad. Sujeto pasivo: el estado, a quien se dirige
fundamentalmente de violar la propiedad privada; b) los particulares, que no deben perturbar el uso y
ejercicio del derecho, ni impedir que una persona adquiera una propiedad. Tambin el Estado debe
estructurar un orden socioeconmico justo. Nuestras normas constitucionales en nada obstan para
propugnar la funcin social. Reparar en lo que dispone el art. 75 inc. 17 en cuanto que el Congreso debe
garantizar a los pueblos indgenas la posesin y propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente
ocupan.
Propiedad en sentido constitucional: excede en mucho al concepto de propiedad o dominio del derecho
civil. El derecho judicial ha aplicado dos principios: el de la relatividad del derecho, para potenciar el
criterio de la funcin social; el de que pueden ser renunciados los derechos patrimoniales, esto es que el
titular lo decline. El trmino propiedad, en el sentir de la Corte, comprende todos los intereses apreciables
que el hombre puede poseer fuera de s mismo, de su vida y de su libertad, con lo que todos los bienes
susceptibles de valor econmico o apreciables en dinero alcanzan nivel de derechos patrimoniales
rotulados como derecho constitucional de propiedad.
Contenidos: a) el derecho de dominio y sus desmembraciones; b) concesiones de uso sobre bienes del
dominio pblico: derecho a una sepultura. Concesiones de servicios pblicos, es decir que reconoce
como causa una delegacin de la autoridad del Estado a favor de particulares; d) derechos y obligaciones
emergentes de contratos: entre particulares y en los que es parte la Administracin Pblica (sean stos
administrativos o de derechos comn. En cuanto a los convenios colectivos, sus beneficios se incorporan
a cada contrato individual y son por ende derechos adquiridos. Una ley posterior no puede dejar sin efecto
aquellos beneficios, mientras dure el plazo de vigencia del convenio; e) los actos jurdicos de disposicin
y uso de la propiedad; f) los derechos adquiridos e ingresados al patrimonio. El concepto de derecho
adquirido, ha sido abandonado por la Ley 17.711, pero se mantiene arraigado en la doctrina y en el
derecho judicial. Proviene directamente de alguno de los actos jurdicos que se la confieren (ley, contrato,
acto administrativo, sentencia) y no depende del hecho material de que el bien este realmente en
posesin de quien lo titulariza (en el contrato de locacin, el locador adquiere el derecho a percibir un
alquiler en los tiempos estipulados durante la vigencia del contrato). En el caso de Martn vs. Bco.
Hipotecario (ao 1976), la Corte dijo que si bajo la vigencia de una ley un particular ha cumplido todos los
actos y condiciones sustanciales y requisitos formales para ser titular de un determinado derecho, debe
considerarse que hay derecho adquirido, aunque falte la declaracin formal de una sentencia o de un acto
administrativo, pues stos slo agregan el reconocimiento de ese derecho o el apoyo de la fuerza
coactiva para que se haga efectivo. En materia de honorarios la Corte hizo aplicacin de la teora en el
caso Costa, Francisco vs. Provincia de Buenos Aires, del 12 de setiembre de 1996 al sostener que el
derecho a percibir honorarios se constituye como tal en el momento en que el trabajo profesional se
realiza, con independencia de la poca en que se practica la regulacin y ese derecho no admite
modificacin ni supresin por leyes posteriores; g) Sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada:
significa que las decisiones judiciales firmes resultan intangibles, no pudiendo ser modificadas por otras,
ni desconocidas por leyes. Los derechos y obligaciones emergentes de la sentencia se incorporan al
patrimonio. En pocas de emergencia se ha reconocido la dilacin razonable en la ejecucin de la
sentencia, pero sin que pueda alterarse el derecho a ejecutarlas de acuerdo a la ley vigente al tiempo de
adquirir fuerza de cosa juzgada. Puede condicionarse a la existencia de dolo. Es decir para la Corte se
requiere que haya sido dictada en un proceso regular, donde se haya respetado el principio del debido
proceso (Campbell vs. Provincia de Buenos Aires 1971). La revisin de la cosa juzgada puede ser
regulada en las leyes procesales; h) los actos vlidamente emitidos durante el Proceso: ello importa que
mantienen validez y eficacia. La aplicacin de una nueva ley procesal ha de reservarse para las etapas
futuras, sin afectar los actos anteriores. Caso Hussar, de 1996, declar inconstitucional el art. 24 de la ley
24.463 que, en materia de seguridad social, retrograd etapas cumplidas bajo aplicacin de la ley anterior

y, como consecuencia, haba obligado a reconvertir el procedimiento en juicios pendientes por reclamos
jubilatorios y pensionarios. i) derecho a obtener en juicio que la sentencia se dicte conforme a la ley de
fondo vigente a la fecha de la traba de la litis: ardua discrepancia. No se trata de leyes procesales, sino de
las que rigen las pretensiones de las partes. La Corte ha dicho que las leyes de orden pblico deben
aplicarse a las causas pendientes, en tanto la propia ley as lo establezca y que ello no vulnera derechos
adquiridos; j) derecho adquirido por otorgamiento de jubilaciones y pensiones: mientras el afiliado se
encuentra en actividad, es un derecho en expectativa, que puede modificarse. Si cumple las condiciones
y sigue trabajando, para Marienhoff mantiene derecho de que su jubilacin se otorgue de acuerdo a la ley
en vigor al tiempo de cumplir aquellas condiciones, razn por la cual la nueva ley dictada despus de ese
momento y antes de jubilarse no puede perjudicarlo; ste no es el criterio acogido por la Corte Suprema.
El acto de otorgamiento del beneficio adquiere autoridad de cosa juzgada administrativa, es inmutable y
apareja adquisicin de un derecho irrevocable: Se desglosa en dos aspectos, cuales son el Estatus
personal de jubilado o pensionista, del cual no puede ser privado y el goce o el disfrute del beneficio,
consistente en el cobro peridico de una suma de dinero; el monto no es intangible y puede ser
disminuido mediando causa razonable, siempre que la rebaja no sea confiscatoria, pero adems debe ser
conjugado con el principio de movilidad. Reconocido en el art. 14 bis. El estatus no puede ser afectado y
lo mismo sucede con el beneficio. Cuando el afiliado deja de trabajar, es otra la situacin: su derecho
queda fijado por el hecho de la cesacin en la actividad, lo cual quiere decir que el beneficio deber
concederse aplicando la ley vigente a la fecha de la cesacin; K) Efecto liberatorio del pago: cuando se
efecta de acuerdo a la ley vigente al tiempo de cumplirse; l) irretroactividad de la ley: art. 3 del Cdigo
Civil. Cuando una ley posterior conduce a privar a alguien de un derecho incorporado al patrimonio, se
afecta la propiedad; m) derecho hereditario, la transmisin de bienes por causa de muerte es un
contenido del derecho de propiedad, sea sta testada o intestada; n) los contenidos que surgen del art.
42, que atiende al derecho de los consumidores y usuarios de bienes y servicios; es un contenido del
derecho de propiedad; propiedad intelectual, comercial e industrial. El Art. 17 prev expresamente que
todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento por el trmino que le
acuerda la ley. Propiedad intelectual es el derecho del autor sobre una obra cientfica literaria artstica,
etc., nada ms inherente a la personalidad que el producto de su inteligencia, arte o inspiracin creadora.
Propiedad industrial y comercial: derecho que recae sobre inventos, descubrimientos, patentes, marcas
de fbrica, con un matiz econmico acentuado. En ambos casos se prev la posibilidad de su extincin
por el transcurso del tiempo.
Indexacin: Ley 23.928: Indexar es revaluar o reajustar una deuda, tanto si sta es originariamente
contrada en dinero (el monto del alquiler o del seguro), cuanto si es de valor (indemnizacin de un dao).
La constitucin presta apoyo para decir que cuando hay depreciacin monetaria, toda deuda debe
indexarse para conservar o recomponer el valor intrnseco del crdito, salvo voluntad en contrario del
acreedor. Se trata de una aplicacin del principio de justicia conmutativa, a fin de mantener la igualdad
estricta de las prestaciones recprocas, conforme a las circunstancias del caso y no siendo el dinero un fin
ni un valor en si mismo, sino un medio que, como denominador comn permite conmensurar cosas y
acciones, aquella igualdad exige que la equivalencia de las prestaciones responda a la realidad de sus
valores. Juega tambin el principio de la reparacin justa e integral.
Inviolabilidad de la propiedad: A) Nadie puede ser privado de su propiedad sino mediante sentencia
fundada en ley; confiscacin queda borrada por siempre del Cdigo Penal; ningn cuerpo armado puede
hacer requisiciones ni exigir auxilios.
La Confiscacin: es el apoderamiento de los bienes de una persona por parte del Fisco. Penalmente, es
la sancin que con igual alcance se aplica a una persona condenada por un delito. La constitucin la ha
suprimido como pena. De ah que toda privacin arbitraria es confiscatoria, se equipare a la confiscacin
y sea inconstitucional. Privar de la propiedad sin indemnizar es confiscar. No puede asimilarse al
decomiso de bienes que son producto de un delito. Las requisiciones y los auxilios en dinero tambin
estn suprimidos. Se refiere a auxilios por parte de cuerpos armados y no est limitada solamente en
tiempos de paz. Si ocurren en pocas de guerra, se debe asegurar la debida indemnizacin y requiere:
causa suficiente; ley que la autorice; indemnizacin. Si el bien requisado no se consume, debe volver al
patrimonio del propietario. De todas maneras, ello no priva el derecho de reclamar la indemnizacin por
dao.
Expropiacin: es una de las limitaciones al derecho de propiedad en el tiempo. Es un acto unilateral por el
cual el Estado priva de la propiedad de un bien al titular del derecho sobre el mismo, con fines de utilidad

pblica, mediante calificacin por ley e indemnizacin previa e integral. Ex significa poner fuera la
propiedad.
El fundamento de la expropiacin no radica en un supuesto dominio eminente del Estado como atributo
de la soberana, sino en el bien comn o la realizacin del valor justicia como fin del Estado y en el
carcter relativo de la propiedad privada con funcin social. No necesariamente significa que el bien
pase al patrimonio del sujeto expropiante. Es un instituto de derecho pblico en el que se evidencia la
potestas del Estado, que a travs de un acto compulsivo expropia sin necesidad del consentimiento del
expropiado y previamente indemnizada. El art. 17 de la Constitucin dice que la expropiacin por causa
de utilidad pblica debe ser calificada por ley. La Ley de Expropiacin es la 21.499. En las provincias se
rige por las respectivas constituciones y las leyes. No se debe confundir la ley de expropiacin que
reglamenta el instituto con cada una de las leyes que se debe dictar para proceder realizar una
expropiacin.
Etapas del proceso expropiatorio: a) calificacin legislativa de la utilidad pblica. La constitucin exige una
ley del Congreso; ley formal como requisito indispensable. Es el Congreso quien pondera la oportunidad,
alcance y conveniencia de la expropiacin. La exigencia de utilidad pblica representa una garanta
constitucional en resguardo del derecho de propiedad. No es pacfica la doctrina sobre el concepto de
utilidad pblica. Otras legislaciones hablan de inters, bienestar general, progreso, etc. La Ley 21.499
expresa que la utilidad pblica comprende todos los casos en que se procure la satisfaccin del bien
comn, sea este de naturaleza material o espiritual. El adjetivo pblica no importa que el bien se
transfiera al dominio pblico. Lo que interesa es que redunde en beneficio del pblico, esto es de la
comunidad. Si se expropia para darlo a un particular en provecho propio o de un grupo falta la causa
expropiatoria, pero est presente si se expropia para asignarlo a una entidad privada para instalar en l
una escuela o un hospital pblico. No exige que se especifiquen individualmente los bienes pero s que
sean determinables. Si no hay ley no se puede expropiar y el derecho judicial ha sealado que los
resarcimientos por violacin o daos a la propiedad se han de demandar por una va distinta a la
expropiatoria, aunque por analoga quepa acudir al instituto para evaluar el resarcimiento (caso Cantn
1979).
Revisin judicial de la calificacin: la utilidad pblica es la causa y fin de la expropiacin y quien califica es
el Congreso. Pero ello no quiere decir que no existan controles. Si encubre en una calificacin una causa
o fin distintos, peca de inconstitucional. Nuestro derecho judicial ha sealado que la calificacin de
entidad pblica no es judiciable. O sea que en la constitucin material la decisin del Congreso escapa la
revisin judicial. Pero la Corte ha sealado que excepcionalmente puede ser revisada si resulta
manifiestamente arbitraria. Bidart Campos.: la calificacin de utilidad pblica siempre es judicialmente
revisable, pero slo descalificable cuando resulta arbitraria. Hasta 1888 prevaleci la tesis de la no
judicialibilidad. En 1888 la Corte en el caso Municipalidad vs. Elortondo dijo que la atribucin al Congreso
para calificar la utilidad pblica, no puede entenderse como derogatoria de los principios constitucionales,
de los que aqul no puede apartarse; es elemental la atribucin y el deber de los jueces de controlar la
constitucionalidad de las leyes y deben abstenerse de aplicarlas si estn en oposicin con la constitucin.
Los jueces deben proteger el derecho de propiedad agredido y tomado fuera de las formas autorizadas. A
partir de 1888 es uniforme la tesis de la no judiciabilidad.
b) Determinacin de los bienes: la ley puede determinar directamente el bien sujeto a expropiacin, o
hacer una enumeracin genrica o establecer la zona donde quedan comprendidos los bienes. En tal
caso, el ejecutivo concreta la determinacin entre lo genricamente enumerado. Adems, el Poder
Ejecutivo determina el momento de consumacin del acto expropiatorio.
c) Indemnizacin previa: la exigencia de que antes de consumarse la expropiacin (o sea, de transferirse
la propiedad), debe satisfacerse el pago de la indemnizacin, est sealada en la Constitucin. Es
inconstitucional toda ley que posterga el pago para un tiempo posterior. Lo es la inclusin de las
indemnizaciones en el rgimen de la Ley de Consolidacin y Pago a Plazo de las Deudas del Estado
(causa Franzini).
La indemnizacin debe ser justa e integral. Es un resarcimiento. Quiere decir dejar indemne o sin dao.
Debe drsele el mismo valor de la propiedad. No debe empobrecer ni enriquecer al propietario. Debe
quedar en igual situacin econmica. La deuda, si bien en dinero, representa un valor. En la causa
Provincia de Santa Fe vs. Nicchi la Corte dijo que no es constitucional ni legal una indemnizacin que no
sea justa. Y es justa cuando restituye el mismo valor econmico de que se lo priva y cubre adems los
daos y perjuicios que son consecuencia directa e inmediata de la expropiacin.

Puede ser que se pongan de acuerdo sobre el monto, en cuyo caso es objeto de un avenimiento. De lo
contrario, lo establece el juez en la sentencia que dicta en el juicio de expropiacin. La Ley 21.499
establece diversos procedimientos de valuacin.
La indemnizacin que el juez fija en la sentencia, debe tomar en cuenta lo que el bien vale a la fecha
de la sentencia, suponiendo que entonces se transfiere el dominio y que el pago se efecta de inmediato.
Tiene que abonarse en dinero, salvo acuerdo con el expropiante.
Conviene distinguir dos circunstancias muy distintas, que son: a) la desposesin o desapoderamiento
material del bien; b) la transferencia de la propiedad. Con la desposesin el expropiante toma posesin
del bien; diramos que el expropiado ya no dispone de l, pero su ttulo de dominio no se transfiere. La
anterior ley de expropiacin 13.264 estableca que mediante una consignacin judicial provisoria (a
cuenta de la indemnizacin total) el expropiante pueda desposeer y de inmediato judicialmente se
dispona la transferencia. La actual ley 21.499 respeta el requisito de que la indemnizacin tiene que ser
previa.
Valuacin es sinnimo de tasacin. Sirve para fijar el valor del bien. En qu momento se hace el
avalo? La cuestin es importante en tiempos de depreciacin monetaria. Pensar por ejemplo en lo
sucedido en el 2001. hasta el caso Nicchi (1967) sostuvo la Corte invariablemente que el valor del bien
deba fijarse el tiempo en que se haba producido la desposesin. A partir del caso citado, oblig al
expropiante a computar la depreciacin monetaria y a actualizar la valuacin hasta la fecha de pago. Y la
solucin est considerada en la propia Ley 21.499 que prescribe que la depreciacin es un rubro
computable, norma no alcanzada por la prohibicin de la Ley 23.928.
Rubros que se incluyen: nuevamente retomamos el caso Nicchi: indemnizar es eximir de todo dao y
perjuicio mediante un cabal resarcimiento y ello no se logra si el dao o perjuicio subsiste en cualquier
medida. El valor objetivo del bien no debe sufrir disminucin o desmedro, ni debe el propietario
experimentar lesin en su patrimonio que no sea objeto de cumplida reparacin. La compensacin
entonces, ha de ofrecerle un equivalente econmico que le permita, de ser posible, adquirir otro bien
similar al que pierde en virtud de la expropiacin. La Ley consigna que la indemnizacin comprender el
valor objetivo y los daos que sean una consecuencia directa e inmediata de la expropiacin. Se excluye
el lucro cesante, las ganancias hipotticas, los valores afectivos, las mejoras despus de habrselo
declarado afectado a expropiacin, salvo las necesarias. Se incluyen los intereses pues se integran el
justo resarcimiento, correspondiendo liquidarlos desde la desposesin hasta el pago. No hay deduccin
alguna, y el art. 20 de la ley dispone que los rubros que componen la indemnizacin no estn sujetos al
pago de impuesto o gravamen alguno. El pago debe realizarse en dinero en efectivo antes de que la
propiedad se transfiera.
Sujetos Expropiantes: Sujeto activo directo: Estado federal y provincias en sus respectivas jurisdicciones.
El estatuto organizativo de la ciudad de Buenos Aires reconoce a su legislatura tal atribucin. Pero existe
una expropiacin indirecta, que se consuma por delegacin de los sujetos directos. Siempre hace falta en
tal caso que se dicte la ley declarativa. Son sujetos activos de esta expropiacin indirecta los municipios,
las entidades autrquicas y las empresas del Estado (art. 2 Ley 21.499). Tambin los particulares cuando
estuvieren autorizados por la ley o por acto administrativo. Las provincias tienen competencia originaria y
propia: se rigen las expropiaciones por el derecho pblico provincial, pero conforme pautas del derecho
federal.
Bienes expropiables: todo lo que es propiedad, todo bien de ndole patrimonial y valor econmico, es
susceptible de expropiacin. Pero no hay una coincidencia plena con el concepto constitucional de
propiedad. Son expropiables: los bienes muebles, inmuebles o semovientes; las universalidades (una
empresa, una biblioteca, las maquinarias de una fbrica); los lugares histricos; el espacio areo; el
subsuelo, sea slido o fluido; los bienes inmateriales, las iglesias. No es expropiable el dinero, pero
parece posible expropiar dinero extranjero. Tambin monedas con valor numismtico o de valor metlico
superior al cambiario. El Estado federal puede expropiar bienes de dominio privado provincial. Si integran
el dominio pblico, se requiere del consentimiento de las provincias y viceversa.
Procedimiento expropiatorio: a) acuerdo entre expropiante y expropiado avenimiento; b) va judicial. El
primero es un contrato administrativo innominado. Cuando no hay avenimiento, el Estado promueve juicio
contra el propietario. Este puede: discutir la causa de utilidad pblica; discutir la medida o alcance de la
expropiacin; discutir la determinacin administrativa del bien; discutir el monto de la indemnizacin,
siendo este ltimo lo habitual. La sentencia consuma el proceso expropiatorio, transfiriendo la propiedad.

Expropiacin inversa o irregular: el procedimiento opera al revs ya que es el expropiado quien demanda
al expropiante, cuando: a) mantiene vigencia la ley declarativa de utilidad pblica; b) no se ha iniciado la
accin expropiatoria; c) hay conductas del expropiante que implican desposeer al expropiado, ocupar el
bien, impedir el libre ejercicio y la disponibilidad plena del propietario sobre la propiedad afectada. En
sntesis es menester que padezca de cierta indisponibilidad en el goce su derecho. Exige siempre la
previa calificacin de utilidad pblica si faltando ella se desapodera, no cabe el procedimiento de la
expropiacin inversa. Persigue que consume la expropiacin y pague la indemnizacin. Est prevista en
la ley. La Corte ha dicho que no es suficiente el dictado de la ley. El valor debe fijarse al da de la
sentencia definitiva.
Retrocesin: significa reintegro del bien al patrimonio del expropiado, en razn de no haberse cumplido la
causa de utilidad pblica. Funciona despus que se ha perfeccionado y consumado la expropiacin, o
sea que necesita haberse transferido la propiedad y pagado la indemnizacin. Procede an cuando
hubiere avenimiento. Son dos casos: a) cuando el Estado no destina el bien para causa de utilidad
pblica; b) cuando se lo destina a otro fin (la ley dice un hospital y se destina a escuela). Si lo hizo
despus de un uso real y efectivo, no procede (caso Colombo). Procede an cuando no est regulado el
instituto legalmente, pues es aplicacin directa de la constitucin. La ley fija un plazo de prescripcin de
tres aos. En la causa Ortega vs. Fabricaciones Militares (1968) se dijo que el derecho de retrocesin
nace cuando el expropiante no da al bien la afectacin dispuesta o le da una distinta, pues se ha dejado
de cumplir la finalidad que determin la calificacin de utilidad pblica. Debe reintegrar en tal caso la
indemnizacin percibida. La ley 21.499 determina su procedencia cuando luego de dos aos desde el
perfeccionamiento de la expropiacin no se le da destino al bien.
Abandono de la expropiacin: una vez dictada la ley, transcurre cierto tiempo en que el expropiante
permanece inactivo. Vencido ese plazo (que es resolutorio), ya no se puede expropiar. Se diferencia de la
expropiacin inversa porque no hay actos turbatorios y de la retrocesin porque no hay ninguna etapa
expropiatoria despus de la ley y tambin del desistimiento en el juicio, porque no hay juicio. Efecto: para
el expropiante, significa que ya no puede consumar la expropiacin, es como una caducidad de su
facultad. Para el expropiado, sabe que ya no podr consumarse la expropiacin y si se intentara se le
podra oponer como defensa. Pero ello no obsta a que se dicte una nueva ley. La ley 21.499 dice que se
tendr por abandonada la expropiacin cuando no se promueva el juicio dentro de los dos aos de la
vigencia de la ley, si se trata de bienes individualmente determinados; de cinco, de bienes comprendidos
en una zona determinada y de diez, si se trata de bienes comprendidos en una enumeracin genrica.
ESTRUCTURA CONSTITUCIONAL DEL ESTADO: Forma federal. Relacin entre el poder y el territorio,
en cuanto el poder se descentraliza polticamente con base fsica, geogrfica o territorial. Se opone al
rgimen unitario que centraliza territorialmente al poder del estado. Dos fuerzas: la centrpeta y la
centrfuga: unidad en la pluralidad.
En nuestro caso el Estado federal se compone de muchos estados miembros (provincias) organizando
una dualidad de poderes, que ahora se triplica a partir del art. 123. El origen lgico o base del Estado es
su constitucin. El origen histrico es variable y propio de cada federacin.
FEDERALISMO ARGENTINO: surge con la Constitucin de 1853. Se llama Repblica Argentina y es un
Estado nuevo o originario. Ello no implica que sea una creacin repentina. Gnesis: a) las ciudades que
los espaoles fueron fundando que extendieron sus zonas de influencia; b) los rganos de gobiernos
locales (cabildos) proporcionaron una base municipal o comunal; c) ideolgicamente los dos sectores de
opinin a partir de la Revolucin de Mayo: unitario y federal.
En nuestro federalismo hay tres fuerzas de integracin: a) una fuerza proveniente del medio fsiconatural (mesolgica) donde la situacin de Bs. As. juega como polo de atraccin; b) una fuerza ideolgica,
que es la doctrina federal, cuya expresin mejor sistematizada ha sido el pensamiento de Artigas; c) una
fuerza instrumentadora, que es el proceso de los pactos interprovinciales.
EL DERECHO FEDERAL: derecho emanado del Estado Federal a travs del Gobierno Federal. Sin
embargo hay que distinguir, dentro de este concepto amplio, el derecho comn (art. 75 inc. 12) del
Derecho estrictamente federal.
Al derecho federal se lo puede integrar con dos rubros: a) derecho federal en cuanto conjunto de normas
emanado de los rganos del gobierno federal (art. 31). Prevalece sobre el provincial y b) derecho federal,
en cuanto abarca las relaciones de las provincias con el Estado, las relaciones de las provincias entre s y

el llamado derecho intrafederal (leyes, contratos, convenios entre Estado y provincia y tratados
interprovinciales).
SUPREMACA DEL DERECHO FEDERAL: Prevalece sobre todo el derecho provincial (incluida la
Constitucin de cada provincia). Reparar en la importancia de los tratados internacionales de derechos
humanos. As, las constituciones provinciales, las leyes provinciales, decretos y totalidad de normas se
subordinan: a) constitucin nacional y tratados con jerarqua; b) dems tratados internacionales y normas
de derecho comunitario; c) leyes del Congreso; d) norma o acto emanado del gobierno federal.
RELACIONES TIPICAS DE LA ESTRUCTURA FEDERAL: a) La subordinacin: se expresa en la llamada
supremaca federal. Equilibrio entre el principio de unidad y el de pluralidad. No es que los gobiernos
provinciales se subordinen al gobierno federal, sino que el orden jurdico provincial se subordina al orden
jurdico federal; b) La participacin: colaboracin de las provincias en la formacin de decisiones del
gobierno. Se institucionaliza en la existencia de la Cmara de Senadores. Reparar en el llamado
federalismo concertado; c) La coordinacin: delimita las competencias propias del Estado Federal y de las
provincias se trata de distribuir o repartir las competencias.
REPARTO DE COMPETENCIAS: art. 121: las provincias conservan todo el poder no delegado al
gobierno federal y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su
incorporacin. La Corte Federal ha acuado dos principios que la completan: a) las provincias conservan
todos los poderes que tenan antes y con la misma extensin, a menos de contenerse en la Constitucin
alguna disposicin expresa que restrinja o prohba su ejercicio; b) los actos provinciales no pueden ser
invalidados sino cuando la Constitucin concede al gobierno federal un poder exclusivo en trminos
expresos; el ejercicio de idnticos poderes ha sido prohibido a las provincias o hay una incompatibilidad
absoluta y directa. Es cierto que los poderes de las provincias son originarios e indefinidos y los
delegados a la Nacin son definidos y expresos, pero no lo es menos que estos ltimos no constituyen
meras declaraciones tericas, sino que necesariamente han de considerarse munidos de todos los
medios y posibilidades de instrumentacin indispensable. De no ser as, resultaran ilusorios. En el caso
Estado Nacional vs. Provincia de Chubut la Corte ha expresado que si bien es muy cierto que todo
aquello que involucre el pedido de limitar las autonomas provinciales ha de instrumentarse con
prudencia, no lo es menos que el ejercicio por parte de la Nacin de las facultades referidas, no puede ser
enervado por aquellas, so pena de convertir en ilusorios los propsitos y objetivos de las citadas
facultades, que fincan en la necesidad de procurar el bien comn.
En el reparto de competencias, suele hacerse distincin entre: a) competencias exclusivas del Estado
Federal; b) competencias exclusivas de las provincias; c) competencias concurrentes; d) competencias
excepcionales del Estado Federal y de las provincias y e) competencias compartidas por el Estado
Federal y las provincias. Competencias exclusivas del gobierno federal: intervencin federal, estado de
sitio, relaciones internacionales, dictado de cdigos y leyes federales. En general, la casi totalidad de
competencias asignadas a los rganos de gobierno federal por la Constitucin. Paralelamente, los arts.
126 y 127 establecen las prohibiciones a las provincias.
Competencias exclusivas de las Provincias: dictar sus constituciones, establecer impuestos directos,
leyes procesales, asegurar el rgimen municipal (arts. 121, 1222, 123 y 124). Como principio, se reputan
prohibidas al Estado Federal. Son las no delegadas y las expresamente reservadas.
Competencias concurrentes: impuestos indirectos internos y las que surgen del 125 conc. Con el 75*18,
41, 75*17.
Competencias excepcionales del Estado Federal: impuestos directos (75*2).
Competencias excepcionales de las Provincias. 126
Competencias compartidas: reclaman una doble decisin integratoria. Creacin nuevas provincias,
fijacin Capital Federal.
PROVINCIAS: unidades polticas que componen la Federacin. Estados miembros del Estado Federal.
No son soberanas, pero s autnomas. Preexisten al Estado Federal. Pero, las 14 que existan?
Crecimiento institucional, pero no territorial. Actualmente no queda ningn territorio nacional. Tierra del
Fuego fue convertida en provincia y dict su constitucin en 1991. La ciudad de Bs. As. tiene un rgimen
autnomo. La habilitacin que contiene el art. 13, slo tiene virtualidad respecto de la nueva provincia.
Los lmites interprovinciales son fijados por el Congreso art. 75 inc. 15. No obstante la prctica ha
conocido el sistema de arbitraje en algunas ocasiones. Los conflictos interprovinciales estn previstos en
el art. 127: prohbe a las provincias declararse o hacerse la guerra entre s, y ordena que sus quejas

deben ser sometidas a la Corte Suprema y dirimidas por ella (demanda). Caso del Ro Atuel de 1987 por
demanda de La Pampa y Mendoza
SUPUESTOS DE EXTRATERRITORIALIDAD: los actos pblicos y procedimientos judiciales de una
provincia gozan de entera fe en las dems y el Congreso puede determinar cul ser la fuerza probatoria
y los efectos legales (Caso Arabia Blas) la Corte dijo que deben tener los mismos efectos que hubieran de
producir en la provincia de donde emanaren. Es decir que no se puede juzgar la regularidad del
procedimiento seguido.
El art. 8 prescribe que los ciudadanos de cada provincia gozan de todos los derechos, privilegios e
inmunidades inherentes al ttulo de ciudadano en las dems. Esto no significa que pueda pretender
prerrogativas establecidas slo en la Constitucin de su provincia.
UNIDAD E INTEGRIDAD TERRITORIAL:
Unidad territorial significa que el territorio del estado federal es un solo. Tiende a salvaguardar la unidad
territorial de la regin. Por ende las provincias tampoco pueden desmembrarse.
La integridad exige una triple distincin: a) las provincias no han delegado el dominio de sus bienes, sean
stos pblicos o privados. Pero como el Congreso es autoridad para legislar sobre las cosas, es quien
determina cules son los bienes del dominio pblico y cules del domino privado de las provincias; b) las
provincias pueden legislar sobre el uso y goce de sus bienes; c) el dominio de las provincias no
necesariamente coincide con la jurisdiccin: puede haber dominio sin jurisdiccin: los ros, por ejemplo,
pertenecen al dominio de las provincias, pero hay jurisdiccin federal con respecto a la navegacin y al
comercio interprovincial.
En principio tienen el dominio y jurisdiccin de sus recursos naturales, su subsuelo, su mar territorial, su
plataforma submarina, su espacio areo, sus ros, lagos y aguas, sus caminos, islas, playas y riberas. El
art. 124 les reconoce el dominio originario de los recursos naturales, pero toda va de comunicacin
interprovincial es jurisdiccin federal.
REGIMEN MUNICIPAL: art. 5: Alude al rgimen municipal de las provincias. El vocablo rgimen es un
claro indicio de autonoma municipal. No obstante la Corte sostuvo hasta 1989 que los municipios eran
simples entidades con descentralizacin administrativa, lo que importa asignarle la cualidad de autrticas
ms no de autnomas. Tener presente que el Cdigo Civil los incluye entre las personas de existencia
necesaria. El 21 de marzo de 1989 la Corte cambia de criterio en el caso Riva de Mar vs. Municipalidad
de Rosario, ocasin en que destaca diversos caracteres de los municipios que no se avienen con el
concepto de autarqua y se sostiene que su existencia necesaria determina que no se los puede privar de
las atribuciones mnimas para el desempeo de su cometido. Es el antecedente del reconocimiento de la
autonoma municipal. Actualmente integra la nueva estructura federal.
ART. 123: Cada provincia dicta su propia Constitucin, asegurando la autonoma municipal y reglando su
alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero.
LA REGIONALIZACION: art. 124: las provincias podrn crear regiones para el desarrollo econmico y
social y establecer rganos con facultades para el cumplimiento de sus fines. Es una forma de
descentralizacin poltica de base territorial. Pero no se intercala una nueva estructura poltica. Las
eventuales regiones no vienen a sumarse ni a interponerse a la relacin Estado Nacional Provincia.
Importa un sistema de relaciones interprovinciales para la promocin del desarrollo pero no pueden
traducir desmembramientos en la autonoma poltica. No necesariamente deben abarcar todo el territorio
provincial. Es facultad de las provincias el crearlo. Pero los rganos que establezcan no son niveles de
decisin poltica. Asignado sus objetivos la ejecucin del plan es competencia de cada provincia. Slo las
provincias pueden crearla y no el estado federal.
DERECHO DE LIBRE ASOCIACIN: La libertad de asociacin est reconocida en el art. 14: asociarse
con fines tiles. Utilidad como sinnimo de fin neutro o inofensivo. En cuanto derecho individual importa
reconocer el derecho de formar una asociacin; ingresar a una asociacin ya formada; no ingresar a
ninguna; dejar de pertenecer a una asociacin. Es decir que comprende el aspecto negativo. Y tambin
comprende el derecho de asociacin de gozar de un status jurdico y una zona de libertad jurdicamente
relevante, en la que no se produzcan interferencias. El reconocimiento de la asociacin no puede serle
impuesto de modo obligatorio y su forma jurdica queda librada a la iniciativa de la misma. Este
reconocimiento puede ser el otorgamiento de la personera jurdica o la simple consideracin de la
asociacin como sujeto de derecho, sin necesidad de autorizacin. Las decisiones administrativas quedan
sujetas a revisin judicial. Y su intervencin judicial ha de ser dispuesta tambin por autoridad judicial.

Estas personas jurdicas pueden ser estatales o no estatales. Un tipo especial son las asociaciones
profesionales o sindicales con personalidad gremial. Se reconoce la extraterritoriedad de las personas
jurdicas extranjeras.
REFORMA DE 1994: hay nuevas normas sobre asociaciones, as, el art. 38 reconoce a los partidos
polticos; el art. 42 establece que las autoridades proveern a la constitucin de asociaciones de
consumidores y usuarios ; el art. 43 cuando habla del amparo y el art. 55 inc. 17 que obliga a reconocer la
personera jurdica de las comunidades de los pueblos aborgenes.
CAPACIDAD: rige la regla de la especialidad. Tienen capacidad para todo lo que est comprendido en
sus fines propios, siempre ms reducidos que los de la persona fsica (art. 35 Cdigo Civil) para los fines
de la institucin. Tienen entonces un status jurdico, un poder de disposicin; un rea de libertad
inofensiva para regir con autonoma la rbita propia de la asociacin.
PODER DISCIPLINARIO: con relacin a sus miembros. El Estado no interfiere. Las medidas impuestas
no son objeto de revisin pero s por la autoridad judicial si no se ha respetado el derecho de defensa o
se incurri en arbitrariedad manifiesta.
DERECHO DE NO ASOCIARSE: Es la faz negativa. La asociacin coactiva es inconstitucional. Caso
Outon, Carlos de 1967 consagr el derecho de no afiliarse al Sindicato pero hay otros casos con perfil
diferente. As, en la dcada del 70 se aval la constitucionalidad de las leyes provinciales que
implantaban la colegiacin obligatoria.
La libertad de asociacin sufre de restricciones cuando se favorece o perjudica a personas por causa de
ser o no miembros de una asociacin. No en el caso de que se impone la contribucin previsional,
siempre que esas personas sean las beneficiarias reales o potenciales.
Sobre la libertad sindical, el art. 14 bis la reconoce, consagrando la posibilidad de ms de un sindicado
por actividad o por gremio. Pero las diferentes leyes en la materia organizaron dos tipos: a) asociaciones
sindicales meramente inscriptas y b) asociaciones sindicales con personera gremial (importa el
reconocimiento de capacidad jurdica dirigida al ejercicio de derechos gremiales y a la representacin
ante el Estado). La personalidad gremial apareja la personalidad jurdica. Es inconstitucional la ley que
adjudica monoplicamente la totalidad de los derechos gremiales a la asociacin con personalidad
gremial. Se ha producido una mutacin en la constitucin material que afecta el pluralismo sindical._
LIBERTAD DE CONTRATAR: derecho implcito. Tiene limitaciones y restricciones en perodos de
emergencia.
CAPITAL FEDERAL
La Reforma del 94 traz un lineamiento mnimo para la autonoma de la Ciudad de Buenos Aires. El art.
129 dice: que La Ciudad de Buenos Aires tendr un rgimen de gobierno autnomo, con facultades
propias de legislacin y jurisdiccin y su jefe de gobierno ser elegido directamente por el pueblo de la
ciudad. Una ley garantizar los intereses del Estado Nacional, mientras la ciudad sea la capital de la
Nacin. El Congreso convocar a los habitantes de la ciudad para que mediante los representantes que
elijan, dicten el estatuto organizativo de sus instituciones.
Es decir, el rgimen de gobierno es autnomo (autonoma poltica) con ms las facultades de legislacin
y jurisdiccin.
Caracteres: a) el territorio de la ciudad no est federalizado totalmente, sino sujeto a jurisdiccin federal
en lo que se refiere y vincula a los intereses que en ese territorio inviste el Estado Federal; la jurisdiccin
federal es entonces parcial y de naturaleza institucional, pero no territorial o geogrfica, porque el territorio
no es federal. Es decir que surge una entidad sui generis, que es la ciudad de Buenos Aires que no
alcanza la categora de Provincia. No se equipara a ella. El Jefe de Gobierno es elegido por el Cuerpo
Electoral.
Lugares de jurisdiccin federal: art. 75 inc. 30: ejercer una legislacin exclusiva en el territorio de la
capital y de la nacin y dictar la legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines especficos de los
establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la repblica. Las autoridades provinciales y
municipales conservarn los poderes de polica e imposicin sobre estos establecimientos, en tanto no
interfieran en el cumplimiento de aquellos fines. Ello significa que el Congreso contina reteniendo su
carcter de legislatura local en la capital, circunscripto a garantizar los intereses del Estado Federal.
INTERVENCIN FEDERAL (garanta federal):
El Estado asegura, protege y vigila la integridad, autonoma y subsistencia de las provincias. La
Intervencin es el recurso extremo y el remedio ms duro que se depara como garanta federal.: art. 5.

El gobierno federal garantiza a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones, bajo las condiciones
que consigna: adecuacin de la constitucin provincial a la forma representativa y republicana y a los
principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Federal; aseguramiento de la administracin de
justicia, del rgimen municipal y de la educacin primaria. Es decir, tipifica una relacin de subordinacin.
Art. 6: el gobierno federal interviene en el territorio de las provincias para garantir la forma republicana de
gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a requisicin de sus autoridades para sostenerlas o
restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedicin o por la invasin de otras provincias.
Apunta al resguardo de la federacin y de la propia provincia. Advertir que habla la Constitucin que
interviene en el territorio. En el art. 75 inc. 31 se dice que el Congreso dispone la intervencin a una
provincia o a la ciudad de Buenos Aires.
El gobierno federal puede intervenir: por s solo o a pedido de las autoridades. En el primer caso para
garantizar la forma republicana o para repeler invasiones extranjeras. Y en el segundo para sostener o
restablecer a las autoridades provinciales.
Pero las causales pueden superponerse. En el primer caso acta motus propio pues la fuerza republicana
no puede ser alterada y se tipifica cuando hay desrdenes o conflictos que distorsionan la separacin de
poderes o el rgimen electoral y tambin cuando no se aseguran las tres obligaciones bsicas que alude
el art. 5. Tiene un doble sentido: a) mantener la relacin de subordinacin propia del federalismo y b)
obligar a las provincias a acatar el condicionamiento del art. 5.
Juega como una facultad y a la par como una obligacin del Estado, que puede significar una sancin a
la provincia.
El segundo supuesto alude a la intervencin a pedido del gobierno provincial, sea su causa domstica o
interprovincial. Es protectora o conservadora y se endereza a ayudar a las autoridades locales. Debe
entenderse como facultad de cualquiera de los tres poderes del Estado. Incluso de una convencin
reformadora.
El alcance de la intervencin es amplio y existe una intervencin que podemos llamar preventiva.
El acto de la intervencin es del gobierno federal. Compete al Congreso disponerla y slo el presidente
en caso de receso, pero debe convocarlo inmediatamente para su tratamiento. A su vez el Congreso
puede aprobar o revocar la intervencin decretada.
El acto de intervencin es poltico. El rgano que la dispone pondera si existe o no causa. Es una
medida de excepcin. Interpretacin restrictiva. Sujeta la revisin judicial? La Corte Federal, no en Cullen
vs. Llerena (1893), en cuanto a los motivos o causa. Pero s en cuanto a la competencia del rgano que
la dispuso (a992, voto en disidencia).
EL INTERVENTOR: Nombrado por el PE (art. 99 inc. 7 in fine). Representa al gobierno federal y acta
como delegado de l. Marco de atribuciones: fijado x el rgano y de las instrucciones. Reemplaza a la
autoridad provincial que ha quedado cesante. Si abarca a la legislatura, se disuelve. Si llega al Poder
Judicial, no suplanta a todos, sino se limita a reorganizarlo. Puede dictar decretos leyes.
No extingue la personalidad jurdica de la Provincia, ni suprime su autonoma. Debe respetar la
constitucin y leyes provinciales. En su actuar prevalece el derecho federal (Caso Orfila, Alejandro de
1929): no se puede impugnar sus decisiones x no ajustarse al derecho local.
Las provincias no pueden dictar normas que condicionen el instituto. Sus justiciables sus actos.
LA POBLACIN: La Constitucin se refiere de diferentes maneras al elemento humano: a) Pueblo:
aparece varias veces, tanto en el prembulo como en la parte dogmtica. Se refiere a toda la poblacin o
solo una parte de ella? Es sinnimo de cuerpo electoral? b) Habitantes: tambin utilizada en muchos
artculos; se incluye a transentes; c) Poblacin: art. 4 referido a quien debe pagar impuestos;
d) Ciudadanos: no tiene un uso claro en la Constitucin; e) Argentinos: refiere a los nativos y por opcin;
f) Extranjeros: son los no argentinos; e) Vecinos: alude al residente afincado en un lugar de la Argentina.
Ley 346: tres categoras: a) nativos; b) por opcin; c) naturalizado
a)
Argentinos nativos (art. 1 inc. 1): los nacidos en territorio de la Repblica, sea cual fuere la
nacionalidad de los padres, con excepcin de los hijos de embajadores; los nacidos en las embajadas y
buques de guerra de la Repblica; los nacidos en mares neutros bajo el pabelln argentino.
b)
Argentinos por opcin: Los hijos de argentinos nativos que habiendo nacido en pas extranjero
eligen la ciudadana de sus padres. La Corte Federal sostiene que no va contra el ius soli, sino que lo
complementa (Nazar y Delfino)

c)
Argentinos por naturalizacin: art. 2 Ley 346: la hiptesis normal demanda la edad de 18 aos,
dos aos de residencia y su manifestacin de serlo ante la justicia federal; la segunda alternativa reduce
el tiempo de residencia para quienes hayan realizado determinadas tareas (haber servido en el ejrcito,
haber establecido una nueva industria, ser empresario, formar parte de las colonias, ejercer el
profesorado, haberse casado con mujer argentina).
Doble Nacionalidad: art. 75 impone el principio de la ciudadana natural. La doble nacionalidad es un
hecho no previsto, pero se ha instrumentado con Espaa e Italia.
Extranjeros: equivale a no argentino. Promocin de la inmigracin. Tienen todos los derechos civiles. Su
ingreso est reglamentado. El asilo poltico est regulado en el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 22
inc. 7). Toda persona tiene el derecho de buscar y recibir asilo en territorio extranjero, en caso de
persecucin por delitos polticos o comunes conexos con los polticos y de acuerdo con la legislacin de
cada estado y los convenios internacionales. Reingreso: en Bertone dijo la Corte que un extranjero
residente que desea retornar puede hacerlo como cualquier habitante, sin restricciones, y en Miguel lo
extendi al caso de quien entr ilegalmente o como clandestino, criterio objetado por Ramella.
Residencia: a) permanentes; b) temporarios; c) transitorios. Derechos: son habitantes, siempre que
hubiesen ingresado legalmente. Leer el art. 20. Expulsin: tambin la regula el Pacto de San Jos. Impide
la expulsin si corre riesgo en su pas de origen. Tambin la expulsin colectiva. Es la Direccin Nacional
de Migraciones quien lo decide.
Territorio: es la porcin del espacio geogrfico donde el Estado ejerce su dominio eminente o dominio
territorial, es decir la potestad de regular en l la vida social. Puede ser terrestre, acutico y areo.
Territorio argentino: es sinnimo de territorio nacional. Es el territorio global, est escrito en el art. 15; b)
territorio federal: la capital federal y el mar territorial, situado fuera de la franja correspondiente a las
provincias. Todo, con el espacio areo y el subsuelo; c) territorio de las provincias: su asiento,
mencionado por el art. 6, sumado al espacio areo ms la franja costera martima de tres millas. Incluye
la mitad del virreynato (se desprendieron Paraguay a partir de 1811, Bolivia cuya independencia se
reconoci en 1825, Uruguay en 1828 y se perdieron terrenos a favor de Brasil y Chile). Se ampli con el
sector antrtico. Hay una superficie de 3.700.000 km2. El territorio antrtico es de 1.000.000. Salta de
155.000 km2. No rigen las Islas Malvinas, bajo ocupacin de 1833. En la Antrtida rige el tratado de 1859
que impuso un status jurdico particular.
Determinacin de los lmites nacionales: el Congreso y el Poder Ejecutivo. Participacin popular: recordar
el Plebiscito de 1984: sufrag el 70% del electorado y fue afirmativo el 81% de los votos.
Capital Federal: regulada en el art. 3.
Territorio de las Provincias: art. 13, establece el principio de integridad territorial. El Congreso arregla los
lmites. La Argentina es una unin indestructible de estados indestructibles pero puede dividirse con el
consentimiento de ellas. La provincias carecen del derecho de secesin.
Conflictos limtrofes provinciales: fijacin jurdica y demarcacin en el terreno. De haber conflicto,
corresponde al Congreso su fijacin. Si hay lmites, pero discutido, cabe a la Corte Suprema.
Es un acto unilateral del Congreso y su decisin es irrecurrible judicialmente. La Corte, ms de una vez,
ha dicho que no le compete fijarlos. Interviene siempre que no importe demarcar el lmite o modificarlo.
Subsuelo provincial: le corresponde, pero por Ley se declar el dominio del Estado Nacional de los
hidrocarburos slidos, lquidos y gaseosos.
Municipios: su superficie forma parte del territorio provincial. Es la provincia la que tiene el dominio
eminente.
Ros: discusin entre Vlez y Mitre. La Corte acept la pertenencia de las Provincias de los ros que
corren por su territorio. Forman parte de ellas. Distinguir dominio y jurisdiccin: ros navegables: para la
Corte son conceptos diferentes. Se ha reconocido la jurisdiccin federal. Ros no navegables: dominio y
jurisdiccin provincial. Respecto de los lagos es el mismo rgimen. Las islas tambin, son provinciales. Si
el ro pertenece a dos o ms provincias, deben repartirse.
MAR ARGENTINO: Es frecuente que se haga una divisin del espacio martimo. Cuando hablamos de
mar hablamos de mar territorial o mar adyacente. En ste el Estado tiene dominio y jurisdiccin; en el
espacio ubicado entre el mar territorial y el mar libre, slo se reconoce jurisdiccin parcial (no dominio). El
derecho del mar utiliza actualmente el concepto de zona econmica exclusiva. Hay dos problemas en
relacin con el espacio: a) la fijacin de sus lmites; b) la pertenencia de dicho espacio. Los lmites
importan para establecer la dimensin porque en ese espacio se ejerce el dominio. Se trata de un lmite
internacional y el mar libre queda en disponibilidad para el uso de todos los estados. Es el Congreso el

que debe delimitarlo, sea a travs de tratados internacionales o de manera unilateral. Ese espacio
martimo es parte del territorio provincial, porque forma una unidad con la superficie territorial. Es decir
que el espacio martimo sobre el cual se reconoce el dominio, es de la provincia costera pero el Estado
Federal tiene jurisdiccin limitada a los fines del comercio interprovincial e internacional. (en virtud del
artculo 75, inciso 13) y de la defensa y seguridad del Estado, como asimismo en las causas de
almirantazgo, jurisdiccin martima y jurisdiccin aeronutica artculo 116-.
La legislacin actual establece la soberana de la Nacin hasta las doscientas millas marinas, medidas
desde las lneas de las marea mas bajas. Eso, en cuanto a la superficie. Respecto a la profundidad, la
soberana se extiende tambin al lecho del mar y al subsuelo de las zonas submarinas adyacentes a su
territorio hasta doscientos metros de profundidad y tambin, fuera de ese lmite, hasta donde la
profundidad de las aguas permita la explotacin de los recursos naturales. Segn la Ley 17.500, los
recursos del mar territorial fueron declarados propiedad del Estado Nacional.
En cuanto a los ros, la Corte acept la tesis de la pertenencia al territorio de cada provincia de los ros
que corren por l. Pero hay que distinguir la situacin de los ros navegables y la de los ros no
navegables. Respecto de los ros navegables el dominio es de la provincia y la jurisdiccin de la Nacin.
Tambin hay una jurisdiccin provincial sobre temas que no hagan a la jurisdiccin federal, por ejemplo
pesca, aprovechamiento de piedras, arenas, etc. .Sobre los ros no navegables el dominio es provincial.
Lo dicho para los ros es tambin aplicable a los lagos y la Corte dijo de que tienen un rgimen comn.
En cuanto a las islas corren la suerte de los ros; si las islas estn fuera del territorio fluvial de una
provincia, son territorio nacional. Tal el caso de la Isla Martn Garca.
El espacio areo tiene una dimensin horizontal y otra vertical (se extiende hasta donde alcanza la fuerza
gravitatoria de la tierra). En general, las convenciones internacionales admiten esta tesis. En nuestro
Pas, el espacio areo es provincial (cuando se halla sobre el territorio de las provincias).
PODER: Capacidad competencia o energa de que el Estado dispone para cumplir su fin. Requiere sea
puesto en acto, o sea impulsado y ejercido. Quienes lo ejercen son los gobernantes (operadores
constitucionales).
El Gobierno es el conjunto de rganos que ejercen el poder.
Tradicionalmente se ha hablado, con referencia al poder de una legitimidad de origen y de una legitimidad
de ejercicio. La primera, hace al ttulo del gobernante y depende concretamente del derecho de cada
estado que establece como se accede al poder. Se dice que se debe realizar a travs de la ley. La
legitimidad de ejercicio alude al modo de ejercer el poder. Tener en cuenta que el fin de todo estado es la
realizacin del bien comn por lo que la legitimidad de ejercicio tiene que ver con el obrar del gobierno. La
prdida de esta legitimidad no puede conducir al apartamiento del gobierno por vas de hecho. Esto nos
plantea anlisis de los gobiernos de facto que es el que accede al poder sin seguir. El reconocimiento del
gobernante de facto no purga el vicio del ttulo (investidura irregular) an cuando se debe considerar la
situacin emergente del actuar de ese gobierno. El usurpador segn cierta doctrina- es el que no tiene
ningn ttulo de reconocimiento y el artculo 36 fruto de la experiencia histrica-, veda toda forma de
acceso irregular, con fuertes sanciones. En orden al tema del poder hay que hacer referencia a la
soberana que es la cualidad del mismo del poder- que al organizarse jurdica y polticamente no
reconoce dentro del mbito de relaciones que rige, otro orden superior de cuya normacin positiva derive
su propia validez. Como cualidad del poder, la soberana no tiene titular. El pueblo es el titular del poder
constituyente originario.
FORMAS DE ESTADO Y FORMAS DE GOBIERNO: no son la misma cosa: el estado se compone de los
cuatro elementos que ya estudiamos y la forma de estado afecta al mismo como estructura u
organizacin poltica. Es la forma del rgimen que responde al modo de ejercicio del poder y a la pregunta
de cmo se manda?. En cambio la forma de gobierno es la manera de organizar uno de los elementos del
estado: el gobierno. Responde por eso a la pregunta de quin manda?. Mientras la forma de gobierno se
ocupa de los titulares del poder y de la organizacin y relaciones de los mismos, la forma de estado pone
necesariamente en relacin a dos elementos del estado: uno de ellos es el poder y los que entran en
relacin con l son la poblacin y el territorio. El poder con relacin a la poblacin origina tres formas de
estado: totalitarismo, autoritarismo y democracia; el poder con relacin al territorio origina dos formas de
estado: unitarismo y federalismo. El primero centraliza territorialmente el poder y el segundo lo
descentraliza territorialmente. Nuestra Constitucin adopta dos formas de Estado: la federal y la
democrtica, que son contenidos ptreos.

PODER EJECUTIVO: es el poder originario. Luego, las funciones legislativa y judicial se desprenden.
Pero el Ejecutivo conserva todo lo no delegado.
Funciones: tiene el liderazgo del poder poltico. a)Actividad poltica: vinculada a la Constitucin; b)
Actividad administrativa: sub-legal pero en amplias zonas con poder de iniciativa; c) Actividad de
ejecucin de rdenes emanadas de los otros poderes y del propio ejecutivo.
Denominacin: Presidente de la Nacin Argentina (art. 87). Presidente de la Repblica (art. 23).
Unipersonalidad: Art. 23: El poder ejecutivo ser desempeado por un ciudadano con el ttulo de.....
Pero el art. 100 exige el refrendo y legalizacin de los actos presidenciales, sin cuya firma carecen de
eficacia. Es colegiado?: s, para Matienzo y Marienhoff. Es monocrtico?: s, Bidart, entre otros. El
Ministerio es un rgano constitucional auxiliar, pero al margen del P. Ejecutivo. Lo acompaan, pero no
estn dentro de l. Ahora bien, el refrendo es un requisito de eficacia, y el acto presencial es un acto
complejo, pero desigual.
El vicepresidente: es el Presidente natural del Senado.
Luego de la Reforma, es poco lo que ha cambiado el presidencialismo.
Acceso al cargo: art. 89: para ser elegido presidente o vicepresidente.... haber nacido en territorio
argentino, o ser hijo de ciudadano nativo (con seis aos de ciudadana en tal caso), y las dems calidades
exigidas para ser senador. Remite al art. 55. La religin. La renta: (dos mil pesos fuertes) transformar a
valor onza oro, luego a dlares y luego a pesos). Ha dejado de ser exigible. Edad: 30 aos. Momento de
la reunin de los requisitos: al tiempo de la oficializacin de las candidaturas.
Duracin: Art. 90: El presidente y vicepresidente duran en sus funciones el trmino de cuatro aos y
podrn ser reelegidos o sucederse recprocamente por un solo perodo consecutivo. Si han sido reelectos
o se han sucedido recprocamente, no pueden ser elegidos para ninguno de ambos cargos, sino con el
intervalo de un perodo. El art. 91: El presidente, cesa en el poder el mismo da en que expira su perodo
de cuatro aos... Clusula transitoria novena.
El sueldo: art. 92: goza de un sueldo pagado por el Tesoro nacional, que no puede alterarse.
La incompatibilidad: art. 92: no pueden ejercer ningn otro empleo, ni recibir ningn otro emolumento
nacional ni provincial. Es absoluta. Alcanza a las retribuciones privadas. Pero no impide la participacin
accionaria.
El juramento: art. 93:
Al tomar posesin de sus cargos...prestarn juramento, en manos del presidente del Senado y ante el
Congreso reunido en Asamblea, respetando sus creencias religiosas de desempear con lealtad y
patriotismo el cargo y de observar y hacer observar la Constitucin. Es un requisito que hace a la validez
del ttulo. Lo presta una sola vez. En cambio, el vice, si asume el cargo, debe prestarlo para ese cargo.
Problemas vinculados con la acefala: privado de cabeza. Sin titular. Cuando por cualquier causa, no
hay presidente. Art. 88: a) si afecta slo al presidente; b) que tanto el presidente como el vice estn
afectados.
En caso de enfermedad (inhabilidad), ausencia de la capital (art. 99 inc. 18), muerte, renuncia (art. 75
inc. 21) o destitucin del presidente, el poder ejecutivo ser ejercido por el vice... Luego sigue: En caso
de destitucin, muerte, dimisin o inhabilidad del presidente y vice, el congreso determinar que
funcionario pblico ha de desempear la presidencia, hasta que haya cesado la causa de inhabilidad o un
nuevo presidente sea electo.
En un caso hay acefala pero hay un sucesor. En cambio, en el segundo no. Leyes 252 y 20.972
Artculo 36: tiende a resguardar la transmisin legal del poder. Es el primero de los artculos nuevos y da
inicio al captulo II de la parte primera de la Constitucin.
Esta Constitucin mantendr su imperio an cuando se interrumpiere su observancia por actos de fuerza
contra el orden institucional y el sistema democrtico. Estos actos sern insanablemente nulos. Sus
autores, pasibles de la sancin prevista en el art. 29, inhabilitados a perpetuidad para ocupar cargos
pblicos y excluidos de los beneficios del indulto y la conmutacin de penas. Tendrn las mismas
sanciones quienes, como consecuencia de estos actos, usurparen funciones previstas para las
autoridades de esta Constitucin o de las provincias, los que respondern civil y penalmente de sus
actos. Las acciones respectivas sern inprescriptibles. Todos los ciudadanos tienen el derecho de
resistencia contra quienes ejecutaren los actos de fuerza enunciados en este artculo.

Atentar asimismo contra el sistema democrtico a quien incurriere en grave delito doloso contra el
Estado que conlleve enriquecimiento, quedando inhabilitados por el tiempo que las leyes determinen para
ocupar cargos o empleos pblicos. El Congreso sancionar una ley sobre tica pblica para el ejercicio
de la funcin.
El bien jurdico penalmente tutelado es el orden institucional y el sistema democrtico. Tiene similitud con
el art. 29.
Procura ensear que se debe respetar las instituciones. Hay dos conductas tipificadas como delito: las de
quienes sean ejecutores de los actos y la de quienes como consecuencia de tales actos usurpen las
funciones que la Constitucin seala para las autoridades creadas por ellos.
SANCIONES PENALES:
Los delitos son imprescriptibles y quedan excluidos del beneficio del indulto y de la conmutacin de
penas. No fija la sancin pero hace una remisin clara: remite al art. 29 quien a su vez reenva a la pena
de traicin a la patria. En cuanto a la titularidad, es de ejercicio obligatorio para el Ministerio Pblico y
tambin por los ciudadanos.
El derecho de resistencia implica el armarse en defensa de la Constitucin.
La tica pblica es la tica para el ejercicio de la funcin. Est regulada en la Ley 25188 que establece el
conjunto de deberes, prohibiciones e incompatibilidades aplicables a todas las personas que se
desempeen en la funcin pblica. (Ver los arts. 1,2 , 5, 8, 18, 19, 23 y 26 a 39). La Ley crea la comisin
nacional de tica pblica e invita a las provincias para que dicten normas sobre regmenes de
declaraciones juradas, obsequios e incompatibilidades vinculadas con la tica de la funcin pblica.
SANCION DE LA LEY
La funcin primordial del Congreso es emitir la Ley. Unicamente legisla el Congreso (ver las
prohibiciones del art. 99 inc. 3 y 76).
Etapas: a) iniciativa (formulacin del proyecto); b) constitutiva (sancin del proyecto); c) eficacia
(promulgacin de la ley). La iniciativa puede provenir del seno del Congreso, del Poder Ejecutivo o
tambin del Cuerpo Electoral (art. 39); la constitutiva est a cargo del Congreso y la regulan los arts. 78 a
84. Puede insertarse el mecanismo de la consulta, previsto en el art. 40. La eficacia est a cargo del
Poder Ejecutivo (en los casos de los arts. 40 y 83, el margen se reduce)
LA LEY: Ley material y Ley formal
Para distinguir las funciones de poder se han intentado tres criterios: a) el orgnico, que consiste en
definir la funcin por el rgano que la cumple; b) el formal, que consiste en definir por la forma del acto; c)
el material: por el contenido o esencia del acto, prescindiendo del rgano y de la forma. Los dos primeros
estn casi abandonados.
Ley formal es todo acto al que el Congreso le asigna el carcter y la denominacin de ley, cualquiera
sea su contenido.
Ley material: a) toda norma de carcter general y obligatoria: se incluye a los reglamentos del P.E. y a
los fallos plenarios; b) la creacin normativa que da origen a un derecho nuevo u originario.
La funcin legislativa consiste en la creacin normativa de carcter novedoso u originario.
Solamente el Congreso ejerce la competencia de legislar materialmente. No todas las competencias son
ley en sentido formal. El Congreso cumple todos sus actos dictando leyes pero ninguna norma as lo
establece. Ver los distintos verbos empleados. Entiende Bidart Campos que cuando el acto carece
materialmente de naturaleza legislativa, el Congreso no debera dictar una ley.
SANCION EN SU ASPECTO PROCESAL. El proyecto transita separadamente en cada Cmara. Una es
la Cmara de origen y la otra la Cmara revisora. Es un acto complejo. Las principales novedades de la
reforma son: el
trmite acelerado que imprime el art. 81; la aprobacin en particular por comisin que contempla el art.
79; la prohibicin de la sancin tcita; la reglamentacin de la promulgacin parcial que prev el art. 80.
Cmara de origen: art. 77. Las leyes pueden tener principio en cualquiera de las cmaras del Congreso,
por proyectos presentados por sus miembros o por el P.E., salvo las excepciones que establece la
Constitucin: a) contribuciones: Cmara de Diputados art. 52; b) leyes sobre reclutamiento de tropas
Cmara de Diputados art. 52; c) leyes cuyos proyectos son propuestos por los ciudadanos en ejercicio
del derecho de iniciativa art. 39 Cmara de Diputados; d) leyes que se someten a consulta popular

art. 40- Cmara de Diputados; e) ley de coparticipacin art. 75 inc. 2, Cmara de Senadores; f) leyes
que proveen al crecimiento armnico de la Nacin y al poblamiento de su territorio art. 75 inc. 19Cmara de Senadores.
Sancin en comisin: art. 79. Cada Cmara, luego de aprobar un proyecto en general, puede delegar en
sus comisiones la aprobacin en particular, con el voto de la mayora absoluta del total de sus miembros.
La Cmara podr, con igual nmero de votos, dejar sin efecto la delegacin y retomar el trmite ordinario.
La aprobacin en comisin es por mayora absoluta del total. Aprobado, se sigue el trmite ordinario.
Est claro que slo se admite la delegacin de la aprobacin en particular. Es facultad de ambas
cmaras .
Si se decide la consulta popular, ante el voto afirmativo, el proyecto automticamente queda convertido
en ley.
QURUM ESPECIAL: art. 39: mayora absoluta del total; art. 40; art. 75 inc. 2; art. 75 inc. 3; art. 75 inc.
22; art. 75 inc. 24; art. 77 segundo prrafo.
Control judicial sobre el procedimiento, es admitido por la doctrina, no es una cuestin poltica no
judicial.
PROHIBICIONES: a) delegacin legislativa (art. 76); b) emisin de disposiciones de carcter legislativo
(art. 99 inc. 3); promulgacin parcial (art. 80).
DELEGACIN LEGISLATIVA:
Sancin tcita: art. 82, la voluntad de cada Cmara debe manifestarse expresamente, o sea que
mediante el silencio no puede presumirse que prestan aprobacin a un proyecto. Tiene incidencia
institucional en cuanto a los decretos de necesidad y urgencia.
TRAMITE LEGISLATIVO: Aprobacin: art. 78: Aprobado un proyecto por la Cmara de origen pasa para
su discusin a la otra Cmara. Aprobado por ambas, pasa al Poder Ejecutivo para su examen. Y si
tambin obtiene su aprobacin, lo promulga como ley.
Rechazo: art. 81: Ningn proyecto desechado totalmente por una de las cmaras se puede repetir en las
sesiones de ese ao (incluye las extraordinarias y las de prrroga). Hasta el prximo perodo.
Proyectos adicionados y corregidos: a) Ninguna de las cmaras puede desechar totalmente un proyecto
que hubiera tenido origen en ella y luego hubiese sido adicionado o enmendado por la Cmara revisora;
b) Si hubiere sido objeto de adiciones o correcciones por la Cmara revisora, deber indicarse el
resultado de la votacin, para establecer si lo fueron por mayora absoluta o por las dos terceras partes
de los presentes; c) La Cmara de origen podr por mayora absoluta de los presentes aprobar el
proyecto con las adiciones y correcciones introducidas o insistir en la redaccin originaria, a menos que
las adiciones o correcciones las haya realizado la correctora con el voto de las dos terceras partes de los
presentes; d) en este ltimo caso, el proyecto pasar al Poder Ejecutivo con las adicciones o correcciones
de la Cmara revisora, salvo que la Cmara de origen insista en su redaccin original con el voto de las
dos terceras partes de los presentes; e) La Cmara de origen no podr realizar nuevas adiciones o
correcciones a las realizadas por la Cmara revisora.
Est claro entonces que: a) si en las discrepancias entre una cmara y otra, ambas aprueban el proyecto
con mayora absoluta (ms de la mitad), prevalece el texto de la de origen; b) si una cmara lo vota con
mayora y la otra con dos tercios, prevalece esta ltima; c) si las dos lo aprueban con dos tercios,
prevalece la de origen. Tiene importancia el qurum y tiene importancia la cmara de origen.
PROHIBICIONES: a) la de no-adicin por la cmara de origen; b) la del no rechazo total del proyecto que
recibi adiciones por la cmara de origen.
EL VETO Art. 83: Reparar asimismo que el art. 80 ha venido a consagrar el veto y la promulgacin parcial.
Lo que el Congreso sanciona no es todava la ley.
Frmula: Art. 84: El Senado y la Cmara de Diputados de la Nacin Argentina, reunidos en
Congreso...decretan o sancionan con fuerza de ley.
DEROGACIN: es obvio la facultad el Congreso al respecto.
LEYES FEDERALES, DE DERECHO COMUN Y LEYES LOCALES:
Leyes Federales: por razn de la materia fiscal, electoral, de partidos polticos, nacionalidad, etc.), de las
personas (embajadores, ministros plenipotenciarios, etc.) y excepcionalmente del lugar (fronteras).
SEGURIDAD SOCIAL: Bienestar general?: A) proteccin y cobertura de los riesgos comunes a todos los
hombres, como enfermedad, vejez, desempleo, muerte, accidente, etc.; B) proteccin y cobertura de esos
mismos riesgos con respecto a los trabajadores (la diferencia no es en las contingencias, sino en los

sujetos). En estos ltimos se financian con contribuciones su aporte. En el primer caso, se habla de
asistencia social, que es gratuita. La mencin del 14 bis abarca los dos campos y tiene como ncleo a la
solidaridad social.
Seguridad de que frente a ciertos eventos, que generan necesidades, el sistema ofrecer prestaciones
o beneficios con los cuales auxiliar o mitigar las necesidades.
Primero fueron los infortunios, luego se habla de contingencias y actualmente de eventos que no son
infortunios.
Actualmente estn a cargo de organismos de la seguridad social.
El derecho de la previsin social se sustenta en las jubilaciones y pensiones.
El estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter integral e irrenunciable
(parecera que se libera al empleador, pero la Corte en el caso Mansilla (1982) dijo que la Constitucin
hace referencia a los objetivos que corresponde cumplir al legislador. Por ende, se admite que la Ley
grave al prestador con prestaciones.
La privatizacin del sistema obliga a repensar la tradicional doctrina que ha interpretado el
otorgamiento de prestaciones como obligacin instransferible. Otorgar puede significar organizar el
sistema? El artculo organiza el sistema de la seguridad sobre estas bases: proteccin y garanta del
Estado; movilidad de los beneficios; respeto de los derechos adquiridos.
Al decir que la ley establecer, se obliga al Congreso a legislar bajo riesgo de inconstitucionalidad por
omisin.
El seguro social debe ser obligatorio. Social en cuanto afronta riesgos y contingencias que si bien son
individuales, se proyectan en sus efectos; deben financiarse en alguna medida colectivamente.

JUBILACIONES Y PENSIONES: las primeras se otorgan a una persona en razn de una actividad
laboral, sea en relacin independiente o por cuenta propia. Las pensiones derivan de la jubilacin a favor
de los causahabientes de la persona jubilada o con derecho a jubilacin.
Dos aspectos: a) el derecho a la jubilacin futura y b) el derecho adquirido.
Este ltimo se rige por las normas vigentes a la fecha de la cesacin. Queda protegido por la garanta
constitucional de la propiedad; el beneficio no admite rebajas que sean confiscatorias. Ese ingreso es
una proyeccin que sustituye a la remuneracin que perciba cuando estaba en actividad y por ello debe
guardar una proporcin razonable. Adems debe ser objeto de movilidad. La necesaria proporcionalidad
fue sealada por la Corte. Una ley posterior puede variarlo en tanto no resulte confiscatoria. El
congelamiento por trmino incierto fue declarado inconstitucional. Los topes se los reput
constitucionales.
La movilidad y la inflacin.
Proteccin de la familia: se resguarda mediante el instituto del bien de familia y se relaciona con el
acceso a una vivienda digna.
La compensacin econmica familiar se traduce en el derecho a recibir determinada prestaciones: su
forma ms comn es el salario familiar.
PODER TRIBUTARIO
La actividad financiera del Estado se exterioriza en la obtencin de recursos y en la realizacin de
gastos. Los dos aspectos son la recaudacin fiscal y la afectacin de erogaciones
Fines: funcionamiento integral del Estado democrtico.
La tributacin: vinculaciones con el derecho de propiedad, porque todo gravamen recae sobre la
propiedad de quien debe pagarlo. Abarca los impuestos, tasas y contribuciones. El poder tributario es la
posibilidad jurdica de crear y exigir tributo con relacin a personas o bienes que se encuentran en la
respectiva jurisdiccin. El tributo es la detraccin que se hace de una porcin de riqueza de los
contribuyentes a favor del Estado. Es una categora de los ingresos pblicos.
Impuestos: prestacin patrimonial, generalmente en dinero, debida al Estado, sin contraprestacin
especial, con el fin de satisfacer necesidades colectivas. Quien lo paga no recibe beneficios y el Estado
atiende los gastos generales.

Contribucin: es el tributo debido por quien obtiene un aumento de valor en un bien del que es
propietario, en razn de una obra pblica o una actividad estatal. Quien lo abona ha recibido un beneficio,
que es el mayor valor incorporado a su propiedad.
Tasa: es la prestacin que se paga en virtud de un servicio pblico aprovechado. Hay un beneficio
recibido por el contribuyente. El aprovechamiento puede ser tanto efectivo como potencial. Destacar que
el impuesto se paga en proporcin a la capacidad contributiva del contribuyente.
PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES QUE RIGEN LA TRIBUTACIN:
e)
principio de legalidad: todo tributo debe ser creado por ley. Adems las leyes tributarias tienen
como cmara de origen la Cmara de Diputados (art. 52). Est consagrada en el art. 17: slo el Congreso
impone las contribuciones que se expresan en el art. 4. El trmino contribuciones comprende las tres
variedades de tributos. La ley debe contemplar las exenciones fiscales, el hecho imponible, los sujetos
obligados, el rgano competente, las sanciones;
f)
principio de igualdad fiscal: el art. 16 dice que la igualdad es la base del impuesto y el art. 4
habla de las contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la poblacin imponga el Congreso. La
proporcionalidad alude a la riqueza que se grava. A igual capacidad tributaria con respecto a la misma
riqueza, el impuesto debe ser igual para todos los contribuyentes. Puede una provincia establecer un
tributo que otra no lo tenga. Asimismo el impuesto puede ser progresivo;
g)
principio de no confiscatoriedad: como toma parte del patrimonio, debe mantenerse dentro de
lmites razonables. Si es sustancial, se configura una confiscacin. As, se absorbe ms del 33% de la
materia imponible. Tiene una matiz importante en materia de tasas: la recaudacin total debe guardar
proporcin razonable con el costo total del servicio. No se puede retribuir otras actividades;
h)
principio de finalidad: todo tributo tiene un fin de inters colectivo, pblico o comn.
RELACION FISCAL: es el vnculo jurdico que se configura entre el Estado (o el ente autorizado a
recibir el tributo) y el sujeto afectado por el tributo. Es normalmente una obligacin de dar. Deuda
tributaria. Sujeto Activo es el Estado; Sujeto pasivo es por lo general el contribuyente, pero no es
contribuyente quien soporta el tributo por la traslacin que de l hace el contribuyente. Hecho Imponible:
es un hecho o conjunto de hechos, de significacin econmica, que la ley describe como tal y establece
como origen de la obligacin fiscal. Hay instantneos y de ejercicio. Libertad Fiscal: in dubio contra fisco.
Adems, las leyes tributarias no pueden retroactivamente crear o agravar el hecho imponible.
IMPUESTOS DIRECTOS: principio: competencia de las provincias; excepcin: competencia del estado
federal (slo por tiempo determinado y siempre que la defensa, seguridad comn y bien general del
Estado lo exijan)
IMPUESTOS INDIRECTOS: Externos: competencia exclusiva del Estado Federal; Internos:
competencia concurrente del estado federal y las provincias.
CONSTITUCIONALISMO SOCIAL:
Primera post guerra del siglo XX.
Lineamientos: a) inclusin de los derechos sociales y econmicos y b) regulacin en torno de la
cuestin social.
Todo derecho subjetivo es social, porque presupone la convivencia de los hombres y adems porque
no se concibe el ejercicio antisocial de un derecho por lo que el constitucionalismo social quiere definir
con la locucin derechos sociales no es tanto la naturaleza intrnsecamente social de todo derecho
subjetivo, sino ms bien la adjudicacin de derechos de solidaridad, o de prestacin, o de crdito a los
hombres considerados como miembros de grupos sociales. Se los ve en ncleos ms pequeos.
Lo social va muy unido a lo econmico, pues se considera que el Estado debe estructurar un orden
econmico justo, que permite el acceso de todos los hombres a las fuentes de trabajo y produccin y que
haga posible una distribucin equitativa de la riqueza. Se trata de las prestaciones positivas a cargo del
Estado. Del estado gendarme se pasa al estado de bienestar social que hace y que promueve,
procurando atenuar las desigualdades sociales. Destacar el riesgo de la exageracin de la intervencin
del Estado.
EL DERECHO A TRABAJAR
Fue consignado en la constitucin histrica. Es una actividad humana en el que el hombre compromete
su dignidad, no es una mercanca, sino conducta humana. La regulacin constitucional tiende a evitar que
la prestacin denigre a la persona. Hay tratados en igual orientacin.

Se consigue: a) mediante sancin de normas que protejan al trabajador; b) por organizacin de


asociaciones sindicales, mutuales y cooperativas que cumplan una funcin plural, ya sea en defensa de
los intereses de los trabajadores, como vnculo de conexin y colaboracin con los empleadores o el
Estado o como ayuda directa a los trabajadores; c) mediante el desarrollo econmico.
CONTENIDO Y SUJETOS DEL DERECHO DE TRABAJAR
En primer lugar la libre eleccin de una actividad. Puede ser por cuenta propia
o en relacin de dependencia, en cuyo caso aparece el contrato de empleo.
La libre eleccin est condicionada por una serie de factores personales y sociales: mercado
ocupacional, idoneidad para la tarea, juego de la competencia. Es decir que la actividad requiere una
capacitacin y por parte del Estado el condicionamiento suficiente y un orden justo.
El sujeto activo es el hombre pero asociaciones pueden desarrollar una actividad comercial equiparable
al trabajo y ser titulares del derecho de trabajar
El sujeto pasivo es el Estado y los dems hombres.
DERECHO AL TRABAJO: Derecho a conseguir ocupacin, con la consiguiente obligacin de proveerlo
por el sujeto pasivo: el Estado, en principio. Un hombre no puede demandarle a otro la prestacin porque
existe la decisin libre de ambas partes. Ello impone la concrecin de polticas activas y medidas de
accin positiva y tambin las prestaciones de desempleo
DERECHO JUDICIAL:
a) igual libertad de las partes contratantes (Martn vs. Erazo-1947); b) en conflicto entre la libertad de
contratar del empleador, con la libertad contra la opresin del empleado, debe prevalecer esta ltima
(Prattico vs. Basso-1960);
c) respeto a la personalidad del trabajador de modo que no se le originen
perjuicio materiales y morales (Valdez 1987 y Farell 1990); d) actualizacin de los crditos salariales.
ARTICULO 14 BIS
El trabajo en todas sus formas gozar de la proteccin de las leyes...: a) condiciones dignas y
equitativas de labor; b) jornada limitada; c) descanso y vacaciones pagados; d) retribucin justa; e) salario
mnimo vital y mvil; f) igual remuneracin por igual tarea; g) participacin en las ganancias de las
empresas, con control de la produccin y colaboracin en la direccin; h) proteccin contra el despido
arbitrario; i) estabilidad del empleado pblico; j) organizacin sindical libre y democrtica, reconocida por
la simple inscripcin en un registro especial.
El trabajo tiene y debe tener tutela; la tutela surge directa y operativamente de la Constitucin y debe
depararla la Ley; la Ley debe necesariamente asegurar todo lo que el artculo enumera.
Asigna competencia al Congreso con ejercicio obligatorio (zona de reserva de la Ley). El Poder
Ejecutivo no puede asumirla ni interferirla.
El Congreso tiene el deber inmediato de legislar. Hay una imperatividad insoslayable. La demora
importa inconstitucionalidad por omisin.
La exigencia constitucional alcanza a todos los rganos del gobierno federal; se extiende a las
provincias; se refuerza con el art. 24 (el Congreso promover la reforma de la actual legislacin).
CONDICIONES DE TRABAJO
Prestacin del servicio: en condiciones dignas y equitativas. Pauta genrica. Se vincula con la dignidad
humana. Comodidad, higiene y decoro y atencin de las situaciones personales del trabajador. Elementos
subjetivos y objetivos.
Remuneracin: retribucin justa significa suficiente. Un ingreso decoroso. Se relaciona tambin con la
compensacin econmica familiar. Juega frente al empleador que debe pagarla y frente al Estado que
debe protegerla. (Caso Bessolo-1967, contempla la ndole magnitud y dificultad de la tarea realizada,
obligando a mantener una relacin razonable entre la retribucin y la labor). No queda a merced de la
autonoma contractual. Reparar que las leyes laborales son de orden pblico y que los convenios
colectivos limitan razonablemente la voluntad, estableciendo montos mnimos de salario.
El salario mnimo ha de ser vital: suficiente y mvil: reajustable. Y no surge slo porque una norma le
adjudique esa calificacin. Interesa lo que sea realmente. Queda sujeta a control judicial y puede ser
declarada inconstitucional la ley.
Igual remuneracin por igual tarea: se remonta a convenciones internacionales para evitar
discriminaciones por razn de sexo. La regla es la igualdad jurdica. Enfoca el problema en las relaciones
privadas. No impide liquidar plus en razn de mayores mritos, eficacia o rendimiento. Slo cabe
invocarlos cuando se desempean para un mismo empleador o dentro del rgimen de un mismo
convenio.

PROTECCIN CONTRA EL DESPIDO: Estabilidad de la relacin de empleo. Estabilidad propia en el


empleo privado: caso de Luca: consider inconstitucional el rgimen de estabilidad post propia que
consagraba la ley para el personal bancario.
CONTRATO A PLAZO: Trmino no excesivo; fomento de tareas ocasionales o para combatir el
desempleo; tipo excepcional y no comn.
CONTROL DE LA PRODUCCIN Y COLABORACIN EN LA DIRECCIN: No suponen tener parte en
los beneficios, pero se inspiran en la misma tnica participativa. Hay mltiples formas de colaboracin:
consultiva, decisoria, limitada a asuntos gremiales o amplia. El control parece encaminarse a la
distribucin de los beneficios.
EMPLEO PUBLICO: Estabilidad del empleado. Tiene las otras tutelas constitucionales. Importa el
derecho de no ser privado del empleo. Debe ser regulada por ley. La facultad presidencial de nombrar y
remover por s a los empleados (art. 99, inciso 7) dej de ser discrecional desde 1957. Es una facultad
reglada. Encuadra en el rgimen de derecho Administrativo. Se vulnera si la cesanta se dispone sin
sumario previo o sin forma suficiente de debido proceso; si de declara en comisin al personal. No se
vulnera: si hay causa razonable y acreditada por sumario; si se suprime razonablemente el empleo; por
razones de racionalizacin o economa administrativa; si el empleado est en condiciones de jubilarse
con beneficio ordinario y es obligado o se lo jubila de oficio. Obliga tambin a las provincias a asegurarlo
(art. 5).
Derecho Judicial en la materia: a) no es un derecho absoluto; el Poder Legislativo puede suprimir
empleos; en tal caso debe indemnizarse al empleado; no es materia justiciable la poltica administrativa.
COMPETENCIA DEL CONGRESO: Dictar el cdigo de trabajo y seguridad social, en forma codificada o
no. Tiene naturaleza de derecho comn. La legislacin que desarrolla en contenido esencial de los
derechos reconocidos en el 14 Bis tiene carcter de orden pblico: ni los convenios colectivos ni el
contrato individual pueden disminuir lo que en orden a ese mnimo se ha establecido. La legislacin no es
ni debe ser supletoria del convenio colectivo.
LA HUELGA: Sujetos de la Huelga: sujeto activo: a) sujeto declarante y b) sujeto participante. El primero
es el sindicato con personalidad gremial. Bidart opina que no es exclusivo y que puede reconocrsele el
derecho a la asociacin sin personalidad gremial. El participante es la persona fsica, porque ms all de
su naturaleza colectiva es tambin un hecho individual. El sujeto pasivo es mltiple: estado, empleador,
particulares ajenos al conflicto y los dems trabajadores.
LEGALIDAD Y LICITUD DE LA HUELGA: Es un recurso de fuerza, es un hecho coercitivo. Se debe
acudir a la huelga como ltima ratio. Est sujeta a condiciones de contenido y de procedimiento. La
ilegalidad es cuando no se ajusta a las formas y la ilicitud cuando es ilegtima en su contenido. Es ilegal si
el sujeto activo que la declara no tiene facultad para hacerlo o si no se han usado las vas conciliatorias
impuestas por la ley; es lcita si se emplean medios violentos o delictuosos.
REGLAMENTACIN DE LA HUELGA: Estricta pero razonable: cuanto mas alta sea la jerarqua del
inters tutelado, mayor podr ser la medida de la reglamentacin limitaciones severas en algunos
mbitos del empleo pblico y de los servicios bsicos.
Es operativo: puede ser invocado y ejercido aunque carezca de reglamentacin legal.
CALIFICACIN DE LA HUELGA: Por la autoridad administrativa, a los fines de encauzar el conflicto. Si
se suscita una causa judicial el juez debe atenerse a la calificacin administrativa, pero es revisable en
sede judicial y pueden apartarse de la misma si est viciada de error grave o arbitrariedad manifiesta. En
ese caso estn obligados a calificarla, lo mismo cuando no haya mediado calificacin administrativa.
SUS EFECTOS EN EL CONTRATO: No produce la ruptura automtica de la relacin, slo la suspende. Si
es declarada ilegal, el empleador puede intimar el retorno al servicio y en caso de persistencia puede
despedirlo con justa causa. No est obligado a abonar la retribucin porque no hay contraprestacin. Si
hay empleados que no adhieren pero tampoco pueden trabajar por la paralizacin, se le debe abonar el
salario. El empleador puede, si no se reintegran, despedir algunos o incluso despedir a todos. La Corte ha
dicho que el ejercicio del derecho de huelga no justifica la comisin de delitos comunes.
MOVIMIENTOS ATPICOS: Son medios de accin directa. Si la Constitucin protege lo ms , no puede
dejar desprotegido lo menos.

CONVENIOS COLECTIVOS: Se celebran entre una asociacin sindical y un empleador o grupo de


empleadores; debe ser homologado por autoridad administrativa; se aplica a todos los trabajadores y
empleadores de la actividad, categora o zona reguladas por el convenio; su esencia es contractual y la
homologacin es a los efectos de extender el mbito de aplicacin; no puede ser considerado ley en
sentido material. No puede menoscabar derechos que surgen de las leyes laborales.
ENCUADRAMIENTO SINDICAL: Mecanismo para determinar cual es la asociacin sindical que
representa al personal de una empresa. Si no hay acuerdos de parte, est cargo de la autoridad
administrativa.
CONCILIACIN Y ARBITRAJE: Conflictos individuales o colectivos, segn se afecten intereses concretos
de uno o varios o intereses abstractos de la categora. Conflictos de derecho o de intereses para
interpretar el derecho. En los conflictos individuales, debe intervenir obligatoriamente el Poder Judicial.
Los conflictos colectivos pueden radicarse fuera de la rbita judicial, mediante procedimientos
conciliatorios y arbitrales.
REPRESENTACIN SINDICAL: Es la tutela al trabajador en razn de la funcin gremial que cumple. Se
denomina fuero sindical. Se debe considerar con sentido amplio al trmino. Hay una regulacin legal.
HABEAS CORPUS: Concepto. Supuestos en que procede (art. 88 de la Const.Pcial.
Diferencias con la accin de amparo. Revisin de actos emitidos por otras sedes jurisdiccionales: lmites.
El habeas corpus, contemplado por el art. 88 de la Constitucin de la Provincia, es admisible frente a
cualquier decisin, acto u omisin de la autoridad pblica o de particulares que, en forma actual o
inminente, lesionen, restrinjan, alteren o amenacen, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, la libertad
ambulatoria del individuo, o cuando media agravamiento ilegtimo de las condiciones de privacin de la
libertad, a los fines del inmediato cese de la lesin consumada, de las restricciones o de la amenaza a la
libertad ambulatoria o del agravamiento ilegtimo de las condiciones de una detencin.
En nuestra Provincia, por mandato constitucional, el habeas corpus, a diferencia de la accin de amparo,
procede frente a decisiones, actos u omisiones de la autoridad judicial que agraven ilegtimamente las
condiciones de privacin de la libertad (arts. 87 y 88 de la Constitucin Provincial). Pero debe quedar
establecido que el juez del habeas corpus, atento a la naturaleza excepcional de la accin, no tiene
justificacin para sustituir a los magistrados competentes o para erigirse en tribunal de alzada respecto de
cuestiones que hacen directamente al ejercicio de los poderes y deberes prescriptos por el ordenamiento
jurdico. En consecuencia, la facultad de los tribunales de revisar los actos emitidos por otras sedes
jurisdiccionales no es ni puede ser discrecional, razn por la cual, se impone analizar si la conducta
cuestionada por el actor resulta inequvoca y manifiestamente ilegal. La Corte de Justicia ha sentado, en
este punto (Expte. N 22.740/01 de Corte; Tomo 75: 159/164 28/06/01), que es inviable el habeas
corpus cuyo objeto es oponerse a la concreta actuacin de un tribunal penal en la tramitacin de una
causa a su cargo, pues de acuerdo con lo dispuesto por el art. 87 de la Constitucin Provincial, entre las
limitaciones establecidas al amparo aplicables extensivamente en materia de habeas corpus- se
encuentra la improcedencia del remedio contra los actos u omisiones de la autoridad judicial. El habeas
corpus no puede erigirse en un mecanismo tendiente a avalar la falta de acatamiento de las rdenes
judiciales, cuando aparecen claramente evadidos los canales que, para el ejercicio del derecho de
defensa, se prevn en las normas procesales.
(CApel.CC.Salta, Sala III, ao 2002, f 996, Losarcos Alberto, expte. 54.821/02)
HABEAS CORPUS. Concepto. Naturaleza. Categoras (arts. 19,21, y 88 de la Const.Pcial.)
ACCION DE HABEAS CORPUS: Presupuestos de viabilidad.
El hbeas hbeas es una garanta que, como accin, tutela la libertad fsica, corporal o de locomocin a
travs de un procedimiento judicial sumario (Bidart Campos Tratado Elemental de Derecho Const. Arg.
Tomo I, pg. 485, Ediar 1988, Bs.As.). Es una impugnacin excepcional, por cuanto se trata de un
remedio que supone el agotamiento de las instancias judiciales ordinarias, cuando ellas existen para la
solucin de la materia del recurso (Clari Olmedo, Tratado de Derecho Procesal Penal, T. VII, pg. 244,
Lerner, 1968, Bs.As.; CSJN, Fallos 46:88; d. 30/8/61, L.L. 106.834). Se trata de un remedio inusual,
heroico o residual.
Se reconocen distintas categoras: clsico o de reparacin: que tiende a rehabilitar la libertad fsica contra
actos u omisiones que la restringen o impiden sin orden legal de autoridad competente; preventivo: a fin
de frenar las amenazas ciertas e inminentes para la libertad fsica; restringido: contra molestias o
atentados ilegtimos que perturban la libertad de locomocin sin llegar a la privacin de la libertad;

correctivo: contra toda forma ilegtima que agrava la condicin de una persona legalmente privada de su
libertad, y que tiene por meta reparar el trato indebido al arrestado o subsanar la agravacin de la
limitacin legalmente impuestas.
El art. 88 de la Const. Provincial prev el hbeas corpus clsico para procurar la libertad del detenido, y
tambin la subespecie del correctivo, cuando mediare agravamiento ilegtimo de las condiciones de
privacin de la libertad, a los fines de su inmediato cese.
Cuando el objetivo del hbeas corpus, como en el caso, es enmendar la forma o el modo en que se
cumple la detencin, si ellos son vejatorios, es tuitivo del derecho constitucional de todo habitante al trato
digno en las prisiones (arts. 19 in fine y 21, 1 prrafo de la Const. Pcial.)
Atento a los trminos que emplea el art. 88 de la Carta Magna local, para definir los presupuestos de
viabilidad del instituto: agravamiento ilegtimo y su finalidad inmediato cese, revela que se trata de un
camino urgente expeditivo, procedente en delicadas y extremas situaciones en salvaguarda de derechos
constitucionales, ante una conducta del sujeto agente ilegal o manifiestamente arbitraria que origina un
dao concreto y grave en el accionante. Si el orden jurdico brinda al afectado una solucin idnea (til,
pronta y eficaz) para remediar la situacin, cabe atenerse el procedimiento legal del caso y recorrerlo;
ahora bien, si l es inapropiado para tutelar con eficacia al perjudicado, no hay otra alternativa que el
hbeas hbeas (Sagus: Hbeas Corpus, p. 172, 111, Astrea, 1988, Bs. As.).
(CApel.CC.Salta, Sala III; Dr. Marcelo Domnguez, tomo 2002, f 1092 Losarcos Accin Hbeas
Hbeas, expte. 56.692/2)
HABEAS CORPUS: Concepto. Naturaleza. Remedio inusual, heroico y residual.
Supuestos en que procede (art. 88 de la Const. Pcial.). Disposiciones de la Unidad Carcelaria que
restringe el uso del telfono por parte de los internos: supuestos en que su observancia resulta disvaliosa
(arts. 87, 88 y 89 de la Const.Prov.). Improcedencia de la accin por inexistencia de los presupuestos de
viabilidad: delicada y extrema situacin y dao concreto y grave.
El hbeas corpus es una garanta que, como accin, tutela la libertad fsica, corporal o de locomocin a
travs de un procedimiento judicial sumario. En cualquier caso, el hbeas corpus es una impugnacin
excepcional (Clari Olmedo, ob.cit., T. VII, p. 244). La Corte Suprema reconoci igualmente la naturaleza
excepcional del instituto, por cuanto se trata de un remedio que supone el agotamiento de las instancias
judiciales ordinarias, cuando ellas existen para la solucin de la materia del recurso (CSJN, Fallos, 46:88;
d. 30/8/61, LL, 106:834). El art. 88 de la Const. Prov., atento a los trminos que emplea para definir los
presupuestos de la viabilidad de la figura en estudio, agravamiento ilegtimo, revela que se trata de un
camino urgente y expeditivo, procedente en delicadas y extremas situaciones, en salvaguarda de
derechos fundamentales, ante una conducta del sujeto agente ilegal o manifiestamente arbitraria, que
origina un dao concreto y grave en el accionante. Se trata de un remedio inusual, heroico o residual,
mas no una garanta ejercitable fluidamente, en cuanto proceda. En este sentido se ha pronunciado
asimismo la Corte Suprema respecto del amparo, del que el habeas hbeas es el subtipo tutor de la
libertad personal (CSJN, 19/3/87, en ED 125-544 y doctrina de Fallos 294-152; 301-1061; 306-1253, entre
otros; CJSalta, tomo 45:333; 47:395; 56:1181; 64:233).
Si bien existen disposiciones (Memorando n 50/01 de la Direccin de Unidad n 1 del Servicio
Penitenciario de Salta) que establece que los internos podrn usar el telfono pblico que se halla en el
interior del penal, para comunicarse exclusivamente con parientes o amigos; prohbe los llamados a los
medios de comunicacin; impone que debern (los detenidos) informar y ser autorizados a efectuar
cualquier tipo de diligenciamiento, por esta va, a entidades judiciales, gubernamentales, legislativas,
etc.; y anuncia que, en caso de incumplimiento, se aplicarn las medidas correctivas correspondientes,
su observancia resulta disvaliosa cuando se trata de la comunicacin del interno con la autoridad judicial
para promover las acciones de amparo (art. 87), de hbeas corpus (art. 88) o de hbeas data (art. 89,
siempre de la Const. Prov.). Precisamente, el art. 88 citado precepta que El hbeas corpus se puede
interponer de cualquier forma.... En esas hiptesis, el trmite previsto por la disposicin de la Direccin
de la Unidad n 1 deviene en un ritualismo procedimental que obstaculiza o enerva injustificadamente la
formulacin de aquellas pretensiones, mxime cuando en el hbeas corpus se intenta proteger de manera
rpida y apropiada, uno de los valores supremos del hombre, como es su libertad corporal. De igual
modo, ser ciertamente injusta la medida correctiva aplicable en tales situaciones.
Sin perjuicio de ello, tales disposiciones no han ocasionado perjuicio o gravamen al accionante, toda vez
que ha logrado interponer ante el suscripto, el hbeas corpus tramitado en el expte. n CAM-54.821/02,
donde a la sazn ya ha recado pronunciamiento definitivo. Por otro lado, a tenor de la Resolucin de la

Direccin de Unidad n 1, slo se ha efectuado un llamado de atencin al interno, sancin correctiva


que, amn de las consideraciones vertidas en el prrafo anterior, a todas luces no configura un trato
vejatorio ni, por su levedad, puede llegar a constituir, en principio, un antecedente desfavorable en orden
a los mecanismos del Cdigo Procesal Penal, no evidencindose la existencia de una delicada y extrema
situacin, presupuesto de este remedio.
(CAPel.CC.Salta, Sala III, Dr. Marcelo R. Domnguez, tomo 2002, f 1092/95 Losarcos, expte.
56.692/02)
LEY DE MINISTERIOS LEY N 22.520 (Texto ordenado por Decreto 438/92 con las modificaciones
introducidas por las Leyes 24.190 y 25.233)
El despacho de los negocios de la Nacin estar a cargo de los siguientes Ministerios:
1) del Interior; 2) de Relaciones Exteriores, Comercio, Internacional y Culto; 3) de Defensa; 4) de
Economa; 5) de Infraestructura y Vivienda; 6) de Justicia y Derechos Humanos; 7) de Educacin; 8) de
Trabajo, Empleo y Formacin de Recursos Humanos; 9) de Salud y 10) de Desarrollo Social y Medio
Ambiente (art. 1).
El Presidente de la Nacin ser asistido en sus funciones por los ministros individualmente, en materia de
las responsabilidades que la Ley les asigna como competencia, y en conjunto, constituyendo el Gabinete
Nacional (art. 2).
Los Ministros se reunirn en Acuerdo de Gabinete Nacional siempre que lo requiera el Presidente de la
Nacin, quien podr disponer que se levante Acta de lo tratado (art. 3).
Las funciones de los Ministros sern: a) como integrantes del Gabinete Nacional: 1) intervenir en la
determinacin de los objetivos polticos; 4) intervenir en la preparacin del Proyecto del Presupuesto
Nacional; 5) informar sobre actividades propias de su competencia y que el PEN considere de inters
para el conocimiento del resto del Gabinete; 6) intervenir en todos aquellos asuntos que el PEN someta a
su consideracin. b) En materia de su competencia: 1) cumplir y hacer cumplir la Constitucin Nacional y
la legislacin vigente; 4) refrendar y legalizar con su firma los actos de competencia del Presidente de la
Nacin; 5) elaborar y suscribir los mensajes, proyectos de leyes y decretos originados en el PEN, as
como los reglamentos que deban dictarse para asegurar el cumplimiento de las leyes de la Nacin; 6)
representar poltica y administrativamente a sus respectivos ministerios; 8) proponer al PEN la estructura
orgnica del ministerio a su cargo; 9) resolver por s todo asunto concerniente al rgimen administrativo
de sus respectivos ministerios, 11) nombrar, promover y remover al personal de su jurisdiccin en la
medida que lo autorice el rgimen de delegaciones en vigencia; coordinar con los dems ministerios los
asuntos de inters compartido; 15) velar por el cumplimiento de las decisiones que emanen del Poder
Judicial en uso de sus atribuciones; 16) proponer el presupuesto de su ministerio conforme las pautas que
fije el PEN; 17) redactar y elevar a consideracin del PEN la memoria anual de la actividad cumplida por
su ministerio.
Cada Ministro es responsable de los actos que legaliza y solidariamente de los que acuerda con sus
colegas (art. 5). Los acuerdos que den origen a decretos y resoluciones conjuntas de los ministros sern
suscriptos en primer trmino por aqul a quien competa el asunto o por el que lo haya iniciado y a
continuacin por los dems en el orden del art. 1 de esta Ley (art. 6).
Los actos del Poder Ejecutivo sern refrendados por el ministerio que sea competente en razn de la
materia de que se trate. En caso de ausencia transitoria los ministros sern reemplazados en la forma
que determine el PEN (art. 7).
Cada Ministro podr proponer al PEN la creacin de las Secretaras o Subsecretaras que estime
necesario de conformidad con las exigencias de las respectivas reas de competencia. Las funciones de
dichas secretaras o subsecretaras sern determinadas por decreto (art. 8).
Las tareas necesarias para posibilitar la actividad del Presidente sern atendidas por las siguientes
secretaras presidenciales: 1) General; 2) Legal y Tcnica; 3) de Planificacin; 4) de Inteligencia del
Estado; 5) de Medios de Comunicacin; 6) de la Funcin Pblica; 7) de Ciencia y Tecnologa; 8) de
Programacin para la Prevencin de la Drogadiccin y la Lucha contra el Narcotrfico. Las subsecretaras
enunciadas asistirn al PEN en forma directa (art. 9).
El Secretario General de la Presidencia tendr rango y jerarqua de Ministro (art. 10).
Se faculta al PEN para delegar en los ministros y en los secretarios de la Presidencia facultades
relacionadas con las materias que les competen (art. 13) y los ministros podrn delegar a su vez la

resolucin de asuntos relativos al rgimen econmico y administrativo de sus respectivos departamentos


en los funcionarios que determinen (art. 14).
Las resoluciones que dicten los ministros tendrn carcter definitivo en lo que concierne al rgimen
econmico y administrativo de sus respectivas jurisdicciones, salvo el derecho de los afectados a deducir
los recursos que legalmente le corresponden (art. 15).
Durante el desempeo de sus cargos, los ministros, secretarios y subsecretarios debern abstenerse de
ejercer, con la sola excepcin de la docencia, todo tipo de actividad comercial, negocio, empresa o
profesin que directa o indirectamente tenga vinculaciones con los poderes, organismos o empresas
nacionales, provinciales y municipales (art. 24). Tampoco podrn intervenir en juicios, litigios o gestiones
en los cuales sea parte la Nacin, las provincias o los municipios, ni ejercer profesin o desempear
actividades en las cuales por su condicin de funcionario pueda influir en la decisin de la autoridad
competente.
JEFE DE GABINETE DE MINISTROS
La Reforma de 1994 ha introducido en el art. 100 una institucin novedosa para nuestro rgimen
constitucional, que es el Jefe de Gabinete, propia de los sistemas parlamentarios, pero que no hace variar
el rgimen presidencialista porque sus facultades difieren sustancialmente de las que le corresponden al
Primer Ministro en aquellos sistemas. Ejerce facultades de ndole administrativa con el propsito de que el
Presidente profundice las potestades especficamente polticas. Interesa destacar que su designacin y
remocin es una atribucin propia del Presidente, sin perjuicio de la facultad que tiene el Congreso de
someterlo a juicio poltico, por las causales que establece la Constitucin. Asimismo y de acuerdo a lo
dispuesto por el art. 101, puede ser interpelado a los efectos del tratamiento de una mocin de censura,
por el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cualquiera de las Cmaras y
removido, una vez concluido el tratamiento de la mocin de censura, por el voto de la mayora absoluta
de los miembros de cada una de las Cmaras. A las incompatibilidades e inhabilidades comunes que la
Constitucin establece para los dems ministros, se aade en este caso la prohibicin de desempear
simultneamente otro ministerio (art. 100).
Competencias: Ejerce la administracin general del pas y expide los actos y reglamentos que sean
necesarios para ejercer las facultades que le acuerda el art. 100 y las que le delega el Presidente (inc. 2)
y las que resulten de materias de su competencia (inc. 4). Nombra los empleados de la Administracin,
excepto los que correspondan al Presidente. Coordina y convoca las reuniones de gabinete y preside las
mismas en ausencia del Presidente. Remite al Congreso los proyectos de Ley de Ministerios y de
Presupuesto Nacional (inc. 6). Hace recaudar las rentas del Estado y ejecuta la ley de Presupuesto
Nacional (inc. 6). Concurre a las sesiones del Congreso y participa, sin voto, en sus debates (inc. 9).
Produce informes y explicaciones sobre temas requeridos por las Cmaras (inc. 11). Presenta una
memoria del Estado de la Nacin (inc. 10). Concurre una vez por mes como mnimo al Congreso,
alternativamente a cada una de sus Cmaras, para informar sobre la marcha del gobierno (art. 101).
Refrenda los decretos reglamentarios de las leyes, los decretos que dispongan prrroga de la sesiones
ordinarias del Congreso. Refrenda y toma intervencin en el procedimiento posterior al dictado de los
decretos de necesidad y urgencia (inc. 13). Participa en la aprobacin de los decretos de promulgacin
parcial de leyes (inc. 13). Y en los correspondientes a decretos dictados en ejercicio de facultades
delegadas (inc. 13).
AUDITORIA GENERAL DE LA NACIN
Reafirmando que el control externo del sector pblico nacional en sus aspectos patrimoniales,
econmicos y financieros es atribucin propia del legislativo, la reforma confiri entidad constitucional a la
Auditora General de la Nacin en su art. 85 sealando que tiene a su cargo el control de legalidad,
gestin y auditora de toda la actividad de la Administracin Pblica centralizada y descentralizada,
interviniendo en el trmite de aprobacin o rechazo de las cuentas de percepcin e inversin de los
fondos pblicos.
Es un cuerpo tcnico con autonoma funcional cuyo examen y opinin a travs de dictamen ser un
valioso auxiliar del Congreso, en la tarea de control que la Constitucin le atribuye.
Si bien es un cuerpo colegiado, el Presidente ser designado a propuesta del partido poltico de la
oposicin con mayor nmero de legisladores en el Congreso.

Entre sus atribuciones est la de fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias
en relacin con la utilizacin de los recursos del Estado; realizar auditoras financieras de legalidad, de
gestin, as como las evaluaciones de programas, proyectos y operaciones; auditar a unidades ejecutoras
de programas y proyectos financiados por los organismos internacionales de crdito; examinar y emitir
dictmenes sobre los estados contables financieros de los organismos de la administracin nacional
preparados al cierre de cada ejercicio; controlar la aplicacin de los recursos provenientes de las
operaciones de crdito pblico y auditar y emitir opinin sobre la memoria y los estados contables
financieros as como el del grado de cumplimiento de los planes de accin y presupuesto de las empresas
y sociedades del Estado.
EL DEFENSOR DEL PUEBLO
Sus antecedentes histricos son remotos remontndose el primero de ellos a Suecia en 1713 por lo que
se trata de una institucin originariamente propia de los pases escandinavos con el propsito de dotar al
Parlamento de un medio complementario para prevenir y controlar el ejercicio abusivo del poder. Luego
de la Segunda Guerra Mundial se potenci la figura con un propsito distinto, cual es la de salvaguardar
los derechos humanos. En cuanto a sus caracteres actuales, se trata de uno o varios funcionarios que
actan en forma autnoma dependiendo estructuralmente del rgano legislativo por lo que es afn a los
sistemas parlamentarios para evitar la desnaturalizacin del poder.
En nuestro rgimen constitucional es un rgano independiente y autnomo en su funcionamiento, aunque
depende del Congreso de la Nacin. Su funcin es la de proteger los derechos, garantas e intereses
tutelados por la Constitucin y las leyes. Esa funcin se extiende solamente frente a hechos, actos u
omisiones de los organismos dependientes del Poder Ejecutivo. Tiene el control del ejercicio de las
funciones administrativas pblicas. Tiene legitimacin procesal para actuar ante los tribunales judiciales y
administrativos. Disfruta de las inmunidades y privilegios de los legisladores. Es designado y removido por
el Congreso, por el voto de las dos terceras partes de los miembros presentes de cada una de las
Cmaras. Dura 5 aos en el cargo, pudiendo ser nuevamente designado por una sola vez. Este defensor
social es un tramitador de los asuntos pblicos, supervisando los actos de la administracin pblica,
siendo un eficaz poder de control informativo
COMPETENCIA DEL CONGRESO
PRINCIPIO DE RESERVA DE LA LEY (entre otros el art. 4, 6, 9, 14, 15, 17, 18, 19, 21, 24, 26, 36, 37,
38, 39, 40, 41, 42, 45, 49, 74, 85, 86, 88, 92, 93, 100, 110, 114 y 115, 117, 120, 127, 129; tambin el art.
119)
a- Formacin del tesoro nacional: art. 4. Alude implcitamente a facultades del Congreso.
b- Forma probatoria de los actos pblicos y procedimientos judiciales de cada provincia (art. 7)
c- Tarifas de las aduanas nacionales (art. 9).
d- Ejercicio de los derechos individuales (art. 14). Lo mismo respecto de los derechos de los extranjeros
(art. 20).
e- Declaracin y calificacin de la utilidad pblica (art. 17).
f- Garanta del juicio previo (art. 18).
g- Allanamiento del domicilio (art. 18).
h- Principio de legalidad (art. 19).
i- Obligacin de armarse en defensa de la Patria y de la Constitucin (art. 21).
j- Juicio por jurados (arts. 24, 75 inc. 12 y 118).
k- Libre navegacin de los ros (art. 26).
l- Inhabilitacin para ocupar cargos pblicos por delitos dolosos contra el Estado y la Ley de tica
Pblica (art. 36).
m- Legislacin de partidos polticos y rgimen electoral (art. 37).
n- Ley reglamentaria sobre el derecho de iniciativa popular (art. 39).
- Ley reglamentaria sobre consulta popular (art. 49).
o- Ley de recomposicin del dao ambiental y proteccin del medio ambiente (art. 41).
p- Ley sobre existencia de asociaciones de consumidores y usuarios (arts. 42 y 43).
q- Representacin provincial en la Cmara de Diputados (art. 45).
r- Remuneracin de senadores y diputados (art. 74).
s- Ley sobre Auditoria General de la Nacin (art. 85).
t- Ley sobre el Defensor del Pueblo (art. 86).

u- Ley de acefala presidencial (art. 88).


v- Ley de Ministerios (art. 100).
w- Sueldos de los jueces (art. 110).
x- Consejo de la Magistratura y jurado de Enjuiciamiento (arts. 114 y 115).
y- Competencia del Poder Judicial Federal (arts. 116 y 117).
z- Ley del Ministerio Pblico (art. 120).
a- Ley que garantice los intereses del Estado Federal (art. 129).
b- Figuras penales (arts. 15, 22, 29, 36 y 119), obligan al Congreso a establecer las penas.
COMPETENCIAS DISPERSAS:
a) la iniciativa de la reforma constitucional (art. 30 de la Constitucin). Declara la necesidad de la reforma
(total o parcial). No puede el Poder Ejecutivo soslayar su intervencin sometiendo la reforma a consulta
popular (art. 40), ni disponerla por decreto de necesidad y urgencia (art. 99 inc. 3).
COMPETENCIAS EN LA CONSTITUCIN.
Facultades compartidas (con los gobiernos provinciales):
a)
Sede de la Capital Federal: art. 3: El establecimiento de la Capital Federal, donde reside el
Gobierno Federal, requiere que el Congreso declare, mediante una Ley especial, la ciudad capital, previa
cesin hecha por una o ms legislaturas provinciales, del territorio que haya de federalizarse. En 1880
hubo cesin de la legislatura de Buenos Aires.
b)
Nuevas provincias: art. 13: Podrn admitirse nuevas provincias, pero no podr erigirse una
provincia en el territorio de otra u otras, ni de varias formarse una sola, sin el consentimiento de la
legislatura de las provincias interesadas y del Congreso (inc. 15 del art. 75 otorga al Congreso la
competencia de fijar los lmites de las provincias). Son viables las adiciones por incorporacin de nuevas
provincias. No para las 14 provincias histricamente preexistentes; s, para las nuevas.
c)
Fijacin de lmites interprovinciales: c.1) cuando hay una zona litigiosa entre provincias; c.2)
cuando hay un redimensionamiento geogrfico (si se afecta una parte sustancial del territorio, se trata de
una facultad compartida); c.3) el Congreso tiene facultad de aprobar el tratado de lmites interprovinciales
celebrado entre dos o ms provincias. Si una constitucin provincial contiene una definicin de los lmites,
la norma debe interpretarse como declarativa del mbito geogrfico y no como sustitutiva de la
competencia que tiene el Congreso. C.4) en el caso de provincias con lmite martimo, son lmites
internacionales, no de las provincias o entre las provincias;
d)
Coparticipacin federal: art. 75 inc. 2: a) acuerdo entre el Estado Federal y las Provincias; b)
aprobacin por las provincias.
CON CONOCIMIENTO DEL CONGRESO:
a)
Aprobacin de tratados parciales para fines de administracin de justicia, de intereses
econmicos y trabajos de utilidad comn (art. 125).
b)
Establecer bancos con facultad de emitir billetes (art. 126).
c)
Federalismo concertado: acuerdos, tratados o normas (Leyes-contrato).
ATRIBUCIONES JURIDICAS
Art. 75, inc. 12: Facultad de dictar los cdigos en cuerpos unificados o separados:
El cdigo es un cuerpo legal que contiene un conjunto de normas dispuestas en forma metdica y
sistemtica de all la aclaracin de la reforma. Lo fundamental es que la norma recaiga sobre alguna de
las materias citadas por la Constitucin. Leyes sobre naturalizacin y nacionalidad, con sujecin al
principio de nacionalidad natural y por opcin en beneficio de la Argentina;
Inc. 23 del art. 75
Alude a la igualdad real de oportunidades y de trato. La igualdad jurdica no propicia suprimir en forma
absoluta las desigualdades naturales, pero tampoco aceptarlas en su totalidad, porque se estara
gestando una igualdad meramente nominal. La igualdad jurdica debe reflejar las desigualdades
naturales. En la igualdad constitucional no anula las diferencias que la naturaleza establece. Significa que
todos los hombres estn reconocidos como titulares de derechos y obligaciones. Apunta a excluir las
diferencias arbitrarias, pero respeta las diferencias razonables. Consiste en que la Ley debe ser igual para
todos los iguales en igualdad de circunstancias y que no se puede establecer privilegios que concedan a

uno lo que se niega a otros bajo las mismas circunstancias. El principio constitucional bsico resulta del
art. 16 .
Inc. 30 del art. 75
Ejercer una legislacin exclusiva en el territorio de la capital de la Nacin y dictar la legislacin necesaria
para el cumplimiento de los fines especficos de los establecimientos de utilidad nacional. La clusula
transitoria 7ma. formula una aclaracin al respecto.
Atribuciones econmicas y financieras: inc. 1 y 2 del art. 75. Inc. 3 sobre la facultad de modificar las
asignaciones especficas de los recursos coparticipables; inc. 6, inc. 8; inc. 10, 13 y 14.
Atribuciones de poltica internacional (incs. 22 y 24).
Atribuciones de seguridad nacional (art. 6, 21, 23 y 75 incs. 15, 16, 25, 26, 27, 28, 29 y 31). Este ltimo se
relaciona con el art. 99 inc. 20.
Atribuciones de administracin (incs. 17, 18 y 19).
Atribuciones organizativas (incs. 20 y 21)arts. 85, 86 y 114
Atribuciones preconstituyentes
PRINCIPIO DE LEGALIDAD: Art. 19: nadie puede ser obligado a hacer lo que la Ley no manda ni privado
de lo que ella no prohibe. La primera ley a tomar en cuenta es la Constitucin. Responde al concepto de
despersonalizacin o impersonalidad del poder. Los hombres lo ejercen ajustndose al orden jurdico. Su
finalidad es la de afianzar la seguridad individual de las personas. La ley predetermina las conductas
debidas o prohibidas de modo que se conozca anticipadamente lo que se tiene que hacer u omitir. Es el
valor previsibilidad.
La expresin ley no tiene un rigor formal; es sinnimo de norma jurdica. Incluye los tratados
internacionales y las fuentes no estatales (el contrato). Se llama zona de reserva de la Ley el mbito
donde la regulacin de una materia es de competencia legislativa del Congreso.
Se complemente con el que enuncia que todo lo que no est prohibido est permitido. Es la esfera de
libertad jurdica de la persona.
El trnsito del principio de legalidad al de razonabilidad: El principio de legalidad es formalista, pero la
Constitucin est pensando, cuando lo enuncia, en una Ley constitucional. Es menester que el contenido
de esa ley responda a ciertas pautas de valor suficientes (contenido material de justicia). El valor justicia
nos introduce en el principio de razonabilidad: nadie puede ser obligado a hacer lo que la Ley justa (o
razonable) no manda, ni privado de lo que la ley justa (o razonable) no prohibe.
El derecho judicial se ha encargado de incorporar este contenido. La jurisprudencia nos muestra el
ejercicio del control de razonabilidad de leyes y actos estatales, y los descalifica como arbitrarios cuando
afectan las pautas de justicia. Se analiza el contenido de la ley ms all de sus formas, de modo que el
principio formal de legalidad puede ceder al principio sustancial de razonabilidad.
Lo contrario de lo razonable es lo arbitrario.
Aplicaciones del principio de legalidad: Hay una serie de competencias del Congreso que implican poner
en funcionamiento el principio de legalidad. As: a) para crear delitos y penas (art. 18); b) para privar de la
propiedad (art. 17); c) para expropiar (art. 17); d) para establecer gravmenes (arts. 4 y 17); e) para
reglamentar el goce y ejercicio de los derechos (arts. 14 y 14 bis); f) para ejercer las competencias
previstas en los arts. 7, 9, 15, 18, 21, 41, 75.
La regla de razonabilidad: cada vez que la Constitucin depara una competencia a un rgano de poder,
impone que el ejercicio de la actividad tenga un contenido razonable. As, el Congreso, el Ejecutivo, los
Jueces deben actuar con razonabilidad. La razonabilidad consiste en una valoracin axiolgica de justicia.
El sentido comn y el sentimiento racional de las personas hacen posible vivenciarla. La Constitucin
formal suministra criterios, principios y valoraciones que, integrando su ideologa, permiten establecer en
cada caso la regla de razonabilidad. La regla de razonabilidad est condensada en el art. 28: los
principios, derechos y garantas no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio. La
alteracin supone arbitrariedad.
Aplicaciones en el Derecho judicial: Hay una prolija elaboracin del principio: a) durante el Estado de Sitio
los jueces controlan la razonabilidad de las medidas adoptadas; b) en materia de igualdad ante la Ley, la
jurisprudencia ha establecido que el legislador puede crear categoras y regular cada una de modo
diferente; c) en la accin de amparo, la Ley 16.986 requiere que el acto lesivo contra el cual se reclame

ostente arbitrariedad o ilegalidad manifiestas, lo que importa que controla la razonabilidad; d) hay una
fecunda doctrina sobre la arbitrariedad de las sentencias.
SEGURIDAD JURIDICA
Las garantas constitucionales son el soporte de la seguridad jurdica. Existen frente al Estado. Tomamos
el trmino garanta en sentido estricto, incluyendo los procedimientos judiciales tuitivos de la libertad
jurdica. Hay garanta entonces cuando el individuo tiene a su disposicin la posibilidad de movilizar al
Estado para que lo proteja, sea impidiendo el ataque, sea restableciendo la situacin anterior al ataque,
sea procurando compensarle el dao sufrido, sea castigando al transgresor.
El derecho a la jurisdiccin: no est reconocido en la constitucin formal pero s por la doctrina y por el
derecho judicial. La jurisdiccin es el derecho de ocurrir ante un rgano judicial en procura de justicia. Su
titular es el justiciable e incluso pude ser el propio estado. Sujeto pasivo es el rgano judicial encargado
de administrarla. El derecho a la jurisdiccin se llama Administracin de Justicia. Son como las dos caras
de una misma moneda: de un lado el Estado que tiene la funcin de administrar justicia; del otro, el
justiciable que tiene el derecho de requerirla a su favor. Es el libre acceso a los tribunales. Debe existir la
posibilidad de acudir a alguna va judicial para obtener una decisin til.
El Estado debe: a) establecer los rganos (tribunales) del llamado Poder Judicial; b) asignarles
jurisdiccin y competencia; c) dictar las normas de procedimiento.
Los rganos judiciales deben ser los llamados jueces naturales a que alude el art. 18, que resuelven las
pretensiones a travs de un proceso judicial. El justiciable acude al tribunal para que le resuelva la
pretensin jurdica que le lleva. El demandado tambin titulariza el derecho a la jurisdiccin; l impetra la
administracin de justicia. En suma, todo aqul que voluntariamente, o sin su libre iniciativa, interviene en
un proceso, tiene derecho a la jurisdiccin.
El derecho a la jurisdiccin no se agota con el acceso al rgano judicial. Es slo la primera etapa. Se
complementa con la garanta del debido proceso, cuyo meollo radica en el derecho de defensa y con el
dictado de la sentencia que debe ser oportuna, fundada y justa.
Afecta este derecho la intervencin forzosa de un tribunal administrativo, de un tribunal de rbitros o de
tribunales militares que carezcan de ulterior y posible control judicial suficiente. La defensa en juicio no
requiere la doble instancia.
La Ley y el juicio previos en materia penal
Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en Ley anterior al hecho del
proceso (art. 18). Se trata de una garanta reservada a un proceso penal. No hay delito ni pena sin Ley
penal anterior: a) ha de existir una Ley dictada por el Congreso antes del hecho en materia penal. La
competencia es exclusiva del Congreso y prohibida a las provincias. Esta Ley debe hacer descripcin del
tipo delictivo y contener la pena. Si hay descripcin del delito pero no hay pena, no puede haber condena.
La Ley debe ser previa al hecho del proceso, es decir, al hecho que da origen al proceso. En esto se basa
la irretroactividad de la Ley penal.
NUEVOS MATICES DEL FEDERALISMO El panorama global
Quienes entienden que se ha fortalecido el federalismo citan a su favor los arts. 124 y 75 incs. 2, 3, 19 y
30 y los que no, aluden a la designacin del tercer senador y al sistema de eleccin directa del
presidente, que desequilibra el peso electoral. Entiende Bidart Campos que el nuevo texto brinda
oportunidad para vigorizarlo.
En materia impositiva, aparece el inciso segundo del art. 75 sobre coparticipacin; en tanto con relacin al
desarrollo y al progreso econmico, se debe tener en cuenta lo dispuesto en el inc. 19 en cuanto que se
obliga a proveer al crecimiento armnico de la Nacin y al poblamiento de su territorio, y a promover
polticas diferenciadas que equilibren el desigual desarrollo relativo de provincias y regiones. En este arco
normativo parece hacer presencia federal una igualdad de oportunidades, de posibilidades y de trato a
favor de las provincias. Asimismo el inc. 2 menciona la equidad y solidaridad en el reparto de la
coparticipacin.
Adems se esboza un federalismo de concertacin y participacin, siendo el senado la cmara de origen
para ciertos proyectos relacionados con el federalismo (art. 75 incs. 2 y 19).
Lo dicho, permite delinear los principios de solidaridad y lealtad federales.
Se aclara que en los establecimientos de utilidad nacional, las provincias y los municipios retienen sus
poderes de polica (art. 75 inc. 30).

Se reconoce a las provincias el dominio originario de los recursos naturales que existen en sus territorios
(art. 124 ltimo prrafo). Tambin, las provincias pueden conservar organismos de seguridad social para
los empleados pblicos y los profesionales (art. 125).
Se reconoce expresamente la autonoma de los municipios (art. 123). Se prev la facultad de las
provincias para crear regiones (art. 124).
Se autoriza a las provincias a concertar ciertos acuerdos internacionales en forma limitada (art. 124).
BANCO FEDERAL (art. 75 inc. 6):
Establecer y reglamentar un banco federal con facultad de emitir moneda, as como otros bancos
nacionales. Este inciso se relaciona con el 11 del mismo artculo: hacer sellar moneda y con el art. 126
que veda a las provincias acuar monedas y establecer bancos con facultades de emitir billetes. La
consagracin del Banco Federal encuentra su fundamento en la voluntad del legislador de reforzar el
rgimen federal, sobre el que se estructura nuestro pas. Siendo los bancos verdaderos instrumentos de
gobierno, como lo tiene reconocido la Corte Federal, es indudable que cada provincia ha reservado para
s poderes suficientes para dirigir, gobernar y administrar sus bancos oficiales. Esto no significa que su
actividad funcione desconectada y sin ninguna coordinacin con la accin desarrollada por el gobierno
central. La norma mantiene la prohibicin para los bancos provinciales de emitir billetes, pues la moneda
es uno de los medios de los que se sirve el Estado para dirigir la economa y como tal ha sido delegado al
gobierno nacional.
Entiende Bidart Campos que este banco debe incorporar a representantes de las provincias en sus
rganos de conduccin y administracin.
RECURSOS NATURALES
El segundo prrafo del art. 124 establece que corresponde a las provincias el dominio originario de los
recursos naturales existentes en su territorio. Esta disposicin, que estaba implcitamente contenida en el
anterior texto, establece un principio fundamental para asegurar la independencia econmica para las
provincias que, lamentablemente, ha sido muchas veces desconocido en la prctica invocando un inters
nacional superior o bien, el derecho de coparticipacin de las provincias carentes de ciertos recursos
naturales en los beneficios resultantes de los que otras poseen, bajo la invocacin del principio de
solidaridad o de reparacin histrica.
Tiene su fundamento en la intangibilidad territorial de las provincias, que la Nacin debe respetar y hacer
respetar.
Al ser autnomas, necesitan las provincias para un desenvolvimiento econmico eficaz disponer de los
recursos naturales que poseen.
Esta ratificacin constitucional no es solamente una declaracin terica que puede ser desconocida en la
prctica, bajo la invocacin del bien comn de la Nacin mediante la nacionalizacin de tales recursos.
De todas maneras si alguna provincia considera conveniente acordar con la Nacin la explotacin de sus
recursos naturales o hasta con otras provincias, no existen reparos constitucionales.
El dominio originario sobre los recursos naturales, que es el derecho de las provincias a existir
integralmente, abarca el suelo, el subsuelo mineral e hdrico, el espacio areo, los ros interprovinciales y
todos los dems bienes que, conforme a la legislacin que dicta el Congreso, merezcan la calificacin
jurdica de bienes del dominio pblico.
COMPETENCIA PROVINCIAL EN MATERIA INTERNACIONAL
El art. 124 de la Constitucin faculta a las provincias a celebrar convenios internacionales que no sean
incompatibles con la poltica exterior de la Nacin y no afecten las facultades delegadas al gobierno
federal o el crdito pblico de la Nacin. Esta potestad estaba implcitamente reconocida en la
Constitucin Nacional y por otra parte, algunas constituciones provinciales tienen contemplada la potestad
local para hacerlo. Se requiere que: a) los tratados tengan objetivos econmicos o social cuya tipificacin,
regulacin y administracin sean potestad exclusiva de las provincias; b) no se opongan a compromisos
exteriores contrados por la Nacin; c) no se opongan a los lineamientos de poltica exterior del gobierno
federal; d) no importen el ejercicio de facultades constitucionalmente delegadas por las provincias en la
Nacin, y aunque stas no las ejerzan; e) no afecten el crdito pblico de la Nacin; estn desprovistos
de todo carcter poltico; f) se adecuen a las limitaciones establecidas por el art. 27; g) pongan en
conocimiento del Congreso Nacional la celebracin del convenio. Conocimiento no significa aprobacin.
Los tratados firmados no pueden contradecir las constituciones respectivas.

REGIONES: (art. 124):


Faculta a las provincias para concertar entre ellas acuerdos destinados a la creacin de regiones, con
propsitos de desarrollo econmico y social, as como tambin de establecer rganos comunes de
gobierno administrativo para dichas regiones, cuyo nico objetivo ser el de posibilitar el cumplimiento de
los fines que motivaron la creacin de las regiones.
Las regiones son una especie de descentralizacin territorial. Pueden ser de ndole puramente
administrativa para la regulacin de ciertos recursos comunes, o de carcter ms amplio previendo el
funcionamiento de organismos que, adems de ejecutar, estn encargados de establecer las polticas
econmicas y sociales comunes.
Las regiones carecen de soberana y autonoma. Son entidades desprovistas de todo poder soberano
(que reside en la Nacin) y de todo poder autnomo (que residen en las provincias) y que disfrutan de
cierta autarqua limitada a la concrecin de las metas econmicas y sociales propuestas.
El regionalismo puede constituir un complemento eficaz del rgimen federal. Apunta a la agrupacin de
las provincias que permita colmar las necesidades comunes y slo es viable por acuerdo interprovincial,
de modo que abarca el territorio de las partes contratantes. Si la creacin de regiones importa afectar
atribuciones de los municipios, requerir de la conformidad de stos.
Tambin debe ser comunicado al Congreso. Bidart Campos considera que es necesaria una previa ley del
mismo. El Congreso puede oponerse, y en tal caso, dirimir la Corte.
Histricamente se puede constatar que antes de la existencia de las divisiones polticas de las actuales
provincias, existieron las regiones. Incluso el Decreto 1.907/67 dividi el pas en 8 regiones. La nocin
econmico-social se encontraba ligada a la teora de los polos de desarrollo. Est demostrado que el
subdesarrollo va de la mano de las disparidades regionales. Por ello se debe pensar en la promocin de
economas regionales, no en una nueva instancia burocrtica ni en legislaturas regionales.
Las regiones no constituyen un nuevo nivel de gobierno. No intercala una estructura poltica en la
organizacin tradicional de nuestro rgimen, en el que se mantiene la dualidad distributiva del poder entre
el estado federal y las provincias (y, dentro de estas ltimas, los municipios). De modo que, an con los
rganos que se puedan establecer para abastecer sus fines, no queda erigida una instancia de decisin
poltica que presente perfiles de autonoma. Estos rganos sern acaso, asambleas de gobernadores,
comits de ministros, secretaras tcnicas. Creada una regin y asignados sus objetivos, la ejecucin del
plan es competencia de cada provincia integrante.
Se trata de una competencia ntidamente provincial (ver inclusive donde est tratada en la Constitucin).
Las provincias pueden crear las regiones por va de tratados interjurisdiccionales. Pero, se debe tener
presente lo que dispone el art. 75 inc. 19, segundo prrafo en cuanto confiere al Congreso la facultad de
promover polticas diferenciadas para equilibrar el desigual desarrollo relativo de provincias y regiones.
De modo que debe coordinarse y mejor concertarse. Es un caso tpico de federalismo de concertacin.
FEDERALISMO CONCERTADO
En la dinmica de nuestro federalismo, en 1958 se inicia un federalismo de negociacin, que una dcada
despus entra en un ciclo de concertacin. Se trata del arreglo interjurisdiccional de numerosas
cuestiones para viabilizar un federalismo posible en el cual, las convergencias se procuran alcanzar con
base contractual. El sistema federal importa asignacin de competencia a las jurisdicciones federal y
provincial en un plano de coordinacin, de esfuerzos y funciones dirigidos al bien comn en general.
Se trata de comprender al federalismo ms all del cuadro estricto de la constitucin formal, sin alterar el
reparto constitucional; es decir, coordinar competencias, no aislarlas.
CAPITAL FEDERAL
El art. 129 dio la denominacin de estatuto organizativo al ordenamiento que deba dictar y que dict
en 1996- el rgano de origen electivo convocado al efecto. En el prembulo se dice que los
representantes del pueblo sancionan la constitucin como estatuto organizativo de la ciudad de Buenos
Aires. Consta de una parte dogmtica que fue cuestionada sin advertir que todo ordenamiento jurdico
poltico resuelve necesariamente en su contenido dos cuestiones: a) la manera de situar a las personas
en esa comunidad y b) la organizacin del poder.
Antes de la reforma de 1994 la constitucin no tena referencia alguna a la ciudad de Buenos Aires. El art.
3 dice que el gobierno federal residir en la ciudad que, por Ley especial del Congreso, se declare
capital de la repblica. Esa Ley (n 1.029 del 21 de setiembre de 1880) estableci que Buenos Aires

pasaba a ser la capital de la repblica, poniendo fin a los innumerables conflictos suscitados entre las
autoridades nacionales y de la provincia de Buenos Aires, con motivo de la superposicin de atribuciones,
debido a que ambas tenan su residencia fsica en la ciudad de Buenos Aires.
Hasta 1994 disfrutaba de una autarqua delegada, al haber sido organizado su rgimen municipal por Ley
del Congreso. Estaba sujeta a un doble gobierno: uno de ndole poltico, a cargo del Congreso y del
presidente y otro de carcter administrativo, a cargo de las autoridades municipales y una justicia de
faltas. Los miembros del Concejo Deliberante eran elegidos por los ciudadanos y el intendente por el
presidente de la Nacin.
Con la reforma de 1994 la situacin ha variado, pues la ciudad de Buenos Aires adquiri autonoma
poltica similar a las de las provincias, mediante el funcionamiento independiente de los tres rganos de
gobierno, an cuando no reviste la condicin constitucional de una provincia, sino de una ciudad
autnoma.
LA ESTRUCTURA CONSTITUCIONAL DEL ESTADO FEDERAL
La Constitucin histrica acoge la forma federal de Estado. Importa una relacin entre el poder y el
territorio, en cuanto el poder se descentraliza polticamente con base fsica, geogrfica o territorial. Es la
forma opuesta a la unitaria, que centraliza territorialmente al poder del Estado. Significa una combinacin
de dos fuerzas: la centrpeta y la centrfuga, en cuanto compensa en la unidad de un solo estado la
pluralidad y la autonoma de varios. El estado federal se compone de muchos estados miembros
(provincias), organizando una dualidad de poderes: el del estado federal, y tantos locales cuantas
unidades polticas lo forman. Esta dualidad de poderes se triplica con la reforma de 1994, pues no es
posible dudar ahora que dentro de cada provincia los municipios invisten un tercer poder, el poder
municipal, tambin autnomo.
Nuestro estado federal surge con la Constitucin de 1853: se llama Repblica Argentina y es un estado
nuevo. Sin embargo, histrica y cronolgicamente, no fue una creacin repentina y meramente racional,
sino una recepcin de fuerzas que condicionaron su realidad sociolgica: a) por un lado, las ciudades que
los espaoles fundaron a travs de las corrientes del Norte, del Oeste y del Ro de la Plata, extendieron
sus zonas de influencias y prepararon las futuras regiones; b) los rganos de gobierno locales (cabildos)
proporcionaron al futuro federalismo una base municipal; c) ideolgicamente, desde la Revolucin de
Mayo se perfilaron dos sectores de opinin: el unitario y el federal. Sin embargo, la oposicin entre
Buenos Aires y el interior no permite identificar una coincidencia perfecta an cuando para situarse en la
comprensin del proceso, el ncleo representativo unitario lo encontramos en la primera y al pueblo
federal en la campaa.
En la cronologa histrica, hay tres fuerzas de integracin: a) fuerza del medio fsico-natural, por la
ubicacin de Buenos Aires; b) fuerza ideolgica, que es la doctrina federal, cuyo mejor exponente fue
Artigas y c) fuerza instrumentadora: pactos interprovinciales.
DERECHO FEDERAL
Derecho emanado del estado federal a travs del gobierno federal. Sin embargo, hay que desglosar el
llamado derecho comn que se distingue del derecho estrictamente federal, que tambin es federal en
cuanto emana del gobierno federal y prevalece sobre el derecho provincial (art. 31), pero no es federal a
los fines de su aplicacin, ni de su interpretacin por la Corte.
Entonces, al derecho federal se lo puede integrar con dos rubros: a) derecho federal en cuanto conjunto
de normas emanado de los rganos del gobierno federal; b) derecho federal en cuanto abarca las
relaciones de las provincias con la nacin; las relaciones de las provincias entre s y el derecho
intrafederal (leyes, contratos, convenios y tratados interprovinciales).

SUPREMACA
El art. 31 engloba a la Constitucin Federal, a las leyes del Congreso (federales y de derecho comn) y a
los tratados internacionales, que prevalecen sobre todo el derecho provincial, cuya total normativa se
subordina a la misma.

LAS TRES RELACIONES TIPICAS DE LA ESTRUCTURA FEDERAL


a)
La subordinacin: supremaca federal: para que las partes sean congruentes con el todo. No
significa subordinacin de los gobiernos provinciales, sino la subordinacin en el orden jurdico;
b)
La participacin: implica reconocer en alguna medida la colaboracin de las provincias en la
formacin de decisiones del gobierno federal y que se institucionaliza en la representacin que tienen en
la Cmara de Senadores.
c)
La coordinacin: delimita las competencias propias. Se trata de distribuir o repartir las
competencias. El art. 121 dispone que las provincias conservan todo el poder no delegado por esta
constitucin al gobierno federal y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales. Est
claro entonces que la delegacin es hecha por las provincias a travs de la constitucin. Jurisprudencia
de la Corte: a) conservan todos los poderes que tenan antes, a menos que la constitucin restrinja o
prohiba su ejercicio; b) los actos provinciales no pueden ser invalidados, salvo que se trate del ejercicio
de un poder reconocido a la nacin. Los poderes de las provincias son originarios e indefinidos y los de la
nacin son definidos y expresos pero ello no quiere decir que las facultades provinciales alcancen para
interferir en la satisfaccin de un inters pblico nacional, ni justifiquen la prescindencia de la solidaridad
requerida por el destino comn.
COMPETENCIA
A)
Competencias exclusivas del gobierno federal: intervencin federal, declaracin del estado de
sitio, relaciones internacionales, dictado de los cdigos de fondo. En general, la casi totalidad de
competencias asignadas a los rganos del gobierno federal. Los arts. 126 y 127 establecen las
prohibiciones que rigen para las provincias.
B)
Competencias exclusivas de las provincias: dictado de su constitucin; establecer impuestos
directos, sancin de sus leyes procesales, asegurar su rgimen municipal y la educacin primaria (art.
121, 122, 123 y el aadido del 124). Hay competencias no delegadas al gobierno federal y competencias
expresamente reservadas por pactos especiales;
C)
Competencias concurrentes: impuestos indirectos internos y las que surgen del art. 125, del art.
41 y del art. 75 inc. 17.
D)
Competencias excepcionales del estado federal: es decir las que son provinciales pero en
determinadas circunstancias entran en la rbita federal. Impuestos directos en los trminos del art. 75 inc.
2
E)
Competencias compartidas: demandan una doble decisin integratoria: de la nacin y de las
provincias participantes. Por ejemplo: la fijacin de la capital y la creacin de nuevas provincias (art. 3 y
13).
LAS PROVINCIAS
Son unidades polticas que componen nuestra federacin. Los estados miembros del estado federal. No
son soberanas pero s autnomas. Son preexistentes al estado federal (las 14 que existan hasta 1860).
LAS NUEVAS PROVINCIAS
El estado federal puede crecer por adicin. El art. 13 y el 75 inc. 15 contemplan los supuestos: creacin
por el Congreso que provincializa territorios nacionales. Es un crecimiento institucional en el sentido de
que un territorio que no era provincia pasa a serlo, pero no es territorial, porque no agrega mayor espacio
geogrfico. El ltimo territorio fue convertido en provincia y dict su constitucin en 1991. La ciudad de
Buenos Aires, tiene desde 1994 un rgimen de gobierno autnomo. El art. 13 prev la creacin de nuevas
provincias pero Bidart Campos opina que no juega respecto de las 14 histricamente anteriores.
LIMITES Y CONFLICTOS INTERPROVINCIALES
Los lmites interprovinciales son fijados por el Congreso (art. 75 inc. 15). No obstante en la prctica se
recurri al sistema de arbitraje. Es para resolver lmites territoriales pero no martimos.
Los conflictos interprovinciales los dirime la Corte Suprema (art. 127) en competencia originaria.
SUPUESTOS DE EXTRATERRITORIALIDAD
Los actos pblicos y procedimientos judiciales de una provincia gozan de entera fe en las dems (art. 7).
Ello implica que no solamente tengan fe, sino que se les atribuye los mismos efectos. El art. 8 dice a su

turno- que los ciudadanos de cada provincia gozan en las dems de todos los derechos privilegios e
inmunidades inherentes a ttulo de tal. Pero no es una igualdad absoluta.
UNIDAD TERRITORIAL
Significa que el estado federal es uno solo. Apunta a salvaguardar no slo a la federacin sino tambin a
las propias provincias.
La integridad importa que las provincias no delegan el dominio de sus bienes, sean stos pblicos o
privados de modo que pueden regular su uso y goce; no coincide dominio con jurisdiccin en los casos de
los ros navegables que son de la provincia pero competen a la justicia federal. Les pertenecen sus
recursos naturales (art. 124) no obstante la grave mutacin constitucional en la materia, con motivo de la
Ley 17.319 que atribuye al estado federal el dominio de los hidrocarburos.
CONSTITUCIONALISMO SOCIAL: Primera postguerra adquiere auge. Lineamientos:
a) inclusin en
las constituciones formales de una declaracin de derechos sociales y econmicos, que abarcan el
mbito de la educacin, la cultura, la familia, el trabajo, la asociacin profesional, la propiedad, la
economa, la minoridad, la ancianidad, la seguridad social; b) regulaciones en torno a la llamada cuestin
social que se refiere a la situacin del hombre en funcin del trabajo. Procura adems estructurar un
orden social y econmico para asegurar una igualdad de oportunidades.
DERECHOS SOCIALES Y ECONOMICOS: Todo derecho subjetivo es social, porque presupone la
convivencia de los hombres. Lo que se quiere definir con la locucin es la adjudicacin de derechos de
solidaridad, de prestacin o de crdito a los hombres considerados como partes de grupos sociales. Se
advierte una funcionalidad social ms intensa y tambin un enlace con lo econmico, pues procura el
constitucionalismo social promover un orden econmico justo que permita su acceso a la fuente de
trabajo y de produccin y que haga posible una distribucin equitativa de la riqueza . Aparecen as las
prestaciones positivas a cargo del Estado. Del estado gendarme se pasa al estado de bienestar social,
que procura atenuar y compensar las desigualdades sociales. No debe interpretarse como un estado
asistencial paternalista y dirigista, que absorba para s mbitos propios de la iniciativa privada y de la
libertad econmica. Debe ser un estado social y democrtico de derecho que impulse polticas de
bienestar y de desarrollo.
Hay que asumir que la persona requiere de un mbito de libertad real y efectiva para desarrollar su
personalidad, por lo que los impedimentos deben ser aliviados y removidos. Ha de procurarse equilibrios
de la libertad.
Adems, el campo de la economa y de la libertad econmica no puede quedar totalmente a merced del
mercado y de la competencia absoluta.
EL DERECHO DE TRABAJAR: Est enumerado en la Constitucin de 1853 en los arts. 14 y 20. El trabajo
es una actividad humana en la que el hombre empea y compromete su dignidad; no es una mercanca
sino conducta humana en que se vuelca la vida, la salud, la energa, la subsistencia y la seguridad del
hombre. El derecho constitucional, en los principios que formula, tiende a evitar que la prestacin denigre
a la persona y a su vez sea fuente de recursos.
Contenido y Sujetos: el derecho de trabajar implica primariamente la disponibilidad individual de elegir
libremente una actividad. Luego cabe distinguir: a) si la desarrolla por cuenta propia, aparece el derecho
de disfrutar de su rendimiento econmico; b) si la desarrolla en relacin de dependencia, aparece el
vnculo, la relacin o el contrato de trabajo. La eleccin est relacionada con la existencia de un mercado
ocupacional, el juego de la competencia, etc. Tambin con la capacitacin o idoneidad necesaria y con el
orden justo que el estado debe promover. El art. 75 inc. 19 incluye entre las competencias del Congreso,
la de promover a la generacin de empleo y a la formacin profesional de los trabajadores.
El sujeto activo del derecho de trabajar es el hombre, pero asociaciones, empresas o personas jurdicas
pueden desarrollar una actividad comercial equiparable. El sujeto pasivo es el Estado y los dems
hombres que deben respetar la relacin de empleo y los derechos emergentes de ella.
EL DERECHO AL TRABAJO: no confundir con el derecho de trabajar. Consiste en el derecho a conseguir
ocupacin, con la consiguiente obligacin de proveer de empleo. En principio, es el Estado quien debe
proveer y no se aprecia que los dems hombres pudieran ser demandados por otro a tales fines. Alcanza
slo el valor de un enunciado programtico. El Estado debe establecer un orden social y econmico que
active las fuentes de trabajo y a su vez debe otorgar prestaciones de desempleo, dentro del rgimen de la
seguridad social.

LA SITUACION DEL EXTRANJERO: la igualdad al respecto presenta ciertas modalidades: el extranjero


debe estar radicado legalmente, pues si se haya temporalmente admitido, cabe limitarle su actividad
laboral, lo mismo si se encuentra en trnsito. En caso de migracin ilegal, es razonable la prohibicin de
cumplir actividades laborales.
DERECHO JUDICIAL: a) requisito esencial del contrato de trabajo el de la igual libertad de las partes
contratantes; b) en las relaciones laborales se debe respetar la personalidad del trabajador por lo que las
facultades de direccin del empleador no le deben originar perjuicio material ni moral; c) las
remuneraciones del empleado tienen naturaleza alimentaria.
EL ART. 14 BIS: fue incorporado en 1957. El trabajo en todas sus formas gozar de la proteccin de las
leyes las que asegurarn al trabajador. El trabajo tiene y debe tener tutela; esa tutela surge de la
Constitucin y debe depararla la Ley; la Ley debe asegurar todo lo que el artculo enumera. Es una
competencia de ejercicio obligatorio por el Congreso, quien tiene el deber inmediato de legislar. Hay una
imperatividad insoslayable, por lo que de existir demora se verifica inconstitucionalidad por omisin, la
que se ha consumado no slo cuando falta la Ley sino cuando la misma no es razonable. Esta exigencia
se extiende a las provincias conforme al art. 5 de la Constitucin y se refuerza con el mandato
constitucional del art. 24 (el Congreso promover la reforma de la actual legislacin en todos sus ramos).
CONDICIONES DE TRABAJO: a) condiciones dignas y equitativas de labor. Se relaciona con la dignidad
humana empeada en el trabajo. Tambin se plasma en la comodidad, higiene y decoro del lugar donde
se presta y con la atencin de las situaciones personales del trabajador (derivadas de la edad, sexo,
capacidad disminuida, etc.).
LA REMUNERACION: a) retribucin justa; b) salario mnimo vital mvil; c) igual remuneracin por igual
tarea y de) participacin en las ganancias de la empresa, con control de la produccin y colaboracin en
la direccin. La retribucin justa significa suficiencia del emolumento y se orienta a satisfacer un ingreso
decoroso. Se complementa con las asignaciones familiares. Juega tanto frente al empleador que debe
pagarla como frente al estado que la protege mediante leyes. La Corte Federal dijo que para su
determinacin se debe tener en cuenta la ndole, magnitud y dificultad de la tarea realizada. Pero no
queda totalmente a merced de la autonoma contractual. Las leyes laborales son de orden pblico y por
ello los convenios colectivos establecen limitaciones razonables a la autonoma de la voluntad.
Salario Mnimo: aqul, por debajo del cual una retribucin no se compadece con la justicia. Lleva dos
aditamentos: vital (suficiente) y mvil (ajustable). En sntesis se procura asegurar la capacidad adquisitiva
del salario y su equivalencia con las necesidades primarias, ello importa que no solamente se exija una
norma que le adjudique esa calificacin, sino que se apunta a que lo sea realmente por su monto. Un
salario irrisorio, no satisface la prescripcin constitucional. Puede ser declarada inconstitucional entonces.
En cuanto a la igualdad de la remuneracin por la igualdad de la tarea, se procura eliminar las
diferenciaciones por razones de sexo o de edad. Esto es las discriminaciones arbitrarias. No impide el
otorgamiento de plus por mayores mritos o eficacia. Se aplica respecto de un mismo empleador o dentro
del rgimen de un mismo convenio colectivo, pero no ms all.
PARTICIPACIN EN LAS GANANCIAS: se encamina a repartir de un modo ms justo la utilidad originada
por el aporte. Cuando la Constitucin habla de empresa no se debe tomar la definicin estrictamente
segn la teora econmica, por lo que asume tal imposicin cualquier empleador que con su actividad
tenga utilidades. Pero importa sealar que la Ley no ha reglamentado este derecho. Puede hacrselo a
travs de los convenios colectivos? Bidart Campos entiende que a falta de Ley, ello no ofende a la
Constitucin.
DURACION DEL TRABAJO: a) jornada limitada; b) descanso y vacaciones pagados
PROTECCION CONTRA EL DESPIDO ARBITRARIO: la estabilidad en la relacin de empleo.

CONSTITUCION DE LA PROVINCIA DE SALTA DE 1929


SECCIN QUINTA DEL PODER JUDICIAL CAPITULO IV DE LA JUSTICIA DE PAZ
Art. 164: En cada distrito municipal habr los Jueces de Paz letrados o legos que seale la ley.

Art. 165: Los jueces de paz sern nombrados por el Poder Ejecutivo a propuesta en terna de los consejos
deliberantes o comisiones municipales. Permanecern en sus funciones durante dos (2) aos, mientras
dure su buena conducta, pudiendo ser reelectos, y gozarn de las inmunidades y franquicias de los
dems miembros del Poder Judicial.
Art. 166: Para ser juez de paz lego, se requieren veinticinco aos de edad, cinco de ciudadana en
ejercicio y dems requisitos que exija la ley, y para ser juez de paz letrado las mismas condiciones, ms
la de poseer ttulo de abogado expedido por universidad nacional.
Art. 167: Los jueces de paz son funcionarios exclusivamente judiciales y agentes de los tribunales de
justicia; su jurisdiccin y competencia sern determinados por la ley que sancionar de inmediato la
legislatura.
Art. 168: Sern removidos o suspendidos por la Corte de Justicia por faltas o delitos en el ejercicio de sus
funciones o por cualquier otra causa que comprometa el prestigio de la administracin de justicia.
Mientras la ley no determine el procedimiento para los casos de acusacin ante la Corte, se aplicar, en
lo que sea pertinente, lo dispuesto en esta Constitucin sobre el Jury de Enjuiciamiento, que servir de
base a la ley reglamentaria.
CONSTITUCION DE LA PROVINCIA DE SALTA DE 1986
SECCION SEGUNDA TERCERA PARTE CAPITULO I DEL PODER JUDICIAL Y DEL MINISTERIO
PUBLICO
Art. 155: Organizacin de la Justicia de Paz. Una ley organiza la Justicia de Paz Lega y Letrada, teniendo
en cuenta las divisiones administrativas, extensin y poblacin de la Provincia. Fija su jurisdiccin,
competencia, procedimiento y requisitos para el cargo de juez. Para la Justicia de Paz Lega se procura
que el procedimiento sea verbal y actuado. El juez resuelve a verdad sabida y buena fe guardada,
pudiendo fundar sus resoluciones en el principio de equidad.
Art. 156: Nombramiento Remocin Inmunidades. Los Jueces de Paz son nombrados por la Corte de
Justicia a propuesta del intendente o directamente por aqulla en donde no los hubiera. Son remunerados
y duran cuatro aos en el ejercicio de sus funciones, pudiendo ser designados nuevamente, gozando de
las mismas inmunidades que los dems jueces y son removidos por las mismas causales que stos,
mediante acusacin de cualquiera del pueblo, hecha por ante la Corte de Justicia, la que debe
reglamentar el procedimiento garantizando el derecho de defensa.
Disposiciones transitorias Cuarta: Continan en sus puestos los actuales Jueces de Paz Legos mientras
se dicte la pertinente ley de organizacin de dicho servicio de justicia y se provean las designaciones de
acuerdo a esta Constitucin.

ESTADO ARGENTINO
Nombres del Estado: surge en 1853 y su ciclo constituyente se completa en 1860. Son oficiales (art. 35)
Provincias Unidas, Repblica Argentina, Confederacin Argentina. Para la sancin de las leyes: Nacin
Argentina. Anlisis histrico de las Provincias Unidas (14 preexistentes).
ELEMENTOS DEL ESTADO
a)
La poblacin: utiliza la palabra habitantes: los que residen en forma permanente y los
transentes. A la poblacin estable la denominamos pueblo a la flotante: poblacin. Tambin se llama
pueblo al cuerpo electoral (poblacin con derechos polticos).
Se compone de nacionales y extranjeros. Nacional y Ciudadano son trminos sinnimos.
Existe una nacionalidad sociolgica y una nacionalidad poltica como cualidad de los individuos que es la
que un hombre tiene conforme al derecho positivo y que se identifica con la ciudadana.
La Ley 346 regula la nacionalidad (poltica) o ciudadana distinguiendo: por nacimiento, por opcin o por
naturalizacin. El art. 75 inc. 12 faculta al Congreso a dictar leyes sobre naturalizacin y nacionalidad,

con sujecin al principio de nacionalidad natural y por opcin. La nacionalidad por nacimiento es el
sistema del ius soli siendo aplicacin operativa y directa de la Constitucin. Son argentinos todos los
nacidos en territorio argentino. La nacionalidad por opcin alcanza a los hijos de argentinos nativos que
nacen el extranjero y que optan por la nacionalidad paterna o materna (ius sanguinis). La nacionalidad
por naturalizacin es la que se confiere al extranjero que la peticiona . Esta ltima es voluntaria (art. 20:
los extranjeros no estn obligados a admitir la ciudadana). La obtienen residiendo dos aos continuos. Es
un derecho.
PERDIDA DE LA NACIONALIDAD
La nacionalidad natural no puede perderse porque nace de la constitucin. Las otras dos pueden
legalmente perderse.
Nuestro derecho admite el principio de unidad de nacionalidad o sea que slo se puede tener una
nacionalidad, pero por Tratados se puede admitir la doble nacionalidad.
No es constitucional el principio de que la mujer casada adquiere la nacionalidad de su marido.
Recordar que nacionales y extranjeros gozan de los mismos derechos civiles lo que surge de los arts. 14
y 20 de modo que la proteccin a los extranjeros alcanza a bienes y capitales radicados.
INGRESO Y ADMISION DE EXTRANJEROS
El derecho de entrar est regulado en el art. 14 y es sujeto de reglamentacin legislativa para controlar el
ingreso .
El asilo poltico est regulado por el derecho internacional (Pacto de San Jos).En casos de persecusin
por delitos polticos o comunes conexos.
Los refugiados, quienes debieron abandonar su pas de origen por motivo de raza, religin, nacionalidad.
La inmigracin (el art. 25 obliga a fomentarla) y prohibe restringir, limitar, ni gravar con
impuesto la entrada de los extranjeros. Habla de la inmigracin europea: responde al tipo de cultura
entendindola como calificada y til y por la afinidad existente. Se hace una interpretacin dinmica.
Residentes ilegales: los que ingresan y permanecen en el territorio sin haberse sometido a los controles o
que quedan despus de vencer el plazo de autorizacin.
Residentes Temporarios: autorizados a permanecer durante un lapso determinado.
Residentes Permanentes: son habitantes.
EXPULSION
Debe realizarse judicialmente la decisin administrativa?
Puede decidirse luego de un tiempo de permanencia relativamente largo?
b)
Territorio.
Es la porcin de espacio geogrfico donde el Estado ejerce su dominio eminente, es decir, la potestad
suprema de regular en l la vida social.
Puede ser terrestre (suelo y subsuelo), acutico (martimo pluvial y lacustre) y areo.
Distinguimos el territorio argentino (art. 14 CN) y 15 del territorio federal que es la Capital Federal del
territorio de las Provincias.
Hay bienes del dominio pblico y bienes de dominio privado.
Es facultad del Congreso fijar los lmites.
Comprende aproximadamente la mitad del antiguo Virreinato. Se desprendieron Paraguay, Bolivia,
Uruguay y reas de Brasil y Chile. Se ampli con el Sector Antrtico en donde rige un status jurdico
particular (Tratado de 1959).
El Sector Antrtico tiene el 26% de la superficie del pas. La Constitucin no rige en las Islas Malvinas.
Participacin popular en el arreglo de lmites de 1984. Sufrag el 70% y el 81% respondi a favor del
Laudo Pontificio.
El territorio Federal se integra por el territorio de la Capital Federal y los territorios que queden fuera de
los lmites que se asignen a las provincias. El mar territorial y el espacio areo no provincial.
Territorio de las Provincias: cada provincia cuenta con su territorio. Principio de integridad territorial. Art.
13. Principio de indestructibilidad de las provincias La Argentina es unin indestructible de Estados
indestructibles an cuando el art. 13 admite el acople de provincias o la divisin con la conformidad de la
Legislatura y del Congreso.
Carecen las Provincias de la facultad de Secesin.
Conflictos limtrofes provinciales: la determinacin de los lmites provinciales que comprende la fijacin
jurdica y la demarcacin en el terreno es facultad del Congreso. La solucin de controversias respecto

de lmites preexistentes es competencia de la Corte Suprema pero puede ser sujeto de terminacin por
las provincias interesadas.
Existen bienes nacionales en las Provincias por compra o cesin: es un traspaso voluntario. La Corte
admiti la expropiacin de bienes del dominio provincial, criterio discutible, pero no pasa a ser territorio de
la Nacin sino que contina siendo territorio provincial.
Los Recursos Naturales Provinciales:
Art. 124 in fine:
Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales. El territorio subterrneo,
entonces, puede ser nacional o provincial, segn el titular de la superficie. Pero la Ley 14.773 declar
bienes exclusivos, imprescriptibles e inalienables del Estado Nacional a los yacimientos de hidrocarburos.
Los yacimientos de hidrocarburos slidos, lquidos y gaseosos existentes en todo el territorio. Perdieron la
propiedad o dominio de tales yacimientos.
El Territorio Municipal:
La superficie de los Municipios forma parte del territorio Provincial. Tiene el dominio eminente.
Los Ros son del dominio de cada provincia por los que corre.
LA CORTE SUPREMA HA SEALADO QUE LA JURISDICCION ES INDEPENDIENTE DEL DOMINIO Y
HA RECONOCIDO JURISDICCION AL ESTADO NACIONAL. Lo dicho sobre los ros se aplica a los
lagos, y a las islas. Salvo que esten fuera del territorio pluvial o martimo (tal el caso de la Isla Martn
Garca).
El Mar Argentino:
La soberana se extiende hasta las 200 millas marinas y respecto de la profundidad hasta los 200 metros.
Hay una jurisdiccin compartida con las Provincias ribereas hasta las tres millas. Desde las tres millas a
las doscientas la jurisdiccin es federal pero persiste el problema del dominio. Hasta las doce millas la
soberana es plena. Luego viene una zona contigua argentina por las 24 millas siguientes y una zona
econmica exclusiva hasta las 200 millas. EL MAR TERRITORIAL ARGNTINO ENTONCES SE
EXTIENDE HASTA LAS 12 MILLAS.
PODER: Capacidad, potencia o energa de que el Estado dispone para cumplir sus fines. Requiere ser
puesto en acto. Quienes lo ejercen son los gobernantes, titulares del poder. Aparecen como Organos y su
conjunto compone el
GOBIERNO: Conjunto de rganos que ejercen el poder del Estado.
Respecto del PODER tradicionalmente se ha hablado de LEGITIMACION DE ORIGEN: que hace al ttulo
del gobernante, depende del derecho positivo de c/Estado. El acceso al poder.
LEGITIMACION DE EJERCICIO: modo de ejercer el poder. Realizacin del bien comn o valor justicia.
Gestin enderezada a tal fin. Derecho de resistencia a la opresin. Gobiernos de jure y gobiernos de
facto.
El art. 36 de la Constitucin (incorporado por la Reforma de 1994).
LA SOBERANIA: cualidad del poder que al organizarse no reconoce otro orden superior. No tiene titular,
no reside en nadie. El pueblo es titular del poder constituyente originario.
GOBIERNO FEDERAL: estructura de rganos que la Constitucin establece para ejercer el poder del
Estado Federal. Son el P.E., el P.L. y el P.J. de la Nacin. Pautas que brinda para las Provincias. Art. 5,
128 31 y 75 inc. 22. Reside en la Capital Federal, salvo el Poder Judicial.
ARTICULO PRIMERO: Repblica: a) divisin de poderes; b) eleccin popular de los gobernantes; c)
temporalidad en el ejercicio del poder; d) publicidad de los actos de gobierno; e) responsabilidad de los
gobernantes f) igualdad ante la ley. Cmo se manda y quin manda. Poder: En relacin a la poblacin:
totalitarismo, autoritarismo y democracia. Y en relacin al territorio: unitarismo y federalismo. LA
ARGENTINA DOS FORMAS DE ESTADO: Federal y Democrtica.
EMPLEO PUBLICO: estabilidad propia (no reconocida por la C.S.J.). Debe ser regulada por Ley( La Ley
asegurar al trabajador). Si bien el titular del P.E. tiene facultad para nombrar y remover empleados
(art. 99 inc. 7), esta facultad no es discrecional. Encuadra en el rgimen del derecho administrativo. Se
vulnera: a) si la causal de cesanta no es razonable; b) si se dispone sin sumario previo; c) si se declara
en comisin al personal. No se vulnera: a) si hay causa razonable, acreditada por sumario previo; b) si
se suprime razonablemente el empleo; c) si se dispone por razones de verdadera racionalizacin; si est
en condiciones de jubilarse con beneficio ordinario; Siempre conserva el derecho a una indemnizacin
integral. Las leyes de prescindibilidad a largo plazo afectan la garanta constitucional.
ASOCIACION SINDICAL

El art. 75 inc. 12 agrega a la legislacin de fondo (reforma de 1957), la facultad del Congreso de dictar
cdigo de trabajo y seguridad social. a) competencia del congreso; b) legislacin comn; c) puede
dictarse en forma codificada o no codificada. La legislacin que desarrolla el contenido esencial de los
derechos reconocidos en el art. 14 de la C.N. es de orden pblico. Los convenios colectivos ni los
contratos individuales pueden disminuir lo que establece la Ley.
El art. 126 establece que las Provincias no pueden dictar los cdigos de fondo (no menciona al laboral).
Mientras no se lo dicte en forma codificada las provincias no pueden legislar sobre materias reguladas,
pero s sobre las omitidas. Una vez regulada en forma codificada, abdican de toda competencia
legislativa.
Distribucin de competencias entre Nacin y Provincias.
Polica del Trabajo: El derecho judicial de la Corte contiene el principio genrico de que reconoce la
facultad provincial de dictar leyes y reglamentos sobre polica del trabajo. Area, muy vasta: aplicacin de
leyes del trabajo, cuidado de la salud, higiene, seguridad de los trabajadores, prevencin de accidentes y
enfermedades profesionales (seguridad, salubridad, moralidad, s es de competencia provincial).
Flexibilizacin laboral: retraimiento del Estado en la economa, neocapitalismo liberal, nuevas polticas
sociales y laborales, dieron nacimiento a la flexibilizacin laboral, la globalizacin, hizo impacto
negativo en el constitucionalismo social. Se afectan los convenios colectivos y los contratos individuales
en contraposicin al realce de la unilateralidad patronal. Se hable del convenio por empresa, en vez de
por actividad.
Art. 14 bis Organizacin sindical libre y democrtica (pluralidad sindical). Derechos gremiales: a) La
Huelga; b) la concertacin de Convenios Colectivos y c) la Conciliacin y el Arbitraje.
Gremio: a) pluralidad de trabajadores que se desempean en una misma actividad. b) entidad o
asociacin organizada que agrupa a trabajadores afines; c) la que tiene personera gremial y la
representacin de los intereses de la actividad.
Gremio = asociacin gremial organizada., en el lenguaje constitucional. Pero no debe postularse el
monopolio exclusivo, porque hay que admitir que pueden existir otras asociaciones habilitadas
constitucionalmente para ejercer derechos gremiales. Por eso el art. 14 bis sigue diciendo reconocida por
la simple inscripcin en un registro especial.
LA HUELGA:
Abstencin de trabajar (faz negativa del derecho de trabajar). Es una abstencin colectiva.
Sujeto activo: a) quien la declara y conduce; b) quien participa. En el primer caso es el sindicato con
personalidad gremial. En el segundo es el hombre: es un hecho individual. Debe respetarse la libertad
individual de participar o no participar en la huelga.
Sujeto pasivo: a) el Estado, b) el empleador, c) los particulares ajenos al conflicto, d) los trabajadores que,
sean o no huelguistas, deben abstenerse entre s de lesionar la libertad personal dl los que adhieren y de
los que no adhieren.
Legalidad: es un hecho de fuerza; se debe acudir como ultima ratio. Se rodea de condiciones de
procedimiento y de contenido. Ilegalidad: cuando su ejercicio no se ha ajustado a las formas de
procedimiento y de Ilicitud: cuando es ilegtima en su contenido.
Reglamentacin de la Huelga: cuanto ms alta sea la jerarqua del inters tutelado, mayor podr ser la
medida de la reglamentacin. El derecho es operativo. Puede ser reglamentado. Puede ser invocado
aunque se carezca de reglamentacin.
Calificacin de la huelga: por la autoridad administrativa. No revisable en abstracto.
Efectos sobre el contrato de trabajo: a) no produce la ruptura de la relacin laboral, solamente la
suspende; b) declarada ilegal, autoriza a ponerlos en mora a los trabajadores y en caso de persistencia, a
despedirlos con justa causa; c) mientras est suspendida la relacin laboral, no est obligado a abonar la
retribucin; d) si es ilegal, y luego de la intimacin: despedir a todos; a algunos; reincorporar luego slo a
algunos; e) su ejercicio no justifica la comisin de delitos comunes en el curso del movimiento de fuerza.
Movimientos atpicos: La huelga es el abandono colectivo y temporal del trabajo. No lo es el trabajo a
desgano, el paro de brazos cados, pero son modalidades menores.
CONVENIOS COLECTIVOS DE TRABAJO: entre una asociacin sindical y un empleador o grupo de
empleadores. Requiere su homologacin por la autoridad administrativa. Se extiende a todos los
trabajadores y empleadores de la actividad, categora o zona regulada por el convenio (generalidad
normativa). Es una fuente no estatal. No es Ley en sentido material. Si tiene plazo de vigencia, el
posterior que lo sustituye puede disminuirlos o sustituirlos.

Encuadramiento sindical: el mecanismo que se endereza a determinar cul es la asociacin sindical que
representa al personal que trabaja en una empresa, establecimiento o sector de actividad.
CONCILIACION Y ARBITRAJE: conflictos laborales individuales y colectivos. Los primeros no se pueden
sustraer de un modo compulsivo a la decisin de los jueces, por lo que una Ley no puede disponer en tal
sentido. Puede legislativamente preverse la obligatoriedad del arbitraje en ciertos conflictos. Tambin el
arbitraje previo. Es un medio razonable para poner fin y para dar resolucin a situaciones que a ms de
las partes en pugna, comprometen la tranquilidad social.
Representacin Sindical: Los representantes gremiales gozarn de las garantas necesarias para el
cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo. Fuero sindical.
Prohibir los impedimentos, persecuciones y las represalias. Considerar la locucin con sentido amplio. La
Ley establece la prohibicin de despido hasta cierto tiempo despus de concluida la gestin.
PODER LEGISLATIVO: Congreso de la Nacin: Es un rgano colegiado (diputados y senadores y
complejo porque cada Cmara tiene naturaleza de rgano). Sus actos son complejos: actos
congresionales .
BICAMARISMO: no es una mera divisin interna del trabajo. El estado es federal.
CAMARA DE DIPUTADOS: art. 45.
Se compondr de representantes elegidos directamente por el pueblo que se consideran como distritos
electorales de un solo estado y a simple pluralidad de sufragios. Uno por cada 33.000 o fraccin que no
baje de 16.500.
El Congreso, despus de cada censo fijar la representacin, pudiendo aumentar la base para cada
diputado (este censo podr renovarse cada diez aos). Se incluye a los extranjeros. Lo que s debe
mantenerse un mnimo de dos diputados por cada provincia porque es el mnimo que se tuvo en el primer
congreso.
ELECCION:
De modo directo y a simple pluralidad de sufragios, considerndoselas a las Provincias como Distritos
Electorales de un solo estado.
REQUISITOS: 25 aos de edad, 4 de ciudadana, y ser natural de la provincia o con 2 aos de residencia
inmediata (debe cumplir estos requisitos al tiempo de aprobarse el diploma).
DURACION: cuatro aos y son reelegibles. Se renueva por mitad cada bienio.
CAMARA DE SENADORES:
INTEGRACION: 3 senadores por cada provincia. Cada senador tiene un voto.
REQUISITOS: 30 aos de edad y 6 de ciudadana y natural de la provincia o con 2 de residencia
inmediata.
DURACION: 6 aos y son reelegibles indefinidamente. Se renuevan a razn de una tercera parte cada 2
aos (arts. 54, 55 y 56). Cuando vacase alguna plaza, el gobierno al que corresponda la vacante hace
proceder inmediatamente a la eleccin de un nuevo miembro.
VICEPRESIDENTE: Es el presidente nato del senado. El senado nombra un presidente provisorio que lo
preside en caso de ausencia del Vicepresidente. (art. 58)
INCOMPATIBILIDADES:
No podrn recibir empleo o comisin del ejecutivo, sin previo consentimiento de la Cmara. Se busca
asegurar la independencia de los Poderes y una dedicacin integral al cargo. Nada dice sobre las
actividades privadas. Se exceptan los empleos de escala (art. 72). Los eclesisticos regulares no
pueden ser miembros del Congreso. Se funda en la relacin de dependencia que surge del voto de
obediencia. Los gobernadores tampoco pueden serlo por la Provincia (art. 73). Perciben una
remuneracin fijada por el tesoro (art. 74).
DERECHO PARLAMENTARIO:
Es la parte del derecho constitucional que se refiere a la Constitucin, los privilegios y el funcionamiento
de los cuerpos parlamentarios. Comprende: a) la constitucin del Congreso; los privilegios o inmunidades
(individuales y colectivas y c) el funcionamiento del Congreso. Algunos aspectos estn regulados por la
Constitucin y otros por el Reglamento interno de cada Cmara.
SESIONES DEL CONGRESO:
a)
Sesiones preparatorias; b) sesiones ordinarias; c) de prrroga y d) extraordinarias.

Las primeras tienen por objeto recibir a los electos y elegir a las autoridades. Cada Cmara es juez de las
elecciones, derechos y ttulos de sus miembros (art. 64). No significa que juzguen los aspectos
contenciosos del proceso electoral.
Sesiones ordinarias: desde el 1 de marzo al 30 de noviembre (art. 63). El Presidente hace anualmente la
apertura de las cesiones pero el Congreso tiene competencia para reunirse de pleno derecho (art. 99 inc.
8).
Sesiones de prrroga: tanto por el presidente como por el propio Congreso. Contina con su competencia
ordinaria.
Sesiones extraordinarias: Slo por convocatoria del Poder Ejecutivo (art. 99 inc. 9). La competencia se
circunscribe a las cuestiones fijadas en la convocatoria.
TRABAJO PARLAMENTARIO:
La constitucin lo contempla para las leyes y luego de la Reforma regula la aprobacin en Comisin de
leyes.
Estn en igualdad de condiciones ambas Cmaras.
SIMULTANEIDAD DE SESIONES: (art. 65 )
Empiezan y concluyen sus sesiones simultneamente. Cualquiera fueran las sesiones.
PUBLICIDAD: Las sesiones son pblicas. Ello hace a un principio republicano.
QUORUM: nmero de miembros que se necesita para que pueda constituirse y funcionar: art. 64.
Ninguna entrar en sesin sin la mayora absoluta de los miembros. Es decir ms de la mitad. El derecho
de la minora lo contempla el art. 64 facultndolo a compeler a los miembros ausentes para que
concurran.
QUORUM ESPECIAL EN LA REFORMA DE 1994:
Arts. 39, 40, 75 inc. 2, 3, 22; 74 inc. 24 y 77, 85, 86.
COMISIONES DEL CONGRESO:
Comisin Bicameral Permanente:
PRIVILEGIOS E INMUNIDADES: Estos privilegios se reputan establecidos en inters del parlamento por
eso se lo llaman inmunidades. Son garantas que se otorgan al rgano. No pueden ser declinadas o
renunciadas: pueden ser colectivos y personales. Los primeros ataen al cuerpo o cmara; los segundos
a la actuacin o situacin individual de cada hombre que es miembro del cuerpo o cmara., pero no en
proteccin a su persona de la funcin, para tutelar su libertad, su decoro y su independencia. (Garantas
de funcionamiento del Congreso). Colectivos: a) juzgamiento de la eleccin-derecho-ttulo; b)
competencia de cada cmara para hacer su reglamento; c)poder disciplinario sobre sus miembros y sobre
terceros; d) derecho de hacer comparecer a los ministros del P.E.; e) aceptar las renuncias de los
legisladores. Individuales: a) inmunidad de opinin y expresin; b) inmunidad de arresto; c) desafuero; d)
dieta.
a)
Juzgamiento de las elecciones: examina la validez del ttulo. No los aspectos contenciosos. En
ciertas ocasiones su examen judicial (no es juez exclusivo). Los reglamentos contemplan las causas de
impugnacin y los sujetos legitimados. Pueden juzgar si el electo rene el requisito de idoneidad del art.
16 de la C.N. Y si el art. 66 lo faculta a remover por incapacidad sobreviniente, puede hacerlo si es
anterior a ella.
b)
Reglamento de cada Cmara: competencia de establecer su estatuto interno.
c)
Poder Disciplinario: Art. 66: podr corregir, remover y expulsar a sus miembros con los dos
tercios de los votos. Correccin: por hechos que alteren o perturben el trabajo parlamentario: llamamiento
al orden, retirar las expresiones ofensivas, privacin del uso de la palabra, multa; Remocin: inhabilidad
fsica o moral posterior a su incorporacin. Exclusin: queda librada a la discrecin de la cmara.
Resguardo del debido proceso y de la defensa en juicio. Frente a terceros: es implcito. Por ofensas al
parlamento o a algunos de los miembros en su carcter de tales. Slo para mantener el orden en la
sesiones o cuando exista una ley previa que lo tipifique y conceda la facultad al Congreso.
d)
Inmunidad de expresin: o de opinin. ninguno de los miembros del congreso puede ser
acusado, interrogado judicialmente ni molestado por las opiniones o discursos que emita desempeando
su mandato de legislador. Es una indemnidad, es decir exclusin de la ley penal, mediante la cual una
persona queda eximida de responsabilidad penal. Desde que se incorpora a la cmara y hasta que
concluye su mandato, si bien se extiende hasta despus del cese, si es por algo dicho antes. Toda
expresin oral o escrita vertida en el desempeo del cargo, con ocasin del mismo y en cumplimiento de

sus funciones, aunque no sea en el recinto. Pero con suficiente conexidad funcional con el cargo de
legislador. No cabe proceso judicial ni administrativo, ni siquiera de su propio partido poltico.
e)
Inmunidad de arresto: (art. 69). ningn senador o diputado, desde el da de su eleccin hasta el
de su cese, puede ser arrestado, excepto el caso de ser sorprendido in fragante en la ejecucin del
algn crimen de lo que se dar cuenta a la cmara respectiva con la informacin sumaria del hecho.
Es la exencin de la privacin de la libertad corporal; no es inmunidad de proceso. Donde escribi crimen,
debe leerse delito. Alude a incriminaciones de gravedad. aflictiva: toda pena que exceda los 5 aos de
prisin. Si es arrestado, la Cmara decide si lo desafuera o no.
f)
Desafuero: (art. 70): cuando se forme querella por escrito, examinado el mrito del sumario en
juicio pblico, podr cada cmara por dos tercios de sus votos, suspender en sus funciones al acusado y
ponerlo a disposicin del juez competente para sus juzgamiento. Es un ante juicio que posterga ciertos
actos del proceso penal. Si no se dispone el desafuero el juez no puede dictar sentencia. El desafuero
tiene alcance solamente para esa causa y no puede extenderse a otros procesos judiciales por hechos
distintos. Si el delito es anterior, la Cmara respectiva no debera incorporarlo.
g)
Interpelacin: art. 71. El Jefe de Gabinete debe ir una vez por mes, puede ser interpelado e
incluso removido. Pero ello no se aplica a los dems ministros, porque la interpelacin tiene una finalidad
informativa.
PODER DE POLICIA
Parte de la base del concepto de relatividad de los derechos. Alude a las limitaciones permanentes. Hay
dos conceptos: a) uno amplio del derecho norteamericano y b) restringido del derecho europeo. Al
primero adhiere nuestro derecho. Podemos decir que todas las limitaciones que por va de
reglamentacin al ejercicio de los derechos reconocidas como razonables, se han fundado en el poder de
polica. Las materias son amplias: seguridad, moralidad, orden pblico, econmicas, bienestar general, de
salud, educacin, prosperidad. La SCJ en su fallo del 12 de setiembre de 1996 en el caso Idizar vs.
Provincia de Misiones dijo: el poder de polica ha sido definido como la potestad reguladora del ejercicio
de los derechos y del cumplimiento de los deberes constitucionales del individuo, la que para reconocer
validez constitucional debe reconocer un principio de razonabilidad.
Poder de polica en sentido estricto: es la porcin del poder estatal que tiene un objeto determinado y
especfico, cual es el de proteger la salubridad, la moralidad y la seguridad pblica (doctrina europea) con
el efecto de limitar los derechos. Comprende no slo la facultad de dictar normas sino tambin cada acto
de autoridad concreto que se cumple con aqul fin.
COMPETENCIAS DEL ESTADO FEDERAL Y DE LAS PROVINCIAS.
Si se admite la tesis amplia, su ejercicio es propio del estado federal.
Si se acoge la tesis restrictiva, el poder de polica es competencia primariamente provincial por tratarse de
facultades de ndole policial. La Corte dijo que es incuestionable que corresponde a las provincias y slo
lo ejerce el gobierno federal cuando le ha sido conferido o es consecuencia de sus facultades
consittucionales.
Deben respetarse los principio de legalidad y razonabilidad.
LA TRIBUTACION Y EL PODER TRIBUTARIO
La actividad financiera estatal se exterioriza en la obtencin de recursos y en la realizacin de gastos. Es
jurdico-constitucional. Sus fines es la de permitir el funcionamiento integral del estado.
La tributacin: Tiene vinculaciones con el derecho de propiedad. Abarca el sistema de impuestos, tasas y
contribuciones.
El poder tributario es la capacidad jurdica de crear y exigir tributos con relacin a personas o bienes que
se encuentran en la respectiva jurisdiccin.
Tributo es la detraccin que, en virtud de ese poder tributario se hace de una porcin de riqueza de los
contribuyentes a favor del Estado. Es una categora de lo que se llama ingresos pblicos.
CLASES DE GRAVAMENES: A) Impuesto: es la prestacin patrimonial, generalmente en dinero, debida
al Estado, sin contraprestacin especial, con el fin de satisfacer necesidades colectivas. Quien lo paga no
recibe beneficio concreto, y el Estado atiende con su recaudacin gastos generales; B) contribucin: es el
tributo debido a quien obtiene una plusvala o aumento de valor en un bien del que es propietario, en
razn de una obra pblica. Quien lo paga ha recibido un beneficio, que es el mayor valor incorporado a su

propiedad privada; C) Tasas: es la prestacin que se paga en virtud de un servicio pblico aprovechado
(efectiva o potencialmente.
Principios Constitucionales: a) principio de legalidad: es aplicacin del art. 19 de la C.N. Todo tributo debe
ser creado por Ley (del Congreso o de la Legislatura, segn el caso). En el orden nacional deben
comenzar su tratamiento en la Cmara de Diputados (art. 52); la Ley de Coparticipacin Federal en el
Senado (art. 75 inc. 2). Surge del art. 17: slo el Congreso impone las contribuciones, trmino que debe
ser entendido en sentido amplio. Tambin hace falta Ley para establecer exenciones fiscales. Debe
establecer el hecho imponible, los sujetos obligados al pago, la base para determinar el hecho imponible,
las infracciones, el rgano competente para recibir el pago; b)principio de igualdad fiscal: aplicacin de la
regla de igualdad ante la Ley. Art. 16: la igualdad es la base del impuesto; art. 4: contribuciones que
equitativa y proporcionalmente imponga el Congreso. La proporcionalidad est referida a la riqueza que
se grava. A igual capacidad tributaria con respecto a la misma riqueza, el impuesto debe ser igual para
todos los contribuyentes. No impide discriminar entre los contribuyentes, siempre que el criterio sea
razonable. No impide la progresividad del impuesto. S prohibe que se establezcan tributos
territorialmente diferentes. Puede una provincia establecer un impuesto y otra no; c) principio de no
confiscatoriedad: como el tributo toma parte del patrimonio, o la riqueza del contribuyente, su monto debe
mantenerse dentro de ciertos lmites razonables. Si la parte absorbida es sustancial, se configura una
confiscacin inconstitucional. El derecho judicial ha establecido que el gravamen que absorbe ms de
33% de la materia imponible cuando sta es capital y no renta- es inconstitucional por lesin al derecho
de propiedad; d) principio de finalidad: todo tributo debe tener un fin de inters general. No persigue
enriquecer al Estado, sino lograr un beneficio colectivo, comn o pblico. Radica en el fin del bien comn.
An para los impuestos es as, no obstante que a simple vista no hay un beneficio para el contribuyente.
LA RELACION Y LA OBLIGACION TRIBUTARIA: es el vnculo jurdico que se configura entre el Estado y
el sujeto afectado por el tributo. La obligacin fiscal es la que pesa sobre el sujeto obligado a pagarlo. Es
una obligacin de dar. Se llama deuda tributaria a la obligacin fiscal de pagar el tributo. Nace de la ley. El
sujeto activo es, latamente, el Estado, pero tambin puede serlo un organismo al que el Estado le
concede la facultad de cobrar el tributo. El sujeto pasivo es el contribuyente, pero en algunos casos,
tambin puede ser un tercero, como el de los agentes de retencin. No es sujeto pasivo el consumidor
que soporta el tributo por la traslacin que de l hace el contribuyente. El hecho imponible es un hecho o
conjunto de hechos, de significacin econmica, que la ley describe como tal. Pueden ser instantneos o
de ejercicio (impuesto a las ganancias).
COPARTICIPACION FEDERAL: el poder tributario se halla repartido entre dos fuentes: a) la Nacin y b)
las provincias. Luego de la reforma de 1994, a tenor del art. 123, los municipios tienen un mbito de
autonoma que implica admitir una poder tributario municipal.
EL TESORO NACIONAL: El gobierno provee a los gastos de la Nacin con los fondos del Tesoro
Nacional, formado con los recursos a que alude el art. 4 de la Constitucin.
IMPUESTOS DIRECTOS E INDIRECTOS: Antes de la reforma de 1994 se relacionaba el art. 4 con el
art. 67 incs. 1 y 2. Actualmente la distincin resulta poco ntida: impuestos directos: son aquellos en los
que el contribuyente obligado est sealado como contribuyente de iure desde que la ley establece el
hecho imponible. Impuestos indirectos: el contribuyente de iure traslada la carga fiscal a terceros que sin
ser sujetos pasivos de la obligacin, soportan el efecto como contribuyentes de facto (IVA e impuestos
internos): se dividen en indirectos externos (aduaneros) e indirectos internos.
PROHIBICIONES: a) se prohibe gravar con impuestos la entrada de los extranjeros (art. 25) b) los
extranjeros no estn obligados a pagar contribuciones forzosas extraordinarias (art. 20) c) el Poder
Ejecutivo no puede dictar decretos de necesidad de urgencia sobre materia tributaria (art. 99 inc. 3), d)
no puede presentarse proyectos por iniciativa popular referidos a tributos.
Art. 75 inc. 2
a)
impuestos directos: principio: competencia de las provincias; excepcin: competencia del estado
federal (slo por tiempo determinado), y siempre que la defensa, seguridad comn y bien general lo
exijan.
b)
) impuestos indirectos: externos: competencia exclusiva del estado federal. Internos:
competencia concurrente del estado federal y de las provincias (art. 75 inc. 2: imponer contribuciones
indirectas, como facultad concurrente con las provincias. Imponer contribuciones directas por tiempo
determinado, proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nacin, siempre que la defensa,
seguridad comn y bien general del estado lo exija. Las contribuciones previstas, con excepcin de la

parte o el total de las que tengan asignaciones especficas, son coparticipables. Una Ley convenio, sobre
la base de acuerdos entre la Nacin y las provincias, instituir regmenes de coparticipacin, garantizando
la automaticidad en la remisin de los fondos. Tendr como cmara de origen el Senado y deber ser
sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara). La coparticipacin
es obligatoria.
Las contribuciones indirectas internas son coparticipables. Es inconstitucional establecer contribuciones
directas de modo permanente.
La Ley-convenio: pueden regularse varias leyes. Es una Ley de naturaleza tributaria. No puede ser
modificada unilateralmente ni tampoco reglamentada por el Poder Ejecutivo. Reviste jerarqua superior a
las leyes aludidas en el art. 31. Debe ser aprobada por las provincias. La distribucin se har de acuerdo
a criterios objetivos de reparto y ser equitativa y solidaria. Prohibe transferencia de competencias,
servicios o funciones, sin la respectiva reasignacin de recursos.
Las Aduanas: se encuentran federalizadas: art. 9; art. 75 inc. 10 y art. 75 inc. 1. Se refiere a aduanas
exteriores, por lo que ni la Nacin ni las provincias pueden crear aduanas interiores. Resultan de
competencia federal.
La circulacin territorial: se vincula con la libertad de comercio y de navegacin. El Estado es un solo y
nico territorio a los fines del trnsito de personas, bienes, buques, vehculos. Esto es la circulacin
territorial. Art. 10: consagra la libertad del derecho de circulacin. Art. 11: los artculos que pasen de una
provincia a otra, sern libres de los derechos de trnsito. Art. 12: se refiere a los buques en igual sentido.
El paso de una provincia a otra no puede convertirse en hecho imponible.
El Art. 36 y EL PODER:
Tiende a resguardar la transmisin legal del mando y con ella la legitimidad de origen del poder as como
la defensa de la Constitucin. Es el primero de los artculos nuevos y da inicio al captulo segundo de la
parte primera de la Constitucin, titulado Nuevos derechos y garantas. Esta Constitucin mantendr su
imperio an cuando se interrumpiere su observancia por actos de fuerza contra el orden institucional y el
sistema democrtico. Estos actos sern insanablemente nulos.
Reconoce el derecho de resistencia a la opresin. Presenta analoga con el art. 29.
Ensea que el orden institucional y el sistema democrtico deben ser preservados y se adelanta con
prevenir a quienes intentan usar la fuerza acerca de las consecuencias de su conducta irregular.
Hay dos conductas tipificadas como delito: a) la de quienes sean ejecutores de actos de fuerza y b) la de
quienes usurpen las funciones que la Constitucin seala, supuesto para el cual se suma la
responsabilidad civil a la responsabilidad penal.
Las acciones penales para la persecucin de ambos delitos son imprescriptibles e inhabilitan a
perpetuidad para desempear cargos pblicos, imposibilitados de obtener el indulto y la conmutacin de
pena. No alude a la amnista, pero rganos de poder constituido carecen de competencia para enervar el
efecto penal de las incriminaciones constitucionales.
En cuanto a la sancin penal, ser la misma que tiene prevista el art. 29, esto es la que corresponde a la
traicin a la patria. Su titularidad compete a cualquier ciudadano.
Bidegain: Curso de Derecho Constitucional: El art. 36 reviste indudable relevancia poltica, desde que
recepta la experiencia argentina anterior a 1994. Tras los fracasos de las Constituciones unitarias de 1819
y 1826, la Constitucin de 1853 inscribi entre sus finalidades la de constituir la unin nacional y
consolidar la paz interior. Para ello consagr normas para prevenir y reprimir el quebrantamiento del
orden institucional. As el art. 21 impone a todo ciudadano a armarse en defensa de la patria y de esta
Constitucin. El 22 define como delito de sedicin a toda fuerza armada o reunin de personas que se
atribuye a los derechos del pueblo y peticione a nombre de ste. Desde 1862, durante 68 aos se
sucedieron 12 presidentes. El 12, Yrigoyen fue depuesto en 1930. A partir de all cumplieron sus
perodos de seis aos Justo (1932-1938) y Pern (1946-1952). Ocho presidentes no tuvieron igual suerte:
Pern en su tercera presidencia y Ortiz que renunci por enfermedad. Fueron destituidos Yrigoyen,
Castillo (por Ramrez), Pern en su segunda presidencia, Frondizi, Illia y Mara Estela Martnez. Cmpora
renunci despus de asumido. Guido accede por la Ley de acefala (era el presidente provisorio del
Senado) pero se transforma en titular de facto cuando cierra el Congreso.
Jurisprudencia de la Corte: 1865, caso Martnez vs. Otero: alude al derecho de la revolucin triunfante y
asentida por los pueblos, y en virtud de los graves deberes que la victoria le imponan para reconocer la
autoridad del gobierno de facto. Acordada del 10 de Setiembre de 1930: el gobierno se encontraba en

posesin de las fuerzas militares y polticas para asegurar la paz y el orden; su ttulo no poda ser
judicialmente discutido con xito. Sostiene que le resultan aplicables las consecuencias de las doctrinas
de los gobiernos de facto respecto a la posibilidad de realizar actos necesarios para el cumplimiento de
los fines perseguidos. Fue reiterada el 4 de junio de 1943.
La Etica Pblica
El penltimo prrafo del art. 36 define como contrario al sistema democrtico al grave delito doloso contra
el Estado que conlleve enriquecimiento para quien lo cometa. Demanda que la Ley lo tipifique, porque la
Constitucin no lo hace. El Congreso debe prever la inhabilitacin y le queda a su discrecin la duracin
de la misma.
Seccin Primera (Del Poder Legislativo) del Ttulo Primero (Gobierno Federal) de la Segunda Parte
(Autoridades de la Nacin)
Est mentando a un rgano que detenta la funcin legislativa en sentido material pero no la agota a ms
de que tiene funciones administrativas, polticas y asimismo jurisdiccionales.
Es un rgano colegiado (diputados y senadores) y complejo cada cmara tiene naturaleza de rgano).
Los actos del Congreso son : a) complejos, cuando requieren la competencia de la otra Cmara; los
llamamos congresionales. b) simples, cuando no lo demandan.
Reforma de 1994: arts. 44, 45 y 54; a) se aaden diputados por la Ciudad de Buenos Aires (por su
rgimen autonmico); b) se mantienen diputados por la Capital Federal, si es que se decide su traslado.
El art. 54: a) aade senadores por la Ciudad de Buenos Aires; b) suprime los senadores por la Capital
Federal, que dejar de tenerlos si se traslada fuera de la ciudad de Buenos Aires. Hay senadores por
cada provincia y senadores por la Capital; b) se elevan de dos a tres el nmero de senadores; c)
reemplaza con eleccin directa el sistema de eleccin (antes era por las legislaturas en las provincias y
por el colegio electoral en la Capital Federal); d) reparte dos senadores al partido que obtiene el mayor
nmero de votos y un senador al partido que le sigue en nmero de votos.
El Bicamarismo: no se apoya en una mera divisin interna del rgano y del trabajo que la Constitucin
encomienda. Es bicameral el congreso porque es federal el estado. Modelo es la constitucin de EEUU:
la cmara de diputados (representantes) representa al pueblo y la de senadores a los estados
miembros o provincias
Art. 45: Un Congreso compuesto de dos Cmaras, una de diputados de la Nacin y otra de senadores de
las provincias y de la ciudad de Buenos Aires, ser investido del Poder Legislativo de la Nacin
Las provincias no quedan obligadas a repetir el bicamarismo porque no concurre la misma razn.
Pertenencia de las bancas: al legislador que es titular de una de ellas o al partido poltico con cuyo
patrocinio triunf?. Para B.C., en el caso de los diputados, pertenecen al partido poltico. Hay
constituciones provinciales que definen la pertenencia partidaria de las bancas. En el orden federal no hay
norma expresa. Respecto de los senadores, segn el art. 54: dos bancas al partido poltico que
obtenga el mayor nmero de votos... Ya no son elegidos por las legislaturas provinciales, sino por el
cuerpo electoral. Brinda una imagen de indudable perfil de representacin. partidaria (hay incluso un
monopolio partidario de las candidaturas). Hay una doble representacin segin B.C.
Recordar que dentro de la misma Seccin que la Constitucin dedica al Congreso, aparecen dos rganos
consideramos como extrapoderes: Auditora General de la Nacin (organismo de asistencia tcnica del
congreso para el control externo del sector pblico art. 85) y Defensor del Pueblo (rgano independiente
que cumple una funcin de defensa y proteccin de los derechos humanos, y de control del ejercicio de
las funciones administrativas pblicas art. 86).
LA CAMARA DE DIPUTADOS
Art. 45: La Cmara de Diputados se compondr de representantes elegidos directamente por el pueblo
de las provincias, de la ciudad de Buenos Aires y de la Capital en caso de traslado, que se consideran a
este fin como distritos electorales de un solo Estado y a simple pluralidad de sufragios; el nmero de
representantes ser de de uno por cada treinta y tres mil habitantes o fraccin que no baje de los
diecisis mil quinientos.
Son representantes de la Nacin o del pueblo (arts. 45 y 46).
En el clculo se incluye a los extranjeros. Se reajusta peridicamente, de acuerdo con el censo general
que segn el art. 47 debe realizarse cada diez aos.
La base puede aumentar, pero no disminuir.

El art. 47 viene siendo como una norma transitoria para la composicin de la primera Cmara de
Diputados.
Eleccin: de modo directo y a simple pluralidad de sufragios.
Requisitos: (art. 48): 25 aos de edad, 4 aos de ciudadana en ejercicio y ser natural de la provincia que
lo elija o con dos aos de residencia inmediata en ella. (al tiempo de aprobarse el diploma; en cambio
para los senadores al tiempo de la eleccin).
Duracin: (art. 50): durarn en su representacin por cuatro aos, y son reelegibles. La Cmara se
renueva por mitades cada dos aos.
Reemplazo: (art. 51): En caso de vacante, el gobierno de provincia, o de la Capital, hace proceder a
eleccin legal de un nuevo miembro. B.C. reputa inconstitucional todo sistema legal que obliga a elegir
suplentes conjuntamente con los titulares para su remplazo.
LA CAMARA DE SENADORES
Art. 54: son tres senadores por cada provincia y tres por la Ciudad de Buenos Aires, pero cada senador
tiene un voto, o sea que la representacin no se unifica.
Eleccin: en forma directa y conjunta por el cuerpo electoral (eleccin directa).
Requisitos: (art. 55): 30 aos de edad; 6 aos de ciudadana; renta anual de dos mil pesos fuertes y
natural de la provincia que lo elija o con dos aos de residencia inmediata en ella.
Duracin: (art. 56): 6 aos y son reelegibles indefinidamente (este adverbio no figura en la clusula de
eleccin de los diputados).
Vacancia: (art. 62): por muerte, renuncia u otra causa, el Gobierno a que corresponda la vacante hace
proceder inmediatamente a la eleccin de un nuevo miembro. Si es por renuncia, desde que el Senado la
acepta. Antes no se puede elegir. El electo, segn B.C. debe ejercer el cargo por un nuevo perodo de
seis aos.
El Vicepresidente de la Nacin:
Es el presidente nato del Senado, pero no tendr voto sino en el caso que haya empate en la votacin
(art. 57).
El art. 58 establece que el Senado nombrar un presidente provisorio, para que lo presida en caso de
ausencia del vicepresidente.
Incompatibilidades: Ningn miembro del Congreso podr recibir empleo o comisin del Poder Ejecutivo,
sin previo consentimiento de la Cmara respectiva. (art. 72). Art. 105: los ministros del Poder Ejecutivo no
pueden ser senadores ni diputados sin hacer dimisin de sus empleos de ministros.
Se fundan en el sistema de divisin de poderes; en el propsito de una dedicacin eficaz e integral;
principio tico. Los empleos de escala exceptuados son los que constituyen un estado o profesin
habitual que no se reciben por favor o gracia.
Los eclesisticos regulares no pueden ser miembros del Congreso, ni los gobernadores de provincia, por
las de su mando (art. 73).
Los miembros del Congreso tienen prevista una remuneracin fijada por Ley y pagada por el tesoro de la
nacin. Se conoce como dieta, que no es un privilegio, sino de una compensacin por los servicios
prestados.
Derecho Parlamentario: Es la parte del derecho constitucional del poder que se refiere a la Constitucin,
los privilegios y el funcionamiento del Congreso. Comprende: a) la constitucin del Congreso en sentido
formal, o sea, desde las sesiones preparatorias hasta la incorporacin de los legisladores, abarcando el
juicio sobre la validez de la eleccin-derecho-ttulo de los mismos, la aceptacin de sus diplomas, el
juramento y la constitucin de las autoridades; b) los llamados privilegios o inmunidades individuales y
colectivos- c) el funcionamiento del Congreso: sesiones y sus clases, duracin, modo de reunin,
carcter de las mismas, forma de emisin de los actos, quorum, mayora de votos, etc.- Algunos de estos
aspectos estn regulados por la propia constitucin; otros mediante el reclamento interno de cada
Cmara (art. 66); muchos surgen de la prctica o costumbre.
Sesiones del Congreso: a) sesiones preparatorias: tienen por objeto recibir a los electos que han
presentado diplomas expedidos por autoridad competente y elegir las autoridades de cada Cmara. El
juramento es exigido por el art. 67 de la Constitucin y se presta en el acto de la incorporacin, con el
objeto de desempear debidamente el cargo. Las Cmaras han elaborado sus frmulas, que pueden ser
religiosas o laicas.

El juicio de eleccin por las Cmaras: art. 64 cada Cmara es juez de las elecciones, derechos y ttulos
de sus miembros en cuanto a su validez. Dice juez pero no exclusivo lo cual tiene importancia en
orden al control judicial.
a)
Tiene el privilegio de examinar la validez de ttulo-derecho-eleccin y nada ms (por ej. si rene
las condiciones que la Constitucin exige y si las rene al momento que la Constitucin determina; b)
juzgar el acto electoral no significa que las Cmaras juzguen los aspectos contenciosos del proceso
electoral (por ej. validez de los votos, anulacin, voto en blanco, validez de las actas), es ajena a la
competencia parlamentaria y propia de los rganos judiciales electorales; c) Vidal Campos opina que
cabe un control judicial. El planteo de las impugnaciones puede efectuarse en las sesiones preparatorias,
pero Bielsa sostiene que no puede rechazarse el diploma de un electo. Los reglamentos enfocan las
causas de impugnacin y los sujetos legitimados, cuanto el mecanismo de sustanciacin. El ejercicio de
la facultad que consagra el art. 64, admite juzgar si el electo rene el requisito de la idoneidad para ser
diputado o senador (conf. al art. 16).
Sesiones ordinarias: el Congreso tiene asignado un perodo ordinario de sesiones y un receso entre tales
perodos, lo cual importa que la dinmica constitucional puede subsistir durante el parntesis de la
actividad congresional.
El art. 63 dice que ambas Cmaras se reunirn en sesiones ordinarias todos los aos desde el 1 de
marzo hasta el 30 de noviembre (segn el art. 99 inc. 8 el presidente hace anualmente la apertura de las
sesiones) en caso de omisin presidencial, las Cmaras lo mismo abren las sesiones ordinarias. Fuera
del perodo de sesiones, no queda inhibido el trabajo parlamentario, pero lo que no pueden las Cmaras
es sesionar.
Sesiones de prrroga y extraordinarias: El art. 63 agrega que pueden ser convocadas
extraordinariamente por el Presidente de la Nacin o prorrogadas sucesiones (art. 99 inc. 9: el
presidente prorroga las sesiones ordinarias del Congreso o lo convoca a extraordinarias cuando un grave
inters de orden o de progreso lo requiera) slo el presidente puede convocar a extraordinarias. Tambin
puede prorrogar las ordinarias. En cuanto a la prrroga por el Congreso, la doctrina entiende que es
pertinente, a la luz de la diferente redaccin del art. 63.
En la prrroga, el Congreso contina su perodo anual y mantiene la plenitud de la competencia del
cuerpo y cada cmara la propia. En cambio, en las sesiones extraordinarias, la competencia queda
circunscripta a las cuestiones que provocan la realizacin de las sesiones, y que son fijadas por el
presidente.
No existen en nuestro derecho constitucional formal las denominadas comisiones permanentes.
El trabajo parlamentario: La constitucin formal no contiene normas que establezcan de qu modo
trabajan las Cmaras para ejercer sus competencias. Se entiende que deben hacerlo en sesiones
separadas, salvo cuando manda reunirse en sesin conjunta asamblea legislativa- (arts. 93 y 99 inc. 8).
En el caso de mecanismo de sancin de las leyes, cada Cmara acta separadamente: una es Cmara
de origen y la otra Cmara revisora.
Lo que s contempla la Constitucin despus de la reforma de 1994, es la aprobacin en comisiones de
cada Cmara de proyectos de ley en particular, conforme al art. 79.
La igualdad de ambas Cmaras: El Congreso tiene parificadas a ambas Cmaras.
No hay en nuestro rgimen una Cmara con status prevalente. Las dos son iguales y los actos del
Congreso son actos complejos, en los que concurren dos voluntades, sin perjuicio de que algunas leyes
puedan tener origen exclusivamente en alguna de ellas, o que la insistencia de una cmara acerca de un
proyecto pueda asegurar su sancin o que el rechazo total impide repetir su tratamiento en las sesiones
de ese ao y sin perjuicio, por ltimo de las competencias privativas de cada Cmara.
Simultaneidad de las sesiones: art. 65, ambas Cmaras empiezan y concluyen sus sesiones
simultneamente; ninguna de ellas, mientras se hallan reunidas, podr suspender sus sesiones ms de 3
das, sin consentimiento de la otra. La coordinacin del trabajo parlamentario parece haber exigido esa
simultaneidad. En la constitucin material esta norma es incumplida.
La publicidad de las sesiones: Los reglamentos de ambas Cmaras preven la publicidad. Se trata de un
requisito elemental del principio republicano de publicidad de los actos de gobierno. Las sesiones
secretas son inconstitucionales, salvo en casos excepcionales de secretos de estado.

Qurum: nmero de miembros que se necesita para que un rgano colegiado pueda constituirse,
funcionar y adoptar decisiones. El art. 64 dice que ninguna de ellas entrar en sesin sin la mayora
absoluta de sus miembros. Esto es ms de la mitad. Si no se logra el quorum, pero un nmero menor
podr compeler a los miembros ausentes a que concurran a las sesiones, en los trminos y bajo las
penas que cada Cmara establecer. Es la minora por s misma la que tiene este derecho. Si est
reglamentado, ya no podra apartarse. Se contempla un qurum agravado en ciertos casos. As, el art. 39
habla de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros para la sancin de la Ley de iniciativa
popular. Igual qurum exige el art. 40 para la ley reglamentaria de la consulta popular; el art. 75 inc. 2
alude a la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara para la sancin de la Ley
convenio; igual el art. 75 inc. 3 para establecer y modificar asignaciones especficas de recursos
coparticipables; el 75 inc. 22 y 24; el 77 2 prrafo: mayora absoluta del total de miembros.
Comisiones legislativas: la comisin bicameral permanente para el seguimiento y control de los decretos
de necesidad y urgencia. Los reglamentos prevn comisiones permanentes y especiales y transitorias.
Algunas son creadas por ley.
Privilegios e inmunidades: se reputan establecidos en inters del parlamento como rganos y tienen como
finalidad asegurar la independencia, el funcionamiento y la jerarqua del mismo. Por eso se los llama
inmunidades. Vidal Campos habla de garantas de funcionamiento, tanto las que cubren al rgano
institucin como a los rganos individuo. No pueden ser declinadas o renunciadas. CSJN: caso Alem, ao
1893. No ha buscado garantizar la constitucin a los miembros del congreso con una inmunidad que
tenga objetivos personales, ni por razones del individuo mismo; son altos fines polticos los que se ha
propuesto.
a)
Colectivos: ataen al cuerpo o cmara en conjunto y como rgano institucin; b) personales: se
refieren a la situacin o actuacin de cada hombre que es miembro del cuerpo o cmara, en razn a la
funcin que ejerce.
Privilegios colectivos: a) juzgamiento de la validez de la eleccin derechos y ttulos de sus miembros;
b)competencia para dictar su reglamento; c) poder disciplinario de cada cmara sobre sus miembros y
an sobre terceros extraos; d) el derecho de hacer comparecer a los ministros del Poder Ejecutivo; e) el
aceptar las renuncias de los legisladores.
Privilegios personales: inmunidad de opinin y expresin; inmunidad de arresto; desafuero; dieta.
Poder disciplinario: art. 66: cada Cmara podr, con dos tercios de voto, corregir a cualquiera de sus
miembros por desorden de conducta en el ejercicio de sus funciones, o removerlo por inhabilidad fsica o
moral sobreviniente a su incorporacin y hasta excluirle de su seno.
a)
La correccin cabe por cualquier hecho que altere o perturbe el trabajo parlamentario (insultos,
agravios, interrupciones reiteradas, etc. La sancin puede ser un llamamiento al orden, un pedido de que
retiren las expresiones ofensivas, la privacin del uso de la palabra, multa, etc.
b)
La remocin est prevista por causa de inhabilidad fsica o moral, posterior a su incorporacin.
Entiende Vidal Campos que si es anterior, pero la Cmara la conoce despus, puede funcionar.
c)
La exclusin: no requiere inhabilidad, por lo que queda librada a la discrecin de la Cmara en la
medida que se asegure el debido proceso y la defensa;
d)
Frente a terceros, se lo ha interpretado como un privilegio implcito para castigar a quienes
cometen actos que implica una ofensa al parlamento o a alguno de sus miembros. Vidal Campos
restringe esta facultad exclusivamente para el mantenimiento del orden de las sesiones, criterio
establecido por la Corte de Jusiticia en el caso Pelaez Vctor del 15 de octubre de 1995 en que se hizo
lugar un hbeas corpus y consider justiciable el arresto que haba dispuesto el Senado contra quien
realiz una publicacin periodstica que se reputara ofensiva.
Inmunidad de expresin: siendo un rgano deliberativo, por excelencia, ha sido considerada como
imprescindible para el desempeo del cargo. Art. 68, ninguno de los miembros del Congreso puede ser
acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por las opiniones o discursos que emita desempeando
su mandato de legislador. La doctrina penal sostiene que se trata de una indemnidad que protege
opiniones y discursos emitidos en el desempeo del cargo. Es decir, desde que se incorpora a la
Cmara hasta que concluye su mandato, pero emitidos en tal lapso, quedan cubiertos despus del cese
en el cargo.

Significan toda expresin oral o escrita en el desempeo del cargo, con ocasin del mismo y en ejercicio
de su funcin, aunque no sea en el recinto en tanto tenga suficiente conexidad funcional. No cabe ni
proceso judicial ni administrativo, ni siquiera el partido poltico al que pertenece puede sancionarlo.
Inmunidad de arresto: art. 69, ningn senador o diputado, desde el da de su eleccin hasta el de su cese
puede ser arrestado, excepto el caso de ser sorprendido in fraganti en la ejecucin de algn crimen que
merezca pena de muerte, infamante u otra aflictiva, de lo que se dar cuenta a la Cmara con informacin
sumaria del hecho.
Se trata de una inmunidad de detencin o privacin de libertad, salvo la nica hiptesis en que es posible.
Es exencin de privacin de la libertad pero no inmunidad de proceso.
Donde se escribi crimen debe leerse simplemente delito y el constituyente apunt a incriminaciones de
gravedad. In fraganti significa en el instante de cometer el delito e incorpora a la tentativa. Se considera
aflictiva a toda pena que excede los 5 aos de privacin de la libertad.
El desafuero: el art. 70 lo contempla.
La Ley 25.320 publicada el 13 de setiembre de 2000 establece en su art. 1 que cuando por parte de juez
nacional o provincial se abra una causa penal en la que se impute la comisin de un delito a un legislador,
funcionario o magistrado sujeto a desafuero, el tribunal seguir adelante con el procedimiento judicial
hasta su total conclusin. El llamado a indagatoria no se considera medida restrictiva de la libertad, pero
en el caso de que el legislador no concurriera a prestarla, el tribunal deber solicitar su desafuero. En
caso de dictarse alguna medida que vulnere la inmunidad de arresto, la misma no se har efectiva hasta
que el legislador sujeto a desafuero no sea separado de su cargo. El tribunal solicitar el desafuero
acompaando copia de las actuaciones y expresando las razones que justifiquen las medidas. No se
podr ordenar el allanamiento del domicilio particular o de las oficinas de los legisladores, ni la
interseccin de su correspondencia o comunicaciones telefnicas, sin autorizacin de la respectiva
Cmara.
Art. 2: la solicitud de desafuero deber ser girada de manera inmediata a la Comisin de Asuntos
Constitucionales, la que emitir dictamen en un plazo de 60 das. La Cmara deber tratar la causa
dentro de los 180 das.
Art. 3: Si un legislador hubiera sido detenido, en virtud de lo dispuesto por el art. 69, el tribunal pondr
inmediatamente en conocimiento del hecho a la Cmara correspondiente, quien decidir por los dos
tercios de los votos, en sesin dentro de los 10 das, si procede el desafuero. Si es denegado, el juez
dispondr la inmediata libertad del legislador.
Art. 4: si fuera denegado el desafuero continuar la causa segn su estado.
La interpelacin: art. 71 Constitucin Nacional: cada Cmara puede hacer venir a su Sala a los ministros
del Poder Ejecutivo para recibir las explicaciones e informes que estime convenientes (interpelacin) el
art. 101 hace obligatoria la concurrencia del Jefe de Gabinete, de Ministros al menos una vez por mes,
alternativamente, a cada una de las Cmaras, para informar sobre la marcha del gobierno. Puede ser
interpelado y removido, por lo que hay que diferenciar su caso de los dems ministros. Para estos ltimos
la interpelacin es informativa. En cambio para el primero tiene responsabilidad poltica, pues puede
derivar en una mocin de censura y su remocin.
Comisiones investigadoras: no requiere de una Ley reglamentaria. Se trata de poderes implcitos; no
necesariamente debe ser de naturaleza legislativa; debe desarrollarse con las limitaciones que la
Constitucin le impone, no invadir zona de reserva de los otros poderes, ni violar la privacidad de las
personas.
Recurso extraordinario: es una va de acceso a la Corte que no es originaria, sino posterior a una
instancia previa o anterior. No es un recurso de apelacin comn, sino excepcional, restringido y de
materia federal es parcial porque recae sobre la parte federal exclusivamente. Autores lo ven como
una especie de casacin constitucional o federal que procura mantener la supremaca de la Constitucin
y del derecho federal, as como lograr la aplicacin uniforme del derecho constitucional federal. No es una
tercera instancia que se agregue a las propias de cada juicio.
La Ley 48: Art. 14: Una vez radicado un juicio ante los tribunales de provincia, ser sentenciado y
fenecido en la jurisdiccin provincial, y slo podr apelarse a la Corte Suprema, de las sentencias
definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de provincia, en los casos siguientes: inc. 1)
cuando en un pleito se haya puesto en cuestin la validez de un tratado, de una ley del Congreso, o de
una autoridad ejercida en nombre de la Nacin, y la decisin haya sido contra su validez; inc. 2) cuando

la validez de una ley, decreto o autoridad de provincia se hayan puesto en cuestin bajo la pretensin de
ser repugnante a la Constitucin Nacional, a los tratados o leyes del Congreso, y la decisin haya sido en
favor de la validez de la ley o autoridad de provincia; inc. 3) cuando la inteligencia de alguna clusula de
la Constitucin o un tratado o Ley del Congreso, o una comisin ejercida en nombre de una autoridad
nacional, haya sido cuestionada y la decisin sea contra la validez del ttulo, derecho, privilegio o
exencin que se funda en dicha clusula y sea materia del litigio.
Art. 16: cuando la Corte Suprema revoque, har una declaratoria sobre el punto disputado y devolver la
causa para que sea nuevamente juzgada; o bien resolver sobre el fondo, y an podr ordenar la
ejecucin, especialmente si la causa hubiese sido una vez devuelta por idntica razn.
OBJETO: El control de la supremaca constitucional. Puede desglosarse: a) interpretacin constitucional;
b) conflicto de constitucionalidad. Cabe hacer una distincin entre la finalidad concreta que tiene el
recurso para quien lo utiliza en un proceso y la finalidad institucional, que ms all del inters del
justiciable, es propia del instituto. En el primer caso, radica en la solucin justa de su juicio y la
proteccin de los derechos que estn en juego. Para el sistema institucional, estriba en el control de
constitucionalidad.
REQUISITOS: se recurre contra una sentencia que debe provenir de tribunales del Poder Judicial, sean
federales o provinciales, que debe ser el tribunal superior de la causa.
1)
Requisitos comunes: a) previa intervencin de un tribunal judicial (federal o provincial) que haya
tenido lugar en un juicio y concluido con una sentencia; que cause gravamen o agravio, con inters
personal y subsistencia actual de tales requisitos.
2)
Requisitos propios: existencia en la causa de una cuestin (o caso) constitucional; relacin
directa entre esa cuestin y la solucin que la sentencia le ha dado al juicio; que la sentencia haya sido
contraria al derecho federal invocado.
3)
Requisitos formales: introduccin oportuna de la cuestin constitucional; mantenimiento sucesivo
en todas las instancias; interposicin por escrito del recurso, con debido fundamento.
No procede contra las sentencias de la propia Corte; contra las sentencias que no son definitivas; que no
han emanado del tribunal superior de la causa; decisiones en procedimientos de superintendencia;
medidas disciplinarias; fallos plenarios, cuando no implica resolver en concreto el caso.
CUESTION CONSTITUCIONAL: es el tronco vertebral del recurso, como que hace a su objeto. Es una
cuestin de derecho en que directa o indirectamente est comprometida la Constitucin: cuestin
constitucional simple: versa sobre la interpretacin pura y simple de normas o actos de naturaleza federal;
cuestin constitucional compleja: versa sobre un conflicto de constitucionalidad, entre normas o actos
infraconstitucionales (de cualquier naturaleza) y la constitucin federal.
La cuestin constitucional simple pone bajo interpretacin a normas o actos federales de forma que
queda fuera de ella la interpretacin de normas o actos no federales (derecho comn, derecho provincial).
Recae entonces sobre la interpretacin de la propia constitucin federal, de los tratados con jerarqua
constitucional, de las leyes federales, de los decretos reglamentarios de stas; de otras normas federales
y de actos federales de rganos del gobierno federal. En consecuencia, no da lugar al recurso
extraordinario la interpretacin de leyes nacionales locales, de leyes nacionales de derecho comn; sus
reglamentaciones; de normas provinciales.

Cuestiones ajenas:
a)
las cuestiones sobre interpretacin del derecho comn o local; b) las cuestiones de
hecho y
prueba. No se trata de un dogma; las cuestiones insustanciales y las insuficientes, como por ejemplo
cuando la sentencia coincide con la jurisprudencia de la Corte; c) las sentencias de la propia Corte
Suprema; d) si ya intervino la Corte y el Tribunal al que le fue devuelta la causa para que dicte nuevo fallo,
lo hace apartndose del criterio sentado.

La arbitrariedad de la sentencia:
Se trata de una cuestin constitucional compleja directa. El antecedente es el caso Rey vs. Rocha de
1909. Supuestos de arbitrariedad: a) sentencias arbitrarias con relacin al derecho aplicable: la que
decide contra legem; la que carece de fundamento normativo; la que se basa en afirmaciones dogmticas
del juez; la que se funda en pautas demasiado genricas; la que se aparta del derecho aplicable; la que
aplica una norma que no se refiere al caso; la que aplica derecho no vigente; la que invoca jurisprudencia
que no se refiere al caso; la que aplica una norma referida al caso, pero la desvirta; b) sentencias
arbitrarias con relacin a las pretensiones de las partes: b.1) en orden al principio de congruencia: la que
omite decidir pretensiones articuladas; la que excede las pretensiones, decidiendo cuestiones no
propuestas; b.2) en orden a la prueba: la que omite considerar pruebas que se han rendido en el proceso;
la que considera probado algo que no est probado; la que valora arbitrariamente la prueba y la que
carece de motivacin suficiente en orden a la prueba; c) sentencias arbitrarias en relacin a la
irrevisabilidad o inmutabilidad: la que viola la cosa juzgada; la que incurre en exceso de jurisdiccin,
reviendo la Alzada cuestiones que no fueron materia del recurso; la que viola la preclusin procesal. d)
Sentencias arbitrarias por exceso ritual manifiesto: la que desnaturalizando las formas procesales, en
desmedro de la verdad objetiva, utiliza excesivo rigor en la interpretacin de los hechos; e) sentencias
arbitrarias por autocontradiccin: la que en la parte dispositiva decide en contra de lo razonado en los
considerandos.
La gravedad o el inters institucional:
Cuando lo resuelto en la causa excede el mero inters individual de las partes y atae a la colectividad.
Es una pauta muy elstica. Ha servido para suavizar requisitos de admisibilidad.
La sentencia definitiva del Tribunal Superior de la causa:
El juicio: juicio, caso o pleito son sinnimos. Es todo asunto susceptible de ser llevado ante los tribunales
de justicia mediante alguno de los procedimientos establecidos a ese efecto. Puede haber tramitado ante
tribunales federales o provinciales.
La sentencia definitiva:
Es la que pone fin a la cuestin debatida en el juicio, impidiendo que pueda renovarse o replantearse o la
que impide su continuacin, o la que causa un agravio de imposible, difcil o deficiente reparacin ulterior.
El tribunal superior de la causa:
La ley habla de Superior Tribunal de la Provincia: el que hasta 1986 tena competencia para decidir
finalmente con el caso Strada de 1986 que es imprescindible, si el juicio se tramita en jurisdiccin
provincial, cualquiera sea el sistema procesal de instancias para ese caso, que el Superior Tribunal de
esa provincia intervenga dictando una sentencia que resuelva el caso.
La conclusin es sta: en todos los procesos que tramitan ante tribunales provinciales y en los que exista
una cuestin federal, el Superior Tribunal de cada provincia tiene jurisdiccin y competencia de ejercicio
obligatorio para decidir esa cuestin con carcter
previo al recurso extraordinario. Es decir que la Corte Suprema oblig a los superiores tribunales a decidir
las cuestiones federales. Este criterio lo refuerza en el caso Di Mascio de 1988 cuando decide que an en
caso de inexistencia de recurso para incitar la jurisdiccin apelada, el Superior Tribunal tiene obligacin
de dictar sentencia sobre la cuestin federal.
Procedimiento en la instancia extraordinaria:
El recurso se plantea ante el Tribunal de ltima instancia, sin perjuicio de la evaluacin que hace la Corte.
Si es denegado, se puede acudir en queja directamente ante la Corte Suprema, reproduciendo el
fundamento y atacando luego el de la resolucin del Tribunal Superior.
El certiorari Ley 23.774 de 1990 (art. 280 del Cdigo Procesal. La Corte puede segn su sana
discrecin rechazar el recurso extraordinario en tres supuestos: a) cuando falta agravio federal suficiente;
b) cuando las cuestiones son insustanciales; c) cuando las cuestiones carecen de trascendencia. Es decir
son supuestos en que la Corte excluye su intervencin. No es inconstitucional.
Jurisdiccin supraestatal:
Al ratificar el Pacto de San Jos de Costa Rica el pas acata la jurisdiccin internacional de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, que es un
tribunal internacional, no de un estado. Debe haberse agotado la jurisdiccin nacional (inclusive con
sentencia de la Corte). No acta como tribunal de Alzada. Se trata de un proceso internacional

independiente, es decir de un nuevo juicio, sobre la interpretacin y aplicacin del Pacto, en cuanto
tratado internacional. No afecta la cosa juzgada.
El control de constitucionalidad en la Argentina.
Los cambios en el modelo adoptado.

Por Andrea Colotta (*) y Prof. Germn Masserdotti(**)

1. Introduccin

Afianzar la justicia fue uno de los objetos que se pusieron delante los constituyentes y representantes del
pueblo de la Nacin Argentina en 1853. Este propsito loable, con todo, no se lleva a cabo
automticamente ni por generacin espontnea. Requiere, fuera de la promulgacin y consiguiente
conocimiento de la ley, el cumplimiento de la misma. Para de alguna manera colaborar con este noble
afn de afianzar la justicia, es que nos ocupamos de la cuestin del control de constitucionalidad.
Conviene, a propsito, tener presente lo que seala Alberto Bianchi en su libro sobre la cuestin:
[]. Toda comunidad organizada tiene el anhelo de vivir bajo reglas de derecho objetivas, conocidas,
previsibles, sancionadas por el legislador competente y consistentes con los valores histricos, morales y
culturales que aqulla reconoce y desea practicar. Tales valores normalmente estn alojados
enunciados- en la Constitucin , de modo que el intento por preservarla no es una cuestin menor[1].
Qu es esta Constitucin que se vuelve necesario preservar? Conviene, si bien sumariamente,
establecer un concepto plenario de esta realidad, en particular ante las concepciones reduccionistas
elaboradas por el racionalismo y el sociologismo[2]. Como afirma Castao: []. En Aristteles aparece
una caracterizacin complexiva del concepto de constitucin, en la que lo jurdico positivo resulta
integrado dentro del orden total de la vida del Estado[3]. Resulta conocido el texto del Estagirita: la
constitucin es un cierto orden (taxis) instituido entre quienes habitan la ciudad. Y agrega ms adelante:
es una organizacin de las diversas magistraturas y ante todo, de la que es soberana. En todas partes,
en efecto, lo que es soberano es el gobierno de la ciudad; pero la constitucin es el gobierno[4]. Ya se
ponga el nfasis en el carcter normativo, ya se lo haga en la vida histrica poltica de un estado, pero en
ambos casos aislada o exclusivamente, nos encontramos ante una concepcin equivocada de lo que es
la Constitucin[5]. En la versin racional-normativa de la nocin de constitucin, ella consiste en un
sistema de normas, establecido de una vez y en el que se fijan total y exhaustivamente las funciones del
Estado y las relaciones y competencias de los diversos rganos[6]. Bajo esta perspectiva la razn
iluminista disuelve la tradicin, la revelacin, la concretizad histrica, y luego reconstruye la realidad
desde la razn misma. En la misma lgica, es la carta la que confiere existencia a los poderes sociales y
polticos[7]. En cambio, en la concepcin sociologista, la constitucin consiste en una forma de ser, y no
de deber ser; pero, asimismo, no es el resultado del pasado, sino de las estructuras sociales del presente
(que para muchos, inclusive, se limitan a las relaciones de produccin econmica); la sociedad tiene una
legalidad inmanente, irreductible a toda normatividad a ella trascendente[8]. Lo que importa a esta
concepcin de la carta legal es la vigencia de la misma, a diferencia de la racional-normativa, que le
interesa el momento de la validez.

Por su parte, sostener que la Constitucin es la ley suprema de una Nacin, tiene dos significados
distintos, pero complementarios entre s:

En primer lugar, significa que la constitucin es la fuente de la cual emanan las dems normas que
integran el orden jurdico de un Estado.

En segundo lugar, instaura un criterio de validez de cualquier norma jurdica positiva. Esto as, ya que una
norma o acto jurdico ser vlido en tanto y en cuanto derive validamente de otra norma o acto superior
tambin vlido, remontndose as hasta la norma fundamental. De no ser as, la norma o acto jurdico
ser nulo o inconstitucional.

A su vez, el criterio de validez de una norma debe serlo en un aspecto formal y en uno material. Una
norma ser formalmente vlida cuando es dictada por el rgano y procedimiento habilitado para ello
previsto constitucionalmente o por norma superior, en su caso. En tanto que ser materialmente vlida
cuando su contenido no contradiga ninguno de los contenidos de la constitucin o de una norma superior.

Volviendo al tema que nos ocupa, Bianchi afirma que el control de constitucionalidad se convierte [] en
la herramienta que ms esencialmente modela el sistema poltico y los derechos de los individuos. Se
constituye as en un buen termmetro de la sociedad en la que es ejercido[9]. Si no existiera este control,
la supremaca de la Constitucin sera solo una afirmacin terica, por tanto, esta funcin es una de las
ms importantes en todo Estado de derecho.

En el presente trabajo, entonces, nos ocuparemos del control constitucional desarrollando, en primer
lugar, una introduccin de carcter preferentemente histrica y en segundo desarrollaremos una
presentacin del status quaestionis en torno al tema y, sin pretensiones de completa originalidad,
procuraremos responder al problema de cul sera el mejor sistema de control de constitucionalidad para
nuestro pas.

2. La cuestin histrica

2.1. Orgenes del sistema de Control de Constitucionalidad

Los primeros atisbos del Control de Constitucionalidad pueden remontarse a los Eforos Espartanos o
bien a la antigua Atenas, lo cierto es que, los primeros pasos concretos y verificables de la institucin los
encontramos en Inglaterra cuando Edward Coke se pronuncia en defensa del common law, frente al
derecho parlamentario, en el famoso caso "Thomas Bonham"(1.610), en un primer intento institucional
moderno de limitar los poderes del Rey o Parlamento frente al derecho comn[10]. Tambin las teoras
iusnaturalistas, al sentar la premisa de derechos innatos al hombre, superiores al derecho positivo,
colaboran con la idea anglosajona de control de constitucionalidad[11].

De esta manera nace la idea de controlar la sujecin del poder a la Constitucin.

Este pensamiento pas a las Colonias americanas y, de alguna manera, fue tomado por Marshall en su
celebre fallo de 1.803. Este fallo se funda en un sencillo razonamiento conocido como el silogismo de
Marshall-: cuando en un pleito se presenta un conflicto o contradiccin entre dos normas de distinto
rango, esto es, si la norma inferior es contradictoria de la norma superior, el juez, en el acto de dictar
sentencia, puede hacer dos cosas: aplicar directamente la norma inferior o desechar esta y aplicar la
superior. Si hace lo primero, la afirmacin de la supremaca constitucional sera hueca y sin contenido; por
tanto, para preservar dicha supremaca debe abstenerse de aplicar la norma inferior[12].

Este hito histrico marcar el destino de toda Amrica en lo que a control de constitucionalidad implica. Y
es entonces cuando la Corte Suprema de Justicia argentina, y en menor medida los tribunales federales
inferiores, se abastecieron de sus caractersticas modlicas al sistema que rige en Argentina desde al
menos 1887[13], con las caractersticas bien conocidas por todos: control constitucional difuso, judicial,
reparador, con efectos inter partes.

Por otra parte y en forma concomitante, en la vieja Europa continental, con la idntica idea de proteger la
libertad de los individuos frente al Estado, nace una visin particular de ese control[14].

La Constitucin de Weimar constituye el primer esbozo, de un sistema que Hans Kelsen terminar por
perfeccionar en la Constitucin de Austria (1920), donde el control de constitucionalidad, es fincado en un
tribunal especializado (control concentrado de constitucionalidad), con la pretensin de actuar como una
suerte de legislador negativo frente a inconsistencias de la legislacin infra-constitucional con la Ley
Suprema.

Las caractersticas ms destacadas de ambos sistemas pueden resumirse en el siguiente cuadro:

Sistema
Funcin
Origen histrico
Aplicacin
Efectos
Va procesal
Tribunal Constitucional
Confronta en abstracto dos normas jurdicas, dilucidando su compatibilidad con la constitucin, mediante
una operacin lgico-silogstica.
Se origina en el ideal positivista de Kelsen[15], quien pretenda una objetividad y racionalidad lo ms
lejana al subjetivismo de los Jueces.

No enjuicia situaciones concretas, sino que se limita a resolver el problema de la "Vereinbarkeit"


(Compatibilidad)
de dos normas abstractas, eliminando la incompatible con la ley suprema.
"ex nunc", hacia el futuro y respetando la validez de la norma hacia el pasado, mediante una sentencia
constitutiva. Efectos "erga omnes" (oponible a todos)
No se arriba al anlisis de la constitucionalidad mediante una litis.
Control Difuso
Pone en manos de los jueces el control de constitucionalidad, quienes, mediante el precedente, crea el
derecho comn.
Se origina en Estados Unidos, con el common law del derecho comn anglosajn.
El Juez se pronuncia sobre el caso concreto planteado en el acto de dictar sentencia. Es menester un
caso concreto y previo. El caso debe ser judicial y debe haber un inters subjetivo lesionado, pues sino se
trata de un caso abstracto.
El efecto se reduce a la no aplicacinde la norma impugnada al caso concreto y no significa la
derogacin de la misma. Efectos "ex tunc", es decir, hacia el pasado. Efectos limitados a la partes, "inter
partes".
Debe existir la conculcacin de un derecho subjetivo particular que debe ser alegado por el interesado.
2.2. El Caso Argentino

Con un material normativo relativamente escaso -bsicamente el art. 31 de la Constitucin Nacional que
estipula el principio de la supremaca constitucional y el art.116 que determina las atribuciones
competenciales del Poder Judicial en su conjunto-, se fue delineando un corpus jurisprudencial notable y
singular.

Si bien este art. 31 consagra la supremaca constitucional, nada dice respecto al mecanismo a emplear
ante su vulneracin. No establece procedimiento alguno, alcance del control ni sujetos destinados a
impedir o restablecer la violacin de aquella preeminencia.

Es de destacar que con anterioridad a la reforma constitucional del ao 1994 slo se contaba con el art.
116 de la CN. Tal norma dispone que corresponde a la Corte Suprema y a los dems tribunales inferiores
de la Nacin , el conocimiento y decisin de todas las causas que versan sobre puntos regidos por la
constitucin.
Con posterioridad a la referida reforma, es la interpretacin armnica de los arts. 31 y 116, la que han
permitido perfilar el sistema de control de constitucionalidad que es utilizado en nuestra nacin:
- El control de constitucionalidad se ejercer sobre las disposiciones inferiores a la Constitucin ;
- Tal control lo ejercer el Poder Judicial por medio de sus integrantes magistrados- y se har en forma
difusa- todos y cualquiera de ellos puede ejercerlo; y,
-Que ser la Corte Suprema de Justicia el tribunal atribuido en ltima instancia por va recursiva- para
ejercer aquel control.

Por su parte, y luego de la reforma de 1994, con la incorporacin en el 43 de la figura del amparo se ha
reconocido expresamente que el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funda
el acto y omisin lesiva, efectundose una nueva mencin a las caractersticas del sistema de control
constitucional empleado en nuestro pas.

Clsicamente, la doctrina constitucional argentina sistematiz los marcos condicionantes del control de
constitucionalidad bajo los siguientes rubros: a) causa judicial; b) gravamen al titular actual de un derecho;
c) petitorio expreso de parte interesada[16]; d) cuestin o asunto justiciable. La fisonoma de estos
requisitos proviene de la jurisprudencia norteamericana, que ha insistido con la necesidad de exigir una
contienda (cases and controversies) y un dao personal (injury). As, se fueron construyendo los
cimientos de la inspeccin de constitucionalidad argentina, basada en la modlica judicial review de los
Estados Unidos, en donde cualquier magistrado de cualquier instancia puede involucrarse en la
constitucionalidad de las leyes o actos de autoridad[17], conformando lo que se conoce como Control
Difuso de Constitucionalidad.

No obstante, en las ltimas dcadas ha sido muy difcil detectar sistemas puros de control, ofrecindose
las ms de las veces en el mercado comparado experiencias que prevalentemente se orientan en tal o
cual direccin, en donde cada rgimen poltico o Estado va moldeando su sistema propio, de acuerdo a
las necesidades, circunstancias y realidades histricas que haya atravesado.

De todas maneras, en los ltimos tiempos se ha ido incrementando la proximidad o vecindad o


convergencia entre sistemas[18].

3. Convergencia o mixtura de sistemas

Si bien la fuente primigenia del derecho constitucional argentino lo configur la Constitucin de Filadelfia,
y la interpretacin realizada por la Corte Suprema y doctrina norteamericanas, el derecho infraconstitucional argentino tiene profundos brochazos del sistema continental europeo de la codificacin
post-revolucionaria.

Esta tensin, entre una interpretacin constitucional fincada en la tradicin jurdica estadounidense y una
interpretacin de la ley a la francesa, ha resultado en severas restricciones al rol de los jueces en lo que
refiere al control de constitucionalidad, camino que la Corte Suprema parecera encaminada a abandonar.

El mximo Tribunal argentino, tradicionalmente apegado a las political questions - construccin de


origen norteamericano, conocida por nosotros como cuestiones polticas no justiciables-, ha ido en los
ltimos aos progresivamente entrando en estas cuestiones, ejerciendo una funcin de mayor
revisibilidad.

La doctrina nacional comenz a partir del caso Cullen v. Llerena del ao 1893 relativo a la intervencin
federal en las provincias y a lo largo de la historia judicial, tanto la intervencin federal como la
declaracin del estado de sitio, las relaciones exteriores, los juicios polticos y las cuestiones electorales,
entre otras tantas, pasaron a ser consideradas cuestiones ajenas al tratamiento por parte de los
magistrados.

En los ltimos aos, se ha visto en Argentina una fuerte corriente, tanto doctrinaria como jurisprudencial,
que propicia la ampliacin de las causas revisables. En materia de enjuiciamiento de magistrados, la
tendencia se empieza a discernir a partir de Nicosia[19], del ao 1993.

Asimismo, el 19 de agosto de 1999[20] el mximo Tribunal resolvi una accin declarativa de certeza
planteada por parte de uno de sus propios miembros, el doctor Carlos S. Fayt, tendiente a declarar la
nulidad del art. 99, inc. 4 de la Constitucin Nacional , incorporado por la reforma de 1994, y que
estipulaba que los jueces al cumplir setenta y cinco aos de edad deban someterse a un nuevo acuerdo
del Senado.

La relevancia del pronunciamiento reseado radica en que por primera vez el Alto Tribunal declar la
nulidad (como sinnimo de invalidez constitucional o declaracin de inconstitucionalidad) de una
clusula agregada por un proceso revisor. Se alej as de su lnea jurisprudencial tradicional, por la cual la
temtica de la reforma constitucional era considerada como una cuestin poltica no justiciable.

La importancia de este fallo radica en sus implicancias en materia de contralor constitucional.


Clsicamente, el control de constitucionalidad argentino, basado en el sistema norteamericano, es de tipo
difuso y con efecto inter partes, es decir que el fallo del juez o tribunal aprovecha o perjudica tan slo a
quienes han sido partes intervinientes en la contienda.

Remontndonos a un caso ms reciente, la Corte Suprema , en autos Banco Comercial de Finanzas, en


una sentencia del 19 de agosto de 2004[21], quiebra otro de los tradicionales requisitos del control difuso,
dejando de exigir que la declaracin de inconstitucionalidad fuera pedida por la parte, admitiendo su
viabilidad ex officio. Para ello el Tribunal sigui la doctrina que considera que las cuestiones
constitucionales son jurdicas, no fcticas, cuya articulacin puede ser subsanada por el juzgador (iura
curia novit).

Durante el ao 2005, otras tres sentencias ponen en manifiesto un control ms riguroso por parte de la
Corte.

En el caso Itzcovich (sentencia del 29 de marzo de 2005)[22] la Corte resuelve declarar la invalidez
constitucional del art.19 de la ley 24.463 -nominada de solidaridad previsional- mediante el cual se
posibilitaba la interposicin de un recurso ordinario ante sus estrados. La posibilidad de presentar este
recurso ordinario ante la Corte , vino en la prctica a colapsar al Mximo Tribunal y resultaba a la luz de la
evidencia emprica recogida en sus diez aos de funcionamiento en francamente irracional, como

repetidamente insiste la Corte en esta sentencia para salvar su rol. Finalmente, el Congreso, mediante la
ley 26.025, recept el criterio vertido por la Corte Suprema.

Dos fallos en materia penal tambin son indicadores de un control amplio. En Verbitsky (sentencia del 3
de mayo de 2005) se admiti un habeas corpus colectivo correctivo. La creacin fue enteramente
pretoriana y original, puesto que el art. 43, segundo prrafo, de la Constitucin acepta al amparo
colectivo, pero nada dice del hbeas corpus, ms all de su clsico perfil individual que se encuentra en
el cuarto prrafo de ese precepto.

En este fallo la Corte en sus considerandos 26 y 27[23] hace una referencia elptica a su papel de Corte
Constitucional, expresin indita hasta ese momento y ms prxima a un tipo de control europeo que
norteamericano.

La otra sentencia paradigmtica es la recada en la causa Simn, Julio Hctor, del 14 de junio de 2005.
All se discuti la validez constitucional de las leyes llamadas de obediencia debida y de punto final
dictadas durante la presidencia de Ral Alfonsn, entre los aos 1986 y 1987. Al seguir los lineamientos
de la Corte Interamericana in re Barrios Altos[24], el Alto Tribunal argentino ha descartado la validez de
leyes de amnista cuando de delitos de lesa humanidad se trata.

El Tribunal incluso desestim argumentaciones en el sentido de que esta actitud pudiese significar una
aplicacin retroactiva de las convenciones internacionales pertinentes, con grave violacin segn sus
sostenedores al principio de legalidad y al de cosa juzgada en materia penal.

De la jurisprudencial referida, con las tendencias inducidas, puede concluirse que en los ltimos aos la
Corte Suprema argentina ha intentado reafirmarse como poder del Estado. Sumado a esto, y como
consecuencia de lo mismo, se constata que el control de constitucionalidad tradicional, sin abandonar su
impronta difusa, tambin intenta conllevar un nivel de concentracin (en cabeza de la Corte Suprema ) y
de abstraccin (no solo cuando el pedido de inconstitucionalidad lo planteen las partes).

De ese modo -y sin necesidad de reforma constitucional expresa-, ya que la misma no se requiere debido
a que el sistema adoptado por nuestro pas es una interpretacin pretoriana y no una clusula
constitucional , se procurara tener una cara difusa y otra concentrada, una mixtura o hibrides en la
conductas del mximo operador de la Constitucin Argentina.

4. La cuestin doctrinal

4.1. Poltica y derecho: sus relaciones[25].

Por qu, si bien sumariamente, tocamos esta cuestin de la politicidad del derecho? Al momento de
tratar sobre la cuestin principal que nos ocupa, al menos en la doctrina y jurisprudencia nacional se
sostiene que el control de constitucional no se realiza acerca de cuestiones polticas. Cabe entonces
preguntarse qu significa poltico en este caso y, eventualmente, si este criterio de no tratamiento de
estas cuestiones denominadas polticas resulta adecuado. De all la necesidad de esclarecer, al menos
sumariamente, la condicin poltica (o no poltica, en su defecto), del derecho en este caso, entendido
como orden normativo positivo-.

Nuevamente resulta conveniente hacer referencia al pensamiento de Aristteles, que sostiene en su tica
Nicomaquea que lo justo considerado en concreto- es poltico[26]. Con todo, debe indicarse que esta
politicidad no resulta de la esencia del derecho sino que se trata de una propiedad suya. En qu sentido
afirmamos que la politicidad es una propiedad del derecho? Como afirma Castao, la relacin jurdica
[] se inscribe dentro del plexo de relaciones sociales que conforman la comunidad poltica (derecho
interno), tiene como sujetos a las mismas comunidades polticas (derecho internacional pblico), o tiene
como sujetos a miembros de diversas comunidades polticas (derecho internacional privado). Como ha
dicho Guido Soaje Ramos, detrs del otro particular siempre se cierne un Otro poltico, cuyas
exigencias teleolgicas y, consecuentemente, autoritativas- determinarn lo justo concreto. Luego, ya
sea de forma mediata, ya sea en forma inmediata, toda conducta, norma o poder jurdico, es decir, todo
derecho y todo el derecho, se hallar constitutivamente referido a la comunidad poltica[27].
El bien comn es el fin de la comunidad poltica o del Estado como realidad permanente[28]. Adems,
hay una justicia general o del bien comn, que regula y mide las conductas humanas en nuestro caso,
actos jurdicos- al bien comn poltico y una justicia particular, que regula y mide aquellas que se
relacionan con los bienes propios de los individuos o grupos infra-polticos. As, se ve ms claramente el
carcter principal del bien comn y la consiguiente subordinacin de los bienes particulares al mismo. De
este modo, los particulares no deben buscar el cumplimiento de sus fines con detrimento del bien comn,
en nuestro caso, el nacional, que es aqul que protege y defiende nuestra Constitucin. Y tambin se cae
en la cuenta del papel de la autoridad poltica en la configuracin del orden normativo positivo al interior
de la comunidad poltica. Es ella, la autoridad poltica la que [] concretar el orden del derecho segn
las exigencias del bien comn. Y conviene destacar que este papel de la autoridad pblica como causa
prxima de la concrecin positiva del derecho [] no debe atribuirse al giro epocal de la vida poltica
moderna, signado por la concentracin del poder y la uniformizacin jurdica. Tambin en las pocas de
descentralizacin poltica y pluralismo jurdico [] la funcin especfica de la potestad poltica se
identificaba con la facultad de establecer, reconocer, conservar y proteger el derecho: ius dicere[29].

De esta manera, y para ir acabando con esta breve anotacin, sealemos que la politicidad del derecho
[] como horizonte de totalidad significa que lo justo, sea como conducta, como norma o como derecho
subjetivo, es real y verdaderamente tal en la medida en que se intregra dentro de un plexo de relaciones
en el cual toda justicia se hace posible y desde el cual toda justicia se mide, fuera de que el bien comn
poltico es [] algo real y, por tanto, concreto (adems de completo)[30]. As, politicidad del derecho
significa a la vez, que su fin es poltico y que su continente es el Estado, que lo positiviza a travs de la
autoridad poltica[31].

En el caso de nuestro pas, es la jurisprudencia y la doctrina quienes crearon la mencionada categora


-cuestiones polticas no justiciables- para salvaguardar el principio de supremaca de la constitucin,
puesto que dej fuera del control de constitucionalidad a cuestiones esenciales del estado de derecho,
libradas a la prudencia de los restantes rganos de gobierno[32].

No obstante, cada vez resulta ms abundante[33] la jurisprudencia que aunque sea a travs de los votos
en disidencia- indican un camino tendiente a que el Poder Judicial ejerza su facultad de controlar la
constitucionalidad de normas y actos en forma amplia, sin que ello implique el desconocimiento de las
facultades propias de los otros poderes del estado.

La superacin de la doctrina de las cuestiones polticas no justiciables resulta un imperativo para la


efectiva vigencia de un estado de derecho creble y confiable para todos los ciudadanos.

5. Conclusin.

Resulta cierto, como afirma Sages, que los distintos sistemas descriptos [] acreditan que no existen
criterios ni siquiera medianamente uniformes en el derecho comparado, acerca del mejor rgimen de
control de constitucionalidad[34].

Como hemos referido, en el sistema difuso adoptado pretorianamente por nuestro pas- debe existir la
posible conculcacin de un derecho subjetivo particular que debe ser alegado por el interesado, solo as
se puede arribar a una conclusin valida. En el sistema concentrado el control se hace en abstracto,
confrontando dos normas jurdicas, sin que interese el posible agravio del particular. Ello resulta de la
dismil concepcin ideolgica de los sistemas.

Por regla, en el sistema americano solo la alegada violacin del inters de un particular puede
desencadenar el control de constitucionalidad. Por el contrario, al Tribunal Constitucional no le interesa si
existe o no agravio de un ciudadano para ejercer su potestad de control. Ese control surge al margen de
un caso o controversia judicial

Con el control oficioso de constitucionalidad[35] que se est dando sistemticamente en nuestro pas en
lo ltimos aos, los jueces ejercen una funcin similar a la del Tribunal Constitucional del Sistema
Concentrado, pues prescinde del inters particular y efecta una operacin lgica entre la norma aplicable
al caso y otra de rango federal.

Sea que se explique mediante la renuncia de derechos[36], mediante la prevalencia del inters
particular[37]para prohibir a la Corte Suprema el control oficioso, o bien se recurra al orden publico
constitucional y al principio iura novit curia para sostenerla[38] lo cierto es que cada vez que la Corte , los
Tribunales Federales y los Tribunales Provinciales que no tienen prevista tal facultad[39], controlan de
oficio una norma rompen con el Sistema de Control de Constitucionalidad Difuso y se trasladan hacia las
caractersticas de un sistema de tipo Concentrado.

Si ello est o no permitido, si se cumple o no con la Constitucin , si tal proceder colabora en el


mejoramiento del sistema, son cuestiones que deben ser analizadas a la luz de las circunstancias
particulares de cada caso y de la realidad socio poltica imperante.

Consideramos al respecto, que no es casual que nuestra Carta Magna omita describir en forma clara y
concreta el sistema de control de constitucionalidad adoptado por nuestra Nacin. Esta omisin habilita a
que, de acuerdo a la idiosincrasia del pas[40], se pueda variar, morigerar o mixturar el sistema de control
constitucional. Esta tradicin jurdico-poltica de cada Estado nacional debe tenerse muy en cuenta para
evitar soluciones uniformes en un mbito en el cual, sin perder de vista la finalidad de afianzar la justicia,
con todo, la autoridad de cada pas, de acuerdo al sistema de gobierno ms conveniente para l,
establece las medidas correspondientes en vistas a la procuracin del bien comn concreto de la
comunidad a su cuidado.

De esta manera, a la luz de lo visto, inmediatamente resultara conveniente, para dar cumplimiento al
propsito de afianzar la justicia sealado por los constituyentes de 1853, consolidar todava ms el control
de constitucionalidad de oficio y hacerlo extensivo a las cuestiones normalmente conocidas como
polticas.

-------------------------------------------------------------------------------(*)Abogada (UBA). Profesora Adjunta de Derecho Constitucional de la Universidad Catlica de la Plata.


andreacolotta@yahoo.com.ar
(**)Profesor de Filosofa (USAL). Estudiante de Derecho (Universidad Catlica de la Plata ).

[1] Bianchi, Alberto B., Control de constitucionalidad, prlogo a la segunda edicin, baco, Buenos Aires
1999, p. 11.
[2] Cfr. en particular Castao, Sergio Ral, Principios polticos para una teora de la constitucin, baco,
Buenos Aires 2006.
[3] Castao, Sergio Ral, op. cit., p. 88.
[4] Aristteles, Poltica, 1274 b 38 y 1278 b 5 respectivamente.
[5] La caracterizacin acerca de las perspectivas doctrinales en torno a la constitucin la tomamos de
Garca Pelayo, Manuel, Derecho constitucional comparado, Madrid 1993, pp. 33 a 53, a quien tambin
sigue Castao con aportes propios.
[6] Castao, Sergio Ral, op. cit., p. 78.
[7] Idem, p. 78.
[8] Idem, p. 81.

[9] Bianchi, Alberto B., op. cit., p. 13.


[10] A principios del Siglo XVII, el Juez Edward Coke afirm en el caso de referencia que el derecho
natural estaba por encima de las prerrogativas del rey, sentando las bases de lo que sera luego el control
constitucional de las leyes por parte de los jueces. La postura de Coke fue ampliamente conocida por los
abogados de las Colonias Inglesas de ultramar, quienes la utilizaron y desarrollaron, pudiendo ser luego
los responsables de la creacin de las bases del sistema de control constitucional estadounidense.
[11] Bustos, Carlos Isidro, Ponencia: El Juez y la Convergencia de Sistemas. Apropsito del Control de
Constitucionalidad de Oficio, en III CONGRESO DE DERECHO PROCESAL GARANTISTA -AZUL, 2 Y 3
DE NOVIEMBRE DE 2.006- ESCUELA SUPERIOR DE DERECHO UNIVERSIDAD NACIONAL DEL
CENTRO.
[12] Ekmekdjian, Miguel, Manual de la Constitucin Argentina , 3 edicin, Depalma, p. 45.
[13] Fallos de la Corte Suprema de Justicia Argentina 32:120.
[14] En este sentido, detallaremos ms adelante.
[15] El ideal positivista est constituido por la bsqueda de una objetividad y racionalidad lo ms lejana
posible del subjetivismo de los jueces. Se pretenda evitar el Gobierno de los Jueces, por considerarlo
antidemocrtico o antimayoritario. Kelsen se neg a otorgar a los jueces el poder ilimitado de apreciar la
constitucionalidad de las leyes. El modelo de control diseado por Kelsen no se hallaba animado por una
actitud de desconfianza hacia el Parlamento sino por el contrario tena intencin de reforzarlo e incluso
protegerlo frente a los jueces. Entenda que los jueces no podan declarar la invalidez de una norma,
pues ello nos convertirse en legisladores. Este pensamiento resulta lgico para la poca y el sistema
jurdico austriaco.
[16] Cfr. Bidart Campos, Germn J., Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino, Tomo I-A,
Buenos Aires, Ediar, 2000, p. 451.
[17] Cfr. Cabrera Acevedo, Lucio, El Constituyente de Filadelfia de 1787 y la Judicial Review,
SupremaCorte de Justicia de la Nacin , Mxico, 2005, p. 118.
[18] Cfr. Fernndez-Segado, Francisco, La justicia constitucional ante el siglo XXI: la progresiva
convergencia de los sistemas americano y europeo-kelseniano, Mxico, 2004.
[19] Fallos de la Corte Suprema argentina 316:2940
[20] Fallos de la Corte Suprema argentina 322:1616.
[21] Fallos de la Corte Suprema Argentina 327:3117.
[22] Boletn Oficial del 30 de marzo de 2005. No es habitual que una sentencia de la Corte argentina se
publique en ese medio, histricamente reservado para las leyes y actos administrativos. La parte
dispositiva de la sentencia as lo ordena, sin duda como muestra de una generalidad en sus efectos.
[23] En este sentido refiere la sentencia que () se estima procedente que esta Corte encomiende a la
Provincia de Buenos Aires para que a travs de su Ministerio de Justicia organice la convocatoria de una
Mesa de Dilogo a la que invitar a la accionante y restantes organizaciones presentadas como amicus
curiae, sin perjuicio de integrarla con otros sectores de la sociedad civil que puedan aportar ideas y
soluciones y que en un mbito de discusin facilitada permita arribar a soluciones consensuadas y
sustentables., como as tambin que Que a diferencia de la evaluacin de polticas,

cuestin claramente no judiciable, corresponde sin duda alguna al Poder Judicial de la Nacin garantizar
la eficacia de los derechos, y evitar que stos sean vulnerados, como objetivo fundamental y rector a la
hora de administrar justicia y decidir las controversias.
Ambas materias se superponen parcialmente cuando una poltica es lesiva de derechos, por lo cual
siempre se argumenta en contra de la jurisdiccin, alegando que en tales supuestos media una injerencia
indebida del Poder Judicial en la poltica, cuando en realidad, lo nico que hace el Poder Judicial, en su
respectivo mbito de competencia y con la prudencia debida en cada caso, es tutelar los derechos e
invalidar esa poltica slo en la medida en que los lesiona. Las polticas tienen un marco constitucional
que no pueden exceder, que son las garantas que seala la Constitucin y que amparan a todos los
habitantes de la Nacin ; es verdad que los jueces limitan y valoran la poltica, pero slo en la medida en
que excede ese marco y como parte del deber especfico del Poder Judicial. Desconocer esta premisa
sera equivalente a neutralizar cualquier eficacia del control de constitucionalidad. No se trata de evaluar
qu poltica sera ms conveniente para la mejor realizacin de ciertos derechos, sino evitar las
consecuencias de las que clara y decididamente ponen en peligro o lesionan bienes jurdicos
fundamentales tutelados por la Constitucin , y, en el presente caso, se trata nada menos que del derecho
a la vida y a la integridad fsica de las personas.
[24] No slo se acude all como fuente al derecho internacional de los derechos humanos, sino que la
Corte argentina parecera transferir la responsabilidad de la solucin al Tribunal Interamericano. El criterio
coincide con el que GARCA BELAUNDE, Domingo, La Constitucin y su dinmica, Mxico, 2004, p. 110,
sostuvo luego de Barrios Altos para las leyes peruanas de amnista.
[25] Cfr. Soaje Ramos, Guido, Sobre la politicidad del derecho, separata del Boletn de Estudios
Polticos de la Universidad Nacional de Cuyo (1958), reproducido en Castao, Sergio R., y Soto Kloss,
Eduardo (eds.), El derecho natural en la realidad social y jurdica, Santiago de Chile, 2005. Seguimos
principalmente en este punto, a partir de Soaje, a Castao, Sergio R., La politicidad del derecho, en
Principios polticos para una teora de la Constitucin , baco, Buenos Aires 2006, pp. 53-67..
[26] Aristteles, tica Nicomaquea V, 1124 a 24.
[27] Castao, Sergio R., La politicidad del derecho, p. 55.
[28] La expresin del Estado como realidad permanente es propia de Castao. Cfr. Castao, Sergio R., El
Estado como realidad permanente, La Ley , Buenos Aires 2005.
[29] Castao, Sergio R., La politicidad del derecho, p. 58.
[30] Castao, Sergio R., La politicidad del derecho, p. 63. La ratio de bien comn segn el autor es
sta: l consiste en la promocin econmica que atienda a tales particularidades geomorfolgicos; en el
cultivo de tales valores culturales; la determinacin y tutela de tales principios jurdicos; la expansin de
tal orden amical de convivencia; la subordinacin autoritativa segn tales usos inveterados; la veneracin
de tales paradigmas histricos ejemplares; la madurez de tal conciencia poltica; la libertad de decidir su
destino de tales ciudadanos; el honrar a Dios segn tales tradiciones. Y as en cada dimensin
axiolgicamente relevante (Orden poltico y globalizacin, baco, Buenos Aires 2000, p. 165).
[31] Castao, Sergio R., La politicidad del derecho, p. 64.
[32] Onaindia, Jos Miguel y Sabsay, Daniel Alberto. Derecho Constitucional, Coleccin de anlisis de
jurisprudencia, La Ley Pg. 39 y ss
[33] Entre otros, Soria de Guerrero c/ Bodegas y Viedos Pulenta Hnos. S.A (1963; T. 256 P. 556); Polino,
Hector y otro c/ Poder Ejecutivo s/ amparo (07-04-1994; T. 317 P. 335) y Romero Feris, Antonio Jos c/
Estado Nacional (Poder Ejecutivo Nacional) s/ amparo (01-07-1994; T. 317 P. 711)

[34] Sages, Nstor Pedro, Teora de la Constitucin , Astrea, Buenos Aires 2001, p. 493.
[35] Por cierto siempre que tal posibilidad de ejercer el control de oficio no se encuentre reglamentada.
[36] Padilla Miguel "El orden Publico y la declaracin de la inconstitucionalidad" LL, 1984-C, 320 y ss
[37] Mill de Pereyra Rita c/ Provincia de Corrientes" voto del Ministro Moline OConnor
[38] Por todos Alberto Bianchi "Control de Constitucionalidad" Abaco, 2da Edicin, Tomo I, pag.320 y ss
[39] No la tienen prevista dicha facultad, pero tampoco la tiene prohibida, ms an considerando las
atribuciones irrogadas al Poder Judicial mediante el Art. 116 de la Constitucin Nacional.
[40] Cada uno de esos mecanismos, pues, tiene sus soles y sus bemoles; ninguno es perfecto, aunque
todos son perfectibles. Un buen mtodo para escoger el ms adecuado, puede tal vez ser el de
contemplar la tradicin jurdico-poltica del Estado concreto que se tenga bajo estudio. En tal quehacer, se
debe recordar que ciertos pases manifiestan una alergia tan acentuada hacia el control judicial de
constitucionalidad, que resultara una cuestin contraproducente proponer tal rgimen para ellos. Otros,
en cambio, tienen una fuerte idiosincracia judicialista, que ve en el poder judicial un rgano de control
irreemplazable. El peso de la tradicin es, pues, muy fuerte en esta materia, aunque de todos modos
puede constatarse una tendencia mayoritaria a favor de los tribunales constitucionales especializados,
concebidos como rganos extra poder (Sages, Nstor Pedro, op. cit., p. 495).