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1 RODADA 18/03/2015

CEI-DPES
PREPARATRIO PARA AS DEFENSORIAS
PBLICAS ESTADUAIS

1 RODADA - 18/03/2015

Prezado(a) aluno(a), proibida a reproduo deste material, ainda que sem fins lucrativos. O CEI possui um
sistema de registro de dados que marca o material com o seu CPF ou nome de usurio. O descumprimento
dessa orientao acarretar na sua excluso do Curso.

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CORPO DOCENTE
Caio Paiva Coordenador do Curso e professor de Processo Penal e Direitos Humanos

Defensor Pblico Federal, especialista em cincias criminais, fundador do CEI, j foi professor dos cursos
CEI-DPU, CEI-DPE/MG/RS e CEI-Jurisprudncia de Tribunais Internacionais de Direitos Humanos. Editor do
site www.oprocesso.com

Alexandre Mendes Professor de Processo Civil

Defensor Pblico Federal desde 2009. Foi servidor do Ministrio Pblico da Unio (Tcnico Administrativo e Analista
Processual) lotado no MPF. Foi Procurador da Fazenda Nacional. titular do 7 Ofcio Cvel da DPU/DF de 2
categoria. Foi titular do 5 Ofcio Previdencirio da DPU/DF. Foi Diretor da Escola Superior da Defensoria Pblica da
Unio ESDPU de 08/01/2013 a 14/07/2014.

Aline Andrade de Castro Dias Professora de Direito Civil e Direito Empresarial


Defensora Pblica do Estado do Amazonas. Ex-Delegada de Polcia Civil do Estado do Amazonas.
Graduada em Direito pela Universidade Federal do Amazonas. Especialista em Direito Penal e Direito
Processual Penal. Editora do site: http://embuscadamagistraturafederal.com/
Andr Ribeiro Giamberardino Professor de Direito Penal e Criminologia
Defensor Pblico do Estado do Paran, Professor da UFPR e da UP, doutor em Direito (UFPR) e Mestre em
Direito (UFPR) e Criminologia (Universit di Padova). Coautor com Massimo Pavarini do livro Teoria da
Pena e Execuo Penal Uma Introduo Crtica (Lumen Juris).
Franklyn Roger Professor de Princpios Institucionais da Defensoria Pblica
Defensor Pblico do Estado do Rio de Janeiro, Mestre em Direito Processual pela UERJ e co-autor do livro
Princpios Institucionais da Defensoria Pblica Ed. Forense.
Fbio Schwartz Professor de Direitos Difusos e Coletivos
Defensor Pblico do Estado do Rio de Janeiro, Mestrando em Direito Econmico pela UCAM e autor do
livro Direito do Consumidor tpicos e controvrsias Ed. Impetus.
Gustavo Goldzveig Professor de Direito Constitucional, Direito Administrativo e Direito Tributrio
Defensor Pblico do Estado de So Paulo, Especialista em Direito Pblico, Professor de Direitos
Constitucional e Direitos Humanos. Ex-membro da Comisso de Direito do Consumidor da OAB.
Ex-professor da Faculdade de Direito Damsio de Jesus.
Jos Victor Nogueira Professor de Direito da Criana e do Adolescente, Filosofia e Sociologia
Defensor Pblico do Estado de So Paulo. Bacharel em Direito pela USP.

COORDENAO DO CEI
Caio Paiva - caio.paiva@cursocei.com

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INSTRUES GERAIS
1. O objetivo principal do CEI promover uma simulao mxima da prova real, mas, para que isso
acontea, precisamos da colaborao de vocs. A principal instruo, aqui, para que quando forem
redigir as respostas das questes dissertativas ou elaborar a pea judicial, fiquem vontade para pesquisar
o quanto puderem/quiserem sobre os temas tratados. Porm, no momento de redigir a resposta/pea,
estejam a ss com a legislao seca. Por essa razo, evitem citar nmero de decises, transcrever trecho
de doutrina etc.
2. Todos os alunos do Curso recebem o Espelho de Correo (material que contm o gabarito
comentado das questes dissertativas e da pea judicial + as melhores respostas/peas dos alunos),
inclusive aqueles que optarem por no participarem ativamente submetendo suas respostas/peas para
correo individualizada.
3. Para que o Curso seja dinmico e possamos, todos, nos organizar, no iremos tolerar (salvo casos
excepcionais) atraso no envio das respostas/peas para correo individualizada. Atentem-se para
identificar perfeitamente qual o e-mail do professor responsvel pelo questionamento!
4. O funcionamento do Curso compreende, conforme divulgado no site do CEI (www.cursocei.com),
basicamente, rodadas de 10 em 10 dias, de modo que, a partir do dia em que receber o material, o aluno
tem 10 dias para enviar as suas respostas/peas para correo. Exemplo: o material da primeira rodada
enviado no dia 24/07, tendo o aluno, portanto, at o dia 03/08 para submeter ao professor as suas
respostas/peas para a correo individualizada.
Estarei sempre disposio para dvidas e questionamentos.
Caio Paiva Coordenador Geral do CEI
E-mail: caio.paiva@cursocei.com

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SUMRIO
QUESTES OBJETIVAS SEM O GABARITO COMENTADO...........................................................................5
DIREITOS HUMANOS....................................................................................................................................5
DIREITO PROCESSUAL PENAL.....................................................................................................................6
CRIMINOLOGIA..............................................................................................................................................7
DIREITO PENAL..............................................................................................................................................8
DIREITO CONSTITUCIONAL........................................................................................................................9
DIREITO ADMINISTRATIVO.......................................................................................................................12
DIREITO CIVIL...............................................................................................................................................13
DIREITO EMPRESARIAL..............................................................................................................................15
DIREITO PROCESSUAL CIVIL.....................................................................................................................16
DIREITOS DIFUSOS E COLETIVOS............................................................................................................19
PRINCPIOS INSTITUCIONAIS DA DEFENSORIA PBLICA...............................................................22
DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE.........................................................................................24
SOCIOLOGIA E FILOSOFIA JURDICA.....................................................................................................26
DIREITOS HUMANOS..................................................................................................................................28
QUESTES OBJETIVAS COM O GABARITO COMENTADO........................................................................28
DIREITO PROCESSUAL PENAL..................................................................................................................34
CRIMINOLOGIA............................................................................................................................................41
DIREITO PENAL............................................................................................................................................43
DIREITO CONSTITUCIONAL......................................................................................................................48
DIREITO ADMINISTRATIVO.......................................................................................................................59
DIREITO CIVIL...............................................................................................................................................63
DIREITO EMPRESARIAL..............................................................................................................................89
DIREITO PROCESSUAL CIVIL.....................................................................................................................94
DIREITOS DIFUSOS E COLETIVOS..........................................................................................................108
PRINCPIOS INSTITUCIONAIS DA DEFENSORIA PBLICA...............................................................124
DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE.......................................................................................130
SOCIOLOGIA E FILOSOFIA JURDICA....................................................................................................144
QUESTES DISSERTATIVAS............................................................................................................................147
DIREITOS HUMANOS................................................................................................................................147
DIREITO CIVIL E EMPRESARIAL...............................................................................................................147
PRINCPIOS INSTITUCIONAIS DA DEFENSORIA PBLICA...............................................................148
PEA JUDICIAL..................................................................................................................................................149
DICAS DE PREPARAO..................................................................................................................................150

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QUESTES OBJETIVAS SEM O GABARITO COMENTADO


Treine os seus conhecimentos e depois, a frente, confira o seu desempenho lendo os comentrios dos
professores sobre os enunciados.
DIREITOS HUMANOS
1. No que diz respeito pena de morte, aos Tratados Internacionais de Direitos Humanos e ao
ordenamento jurdico brasileiro, assinale a alternativa incorreta:
a) A doutrina reconhece trs fases da regulao jurdica internacional da pena de morte,
podendo-se afirmar que o Brasil se encontra, atualmente, na segunda fase, que simboliza
o banimento da pena capital com excees.
b) Para os pases que ainda admitem a aplicao da pena de morte, o Direito Internacional
dos Direitos Humanos impe uma condicionante intransponvel, qual seja, a de que o
sujeito tenha praticado um crime grave, podendo-se citar como exemplo o crime de
trfico internacional de drogas.
c) O Caso Hilaire, Constantine e Benjamin e outros vs. Trinidad e Tobago, julgado pela
Corte Interamericana de Direitos Humanos em 21/06/2012, representa a primeira vez
que um Tribunal internacional reconhece que a pena de morte obrigatria viola Tratados
Internacionais de Direitos Humanos.
d) O Direito Internacional dos Direitos Humanos probe a aplicao da pena de morte a
menores de dezoito anos, a maiores de setenta anos, a mulheres grvidas e a pessoas com
retardo mental ou capacidade mental reduzida.
e) O Tribunal Europeu de Direitos Humanos, no julgamento do Caso Soering vs. Reino
Unido, determinou que o corredor da morte consiste em tratamento cruel, inumano e
degradante, impedindo, por esta razo, que o Estado demandado extraditasse o demandante
aos EUA, onde poderia ser condenado morte e, consequentemente, submetido espera
no corredor da morte.
2. No que diz respeito s classificaes dos direitos humanos e s teorias que as explicam, assinale
a alternativa correta:
a) A teoria das geraes dos direitos humanos atribuda ao jurista alemo Otto Bachof.
b) No se verifica complementaridade alguma entre, de um lado, os direitos civis e polticos,
e de outro, os direitos econmicos e sociais, podendo a efetivao de cada grupo de direitos
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progredir independentemente da efetivao do outro grupo.


c) correto afirmar que existem direitos humanos hbridos, os quais demandam, para se
verem realizados, tanto aes quanto a omisso estatal.
d) A CLT Consolidao das Leis do Trabalho considerada um dos principais marcos
histricos dos direitos humanos de segunda gerao.
e) A teoria das geraes dos direitos humanos encontra acolhida na Declarao e Programa
de Ao de Viena, de 1993.
DIREITO PROCESSUAL PENAL
3. Assinale a alternativa correta no que diz respeito ao procedimento sumarssimo previsto na Lei
9099/95:
a) Prevalece na doutrina o entendimento de que a Lei 9099/95 adotou a teoria da atividade
quanto fixao da competncia territorial.
b) A transao penal no pode ser oferecida ao agente que tenha sido beneficiado com tal
medida despenalizadora anteriormente, no prazo de trs anos.
c) O descumprimento da transao penal no autoriza a submisso do agente a um
reprocessamento, e isso porque a deciso homologatria faz coisa julgada formal e material,
conforme entendimento do STF.
d) O prazo prescricional no fica suspenso durante a apurao do cumprimento da transao
penal.
e) Da sentena homologatria da transao penal no cabe recurso algum.
4. No que diz respeito aos aspectos processuais penais da Lei 9296/96 (Interceptao Telefnica),
assinale a alternativa correta:
a) Em nenhuma hiptese autorizada a interceptao telefnica para investigar crime
punido com deteno.
b) A interceptao telefnica no pode ser decretada de ofcio pelo juiz, mas somente a
partir de requerimento da autoridade policial ou do Ministrio Pblico.
c) Conforme tem entendido os Tribunais Superiores, o prazo da interceptao telefnica
somente pode ser prorrogado por uma nica vez.
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d) Prevalece na jurisprudncia dos Tribunais Superiores que prescindvel a degravao


integral da mdia que contm o resultado da interceptao telefnica.
e) A jurisprudncia dos Tribunais Superiores inibe qualquer tentativa de se utilizar da
interceptao telefnica em processo de natureza cvel.
5. Acerca do tema priso, liberdade provisria e medidas cautelares alternativas priso, assinale
a alternativa correta:
a) Em qualquer fase da investigao policial ou do processo penal, caber a priso preventiva
decretada pelo juiz, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do
assistente, ou por representao da autoridade policial.
b) A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao cuja pena
privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos.
c) Recusando ou retardando a autoridade policial a concesso da fiana, o preso, ou algum
por ele, poder prest-la, mediante simples petio, perante o chefe de polcia competente,
que apreciar o pleito em 48 (quarenta e oito) horas.
d) No caso de priso de estrangeiro em solo nacional, a autoridade policial deve cientificlo sobre seu direito assistncia consular antes de qualquer declarao ou depoimento,
conforme prev o CPP (alterao promovida pela Lei 12403/2011).
e) Os requisitos que o CPP exige para que o juiz autorize a substituio da priso preventiva
pela priso domiciliar so os mesmos exigidos pela LEP para que se admita o recolhimento
em residncia particular do beneficirio do regime aberto.
CRIMINOLOGIA
6. Sobre criminologia, assinale a alternativa correta:
a) A teoria da associao diferencial era tambm conhecida como teoria da aprendizagem,
preconizando que o comportamento criminoso decorrente da desorganizao social
prpria do meio urbano.
b) Segundo o positivismo criminolgico, o ser humano dotado de livre arbtrio e o crime
compreendido como uma violao do contrato social.
c) A criminologia crtica e radical defende a ideia de que a priso pode ser imediatamente
abolida em face de sua desnecessidade, considerando que j hoje um grande percentual de
delitos no chega sequer a ser objeto de registro oficial.
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d) A criminologia crtica ficou historicamente conhecida tambm como teoria do


etiquetamento ou da rotulao social.
e) O conceito de processo de criminalizao um dos principais objetos de estudo da
criminologia crtica.
DIREITO PENAL
7. Em relao aos crimes omissivos, correto afirmar:
a) Os crimes de omisso prpria so crimes de resultado.
b) Os crimes de omisso imprpria independem de previso legal especfica.
c) De acordo com o princpio da legalidade, o dever de garantidor decorre exclusivamente
de lei.
d) O poder concreto de agir, a ocorrncia do resultado e a posio de garantidor so
elementos exclusivos do tipo objetivo da omisso imprpria, estando ausentes do tipo
objetivo da omisso prpria.
e) E) De acordo com o Cdigo Penal brasileiro, possvel, em tese, a punio da omisso
imprpria na forma tentada.
8. Sobre o erro na teoria do delito, assinale a alternativa correta:
a) O erro de tipo sempre exclui o dolo.
b) No se admite, no Brasil, a figura da legtima defesa putativa.
c) O erro de proibio admite a punio a ttulo de culpa, quando evitvel ou inescusvel.
d) Em relao s descriminantes putativas, o Cdigo Penal brasileiro adota a teoria
extremada.
e) O erro de proibio, quando inevitvel, exclui tanto o dolo como a culpa.
9. Sobre a pena privativa de liberdade, assinale a alternativa correta:
a) A Constituio brasileira prev expressamente que a finalidade da pena privativa de
liberdade a ressocializao ou reintegrao social do condenado.
b) A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime, desde que devidamente
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fundamentada, permite a imposio de regime mais severo que o permitido segundo a


pena aplicada.
c) Admite-se a execuo provisria da pena privativa de liberdade para progresso
de regime ou aplicao imediata de regime menos severo, ainda que pendente recurso
interposto pelo Ministrio Pblico.
d) O regime inicial fechado pode ser aplicado ao condenado a pena de deteno, caso se
trate de reincidente.
e) O condenado a pena de recluso superior a 8 (oito) anos pode excepcionalmente
iniciar o cumprimento da pena em regime semiaberto, caso se trate de ru primrio e as
circunstncias judiciais sejam favorveis.
10. Sobre os princpios do direito penal constitucional, correto dizer:
a) O princpio da secularizao do Estado e do direito penal moderno veda a criminalizao
de comportamentos com base em razes exclusivamente morais.
b) A anterioridade a a irretroatividade da lei penal mais severa so expresses do princpio
da legalidade, mas no abarcam os institutos da remio e da progresso de regime por
no se tratarem de matria penal.
c) O princpio da humanidade das penas impede que o legislador estabelea vedaes
genricas a situaes que devem ser analisadas pelo julgador no caso concreto.
d) A Constituio prev a extenso do princpio da legalidade a alteraes no entendimento
jurisprudencial consolidado, especialmente se por meio de smula dos Tribunais Superiores,
devendo inclusive retroagir se mais benficas ao ru.
e) O princpio da pessoalidade ou intranscendncia da pena pode ser excepcionalizado por
razes de segurana, como quando necessria a revista ntima em familiares de pessoas
encarceradas nas ocasies de visita.
DIREITO CONSTITUCIONAL
11. A aferio da constitucionalidade, ou inconstitucionalidade, da atuao dos Poderes constitudos
o controle de constitucionalidade constitui outra questo delicada e complexa. Com efeito,
ela, de um lado, indispensvel para a Supremacia da Constituio, portanto, para o Estado
constitucional de Direito, e de outro, interfere na relao entre os Poderes, na sua harmonia. Sua
importncia se traduz na instituio de uma justia constitucional para dele se desincumbir, como
hoje se faz em numerosos Estados (FILHO, Manoel Gonalves Ferreira. Princpios Fundamentais
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do Direito Constitucional. 2 Edio. So Paulo: Saraiva, p. 116).


Levando-se em considerao a Constituio da Repblica, a doutrina e a jurisprudncia do STF
acerca do controle de constitucionalidade, assinale a alternativa correta:
a) No Brasil admite-se a realizao do controle de constitucionalidade judicial apenas aps
a o ato normativo se tornar perfeito e acabado, sendo invivel, conforme posicionamento
do Supremo Tribunal Federal, a realizao do chamado controle preventivo pelos rgos
do Judicirio.
b) No Brasil o controle preventivo das Propostas de Emendas Constitucionais, aquele que
se realiza antes de seu aperfeioamento no ordenamento jurdico, pode ser realizado tanto
pelo Poder Executivo, quanto pelo Poder Legislativo.
c) No ordenamento jurdico brasileiro no h qualquer hiptese de ser realizado o controle
repressivo aquele que ocorre aps o aperfeioamento da norma -, por outro Poder, que
no o Judicirio.
d) O Supremo Tribunal Federal admite a possibilidade de controle preventivo judicial,
quando o projeto de emenda constitucional ou de lei em trmite, viola o chamado
devido processo legislativo constitucional. Tal controle de constitucionalidade realizado
mediante a propositura de Ao Direta de Inconstitucionalidade de legitimidade exclusiva
de parlamentar.
e) O Supremo Tribunal Federal possui entendimento jurisprudencial de que possvel,
excepcionalmente, o chamado controle de constitucionalidade preventivo judicial, quando
o projeto de emenda constitucional ou de lei em trmite, viola o chamado devido processo
legislativo constitucional. Tal controle de constitucionalidade realizado mediante a
propositura de um Mandado de Segurana, de legitimidade exclusiva dos parlamentares,
que possuem o direito lquido e certo a um processo legislativo constitucional hgido.
12. Sobre os remdios constitucionais assinale a alternativa incorreta:
a) A ao popular o remdio constitucional disposto utilizao de qualquer cidado que
busque anular ato da administrao pblica ou de entidade de que o Estado participe lesivo
ao patrimnio pblico, ao meio ambiente, bem como ao patrimnio histrico e cultural.
Como regra, a ao popular no admite o chamado foro por prerrogativa de funo.
b) O Mandado de Injuno remdio constitucional estabelecido pela primeira vez na
Constituio da Repblica de 1988, tendo por objeto a integrao do texto constitucional,
ou seja, combater as chamadas omisses constitucionais. Em meados de 2008, o Supremo
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Tribunal Federal modificou sua posio e passou a aplicar a chamada posio concretista
s decises em sede de Mandado de Injuno.
c) O Mandado de Segurana remdio constitucional previsto no artigo 5, inciso LXIX da
CF, que somente pode ser utilizado para proteger direito lquido e certo no amparado por
habeas corpus e habeas data. Mencionado remdio cabvel inclusive quando o ato
ilegal ou abusivo praticado por particular, desde que este esteja atuando no exerccio de
atribuies do Poder Pblico.
d) O Habeas Data o remdio constitucional com a finalidade de permitir o acesso s
informaes que estejam em registro ou banco de dados de carter pblico. Uma das
hipteses de cabimento do habeas data, reconhecida amplamente pela jurisprudncia
dos Tribunais Superiores, a aquela em que o rgo pblico se nega a fornecer certido
por tempo de contribuio ao ex-funcionrio pblico.
e) O Habeas corpus o remdio constitucional que tem por objetivo a proteo da
liberdade de ir, vir e permanecer dos indivduos. O habeas corpus, conforme o artigo 5,
inciso LXVIII da CF, pode ter um carter tanto preventivo (ameaa liberdade de locomoo),
quanto repressivo ( j houve violao da liberdade de locomoo) Trata-se do remdio
constitucional mais antigo do nosso ordenamento jurdico. Cabe destacar, contudo, que
no houve previso expressa no habeas corpus na Constituio do Imprio de 1824.
13. Os subordinados devem obedincia eterna a seus superiores, assim como as mulheres devem
aos homens. Uns nascem para mandar, outros para obedecer.
O racismo, assim como o machismo, justifica-se pela herana gentica: no so
os pobres, uns fodidos por culpa da histria e sim por obra da biologia. Levam no
sangue o seu destino e, pior, os cromossomos da inferioridade costumam misturarse com as perversas sementes do crime. E quando se aproxima um pobre de pele
escura, o perigmetro acende a luz vermelha. E disparara o alarme. (GAELANO,
Eduardo. De Pernas pro ar A Escola do Mundo ao Avesso, pg 45, L&M Pocket).
Considerando a crtica feita pelo socilogo Uruguaio, Eduardo Galeano, assinale a afirmativa
correta acerca dos Direitos e Garantias Fundamentais luz da Constituio e da Jurisprudncia
do Supremo Tribunal Federal:
a) Em que pese previso da dignidade da pessoa humana (artigo 1, inciso III da CF), do
objetivo da repblica de erradicao da pobreza e marginalizao e da no discriminao
(artigo 3, inciso III e IV da CF) e do princpio da isonomia (artigo 5, caput da CF), no
h qualquer previso de aes afirmativas expressamente previstas na Constituio da
Repblica.
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b) No que tange ao princpio da isonomia j decidiu o Supremo Tribunal Federal, analisando


o direito educao, que: ...O desvalor da desigualdade a proceder e justificar a imposio do
valor da igualdade. A imperiosa luta contra as relaes desigualitrias muito raro se d pela
via do descenso ou do rebaixamento puro e simples dos sujeitos favorecidos. Geralmente
se verifica pela ascenso das pessoas at ento sob a hegemonia de outras. Que para tal
viagem de verticalidade so compensadas com esse ou aquele fator de supremacia formal.
c) A Constituio da Repblica demonstra uma preocupao especfica acerca dos direitos
e garantias fundamentais, tanto verdade que estes so tratados logo nos primeiros artigos
do texto constitucional. Um dos dispositivos mais importantes, especialmente considerada
a redemocratizao, o que trata da liberdade de expresso e pensamento (artigo 5, inciso
IX da CF). A preocupao do constituinte, inclusive, implicou na realizao de um captulo
prprio para os meios de Comunicao Social (artigo 220 da CF). Tomando por base esse
cenrio, o Supremo Tribunal Federal considerou imprescindvel a obteno de diploma de
jornalista para o exerccio da profisso respectiva.
d) A igualdade perante a lei, que fruto das revolues liberais (independncia dos Estados
Unidos e Revoluo Francesa), representa a chamada igualdade formal. A conquista da
igualdade perante a lei representou, poca, que os indivduos passariam a ser tratados
igualmente, levando-se em considerao as suas desigualdades fticas e a condio social
para que no houvesse qualquer distino que maculasse a obteno dos demais direitos.
e) O princpio da isonomia est expressamente previsto na Constituio da Repblica, no
artigo 5, caput da Constituio. Entretanto, por se tratar de um preceito que admite
apenas a igualdade perante a lei ou igualdade jurdica, entendeu o Supremo Tribunal Federal
que qualquer diferenciao feita por lei inconstitucional, sendo necessria a modificao
do texto constitucional por emenda para criar referidas distines, em respeito ao princpio
da supremacia da constituio.
DIREITO ADMINISTRATIVO
14. Sobre bens pblicos, assinale a alternativa correta:
a) De acordo com o Cdigo Civil so considerados bens de uso comum do povo aqueles
que so de acesso livre a qualquer cidado, como por exemplo, o prdio da Defensoria
Pblica.
b) De acordo com o Cdigo Civil so considerados bens dominicais aqueles que constituem
o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou
real, de cada uma dessas entidades. Tais bens, por serem alienveis, so os nicos que
admitem usucapio, conforme exceo constitucional.
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c) De acordo com o Cdigo Civil so considerados bens dominicais as edificaes ou


terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao, inclusive aqueles
pertencentes a autarquias e fundaes pblicas.
d) De acordo com o Cdigo Civil os bens de uso especial e os bens dominicais podem ser
objeto de alienao. Entretanto, somente os bens dominicais admitem a usucapio.
e) De acordo com o Cdigo Civil os bens de uso comum do povo podem ser usados
gratuitamente, bem como com retribuio, conforme estabelecido legalmente pela entidade
a cuja administrao pertencem.
15. Sobre a dispensa e a inexigibilidade das licitaes, assinale a opo correta:
a) dispensvel a licitao quando houver possibilidade de comprometimento da
segurana nacional, nos casos estabelecidos em decreto do Presidente da Repblica, ouvido
o Conselho da Repblica.
b) inexigvel a licitao quando a Unio tiver que intervir no domnio econmico para
regular preos ou normatizar o abastecimento.
c) A licitao dispensvel nos casos de contratao de profissional de qualquer setor
artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela
crtica especializada ou pela opinio pblica.
d) Nas hipteses de dispensa e de inexigibilidade de licitao, se comprovado
superfaturamento, respondem solidariamente pelo dano causado Fazenda Pblica o
fornecedor ou o prestador de servios e o agente pblico responsvel, sem prejuzo de
outras sanes legais cabveis.
e) A licitao dispensvel para obras e servios de engenharia de valor at R$ 20.000,00
(vinte mil reais), desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou servio ou
ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas
conjunta e concomitantemente.
DIREITO CIVIL
16. A respeito das causas suspensivas e interruptivas da prescrio e dos prazos prescricionais
previstos no Cdigo Civil, assinale a alternativa correta:
a) Na ao de indenizao contra companhia securitria, o termo inicial da prescrio
conta-se sempre da data em que ocorrido o acidente que deu causa leso incapacitante.

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b) O pedido de pagamento de indenizao seguradora interrompe o prazo prescricional


at que o segurado receba resposta de seu pedido e esta interrupo inutiliza o tempo j
decorrido.
c) A resposta dada pela seguradora ao pedido de indenizao jamais pode configurar uma
causa interruptiva da prescrio.
d) A ao de indenizao do segurado em grupo contra a seguradora prescreve em trs
anos.
e) As causas suspensivas da prescrio podem ocorrer mais de uma vez, consoante
interpretao a contrario sensu do artigo 202 do CCB.
17. Sobre a superfcie, enquanto direito real de gozo ou fruio, assinale a alternativa correta:
a) A superfcie um direito real de carter perptuo por meio do qual o proprietrio do
bem imvel concede a outrem o direito de construir ou plantar em seu terreno, somente
podendo ocorrer de forma onerosa.
b) Quando o proprietrio aliena por superfcie plantao ou construo j existente no
terreno, diz-se que a superfcie foi constituda por ciso.
c) O Cdigo Civil de 2002 no prev expressamente o direito de prelao em mo dupla do
fundieiro e do superficirio.
d) No necessrio o registro da superfcie em registro imobilirio se o seu valor por
inferior a trinta vezes o valor do salrio mnimo vigente no pas.
e) O Cdigo Civil de 2002 revogou as disposies do direito de superfcie constantes do
Estatuto da Cidade (Lei n 10.257/2001).
18. A respeito da ao pauliana e da fraude contra credores, assinale a alternativa correta:
a) A ao pauliana ser proposta contra o devedor insolvente ou contra o adquirente da
coisa alienada fraudulentamente, sendo hiptese de litisconsrcio facultativo.
b) Somente os credores quirografrios tem legitimidade ativa para propositura da ao
pauliana.
c) O credor quirografrio, que receber do devedor insolvente o pagamento da dvida ainda
no vencida, ficar obrigado a repor, em proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar
o concurso de credores, aquilo que recebeu.
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d) A fraude contra credores pode ser reconhecida em sede de embargos de terceiros.


e) O prazo prescricional para ajuizar a ao pauliana de trs anos.
19. Considere as assertivas abaixo em relao eficcia do direito fundamental social moradia
nas relaes familiares.
I. A impenhorabilidade do bem de famlia alcana o imvel pertencente a pessoas solteiras,
separadas e vivas, bem como o nico imvel do devedor locado a terceiros, desde que a
renda da locao seja revertida para a subsistncia ou a moradia da sua famlia.
II. No mbito da Lei n 11.340/06 (Lei Maria da Penha) pode ser requerida medida protetiva
de urgncia em favor da ofendida consistente na sua reconduo e a de seus filhos moradia
familiar, aps o afastamento do agressor.
III. O Cdigo Civil assegura o direito real de habitao no imvel destinado moradia
da famlia, dentre outros requisitos, ao cnjuge suprstite, silenciando em relao ao
companheiro sobrevivente, que pode invocar tal direito com fundamento no princpio da
isonomia entre as entidades familiares e na Lei n 9.278/96 (Unio Estvel).
IV. A Lei n 12.424/11 acrescentou ao Cdigo Civil uma nova hiptese de usucapio em
que, preenchidos os requisitos legais, o possuidor adquire o domnio integral do imvel
cuja propriedade dividida com o ex-cnjuge ou ex-companheiro que abandonou o lar, se
utilizado para sua moradia ou de sua famlia.
V. De acordo com a Lei n 8.245/91 (Locao de imveis urbanos), em casos de separao
de fato, divrcio ou dissoluo da unio estvel, a locao residencial prosseguir
automaticamente com o cnjuge ou companheiro que permanecer no imvel.
Est correto o que se afirma em:
a) I, II, III, IV e V.
b) I, IV e V, apenas.
c) I, III e IV, apenas.
d) II, III e IV, apenas.
e) II, III e V, apenas.
DIREITO EMPRESARIAL
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20. Joo, titular de estabelecimento comercial do ramo de confeitaria, alienou-o para Paulo,
que continuou explorando a mesma atividade no local. Dois anos depois da transferncia, Joo
decidiu alugar o imvel vizinho, no qual estabeleceu nova confeitaria, passando a competir
diretamente com Paulo. Nesse caso, e considerando que o contrato de trespasse nada previa
acerca da proibio de concorrncia, correto afirmar:
a) Joo tem direito de fazer concorrncia a Paulo, dado que o contrato nada previa a esse
respeito.
b) requisito de validade do contrato de trespasse a estipulao, por escrito, acerca do
direito de concorrncia por parte do alienante do estabelecimento.
c) Nem mesmo com autorizao expressa de Paulo seria lcito a Joo fazer-lhe concorrncia,
por se tratar de direito irrenuncivel, que visa a impedir o comportamento empresarial
predatrio, prejudicial ao desenvolvimento sustentvel da ordem econmica.
d) Joo tem direito de explorar a mesma atividade no imvel vizinho amparado no princpio
constitucional da liberdade de concorrncia, reputando-se nulas quaisquer convenes que
o proibissem de competir com Paulo.
e) Na omisso do contrato, Joo no poder fazer concorrncia a Paulo nos cinco anos
subsequentes transferncia do estabelecimento.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
21. Sobre sobre a ao de execuo e a fase de cumprimento de sentena, assinale a alternativa
correta:
a) Em ao de cobrana proposta por Joo em face de Carlos, na qual o pedido foi julgado
procedente, poder Carlos oferecer impugnao ao cumprimento de sentena, suscitando a
falta de interesse de agir, caso a dvida reconhecida em juzo tenha sido integralmente paga
no curso do processo de conhecimento.
b) Na fase de cumprimento de sentena, Maria, esposa do executado, Jos, ofereceu
impugnao alegando que no foi observado o prazo para cumprimento voluntrio da
obrigao fixada na sentena. Nessa hiptese, o procedimento de cumprimento de sentena
deve ser extinto, dispensada a oitiva do exequente, caso seja acolhido o fundamento da
impugnao.
c) Consoante entende o STJ, a regra abstrata de direito adotada na fase de conhecimento
para fixar o prazo de prescrio no faz coisa julgada em relao ao prazo prescricional a
ser fixado para a execuo do julgado, o qual deve observar a orientao jurisprudencial
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firmada pelo referido tribunal, ainda que superveniente ao trnsito em julgado da sentena.
d) Em execuo de ttulo extrajudicial, Joo foi citado e pagou integralmente o dbito no
prazo legal. Nessa hiptese, dada a perda do objeto, o processo deve ser julgado extinto,
descabendo condenar o Joo ao pagamento de honorrios advocatcios, eis que no
ofereceu resistncia a pretenso do exequente.
e) Jos moveu ao de despejo cumulada com cobrana de aluguis vencidos contra
Carlos, a qual foi julgada procedente, tendo a sentena transitado em julgado. Nessa
hiptese, Regina, fiadora de Carlos e portanto, devedora solidria, poder ser acionada
para a cobrana dos valores declarados na sentena.
22. Sobre a ao rescisria e honorrios advocatcios, assinale a alternativa correta:
a) A ao rescisria deve ser ajuizada sempre dentro do prazo decadencial de 2 anos
contados do trnsito em julgado da sentena cuja resciso pretende-se, considerando, para
incio desse prazo, segundo entendimento do STF, o momento em que o captulo objeto de
impugnao transitou em julgado, ainda que haja recurso pendente de julgamento relativo
outro captulo da deciso judicial.
b) Consoante orientao do STJ, a verba honorria remunerao do causdico e deve ser
fixada segundo a complexidade da causa. No deve ser tida como meio de poltica judiciria
a fim de demonstrar parte sucumbente que a litigncia impensada. Para essa finalidade,
deve o juiz se valer da fixao de multa por litigncia de m-f.
c) Ajuizada a ao rescisria perante o Tribunal de Justia, percebendo a Corte que o
captulo da deciso do tribunal local que se objetiva rescindir transitou em julgado somente
aps o conhecimento e julgamento de recurso perante o Superior Tribunal de Justia, deve
o tribunal local declinar da competncia e remeter os autos quela corte superior, haja vista
tratar-se de competncia originria do STJ, sendo portanto absoluta.
d) Caso uma deciso judicial omissa quanto a fixao de honorrios advocatcios transite
em julgado, tal vcio s ser passvel de saneamento pela via da ao rescisria, conforme
orientao do STJ.
e) Consoante entendimento do STJ, havendo duas sentenas judiciais transitadas em
julgado sobre um mesmo caso (mesmas partes, pedido e causa de pedir) em sentidos
opostos e ultrapassado o prazo decadencial para o manejo de ao rescisria para ambas,
prevalece a sentena mais antiga.
23. Sobre a tutela coletiva, assinale a alternativa correta:
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a) Uma associao de mbito local, constituda h mais de um ano, pode propor ao


coletiva, devendo faz-lo no foro do local onde ocorreu a violao do direito.
b) No so devidos honorrios advocatcios pela Fazenda Pblica nas execues individuais
de sentena proferida em aes coletivas no embargadas.
c) Em uma mesma ao coletiva proposta pelo Ministrio Pblico, podem ser discutidos os
interesses dos consumidores que possam ter tido tratamento de sade embaraado com
base em determinada clusula de contrato de plano de sade, a ilegalidade em abstrato
dessa clusula e a necessidade de sua alterao em considerao a futuros consumidores
do plano de sade, sendo juridicamente possvel, inclusive, a condenao da parte r
indenizao por dano moral coletivo, revertida ao fundo.
d) Em ao civil pblica movida para anular permisses para a prestao de servios de
transporte coletivo concedidas sem licitao e para condenar o Estado a providenciar
as licitaes cabveis, possvel discutir eventual indenizao devida pelo Estado ao
permissionrio.
e) A falta de publicao do edital destinado a possibilitar a interveno de interessados
como litisconsortes (art. 94 do CDC) impede a produo de efeitos erga omnes de na ao
coletiva quando esta versar sobre direitos individuais homogneos.
24. Sobre a curadoria especial, assinale a alternativa correta:
a) Considerando que o curador especial no est submetido regra do nus da impugnao
especfica, pode excepcionalmente reconhecer a procedncia do pedido, desde que a
demanda verse sobre direito disponvel.
b) No exerccio da curadoria especial, em consonncia com a garantia constitucional da
ampla defesa, a Defensoria Pblica tem legitimidade para apresentao para todas as
modalidades de resposta que o ru, caso fosse citado pessoalmente, teria ao seu dispor.
c) Considerando que a Defensoria Pblica foi incumbida pela Constituio Federal de
defender os interesses dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV, da Constituio Federal,
a aferio da hipossuficincia econmica do curatelado pelo Defensor Pblico necessria,
inclusive, nos casos em que no exerccio da curadoria especial dos interesses de ru revel
citado por edital.
d) Na ao de usucapio, deve o juzo nomear curador especial para atuar na defesa dos
interesses de rus incertos e ausentes citados por edital, sob pena de nulidade.
e) Consoante entendimento do STJ, o exerccio da curadoria especial, pela Defensoria
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Pblica, em aes que envolvam interesses de menores, consiste em funo de representao


de natureza processual e representao em juzo do menor que no tiver representante
legal ou se os seus interesses estiverem em conflito.
25. Sobre os recursos no direito processual civil, assinale a alternativa correta:
a) Em processo de execuo, foi rejeitada a objeo de pr-executividade oferecida pelo
executado com escopo de extinguir o processo. Inconformado, o executado interps
agravo de instrumento. Considerando que as diligncias realizadas na execuo apontaram
a ausncia de bens passveis de penhora, inexiste periculum in mora, cabendo ao relator
determinar a converso do agravo de instrumento em retido, nos termos do art. 527, II, do
CPC.
b) No cabe recurso para o STJ contra ato do presidente do tribunal de origem que, com
fundamento no art. 543-C, 1, do CPC, determina a suspenso de recursos especiais,
enquanto se aguarda o julgamento de outro recurso encaminhado ao STJ como representativo
da controvrsia.
c) Para o STJ, a atuao da Defensoria em muitas aes em que se discuta o mesmo tema
versado no recurso especial representativo de controvrsia suficiente para justificar a
legitimidade sua admisso como amicus curiae.
d) Proferida sentena de mrito, a parte inconformada ops embargos de declarao
alegando omisso e pretendendo a obteno de efeitos modificativos. Nessa hiptese, caso
o julgador entenda que assiste razo ao embargante, dever imediatamente acolher os
embargos e suprir a omisso apontada, conferindo efeitos modificativos ao recurso.
e) pacfico no STF o entendimento de que o recurso extraordinrio interposto antes do
julgamento de embargos de declarao opostos pela parte contrria no Tribunal de origem
considerado tempestivo, independentemente da ocorrncia de ulterior ratificao.
DIREITOS DIFUSOS E COLETIVOS
26. Assinale a alternativa CORRETA:
a) Para a defesa dos direitos e interesses protegidos pelo Cdigo de Defesa do Consumidor
no so admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva
tutela, a exemplo da inibitria.
b) Em caso de litigncia de m-f, a associao autora e os diretores responsveis pela
propositura da ao sero solidariamente condenados em honorrios advocatcios e ao
dcuplo das custas, afastada, por conseguinte, a responsabilidade por perdas e danos.
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c) Para a tutela dos direitos e interesses protegidos pelo Cdigo de Defesa do Consumidor,
os legitimados propositura da ao podero instaurar inqurito civil, fazendo-o na forma
da Lei n. 7347/85.
d) Quando coletiva a execuo, competente para a execuo o juzo da condenao.
e) Em se tratando de associao, o requisito da pr-constituio h pelo menos um ano
poder ser dispensado pelo juiz, exclusivamente, quando houver interesse social evidenciado
pela dimenso ou caracterstica do dano.
27. Sobre a defesa coletiva dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas, prevista nos
artigos 81 e seguintes do Cdigo de Defesa do Consumidor, assinale a alternativa INCORRETA:
a) Nas aes coletivas para defesa de interesses individuais homogneos, ainda que o
Ministrio Pblico no promova o ajuizamento da ao, poder sempre atuar como fiscal
da lei.
b) A defesa coletiva ser exercida quando houver interesses difusos ou coletivos envolvidos,
mas no poder ser exercida para defesa de direitos individuais, ainda que relativos a danos
sofridos por um determinado grupo de pessoas e decorrentes de origem comum.
c) Nas aes coletivas previstas no CDC, se constatada litigncia de m-f pela associao
autora da ao, possvel condenao solidria de seus diretores ao pagamento de
honorrios advocatcios e ao dcuplo das custas.
d) competente para julgar a causa o foro do lugar onde ocorreu ou deva ocorrer o dano,
quando este for de mbito local e no for competente a Justia Federal.
e) Para a defesa dos direitos e interesses dos consumidores so admissveis todas as
espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva tutela.
28. No julgamento do Recurso Especial no 931.513/RS, no mbito do Superior Tribunal de Justia,
o Ministro Antnio Herman Benjamin reconheceu a legitimidade do Ministrio Pblico para a
propositura de Ao Civil Pblica em prol de direito individual de pessoa com deficincia para
obteno de prtese auditiva, reconhecendo, no caso, a caracterizao de sujeito hipervulnervel.
No seu voto, o Ministro destaca que a categoria tico-poltica, e tambm jurdica, dos sujeitos
vulnerveis inclui um subgrupo de sujeitos hipervulnerveis, entre os quais se destacam, por razes
bvias, as pessoas com deficincia fsica, sensorial ou mental, bem como que, em caso de dvida
sobre a legitimao para agir de sujeito intermedirio Ministrio Pblico, Defensoria Pblica e
associaes, p. ex. , sobretudo se estiver em jogo a dignidade da pessoa humana, o juiz deve optar
por reconhec-la e, assim, abrir as portas para a soluo judicial de litgios que, a ser diferente,
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jamais veriam seu dia na Corte. A partir de tais consideraes e com base no que dispe a Lei
Orgnica Nacional da Defensoria Pblica (Lei Complementar n. 80/94, com as alteraes trazidas
pela Lei Complementar n. 132/09), CORRETO afirmar:
a) O conceito de necessitado (ou vulnervel) deve ser tomado exclusivamente em sentido
estrito, tal qual estabelecido no art. 2, pargrafo nico, da Lei n 1.060/50, ou seja, apenas
vislumbrando a perspectiva exclusivamente econmica do indivduo ou grupo social que
busca o servio da Defensoria Pblica.
b) Com base no art. 4, VII, da Lei Complementar n 80/94, a legitimidade da Defensoria
Pblica para a propositura de Ao Civil Pblica ampla e irrestrita, no havendo qualquer
limitao de ordem legislativa.
c) Muito embora a previso do art. 4, X, da Lei Complementar n 80/94, no sentido de
assegurar a legitimidade da Defensoria Pblica para promover a mais ampla defesa dos
direitos fundamentais dos necessitados, abrangendo seus direitos individuais e sociais, no
h consagrao expressa de tal legitimidade para a proteo dos seus direitos ambientais.
d) O art. 4, XII, da Lei Complementar n 80/94 assegura a legitimidade da Defensoria
Pblica para a instaurao de inqurito civil.
e) A previso do art. 4, XI, da Lei Complementar n 80/94, ao reconhecer a legitimidade da
Defensoria Pblica para exercer a defesa dos direitos coletivos da criana e do adolescente,
do idoso, da pessoa portadora de necessidades especiais, da mulher vtima de violncia
domstica e familiar e de outros grupos sociais vulnerveis que meream proteo especial
do Estado, permite ampliar o conceito de necessitado para o que a doutrina denomina de
necessitados do ponto de vista organizacional.
29. Nas afirmativas abaixo, marque V para as verdadeiras e F para as falsas, considerando os
direitos bsicos do consumidor:
( ) A defesa coletiva do consumidor ser exercida quando se tratar de interesses ou direitos
coletivos, interesses ou direitos difusos e interesses ou direitos individuais homogneos;
( ) As associaes legalmente constitudas h pelo menos dois anos e que incluam
entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos pelo CDC esto
legitimadas para a defesa do consumidor em Juzo;
( ) Nas aes coletivas disciplinadas pelo CDC no haver adiantamento de custas judiciais
para quaisquer das partes, e tambm no haver condenao da associao autora em
honorrios advocatcios, salvo comprovada m-f;
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( ) As aes coletivas no induzem litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos


da coisa julgada erga omnes no beneficiaro os autores das aes individuais, se no for
requerida sua extino no prazo de 30 dias.
A sequncia est correta em:
a) V,F, F, V.
b) V, F, V, F.
c) V, V, V, F.
d) V, V, V, V.
e) V, V, F, V.
30. O processo civil coletivo brasileiro, desde a edio da Lei da Ao Civil Pblica, tem trilhado
um caminho de profundo desenvolvimento terico e normativo, inclusive a ponto de estabelecer
princpios prprios que norteiam a interpretao do microssistema em questo, diferenciandose, em diversos aspectos, do processo civil individual. luz desse cenrio, NO est de acordo
com as premissas do sistema processual coletivo o princpio da:
a) Primazia do conhecimento do mrito.
b) Representao adequada.
c) Taxatividade e tipicidade da ao coletiva.
d) Indisponibilidade da demanda coletiva.
e) Reparao integral do dano.
PRINCPIOS INSTITUCIONAIS DA DEFENSORIA PBLICA
31. Sobre a Ouvidoria-Geral podemos afirmar:
a) Trata-se de um rgo da administrao superior da Defensoria Pblica com assento no
Conselho Superior.
b) um rgo ocupado pelo Defensor Pblico integrante da classe mais elevada da carreira.
c) Tem como atribuio processar representao contra membros e servidores da Defensoria
Pblica do Estado, assegurada a defesa preliminar.
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d) O Ouvidor-Geral nomeado pelo Defensor Pblico-Geral do Estado.


e) Trata-se de um rgo que, por fora da previso da LC n. 80/94, existe apenas no mbito
da Defensoria Pblica da Unio.
32. Dentre as funes institucionais da Defensoria Pblica, previstas na LC n. 80/94 no encontramos
a seguinte:
a) Atuar nos Juizados Especiais.
b) Patrocinar ao penal privada e a subsidiria da pblica.
c) Exercer o papel de curador ao vnculo.
d) Exercer a curadoria especial nos casos previstos em lei.
e) Convocar audincias pblicas para discutir matrias relacionadas s suas funes
institucionais.
33. A respeito dos princpios, garantias e prerrogativas institucionais podemos afirmar:
a) A prerrogativa da inamovibilidade encontra-se prevista no texto constitucional e na LC
n. 80/94.
b) A unidade, indivisibilidade e a independncia funcional so princpios exclusivos das
Defensorias Pblicas dos Estados.
c) A prerrogativa de intimao pessoal e prazo em dobro prevista na LC 80/94 sofre do
fenmeno da inconstitucionalidade progressiva, conforme deciso do STF.
d) O rol de prerrogativas previsto no art. 128 da LC n. 80/94 exaustivo, de acordo com a
interpretao literal da lei.
e) A garantia da independncia funcional no desempenho da funo permite que o
Defensor Pblico possa atuar livre de presses ou ingerncias internas e externas.
34. Sobre a carreira da Defensoria Pblica dos Estados prevista na LC n. 80/94 correto afirmar:
a) A Lei Complementar n. 80/94 no exige que os Defensores Pblicos Estaduais estejam
inscritos nos quadros da OAB.
b) O Defensor Pblico pode advogar em causa prpria, por gozar de capacidade postulatria
prevista em seu regime jurdico.
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c) A promoo de membros da Defensoria Pblica nunca poder ocorrer se o interessado


no possuir 2 (dois) anos de efetivo exerccio.
d) O voto para o cargo de Defensor Pblico-Geral facultativo para os membros no
estveis.
e) O critrio de merecimento prevalente ao da antiguidade em matria de promoo.
35. Marque a alternativa que possui afirmao falsa quanto as prerrogativas dos membros da
instituio previstas na LC n. 80/94:
a) O Defensor Pblico s pode se manifestar nos autos por meio de petio.
b) Quando for intimado para prestar depoimento na condio de ru, o Defensor Pblico
poder indicar dia, hora e local em que pretende ser ouvido.
c) O prazo em dobro da Defensoria Pblica se aplica no caso de ajuizamento de Ao
Rescisria.
d) O prazo para os membros da Defensoria Pblica tem incio a partir do momento em que
os autos ingressam na instituio.
e) O Defensor Pblico no pode ser preso em flagrante delito por crime afianvel.
DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
36. Sobre o Direito da Criana e do Adolescente, correto afirmar que:
a) Teve origem no Brasil com o Estatuto da Criana e do Adolescente e tem como base os
princpios da proteo integral e prioridade absoluta.
b) Permite que o juiz da infncia, fundamentado no art. 149 do ECA, por meio de portaria,
restrinja a permanncia de adolescentes em geral em certo local em certos horrios.
c) Embora esteja previsto no ECA o direito das crianas e adolescentes serem ouvidas em
todas as questes pertinentes a elas, no h previso semelhante na Conveno das Naes
Unidas sobre os Direitos da Criana.
d) Tem como diretriz a municipalizao do atendimento, com a descentralizao polticoadministrativa, com a participao de todos os entes federados da obrigao em relao
ao setor infanto-juvenil com a criao de conselhos municipais, estaduais e nacionais dos
direitos das crianas e adolescentes.
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e) No abrange os adolescentes entre dezesseis e dezoito anos que foram emancipados.


37. Sobre a aplicao de medidas socioeducativas, correto dizer que:
a) possvel aplicao de medida socioeducativa de advertncia, mesmo que no haja
prova da autoria e materialidade, tendo em vista que esta medida visa exclusivamente a
proteo do adolescente.
b) Com base na Conveno das Naes Unidas do Direito da Criana, assegurado ao
adolescente infrator o respeito a sua condio de pessoa, no podendo receber em nenhuma
circunstncia tratamento inferior ao do adulto em situao semelhante.
c) A personalidade e o contexto social do adolescente, e as necessidades pedaggicas da
medida devem preponderar sobre a gravidade e as circunstncias da infrao.
d) No caso de ato infracional cometido com violncia ou grave ameaa pessoa, se
comprovadas a autoria e a materialidade, dever a autoridade judicial aplicar medida
socioeducativa de internao.
e) possvel, no curso da execuo, substituir-se medida socioeducativa mais branda pela
medida de internao, considerando a personalidade do adolescente e o parecer tcnico de
equipe multidisciplinar, desde que obedecido limite mximo de trs anos.
38. A respeito dos princpios constituidores e interpretativos do Direito da Criana e do Adolescente
correto afirmar que:
a) A reduo da maioridade civil pelo Cdigo Civil de 2002, que reduziu a maioridade civil
de 21 para 18 anos, impede a aplicao de medida socioeducativa para pessoas com idade
entre 18 e 21 anos.
b) O princpio da prioridade absoluta prev, entre outras disposies do art. 4 do ECA,
a preferncia na formulao e na execuo de polticas pblicas, mas no permite, em
razo da autonomia administrativa, a determinao judicial de construo de uma escola
em determinado bairro que no tenha estabelecimento de ensino correspondente.
c) O Estatuto da Criana e do Adolescente est sujeito apenas as mesmas formas de
interpretao previstas pela Lei de Introduo ao Direito Brasileiro, tais como os fins sociais,
os direitos e deveres individuais e coletivos e as exigncias do bem comum.
d) O princpio da proteo integral significa que o ECA rejeitou o critrio biopsquico para
definir adolescncia, utilizando-se apenas do critrio cronolgico.

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e) O Estatuto da Criana e do Adolescente obedece ao comando constitucional insculpido


no art. 227, 8, I, de que a lei estabelecer o estatuto da juventude, destinado a regular o
direito dos jovens.
39. Sobre o direito vida, sade, liberdade, ao respeito e dignidade da criana e dos
adolescentes, correto afirmar que:
a) Conforme a Portaria 1190/09 do Ministrio da Sade, o enfoque do Plano Emergencial
de Ampliao do Acesso ao Tratamento e Preveno em lcool e outras Drogas, do Sistema
nico de Sade, as aes para tratamento de crianas e adolescentes em situao de
vulnerabilidade devem ser voltadas somente para o aspecto clnico deste grupo.
b) Incumbe ao Poder Pblico proporcionar assistncia psicolgica gestante e me no
pr e no ps-natal, desde que a me no manifeste interesse em entregar seus filhos
adoo.
c) Conforme a Portaria 130/2012 do Ministrio da Sade, o Centro de Ateno Psicossocial
de lcool e outras Drogas (CAPS AD III) poder se destinar a atender adultos e crianas
adolescentes, conjunta ou separadamente. No caso em que se destinar a atender a crianas
e adolescentes, dever adequar-se ao que prev o Estatuto da Criana e do Adolescente.
d) A Lei 12.010/09 tornou prescindvel a participao de crianas e de adolescentes em
acolhimento institucional na elaborao, na execuo e avaliao do Plano Individual de
Acolhimento.
e) O princpio da prioridade absoluta das crianas recm-nascidas no se sobrepe
vedao ao exerccio do direito personalssimo do reconhecimento do nascimento do pai
adolescente, por incapacidade absoluta deste.
SOCIOLOGIA E FILOSOFIA JURDICA
40. O juzo de valor de que uma conduta lcita ou ilcita (...) pressupe um juzo de valor
estabelecendo ser a funo do legislador uma funo legal (...). Os juzos jurdicos de valor exibem
uma estratificao que corresponde a das normas jurdicas.
Com base nas obras O que justia, de Hans Kelsen, e Cincia do Direito, de Trcio Sampaio
Ferraz Junior, aponte qual a escola do direito que mais se relaciona ao trecho acima:
a) Escola Histrica do Direito.
b) Jusnaturalismo moderno.

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c) Sofistas.
d) Realismo jurdico.
e) Positivismo.

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QUESTES OBJETIVAS COM O GABARITO COMENTADO


PROFESSOR: CAIO PAIVA
E-mail: caio.paiva@cursocei.com
DIREITOS HUMANOS
1. No que diz respeito pena de morte, aos Tratados Internacionais de Direitos Humanos e ao
ordenamento jurdico brasileiro, assinale a alternativa incorreta:
a) A doutrina reconhece trs fases da regulao jurdica internacional da pena de morte,
podendo-se afirmar que o Brasil se encontra, atualmente, na segunda fase, que simboliza
o banimento da pena capital com excees.
b) Para os pases que ainda admitem a aplicao da pena de morte, o Direito Internacional
dos Direitos Humanos impe uma condicionante intransponvel, qual seja, a de que o
sujeito tenha praticado um crime grave, podendo-se citar como exemplo o crime de
trfico internacional de drogas.
c) O Caso Hilaire, Constantine e Benjamin e outros vs. Trinidad e Tobago, julgado pela
Corte Interamericana de Direitos Humanos em 21/06/2012, representa a primeira vez
que um Tribunal internacional reconhece que a pena de morte obrigatria viola Tratados
Internacionais de Direitos Humanos.
d) O Direito Internacional dos Direitos Humanos probe a aplicao da pena de morte a
menores de dezoito anos, a maiores de setenta anos, a mulheres grvidas e a pessoas com
retardo mental ou capacidade mental reduzida.
e) O Tribunal Europeu de Direitos Humanos, no julgamento do Caso Soering vs. Reino
Unido, determinou que o corredor da morte consiste em tratamento cruel, inumano e
degradante, impedindo, por esta razo, que o Estado demandado extraditasse o demandante
aos EUA, onde poderia ser condenado morte e, consequentemente, submetido espera
no corredor da morte.
COMENTRIO
Com as recentes (e trgicas) notcias de aplicao da pena de morte a brasileiros pela Indonsia, o tema
inevitavelmente foi reacendido e ocupou o centro do debate nos ltimos meses, devendo o candidato
ficar atento para as diversas questes que rodeiam a discusso. Importante informar, ainda, que o tema
(pena capital) foi objeto de questo objetiva no concurso da DPE/SP de 2006. Vejamos as alternativas:
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Alternativa (A): est correta. Conforme registra Andr de Carvalho Ramos, h trs fases da regulao
jurdica internacional da pena de morte: A primeira fase a da convivncia tutelada, na qual a pena
de morte era tolerada, porm com estrito regramento, o qual abrangia, segundo o autor, limites como
o da natureza do crime, vedao da ampliao, devido processo legal penal e vedaes circunstanciais.
A segunda fase do regramento internacional da pena de morte a do banimento com excees. (...)
A terceira e to esperada fase do regramento jurdico da pena de morte no plano internacional a
do banimento em qualquer circunstncia (RAMOS, Andr de Carvalho. In Manual Prtico de Direitos
Humanos Internacionais. Coordenador Sven Peterke. Braslia, ESMPU/DF, 2010, p. 248-250). Podemos
dizer que o Brasil se encontra, atualmente, na segunda fase da regulao internacional da pena de
morte, eis que, embora tenha aderido ao bloco normativo internacional de represso pena de morte
(Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e o seu Segundo Protocolo Facultativo; Conveno
Americana de Direitos Humanos e o seu Protocolo Adicional), reservou-se no direito de aplicar a pena
capital no caso de guerra declarada, nos termos do art. 5, XLVII, a, da CF.
Alternativa (B): a primeira parte da alternativa, at crime grave, est correta. O equvoco se encontra na
meno ao crime de trfico internacional de drogas como exemplo de crime grave a justificar, portanto,
a legitimidade da pena de morte. No mbito da proteo global dos direitos humanos, o Comit de
Direitos Humanos da ONU j estabeleceu que crimes graves so aqueles que impliquem em perdas de
vidas humanas1. A jurisprudncia do sistema global seguida pelo sistema regional americano. Para
aprofundar um pouco mais nessa questo, recomendo a leitura deste artigo que publiquei no Justificando,
no qual fao uma anlise da execuo do brasileiro Marco Archer pela Indonsia: http://justificando.
com/2015/01/19/pena-de-morte-e-direitos-humanos-o-carrasco-nao-atendeu-o-carcereiro/
Alternativa (C): est correta. Conforme anotaes que fiz sobre o citado Caso Hilaire e outros vs. Trinidad
e Tobago na 6 Rodada do curso CEI-Jurisprudncia de Tribunais Internacionais de Direitos Humanos,
registra Antnio Augusto Canado Trindade que a importncia deste Caso est no repdio aplicao
obrigatria da pena de morte sem individualizao penal e possibilidade de indulto, graa ou anistia,
destacando, ainda, ter sido esta a primeira vez que um tribunal internacional determina que a pena
de morte obrigatria violatria de um tratado de direitos humanos como a Conveno Americana,
que o direito vida violado pela aplicao da pena de morte de modo genrico e automtico, sem
individualizao e sem as garantias do devido processo legal, e que, entre as medidas de reparao, deve
o Estado demandado modificar sua legislao penal para harmoniz-la com a normativa de proteo
internacional dos direitos humanos e abster-se, em qualquer caso, de executar os condenados (Cf. o
seu Voto Concorrente neste Caso Hilaire e outros vs. Trinidad e Tobago: http://www.corteidh.or.cr/docs/
1 Cf. Observao Geral n. 6 e tambm as Observaes Finais sobre o Ir. Ainda na jurisprudncia do Comit, se encontram
precedentes que concluem pela violao do PIDCP no caso de aplicao da pena de morte em crime de roubo mo armada
sem vtima fatal (Caso Lubuto vs. Zambia, 1995) e tambm em casos de aplicao obrigatria/automtica da pena capital,
sem analisar as circunstncias particulares do caso concreto (Caso Kennedy vs. Trinidad y Tobago, em 2000, e Caso Thompson
vs. San Vicente y Las Granadinas, em 2002). Tambm no mbito da ONU, a antiga Comisso de Direitos Humanos instou os
Estados a velarem para que o conceito de crimes mais graves se limite aos delitos intencionais com consequncias fatais ou
extremamente graves e que no imponham a pena de morte por atos no violentos (Cf. Resoluo 2005/59 Questo da Pena
Capital da Comisso de Direitos Humanos da ONU. Acessvel em:http://www.acnur.org/biblioteca/pdf/4339.pdf?view=1,
p. 3).

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casos/articulos/Seriec_94_esp.pdf [p. 77]. Tambm apontando pelo carter indito da deciso na regio
americana: MAC-GREGOR, Eduardo Ferrer; MLLER, Carlos Mara Pelayo. In Convencin Americana sobre
Derechos Humanos Comentario. Bogot: Fundacin Konrad Adenauer, 2014, p. 89).
Alternativa (D): est correta. Valho-me aqui, ainda, de consideraes que fiz a respeito do Caso Hilaire.
Sobre aspectos relevantes da pessoa do acusado/condenado, o art. 4.5 da CADH estabelece que No
se deve impor a pena de morte a pessoa que, no momento da perpetrao do delito, for menor de dezoito
anos, ou maior de setenta, nem aplic-la a mulher em estado de gravidez. Importante ressaltar, aqui, a
importantssima concluso da Comisso Interamericana no Caso Michael Domingues vs. EUA, em 2002,
ao assentar que o Estado atuou em violao de uma norma de jus cogens internacional ao sentenciar
Michael Domingues pena de morte por um delito que cometeu quando tinha 16 anos. Portanto, se o
Estado vier a executar o Sr. Domingues em virtude desta sentena, a Comisso conclui que ser responsvel
por uma grave e irreparvel violao do direito vida do Sr. Domingues segundo o artigo I da Declarao
Americana (Para consultar e ler na ntegra o Relatrio da Comisso neste Caso: http://cidh.oas.org/
annualrep/2002port/EstadosUnidos.12285.htm, em portugus). Curiosidade: o Caso Michael Domingues
teve como representante da vtima, na Comisso Interamericana, um Defensor Pblico do Condado
Clark (EUA), que havia complementado petio anteriormente apresentada por uma entidade de defesa
dos direitos humanos dos EUA. Importante: o Caso Michael Domingues representa uma superao do
precedente da Comisso firmado no Caso Roach e Pinkerton vs. EUA, em que se estabeleceu que no
existia, naquele momento, uma norma consuetudinria em direito internacional que impedisse a aplicao
da pena de morte a menores de 18 anos.
Ainda sobre a proibio de aplicao da pena de morte a determinados grupos de pessoas, embora
os Pactos Internacionais prevejam expressamente apenas menores de 18 anos, maiores de 70 anos e
mulheres grvidas, importante ressaltar que o Conselho Econmico e Social da ONU, em sua Resoluo
n. 1989/64, recomenda aos Estados membros abolirem a pena de morte tambm para os casos de
pessoas que padeam de retardo mental ou com capacidade mental claramente limitada. Da mesma
forma, a antiga Comisso de Direitos Humanos da ONU, em sua Resoluo n. 2005/59, que, alm de
prever a hiptese dos deficientes mentais, ainda amplia a situao de gravidez para abranger tambm
mulheres com filhos bebs (Informao extrada de Estndares internacionales relativos a la aplicacin
de la pena de muerte. Comisin Internacional de Juristas, Genebra/Sua, p. 19. Disponvel em: http://
www.refworld.org/pdfid/530ef6f94.pdf ). Ateno: o aspecto relativo aplicao da pena de morte a
cidados com retardo mental ganhou destaque com a notcia da prxima execuo de outro brasileiro na
Indonsia, que estaria acometido de doenas mentais.
Alternativa (E): est correta. Outro tema importante, que pode ser abordado a partir das consideraes
sobre a pena de morte, o denominado fenmeno do corredor da morte (death row phenomenon),
que foi severamente criticado pela Corte Interamericana no Caso Hilaire. Sobre o assunto, de fato,
conforme consta no enunciado, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos, no conhecido Caso Soering
vs. Reino Unido, determinou que o corredor da morte um tratamento cruel, inumano e degradante, e
justamente por essa razo impediu que o Estado demandado extraditasse o indivduo demandante (um
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nacional alemo) aos EUA, onde poderia ser condenado morte e, consequentemente, submetido ao
sofrimento intenso e prolongado de espera de execuo no corredor da morte, cenrio que evidenciaria
violao do art. 3 da Conveno Europeia de Direitos Humanos.
Finalmente, sem qualquer pretenso de esgotar este inesgotvel tema da pena de morte, devemos
recordar que o Brasil no pode entregar extraditando a Estado que poder aplicar a pena de morte,
entendimento este consolidado na jurisprudncia do STF desde 1959 (Plenrio, Ext 218) at os dias atuais
(Plenrio, Ext 1201, julgada em 2011). A exceo, ainda conforme a jurisprudncia do Supremo, ficaria por
conta da hiptese em que a Constituio Federal brasileira admite a aplicao da pena de morte, nos
termos do seu art. 5, XLVII, a, quando seria permitida, portanto, a extradio (neste sentido: Plenrio, Ext
633, julgada em 1996).
PARA FIXAO
O Brasil se encontra na segunda fase da regulao jurdica internacional da pena de morte (banimento
com excees). Crime grave, para o Direito Internacional dos Direitos Humanos (DIDH), somente pode
ser aquele que implica na perda de vidas humanas. O Caso Hilaire representa a primeira vez que um
Tribunal Internacional reconhece que a pena de morte obrigatria viola o DIDH. O DIDH probe a
aplicao da pena de morte a grupos vulnerveis (menores de 18 anos, maiores de 70 anos, grvidas,
doentes mentais etc.). O Tribunal Europeu de Direitos Humanos (TEDH) j decidiu que o corredor da
morte viola o DIDH (Caso Soering vs. Reino Unido).
GABARITO: LETRA B
2. No que diz respeito s classificaes dos direitos humanos e s teorias que as explicam, assinale
a alternativa correta:
a) A teoria das geraes dos direitos humanos atribuda ao jurista alemo Otto Bachof.
b) No se verifica complementaridade alguma entre, de um lado, os direitos civis e polticos,
e de outro, os direitos econmicos e sociais, podendo a efetivao de cada grupo de direitos
progredir independentemente da efetivao do outro grupo.
c) correto afirmar que existem direitos humanos hbridos, os quais demandam, para se
verem realizados, tanto aes quanto a omisso estatal.
d) A CLT Consolidao das Leis do Trabalho considerada um dos principais marcos
histricos dos direitos humanos de segunda gerao.
e) A teoria das geraes dos direitos humanos encontra acolhida na Declarao e Programa
de Ao de Viena, de 1993.

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COMENTRIO
Sendo honesto com voc, nosso querido(a) aluno(a), essa questo no totalmente indita, pois foi
por mim elaborada para o curso CEI-DPE/MG/RS. Embora tenhamos o compromisso de sempre
trabalhar questes inditas, considerando que nosso acervo de questes j est alcanando um tamanho
considervel, em raras oportunidades iremos replicar algum contedo de outros cursos, sempre, porm,
com a devida adaptao e acrscimo de informaes. E assim o fao aqui, alis, em razo de esse
conhecimento mais terico sobre Direitos Humanos ser cobrado em praticamente todos os concursos das
Defensorias. Vamos s alternativas:
Alternativa (A): est errada. Otto Bachof foi o responsvel por conceber o estudo sobre Normas
Constitucionais Inconstitucionais, e no a teoria das geraes dos direitos humanos, a qual atribuda
ao jurista francs de origem checa, Karel Vasak, que, conforme leciona Andr de Carvalho Ramos,
em Conferncia proferida no Instituto Internacional de Direitos Humanos de Estrasburgo (Frana), no
ano de 1979, classificou os direitos humanos em trs geraes, cada uma com caractersticas prprias.
Posteriormente, determinados autores defenderam a ampliao da classificao de Vasak para quatro ou
at cinco geraes. E prossegue o autor para explicar que
Cada gerao foi associada, na Conferncia proferida por Vasak, a um dos
componentes do dstico da Revoluo Francesa: liberte, egalit et fraternit
(liberdade, igualdade e fraternidade). Assim, a primeira gerao seria composta
por direitos referentes liberdade; a segunda gerao retrataria os direitos
que apontam para a igualdade; finalmente, a terceira gerao seria composta
por direitos atinentes solidariedade social (fraternidade) (RAMOS, Andr de
Carvalho. Curso de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 55).
Previamente ao exame da segunda alternativa, parece-me fundamental destacar que a teoria das geraes
dos direitos humanos, embora tenha um carter didtico, recebe diversas crticas da doutrina, as quais
podem ser, de um modo geral, divididas em trs eixos, conforme a doutrina de Silvio Beltramelli Neto
(NETO, Silvio Beltramelli. Direitos Humanos. Salvador: Juspodivm, 2014, p. 77-78):
Falsa ideia de sobreposio: a identificao dos direitos fundamentais com
perodos histricos que se sucederam transmite a equivocada sensao de ter
havido uma sobreposio ou substituio de uma gerao pela outra;
Falsa ideia de hierarquia: falar-se em 1, 2 e 3 geraes pode, erroneamente,
denotar a existncia de patamares de importncia entre as geraes, percepo
que afronta o anseio pela efetividade, sem distines, de todos os direitos humanos.
Tal noo refora, por exemplo, o dficit de concretizao dos direitos econmicos
sociais e culturais em face dos direitos civis e polticos;
Falsa ideia de compartimentao: qualquer um dos direitos humanos apresenta
facetas que podem conduzir os seus sujeitos passivos ora a obrigaes de
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absteno (associadas 1 gerao), ora a obrigaes de prestao (associadas


2 gerao), alm do que podem sofrer violaes cuja extenso dizem respeito a
toda sociedade (associadas 3 gerao), motivo pelo qual, ao permitir a ideia da
existncia de uma classificao estanque (trs geraes compartimentadas, sem
espaos de conexo), erra a Teoria das Geraes.
Encerro os comentrios dessa alternativa trazendo, tambm, a crtica de natureza poltica invocada por
Carlos Weis, para quem Insistir, pois, na ideia das geraes, alm de consolidar a impreciso da expresso
em face da noo contempornea dos direitos humanos, pode se prestar a justificar polticas pblicas que
no reconhecem a indivisibilidade da dignidade humana e, portanto, dos direitos fundamentais, geralmente
em detrimento da implementao dos direitos econmicos, sociais e culturais ou do respeito aos direitos
civis e polticos previstos nos tratados internacionais j antes citados (WEIS, Carlos. Direitos Humanos
Contemporneos. 2 ed. So Paulo: Malheiros, 2010, p. 54).
Alternativa (B): tambm est errada e o raciocnio para se chegar a essa concluso decorre justamente
das crticas endereadas teoria das geraes dos direitos humanos. Ao contrrio do que foi veiculado na
alternativa, do ponto de vista de sua verificao real, adverte Carlos Weis, os direitos de (liberdades civis)
necessitam da realizao dos direitos a (direitos econmicos, sociais e culturais). A complementaridade
necessria dos direitos humanos figura como condio de ocorrncia material vale dizer, de eficcia
dos direitos civis e polticos, levando concluso de que negar carter jurdico aos direitos econmicos,
sociais e culturais significa retirar a eficcia dos outros, se ou quando seu exerccio pleno depender do
acesso aos meios de vida adequados. Ora se os direitos civis e polticos s se tornam plenamente eficazes
com a concorrncia dos direitos econmicos, sociais e culturais, pode-se dizer que seu prprio contedo e
sentido passaram por uma transformao, desde sua concepo at os dias correntes, acompanhando a
modificao da noo de ser humano, de que se falou (Obra citada, p. 68-69).
Alternativa (C): est correta. Vejamos a lio de Weis: Acompanhando esse fenmeno [de
complementaridade dos direitos humanos], comeam a surgir direitos humanos hbridos, fuso dos
atuais direitos compartimentados, que demandam tanto aes quanto a omisso estatal para se verem
plenamente realizados. E o autor exemplifica a frente: A rigor, o prprio Pacto Internacional dos Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais j contm disposies neste sentido, e sua leitura atenta demonstra o
carter relativo da implantao progressiva dos direitos de que cuida. Tome-se como exemplo seu art. 13,
que cuida da educao. Nele encontram-se orientaes ao Estado, obrigaes precisas de fazer e, mesmo,
liberdades negativas, implicando a absteno estatal (Obra citada, p. 69).
Alternativa (D): est errada, pois a CLT, embora consista num importante marco regulatrio dos direitos
humanos (no caso, do direito social ao trabalho), no figura na lista dos eventos legislativos que (mais)
ensejaram a efetivao dos direitos humanos, os quais foram, segundo a doutrina de Andr Ramos de
Carvalho: as chamadas lutas sociais na Europa e Amricas, sendo seus marcos a Constituio mexicana
de 1917 (que regulou o direito ao trabalho e previdncia social), a Constituio alem de Weimar de
1919 (que, em sua Parte II, estabeleceu os deveres do Estado na proteo dos direitos sociais) e, no Direito
Internacional, o Tratado de Versailles, que criou a Organizao Internacional do Trabalho, reconhecendo
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direitos dos trabalhadores (RAMOS, Andr de Carvalho. Curso de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva,
2014, p. 56).
Alternativa (E): diversamente do que nela consta, a teoria das geraes dos direitos humanos no encontra
acolhida na Declarao e Programa de Ao de Viena de 1993, diploma que, em seu art. 5 estabelece que
Todos os direitos humanos so universais, indivisveis, interdependentes e inter-relacionados. A comunidade
internacional deve tratar os direitos humanos de forma global, justa e equitativa, em p de igualdade e com
a mesma nfase. Embora particularidades nacionais e regionais devam ser levadas em considerao, assim
como diversos contextos histricos, culturais e religiosos, dever dos Estados promover e proteger todos
os direitos humanos e liberdades fundamentais, sejam quais forem seus sistemas polticos, econmicos
e culturais. Assim sendo, considerando que a Declarao aludida ratifica os ideias da indivisibilidade,
interdependncia e interrelao dos direitos humanos, no se concebe como ela poderia acolher a teoria
geracional.
PARA FIXAO
O jurista responsvel pela teoria das geraes dos direitos humanos Karel Vasak. Cada uma das trs
geraes est ligada a um dos componentes do dstico da Revoluo Francesa (igualdade, liberdade e
fraternidade). Referida teoria muito criticada pela doutrina pela (i) falsa ideia de sobreposio, (ii) falsa
ideia de hierarquia e (iii) falsa ideia de compartimentao; no foi acolhida pela Declarao e Programa de
Ao de Viena (1993). Os direitos civis e polticos e os direitos econmicos e sociais so complementares.
Direitos humanos hbridos demandam tanto aes quanto a omisso estatal. A CLT no um dos
principais marcos histricos dos direitos humanos de segunda gerao.
GABARITO: LETRA C
DIREITO PROCESSUAL PENAL
3. Assinale a alternativa correta no que diz respeito ao procedimento sumarssimo previsto na Lei
9099/95:
a) Prevalece na doutrina o entendimento de que a Lei 9099/95 adotou a teoria da atividade
quanto fixao da competncia territorial.
b) A transao penal no pode ser oferecida ao agente que tenha sido beneficiado com tal
medida despenalizadora anteriormente, no prazo de trs anos.
c) O descumprimento da transao penal no autoriza a submisso do agente a um
reprocessamento, e isso porque a deciso homologatria faz coisa julgada formal e material,
conforme entendimento do STF.
d) O prazo prescricional no fica suspenso durante a apurao do cumprimento da transao
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penal.
e) Da sentena homologatria da transao penal no cabe recurso algum.
COMENTRIO
O tema Juizado Especial Criminal (JECrim) aparece em praticamente todas as provas de concursos, no
sendo diferente nos concursos da Defensoria Pblica, razo pela qual o candidato deve estar atento s
principais questes legais, doutrinrias e jurisprudenciais que rodeiam a Lei 9099/95. Voltaremos a este
assunto noutras oportunidades durante o curso.
Alternativa (A): est errada. Vejamos a didtica compilao feita por Renato Brasileiro acerca desta
controvrsia:
Segundo o disposto no art. 63 da Lei n 9.099/95, a competncia do Juizado ser
determinada pelo lugar em que foi praticada a infrao penal.
A expresso utilizada pelo legislador no art. 63 da Lei n 9.099/95 praticada a
infrao penal acaba produzindo certa controvrsia doutrinria. Uma primeira
corrente prefere interpretar a expresso como o lugar onde ocorreu a ao ou
omisso. Uma segunda corrente afirma que praticar levar a efeito, fazer, realizar,
cometer, executar. Logo, infrao praticada traduz a ideia de uma infrao realizada,
executada, ou, em linguagem jurdico-penal, consumada.
No entanto, face a expresso dbia pelo art. 63 da Lei n 9.099/95 praticada a
infrao penal , que confere a impresso de se referir execuo, mas tambm
parece trazer em si o significado de levar a efeito ou realizar, que daria o sentido
da consumao, prevalece a orientao segundo a qual a Lei n 9.099/95 adotou a
teoria da ubiquidade, podendo o foro competente ser tanto o do lugar da ao ou
omisso quanto o do lugar do resultado, o que, de certa forma, atende ao critrio
da celeridade previsto no art. 62 da Lei n 9.099/95 (LIMA, Renato Brasileiro de.
Manual de Processo Penal. 2 ed. Salvador: Juspodivm, 2014, p. 1376 grifo meu).
Alternativa (B): est errada. O prazo, na verdade, de cinco anos (art. 76, 2, II, da Lei 9099/95).
Alternativa (C): embora se trate de tese que a Defensoria insistiu por algum tempo, o STF entendeu por
decidir de modo diverso, assentando que o descumprimento da transao penal a que alude o art. 76 da
Lei 9099/95 gera, sim, a submisso do processo ao seu estado anterior, oportunizando-se ao Ministrio
Pblico a propositura da ao penal (RE 602072 QO-RG, j. 19/11/2009).
Alternativa (D): est correta. Neste sentido, Renato Brasileiro adverte que quanto contagem do
prazo prescricional, interessante lembrar que a transao penal negociada antes do recebimento da
pea acusatria. Logo, homologada a proposta de transao penal, enquanto no houver o cumprimento
da pena, o lapso prescricional da pretenso punitiva abstrata ter permanecido em curso desde a data
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do fato delituoso. O prazo prescricional, ento, somente ser obstado quando houver o cumprimento da
sano ou com o oferecimento e subsequente recebimento da pea acusatria, no caso de descumprimento
da transao penal, j que o art. 117, I, do CP, prev a interrupo da prescrio apenas com o recebimento
da denncia ou da queixa (Obra citada, p. 1393). Ateno: diversamente do que ocorre na transao
penal, o prazo prescricional fica suspenso durante a suspenso condicional do processo, conforme dispe
o art. 89, 6, da Lei 9099/95.
Alternativa (E): est errada, pois o art. 76, 5, da Lei 9099/95, prev que, da deciso homologatria da
transao penal caber apelao.
PARA FIXAO
Prevalece que a Lei 9099/95 adotou a teoria da ubiquidade para fixar a competncia territorial. No ser
proposta a transao penal ao agente que dela tenha se beneficiado no prazo anterior de cinco anos. O
STF firmou o entendimento de que o descumprimento da transao autoriza a submisso do processo
ao seu estado anterior. O prazo prescricional no fica suspenso no perodo de apurao do cumprimento
da transao. Cabe apelao contra a sentena homologatria da transao penal.
GABARITO: LETRA D
4. No que diz respeito aos aspectos processuais penais da Lei 9296/96 (Interceptao Telefnica),
assinale a alternativa correta:
a) Em nenhuma hiptese autorizada a interceptao telefnica para investigar crime
punido com deteno.
b) A interceptao telefnica no pode ser decretada de ofcio pelo juiz, mas somente a
partir de requerimento da autoridade policial ou do Ministrio Pblico.
c) Conforme tem entendido os Tribunais Superiores, o prazo da interceptao telefnica
somente pode ser prorrogado por uma nica vez.
d) Prevalece na jurisprudncia dos Tribunais Superiores que prescindvel a degravao
integral da mdia que contm o resultado da interceptao telefnica.
e) A jurisprudncia dos Tribunais Superiores inibe qualquer tentativa de se utilizar da
interceptao telefnica em processo de natureza cvel.
COMENTRIO
O tema interceptao telefnica cobrado em praticamente todas as provas de concursos, razo pela
qual no poderamos deixar de tratar dele aqui neste Curso. O candidato bem preparado deve priorizar
o estudo tanto da Lei 9296/96 quanto da jurisprudncia dos Tribunais Superiores acerca da matria.
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Recomendo a leitura da jurisprudncia relacionada no material A Constituio e o Supremo, disponvel


no site do STF, sobre o art. 5, XII, da CF, que dispe: inviolvel o sigilo da correspondncia e das
comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem
judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo
processual penal. Analisemos as alternativas.
Alternativa (A): est errada. Sempre desconfiem de termos absolutos em provas objetivas, tais como
em nenhuma hiptese, nunca, sempre etc. O art. 2 da Lei 9296/96, de fato, estabelece como
requisitos para se autorizar a interceptao telefnica que, alm dos indcios razoveis de autoria ou
participao em infrao penal, assim como da constatao da impossibilidade da prova puder ser feita
por outros meios disponveis, o fato investigado deve constituir crime punido com pena de recluso. No
entanto, a jurisprudncia dos Tribunais Superiores admite uma exceo a essa regra de impossibilidade
de interceptao telefnica em crimes apenados com deteno, qual seja, quando aquela infrao penal
for processada em conexo com delitos apenados com recluso (nesse sentido: STF, HC 83515, Plenrio,
j. 16/09/2004; e STJ, RHC 13274, 5 Turma, j. 19/09/2003).
Alternativa (B): errada. O art. 3 da Lei 9296/96 prev expressamente a possibilidade de a interceptao
telefnica ser decretada de ofcio pelo juiz ou a requerimento da autoridade policial ou do Ministrio
Pblico. Pergunta: a Polcia Militar pode requerer a interceptao telefnica? A resposta NO. Ricardo
Andreucci, porm, cita uma exceo: a Polcia Militar somente pode requerer nos casos de investigaes
militares (ANDREUCCI, Ricardo Antnio. Legislao Penal Especial. 9 ed. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 427).
Outra pergunta: a Polcia Militar pode conduzir o procedimento da interceptao telefnica? Embora o
art. 6 disponha que a autoridade policial que conduzir os procedimentos da interceptao, o STF
j decidiu que excepcionalmente SIM (conferir o HC 96986, rel. min. Gilmar Mendes, 2 Turma, DJe
14/09/2012, em que havia suspeita de envolvimento de autoridades policiais da delegacia local com a
atividade criminosa investigada). No mesmo sentido, tem entendido o STJ que no possvel afirmar
que a poltica civil seja a nica autorizada a proceder s interceptaes telefnicas, at mesmo porque o
legislador no teria como antever, diante das realidades encontradas nas unidades da federao, quais
rgos ou unidades administrativas teriam a estrutura necessria, ou mesmo as melhores condies para
executar a medida (HC 237956, rel. min. Jorge Mussi, 5 Turma, DJe 12/06/2014; assim, tambm: HC
88575, rel. min. Jane Silva, 6 Turma, DJe 10/03/2008).
Alternativa (C): errada. Diversamente do que consta na alternativa, os Tribunais Superiores j possuem
entendimento pacfico no sentido de se autorizar a renovao do prazo da interceptao telefnica (de
15 dias, nos termos do art. 9296/96) sucessivas vezes, desde que comprovada a indispensabilidade do
meio de prova. Ainda a respeito do prazo, importante lembrar que ele somente comea a contar (termo
inicial) do dia em que se iniciou a interceptao, e no da data da deciso judicial que a autorizou (neste
sentido: STJ, HC 113477, 6 Turma, j. 20/03/2012).
Alternativa (D): correta. Realmente, prevalece na jurisprudncia que a degravao integral prescindvel
(nesse sentido, no STF: Inq 2424 Operao Furaco, j. 26/11/2008; ARE 765440 AgR, j. 29/04/2014; RHC
117265; HC 117000; dentre outros). IMPORTANTE: o STF no mudou de entendimento com o julgamento
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da AP 508 AgR em 2013, mas apenas decidiu que o Relator de AP originria, na condio de juiz instrutor,
tem a faculdade de exigir a degravao total ou parcial da interceptao telefnica, no cabendo ao
Plenrio interferir nesta questo.
Alternativa (E): errada. O STJ, excepcionalmente, j considerou possvel a interceptao telefnica em
processo cvel (HC 203405, 3 Turma, j. 28/06/2011 recomendo a leitura da ntegra do acrdo).
PARA FIXAO
Excepcionalmente, admite-se a interceptao telefnica em investigao de crimes apenados com
deteno, desde que conexos com crimes apenados com recluso. O juiz pode decretar a interceptao
telefnica de ofcio. Admite-se a renovao sucessiva do prazo da interceptao telefnica, desde que
demonstrada a indispensabilidade da medida. A mdia que contm o resultado da interceptao telefnica
no precisa passar por procedimento de degravao integral. Excepcionalmente, j se considerou possvel
a interceptao telefnica em processo cvel.
GABARITO: LETRA D
5. Acerca do tema priso, liberdade provisria e medidas cautelares alternativas priso, assinale
a alternativa correta:
a) Em qualquer fase da investigao policial ou do processo penal, caber a priso preventiva
decretada pelo juiz, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do
assistente, ou por representao da autoridade policial.
b) A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao cuja pena
privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos.
c) Recusando ou retardando a autoridade policial a concesso da fiana, o preso, ou algum
por ele, poder prest-la, mediante simples petio, perante o chefe de polcia competente,
que apreciar o pleito em 48 (quarenta e oito) horas.
d) No caso de priso de estrangeiro em solo nacional, a autoridade policial deve cientificlo sobre seu direito assistncia consular antes de qualquer declarao ou depoimento,
conforme prev o CPP (alterao promovida pela Lei 12403/2011).
e) Os requisitos que o CPP exige para que o juiz autorize a substituio da priso preventiva
pela priso domiciliar so os mesmos exigidos pela LEP para que se admita o recolhimento
em residncia particular do beneficirio do regime aberto.
COMENTRIO
O tema priso e liberdade certamente um dos assuntos no somente mais cobrados em concursos
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das Defensorias, mas tambm objeto de intenso e constante debate interno, eis que se espera da
instituio uma atitude proativa no combate ao que se pode denominar de grande encarceramento
ou encarceramento em massa, fenmeno que acarretou ao Brasil o (desonroso) 4 lugar no ranking
mundial dos pases com maior populao carcerria, conforme dados do CNJ de junho/2014. Voltaremos
ao tema outras vezes durante este Curso, tanto em questes objetivas quanto em questes dissertativas
e peas judiciais.
Alternativa (A): errada. O enunciado reproduz de forma equivocada o art. 311 do CPP, dele excluindo
a expresso se no curso da ao penal, que vem aps de ofcio para ressaltar que a priso preventiva
somente poder ser decretada de ofcio no curso da ao penal, e no durante a investigao preliminar
(inqurito policial), quando depende de requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do
assistente, ou da autoridade policial. Vejam, portanto, a redao completa do citado dispositivo: Em
qualquer fase da investigao policial ou do processo penal, caber a priso preventiva decretada pelo
juiz, de ofcio, se no curso da ao penal, ou a requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do
assistente, ou por representao da autoridade policial. A mesma previso normativa encontrada no
art. 282, 2, do CPP: As medidas cautelares sero decretadas pelo juiz, de ofcio, ou a requerimento das
partes ou, quando no curso da investigao criminal, por representao da autoridade policial ou mediante
requerimento do Ministrio Pblico.
Alternativa (B): correta. A alternativa apenas reproduz o art. 322, caput, do CPP.
Alternativa (C): errada. Dispe o art. 355 do CPP que Recusando ou retardando a autoridade policial
a concesso da fiana, o preso, ou algum por ele, poder prest-la, mediante simples petio, perante o
juiz competente, que decidir em 48 (quarenta e oito) horas. Logo, v-se que a petio para prestao
da fiana e consequente liberao do preso deve ser direcionada ao juiz competente, e no ao chefe de
polcia. A nica previso contida no CPP a respeito de um recurso dirigido ao chefe de polcia (atualmente,
o delegado regional, p. ex., ou outra autoridade fixada na hierarquia policial) aquele que pretende
discutir o indeferimento da instaurao do inqurito policial (art. 5, 2).
Alternativa (D): errada. O direito assistncia consular realmente deve ser observado pela autoridade
policial nos casos de priso de estrangeiro em solo nacional, mas tal garantia no consta no CPP, e sim no
art. 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares (assinada pelo Brasil em 1963 e incorporada no
ordenamento jurdico interno mediante promulgao executiva pelo Decreto Presidencial n 61078/67),
que assim dispe:
Artigo 36 Comunicao com os nacionais do Estado que envia
1. A fim de facilitar o exerccio das funes consulares relativas aos nacionais do
Estado que envia:
a) os funcionrios consulares tero liberdade de se comunicar com os nacionais
do Estado que envia e visit-los. Os nacionais do Estado que envia tero a mesma
liberdade de se comunicarem com os funcionrios consulares e de visit-los;
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b) se o interessado lhes solicitar, as autoridades competentes do Estado receptor


devero, sem tardar, informar a repartio consular competente quando, em sua
jurisdio, um nacional do Estado que envia for preso, encarcerado, posto em
priso preventiva ou detido de qualquer outra maneira. Qualquer comunicao
endereada repartio consular pela pessoa detida, encarcerada ou presa
preventivamente deve igualmente ser transmitida sem tardar pelas referidas
autoridades. Estas devero imediatamente informar o interessado de seus direitos
nos termos dos presentes subpargrafos;
c) os funcionrios consulares tero direito de visitar o nacional do Estado que
envia, que esteja detido, encarcerado ou preso preventivamente, conversar e
corresponder-se com ele, e providenciar sua defesa perante os Tribunais. Tero
igualmente o direito de visitar qualquer nacional do Estado que envia encarcerado,
preso ou detido em sua jurisdio em virtude de execuo de uma sentena.
Todavia, os funcionrios consulares devero abster-se de intervir em favor de um
nacional encarcerado, preso ou detido preventivamente, sempre que o interessado
a isso se opuser expressamente.
2. As prerrogativas a que se refere o pargrafo 1 do presente artigo sero exercidas
de acordo com as leis e regulamentos do Estado receptor, devendo, contudo,
entender-se que tais leis e regulamentos no podero impedir o pleno efeito dos
direitos reconhecidos pelo presente artigo.
A respeito do tema, ainda, importante lembrar que o Min. Celso de Mello atribui a tal direito a natureza de
ato bifronte: A notificao consular em questo, tal como delineada no Artigo 36 da Conveno de Viena
sobre Relaes Consulares, revela-se ato bifronte, pois se mostra impregnado, quanto aos seus destinatrios,
de dupla subjetividade, eis que dirigido ao agente consular (que tem a liberdade de comunicar-se e de
visitar os respectivos nacionais, mesmo quando presos) e ao estrangeiro sob custdia do Estado receptor
(que tem direito de solicitar s autoridades nacionais a cientificao de sua priso repartio consular
competente, bem assim a faculdade de avistar-se com o agente consular de seu prprio pas) (voto na Ext
1126, Tribunal Pleno, j. 22/10/2009).
Alternativa (E): errada. Confiram no quadro abaixo as diferenas entre a priso domiciliar substitutiva
da priso preventiva (CPP) e a priso domiciliar substitutiva do cumprimento de pena em regime aberto
(LEP):
DIFERENAS ENTRE O REGRAMENTO DA PRISO DOMICILIAR NO CPP E NA LEP
CPP, art. 318 Poder o juiz substituir a priso
preventiva pela domiciliar quando o agente
for:

LEP, art. 117 Somente se admitir o


recolhimento do beneficirio de regime
aberto em residncia particular quando se
tratar de

Maior de 80 anos

Maior de 70 anos
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Extremamente debilitado por motivo de


doena grave

Condenado acometido de doena grave

Imprescindvel aos cuidados especiais de


pessoa menor de 6 anos ou com deficincia

Condenada com filho menor ou deficiente


mental

Gestante a partir do 7 ms de gravidez ou


sendo esta de alto risco

Condenada gestante

Percebam, portanto, que os requisitos fixados pelo CPP so mais restritivos do que aqueles encontrados
na LEP, o que pode ser considerada uma incoerncia do legislador, j que assim parece tratar de forma
mais severa o preso preventivamente do que o cidado j definitivamente condenado.
PARA FIXAO
A priso preventiva no pode ser decretada de ofcio, pelo juiz, durante a fase policial, quando depende
requerimento do MP ou da autoridade policial. A autoridade policial somente poder conceder fiana
nos casos de infrao cuja pena privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos; neste
caso, recusando ou retardando, o preso poder prestar a fiana perante o juiz competente. O direito
assistncia consular previsto na Conveno de Viena sobre Relaes Consulares. O CPP fixa requisitos
mais rgidos para a concesso da priso domiciliar do que aqueles requisitos exigidos pela LEP.
GABARITO: LETRA B
PROFESSOR: ANDR RIBEIRO GIAMBERARDINO
E-mail: andre.ribeiro@cursocei.com
CRIMINOLOGIA
6. Sobre criminologia, assinale a alternativa correta:
a) A teoria da associao diferencial era tambm conhecida como teoria da aprendizagem,
preconizando que o comportamento criminoso decorrente da desorganizao social
prpria do meio urbano.
b) Segundo o positivismo criminolgico, o ser humano dotado de livre arbtrio e o crime
compreendido como uma violao do contrato social.
c) A criminologia crtica e radical defende a ideia de que a priso pode ser imediatamente
abolida em face de sua desnecessidade, considerando que j hoje um grande percentual de
delitos no chega sequer a ser objeto de registro oficial.
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d) A criminologia crtica ficou historicamente conhecida tambm como teoria do


etiquetamento ou da rotulao social.
e) O conceito de processo de criminalizao um dos principais objetos de estudo da
criminologia crtica.
COMENTRIO
A grande maioria das questes de concurso pblico sobre criminologia busca verificar o conhecimento
da definio bsica das principais teorias criminolgicas elaboradas e discutidas do sculo XIX aos dias de
hoje, com nfase na criminologia crtica como tambm frequente em concursos de Defensoria Pblica.
A questo acima segue esta linha: cobra conceitos ao misturar, dentre as alternativas, as denominaes
de algumas das teorias mais conhecidas e o que elas efetivamente defenderam. Cada alternativa pode se
desdobrar em novas dvidas e assertivas a serem discutidas durante o curso.
Alternativa (A): est errada, porque a teoria da associao diferencial, realmente tambm conhecida
como teoria da aprendizagem, explicava o comportamento criminoso atravs dos contatos e relaes
estabelecidas pelo indivduo durante sua vida. Quem remeteu desorganizao social e urbana foram as
teorias ecolgicas ligadas Escola de Chicago.
Alternativa (B): est errada porque o positivismo criminolgico acreditava no determinismo do
comportamento, e no no livre arbtrio, e no crime como exteriorizao de uma patologia, no como
violao deliberada do contrato social.
Alternativa (C): est errada porque se trata, ali, do argumento do abolicionismo penal, especialmente
na obra de Louk Hulsman (HULSMAN, Louk. Penas perdidas: o sistema penal em questo. Rio de Janeiro:
Luan, 1992), e no da criminologia radical segundo a qual s poderia haver uma sociedade sem priso
com a ruptura com o modo de produo capitalista.
Alternativa (D): est errada porque so movimentos tericos e polticos diversos, no obstante a teoria
do etiquetamento ou rotulao, que anterior, tenha sido imprescindvel formao e consolidao da
criminologia crtica.
Alternativa (E): est correta, pois a criminologia crtica se debrua sobre a seletividade do sistema penal
e no sobre noes idealizadas de crime ou criminoso.
PARA FIXAO
Positivismo criminolgico: determinismo do comportamento. Teoria ecolgica (Escola de Chicago): crime
decorrente da desorganizao social e urbana. Teoria da associao diferencial ou da aprendizagem:
crime como comportamento aprendido atravs dos contatos estabelecidos. Criminologia crtica: no
confundir com a teoria do etiquetamento e nem com o abolicionismo penal.
GABARITO: LETRA E
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DIREITO PENAL
7. Em relao aos crimes omissivos, correto afirmar:
a) Os crimes de omisso prpria so crimes de resultado.
b) Os crimes de omisso imprpria independem de previso legal especfica.
c) De acordo com o princpio da legalidade, o dever de garantidor decorre exclusivamente
de lei.
d) O poder concreto de agir, a ocorrncia do resultado e a posio de garantidor so
elementos exclusivos do tipo objetivo da omisso imprpria, estando ausentes do tipo
objetivo da omisso prpria.
e) E) De acordo com o Cdigo Penal brasileiro, possvel, em tese, a punio da omisso
imprpria na forma tentada.
COMENTRIO
O estudo dos tipos dolosos de ao em regra se subdivide entre tipos comissivos e omissivos os
primeiros quando se viola o dever de absteno ao proibida e os segundos diante da no-realizao
da ao mandada. Estes ltimos, os crimes de omisso, configuram tema importantssimo dentro da
dogmtica penal e exigem especial cuidado com a distino entre omisso prpria e imprpria, bem
como com os requisites configuradores de cada qual.
Alternativa (A): est errada, pois os crimes omissivos prprios so tipos de mera conduta, ou seja, no
demandam a produo de resultado para a incidncia de punibilidade.
Alternativa (B): est correta porque, diversamente da omisso prpria, a omisso imprpria independe de
previso legal especfica, respondendo o agente como se houvesse praticado a ao de forma comissiva.
Deve-se observar, de todo modo, os demais requisitos para sua configurao, abaixo indicados.
Alternativa (C): est errada, porque o prprio Cdigo Penal que prev, no art. 13, 2,, b e c, a
possibilidade de ser fonte do dever de agir por conta da posio de garante a assuno, por outra
forma, da responsabilidade de impedir o resultado, o que inclui a obrigao contratual, ou ainda quando
ao comportamento anterior do agente pode ser imputado a criao do risco de ocorrncia do resultado.
Alternativa (D): est errada, porque o poder concreto de agir, no caso, elemento comum ao tipo
objetivo tanto da omisso prpria como da omisso imprpria. Em sntese, quanto ao tipo objetivo, so
elementos comuns a ambas: (a) situao de perigo para o bem jurdico; (b) poder concreto de agir; (c)
omisso da ao mandada. Os requisitos especficos do tipo objetivo da omisso imprpria so, por sua
vez: (d) resultado; (e) posio de garantidor.
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Alternativa (E): est errada, pois no h tal previso na legislao ptria. O que h complexo debate,
na doutrina estrangeira, sobre como definir o incio da tentativa nesta hiptese; de todo modo, o critrio
legal do CP brasileiro relativo ao incio da execuo (art. 14, II, CP) certamente serve apenas para os
crimes de ao.
PARA FIXAO
Omisso prpria: crime de mera conduta (no exige resultado) e que precisa de previso legal especfica.
Omisso imprpria: crime de resultado e que independe de previso legal especfica. Quanto ao tipo
objetivo, elementos comuns a ambas: (a) situao de perigo para o bem jurdico; (b) poder concreto de
agir; (c) omisso da ao mandada. Requisitos especficos da omisso imprpria: (d) resultado; (e) posio
de garantidor. A legislao brasileira no permite a punio da omisso imprpria na forma tentada.
GABARITO: LETRA B
8. Sobre o erro na teoria do delito, assinale a alternativa correta:
a) O erro de tipo sempre exclui o dolo.
b) No se admite, no Brasil, a figura da legtima defesa putativa.
c) O erro de proibio admite a punio a ttulo de culpa, quando evitvel ou inescusvel.
d) Em relao s descriminantes putativas, o Cdigo Penal brasileiro adota a teoria
extremada.
e) O erro de proibio, quando inevitvel, exclui tanto o dolo como a culpa.
COMENTRIO
As questes relativas disciplina do erro adentram um dos temas mais importantes e complexos da teoria
do delito. A questo trata apenas de distino entre erro de tipo (art. 20, caput e pargrafo primeiro,
CP) e erro de proibio (art. 21, CP). O mais importante no confundir as diferentes espcies e suas
consequncias, com especial ateno s hipteses de erro de tipo permissivo (descriminantes putativas,
cf. art. 20, pargrafo primeiro, CP).
Alternativa (A): est correta, de acordo com a redao do art. 20, CP. Quando escusvel (inevitvel), exclui
tambm a culpa; quando inescusvel (evitvel), admite a punio a ttulo de culpa, se expressamente
previsto. Em ambos os casos, de todo modo, o dolo excludo.
Alternativa (B): est errada porque a legtima defesa putativa, que ocorre quando o autor supe
equivocadamente existir situao justificante que o autorizaria agir em legtima defesa, uma das hipteses
de descriminante putativa por erro de tipo prevista no art. 20, pargrafo primeiro, do CP.
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Alternativa (C): est errada, porque o erro de proibio opera na dimenso da culpabilidade e, quando
evitvel ou inescusvel, permite a diminuio da pena de um sexto a um tero (art. 21, caput, CP).
Alternativa (D): est errada, porque o Cdigo Penal brasileiro adota a teoria limitada da culpabilidade.
H grande debate doutrinrio entre as teorias limitada e extremada, com repercusso direta sobre este
ponto. Para a teoria limitada da culpabilidade, a descriminante putativa tratada como erro de tipo
quando o erro incide sobre os pressupostos fticos da situao justificante, excluindo, assim, o dolo.
Apenas se o erro recair sobre a previso legal ou os limites jurdicos da causa de justificao (supor como
existente uma causa de justificao que no tem base legal) que se trataria de erro de proibio, tambm
aqui chamado de erro de permisso ou erro de proibio indireto. Caso adotasse a teoria extremada, as
descriminantes putativas seriam tratadas sempre como erro de proibio, sem qualquer distino, pois os
pressupostos fticos que so objeto do erro so aqui interpretados como definies normativas.
Alternativa (E): est errada, pois o erro de proibio, quando inevitvel, exclui a conscincia do injusto,
elemento da culpabilidade, e portanto isenta de pena, nos termos do art. 21 do CP.
PARA FIXAO
O erro de tipo sempre exclui o dolo. Quando evitvel, admite a punio a ttulo de culpa. O erro de tipo
permissivo ou descriminante putativa considerado modalidade de erro de tipo pelo CP brasileiro, que
adota a teoria limitada. O erro de proibio exclui a culpabilidade e isenta de pena e, quando evitvel,
permite a reduo da pena de um sexto a um tero.
GABARITO: LETRA A
9. Sobre a pena privativa de liberdade, assinale a alternativa correta:
a) A Constituio brasileira prev expressamente que a finalidade da pena privativa de
liberdade a ressocializao ou reintegrao social do condenado.
b) A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime, desde que devidamente
fundamentada, permite a imposio de regime mais severo que o permitido segundo a
pena aplicada.
c) Admite-se a execuo provisria da pena privativa de liberdade para progresso
de regime ou aplicao imediata de regime menos severo, ainda que pendente recurso
interposto pelo Ministrio Pblico.
d) O regime inicial fechado pode ser aplicado ao condenado a pena de deteno, caso se
trate de reincidente.
e) O condenado a pena de recluso superior a 8 (oito) anos pode excepcionalmente
iniciar o cumprimento da pena em regime semiaberto, caso se trate de ru primrio e
as

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circunstncias judiciais sejam favorveis.


COMENTRIO
Questes relativas pena privativa de liberdade so sempre recorrentes em concursos para Defensoria
Pblica, nas dimenses de sua cominao legal, de sua aplicao (dosimetria) e execuo. Especial ateno
jurisprudncia ainda mais fundamental quando se trata desse tema.
Alternativa (A): est errada, porque a Constituio de 1988 no clara quanto ao escopo da pena
privativa de liberdade. O STF, porm, ao julgar inconstitucional a vedao progresso de regime para
condenados por crime hediondo (HC 82959/SP, j. 23.02.2006), indicou a diretriz de se extrair tal finalidade
do princpio da individualizao da pena.
Alternativa (B): est errada, pois contraria diretamente a Smula 718, do Supremo Tribunal Federal,
segundo a qual: A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime no constitui motivao
idnea para a imposio de regime mais severo do que o permitido segundo a pena aplicada.
Alternativa (C): est correta. Embora haja resistncia em parte da doutrina, o teor da Smula 716, do
Superior Tribunal de Justia (Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a aplicao
imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria),
bem como do art. 8 da Resoluo n. 113/2010, do Conselho Nacional de Justia, so claros em no
condicionar a execuo provisria favorvel ao ru preso existncia de recurso sem efeito suspensivo.
Alternativa (D): est errada, porque a pena de deteno no comporta, em qualquer hiptese, a fixao
de regime inicial fechado, conforme o art. 33 do CP.
Alternativa (E): est errada por conta da ausncia de previso legal da hiptese e contrariedade expressa
ao art. 33, pargrafo segundo, a, do CP. Ateno, porm, ao teor da Smula 269, do Superior Tribunal
de Justia, que flexibiliza a interpretao do dispositivo no caso de reincidncia e pena igual ou inferior a
quatro anos: admissvel a adoo do regime prisional semiaberto aos reincidentes condenados a pena
igual ou inferior a quatro anos se favorveis as circunstncias judiciais, enunciado que foi cobrado na
primeira fase do concurso para a Defensoria Pblica da Unio, em 2015.
PARA FIXAO
A execuo provisria da pena privativa de liberdade permitida quando favorvel ao ru preso, para
progresso de regime ou aplicao imediata de regime menos severo, e independe da pendncia de
recurso sem efeito suspensivo, seja da acusao ou defesa.
GABARITO: LETRA C
10. Sobre os princpios do direito penal constitucional, correto dizer:
a) O princpio da secularizao do Estado e do direito penal moderno veda a criminalizao
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de comportamentos com base em razes exclusivamente morais.


b) A anterioridade a a irretroatividade da lei penal mais severa so expresses do princpio
da legalidade, mas no abarcam os institutos da remio e da progresso de regime por
no se tratarem de matria penal.
c) O princpio da humanidade das penas impede que o legislador estabelea vedaes
genricas a situaes que devem ser analisadas pelo julgador no caso concreto.
d) A Constituio prev a extenso do princpio da legalidade a alteraes no entendimento
jurisprudencial consolidado, especialmente se por meio de smula dos Tribunais Superiores,
devendo inclusive retroagir se mais benficas ao ru.
e) O princpio da pessoalidade ou intranscendncia da pena pode ser excepcionalizado por
razes de segurana, como quando necessria a revista ntima em familiares de pessoas
encarceradas nas ocasies de visita.
COMENTRIO
A principiologia penal constitucional matria presente nos primeiros itens da maioria dos contedos
programticos de direito penal e sua aplicao prtica comporta o confronto de questes de ordem
no apenas tcnico-dogmtica, mas sobretudo politico-criminal. Imperioso atentar, nesse sentido, s
caractersticas do perfil profissional demandado pelas Defensorias Pblicas.
Alternativa (A): est correta, sendo a ntida separao entre direito e moral e a consagrao do princpio
da lesividade corolrios necessrios do processo politico de secularizao e laicizao do Estado moderno
que dizem respeito ao direito penal. Ressalta-se que o princpio da secularizao considerado implcito
em diversos textos constitucionais que no o mencionam expressamente, mas no caso brasileiro possvel
extra-lo diretamente da dignidade da pessoa humana como fundamento da Repblica (art. 1, III, CF) e das
garantias individuais previstas no art. 5 da CF (por exemplo, incisos VI, IX, X, entre outros). Na doutrina,
conferir: CARVALHO, Salo de. Penas e medidas de segurana no direito penal brasileiro. So Paulo: Saraiva,
2014.
Alternativa (B): est errada porque o princpio da legalidade alcana os institutos da execuo penal que
comportam alterao da pena aplicada e em execuo, e no apenas o quantum de pena prevista pelo
legislador.
Alternativa (C): est errada porque a definio, na verdade, do princpio de individualizao das penas
(art. 5, XLVI, CF), o qual tem servido como fundamento principal de reconhecimento da inconstitucionalidade
deste tipo de vedao, como por exemplo a vedao progressao de regime (STF, HC 82.959/SP) e a
obrigatoriedade de regime inicial fechado, ambos nos casos de crime hediondo (STF, HC 11.340/ES).
Alternativa (D): est errada porque, embora este seja um ponto de debate extremamente atual e
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interessante, no h previso expressa na Constituio que conjugue o princpio da legalidade s alteraes


de entendimento jurisprudencial consolidado.
Alternativa (E): est errada porque no h autorizao constitucional ou legal para este tipo de
excepcionalizao e porque o combate chamada revista vexatria prioridade da Defensoria Pblica
em diversos Estados do Pas, seja por meio de Aes Civis Pblicas (como em Santa Catarina) ou por meio
do apoio politico a projetos de lei nesse sentido (como em So Paulo).
PARA FIXAO
Secularizao: separao entre direito e moral. Princpio da legalidade: alcana os institutos da execuo
penal; no h previso quanto a seu alcance a alteraes no entendimento jurisprudencial consolidado.
Princpio da individualizao: veda ao legislador estabelecer vedaes genricas que devem ser aferidas
no caso concreto pelo julgador. Revista ntima nos presdios: violao do princpio da pessoalidade/
intranscendncia da pena.
GABARITO: LETRA A
PROFESSOR: GUSTAVO GOLDZVEIG
E-mail: gustavo.goldzveig@cursocei.com
DIREITO CONSTITUCIONAL
11. A aferio da constitucionalidade, ou inconstitucionalidade, da atuao dos Poderes constitudos
o controle de constitucionalidade constitui outra questo delicada e complexa. Com efeito,
ela, de um lado, indispensvel para a Supremacia da Constituio, portanto, para o Estado
constitucional de Direito, e de outro, interfere na relao entre os Poderes, na sua harmonia. Sua
importncia se traduz na instituio de uma justia constitucional para dele se desincumbir, como
hoje se faz em numerosos Estados (FILHO, Manoel Gonalves Ferreira. Princpios Fundamentais
do Direito Constitucional. 2 Edio. So Paulo: Saraiva, p. 116).
Levando-se em considerao a Constituio da Repblica, a doutrina e a jurisprudncia do STF
acerca do controle de constitucionalidade, assinale a alternativa correta:
a) No Brasil admite-se a realizao do controle de constitucionalidade judicial apenas aps
a o ato normativo se tornar perfeito e acabado, sendo invivel, conforme posicionamento
do Supremo Tribunal Federal, a realizao do chamado controle preventivo pelos rgos
do Judicirio.
b) No Brasil o controle preventivo das Propostas de Emendas Constitucionais, aquele que
se realiza antes de seu aperfeioamento no ordenamento jurdico, pode ser realizado tanto
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pelo Poder Executivo, quanto pelo Poder Legislativo.


c) No ordenamento jurdico brasileiro no h qualquer hiptese de ser realizado o controle
repressivo aquele que ocorre aps o aperfeioamento da norma -, por outro Poder, que
no o Judicirio.
d) O Supremo Tribunal Federal admite a possibilidade de controle preventivo judicial,
quando o projeto de emenda constitucional ou de lei em trmite, viola o chamado
devido processo legislativo constitucional. Tal controle de constitucionalidade realizado
mediante a propositura de Ao Direta de Inconstitucionalidade de legitimidade exclusiva
de parlamentar.
e) O Supremo Tribunal Federal possui entendimento jurisprudencial de que possvel,
excepcionalmente, o chamado controle de constitucionalidade preventivo judicial, quando
o projeto de emenda constitucional ou de lei em trmite, viola o chamado devido processo
legislativo constitucional. Tal controle de constitucionalidade realizado mediante a
propositura de um Mandado de Segurana, de legitimidade exclusiva dos parlamentares,
que possuem o direito lquido e certo a um processo legislativo constitucional hgido.
COMENTRIO
O tema Controle de Constitucionalidade um campeo de prova. sempre muito cobrado em concursos
pblicos, e no diferente nas provas de Defensorias Pblicas. Na ltima prova para Defensor Pblico
do Paran (II do Concurso), o tema foi cobrado. Na prova de 2013 (VI Concurso), da Defensoria Pblica
de So Paulo, o tema tambm foi abordado e, ainda, no VII Concurso da Defensoria Pblica de Minas
Gerais (2014). Muita ateno com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, para tanto se recomenda
a leitura da Constituio anotada pelo STF, que pode ser encontrada no prprio site do STF.
No que tange ao tema abordado na questo, de acordo com a maioria dos doutrinadores, o controle de
constitucionalidade das normas (verificao de compatibilidade vertical entre a Constituio da Repblica
e as demais normas que compe o ordenamento jurdico) pode ser classificado conforme o momento
de sua realizao.
Nesse sentido, o controle de constitucionalidade dividido em:
1 - Controle Preventivo: de acordo com Gilmar Ferreira Mendes e Paulo Gustavo Gonet Branco: O controle
preventivo efetiva-se antes do aperfeioamento do ato normativo (Curso de Direito Constitucional, pg
1007, 8 Edio, Saraiva).
Nesse sentido, o controle preventivo realizado antes da norma ser aprovada no ordenamento jurdico.
Trata-se, portanto, de uma medida para impedir que norma ingresse no sistema. No Brasil, como regra,
o Controle Preventivo Poltico, ou seja, realizado pelo Poder Executivo ou Poder Legislativo, conforme
previso constitucional.
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2 - Controle Repressivo: este controle ocorre quando o ato normativo est perfeito e acabado. Obs: o
controle de constitucionalidade ser repressivo ainda que a norma esteja em vacatio legis, pois a norma
em si est perfeita e acabada. Logo, no necessrio estar vigendo, mas basta que esteja editada,
promulgada ou publicada (Voto do Ministro Celso de Mello na ADI 466).
No Brasil, o controle repressivo realizado pelo Poder Judicirio, mediante o chamado Controle Difuso e
Concentrado.
Feita essa breve introduo, vamos s alternativas:
Alternativa (A): Incorreta. No ordenamento jurdico brasileiro vige um Sistema Misto quanto ao momento
do controle, isto significa que o controle pode ser tanto Preventivo, quanto Repressivo.
O Controle Preventivo, como dito acima, realizado, normalmente, pelo Poder Legislativo e pelo Poder
Executivo. O Poder Legislativo o faz por meio da Comisso de Constituio, Cidadania e Justia. A funo
da Comisso exatamente analisar se o projeto de lei ou de emenda constitucional est de acordo com
a ordem normativa (artigo 58 da CF).
O Poder Executivo, por seu turno, realiza o controle preventivo por meio do veto jurdico do chefe do
executivo. Cabe lembrar que h duas espcies de veto: poltico e jurdico. O veto jurdico o chamado
veto por inconstitucionalidade (art. 84, V da CF). O veto poltico, por sua vez, aquele em que o Chefe
do Executivo entende que o projeto de lei contrrio ao interesse pblico.
Excepcionalmente, hiptese admitida pela Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, cabvel o
controle de constitucionalidade preventivo pelo Poder Judicirio. Tal situao ocorre quando um projeto
de lei ou de emenda constitucional em trmite est em desacordo com o devido processo legislativo
constitucional, por exemplo: uma Proposta de Emenda Constitucional de iniciativa popular (no h
previso constitucional para PEC de iniciativa popular, o rol restrito nos termos do artigo 60 da CRFB).
Nesse cenrio, o Supremo Tribunal Federal admite que o parlamentar, possuidor do direito lquido e
certo a um processo legislativo hgido, impetre Mandado de Segurana com a finalidade de impedir a
tramitao deste projeto de lei ou proposta de emenda constitucional. Destaque-se que a legitimidade
para a propositura deste Mandado de Segurana exclusiva do Parlamentar. Vale destacar a ementa do
seguinte julgado do Supremo Tribunal Federal:
O STF admite a legitimidade do parlamentar e somente do parlamentar
para impetrar mandado de segurana com a finalidade de coibir atos praticados
no processo de aprovao de lei ou emenda constitucional incompatveis com
disposies constitucionais que disciplinam o processo legislativo. Precedentes do
STF: MS 20.257/DF, Min. Moreira Alves (leading case), entre outros.
Alternativa (B): Incorreta. O Poder Executivo no participa do Processo Legislativo das Emendas
Constitucionais, a no ser mediante a iniciativa para propositura de uma PEC. Deste modo, no h sano
ou veto de Projetos de Emendas Constitucionais, motivo pelo qual no h controle preventivo das PECs
pelo Poder Executivo.
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Alternativa (C): Incorreta. No que concerne ao Controle Repressivo, este exercido no Brasil pelo Poder
Judicirio, tanto pela via difusa (qualquer juiz ou tribunal tem competncia para efetivar o controle, em um
caso concreto), quanto concentrada (controle realizado por um rgo especfico, uma vez questionada
a lei em tese). No obstante, h hipteses previstas na Constituio, em que o controle repressivo no
se perfaz pelo Poder Judicirio. Um exemplo que a doutrina costuma apontar a converso da Medida
Provisria em lei. O Congresso Nacional ao apreciar uma medida provisria poder no convert-la
em lei, caso entenda que ela inconstitucional. Trata-se de controle repressivo, uma vez que a Medida
Provisria um ato normativo perfeito que est produzindo seus efeitos.
Alternativa (D): Incorreta. A alternativa possui um erro na sua parte final. Como anteriormente exposto,
o controle preventivo judicial admitido, excepcionalmente. Entretanto, este controle no realizado
mediante a propositura de ADIN, uma vez que para o seu cabimento exige-se um ato normativo perfeito
e acabado, o que evidentemente no se tem quando da anlise de um projeto de lei ou de emenda
constitucionais. Por fim, a legitimidade ativa para questionar o processo legislativo em tramitao apenas
dos parlamentares, que possuem direito lquido e certo a um devido processo legislativo constitucional.
Alternativa (E): Correta. A assertiva representa o entendimento jurisprudencial do STF anteriormente
exposto. Vide MS 32.033, rel. p/ acrdo Min. Teori Zavascki, julgamento em 20-6-2013, Plenrio, DJE de
18-2-2014.
PARA FIXAO
O controle de constitucionalidade pode ser classificado, quanto ao momento de sua realizao, em
Preventivo e Repressivo. Em regra, o Preventivo realizado pelo Legislativo (CCJ) e Executivo (Sano e
Veto). Excepcionalmente, a jurisprudncia do STF tem admitido o Controle Preventivo Judicial quando h
violao do devido processo legislativo constitucional, mediante a impetrao de Mandado de Segurana
por parlamentar.
GABARITO: LETRA E
12. Sobre os remdios constitucionais assinale a alternativa incorreta:
a) A ao popular o remdio constitucional disposto utilizao de qualquer cidado que
busque anular ato da administrao pblica ou de entidade de que o Estado participe lesivo
ao patrimnio pblico, ao meio ambiente, bem como ao patrimnio histrico e cultural.
Como regra, a ao popular no admite o chamado foro por prerrogativa de funo.
b) O Mandado de Injuno remdio constitucional estabelecido pela primeira vez na
Constituio da Repblica de 1988, tendo por objeto a integrao do texto constitucional,
ou seja, combater as chamadas omisses constitucionais. Em meados de 2008, o Supremo
Tribunal Federal modificou sua posio e passou a aplicar a chamada posio concretista
s decises em sede de Mandado de Injuno.
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c) O Mandado de Segurana remdio constitucional previsto no artigo 5, inciso LXIX da


CF, que somente pode ser utilizado para proteger direito lquido e certo no amparado por
habeas corpus e habeas data. Mencionado remdio cabvel inclusive quando o ato
ilegal ou abusivo praticado por particular, desde que este esteja atuando no exerccio de
atribuies do Poder Pblico.
d) O Habeas Data o remdio constitucional com a finalidade de permitir o acesso s
informaes que estejam em registro ou banco de dados de carter pblico. Uma das
hipteses de cabimento do habeas data, reconhecida amplamente pela jurisprudncia
dos Tribunais Superiores, a aquela em que o rgo pblico se nega a fornecer certido
por tempo de contribuio ao ex-funcionrio pblico.
e) O Habeas corpus o remdio constitucional que tem por objetivo a proteo da
liberdade de ir, vir e permanecer dos indivduos. O habeas corpus, conforme o artigo 5,
inciso LXVIII da CF, pode ter um carter tanto preventivo (ameaa liberdade de locomoo),
quanto repressivo ( j houve violao da liberdade de locomoo) Trata-se do remdio
constitucional mais antigo do nosso ordenamento jurdico. Cabe destacar, contudo, que
no houve previso expressa no habeas corpus na Constituio do Imprio de 1824.
COMENTRIO
O tema cobrado na questo envolve o Processo Constitucional, mais especificamente os chamados
remdios constitucionais. No caso, o aluno deveria demonstrar conhecer o texto normativo e, ainda,
aspectos jurisprudenciais destas aes constitucionais. Na prova do VII Concurso da Defensoria Pblica
de Minas Gerais 2 questes sobre remdios constitucionais foram cobradas.
Os remdios constitucionais nada mais so do que aes com fundamento constitucional, cuja finalidade
servir de garantia quando algum direito fundamental for violado. Estes mecanismos de garantia de
direitos esto previstos no artigo 5 da Constituio da Repblica, so eles: habeas corpus (artigo 5,
inciso LXVIII); habeas data (artigo 5, inciso LXXII, a e b); Mandado de Segurana (individual e coletivo
artigo 5, LXIX e LXX); Mandado de Injuno (artigo 5, inciso LXXI); e, Ao Popular (artigo 5, inciso
LXXIII). Exceo feita ao Mandado de Injuno, todos possuem procedimento regulamentado em lei.
Obs.: note que a questo cobrava a alternativa INCORRETA.
Dito isso, vamos s alternativas:
Alternativa (A): Correta. A alternativa reproduz em sua primeira parte o artigo 5, inciso LXXIII da CF.
Este remdio no admite foro por prerrogativa de funo. Ou seja, ainda que o ato lesivo seja praticado
pelo Presidente da Repblica, a ao ser julgada na primeira instncia.
Nesse sentido, vide julgado:
O STF por ausncia de previso constitucional no dispe de competncia
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originria para processar e julgar ao popular promovida contra qualquer rgo


ou autoridade da Repblica, mesmo que o ato cuja invalidao se pleiteie tenha
emanado do presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados ou
do Senado Federal, ou, ainda, de qualquer dos tribunais superiores da Unio.
(...) Os atos de contedo jurisdicional precisamente por no se revestirem de
carter administrativo esto excludos do mbito de incidncia da ao popular,
notadamente porque se acham sujeitos a um sistema especfico de impugnao,
quer por via recursal, quer mediante utilizao de ao rescisria. (...) Tratandose de ato de ndole jurisdicional, cumpre considerar que este, ou ainda no se
tornou definitivo podendo, em tal situao, ser contestado mediante utilizao
dos recursos previstos na legislao processual , ou, ento, j transitou em
julgado, hiptese em que, havendo deciso sobre o mrito da causa, expor-se-
possibilidade de resciso. (Pet 2.018-AgR, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em
22-8-2000, Segunda Turma, DJ de 16-2-2001.) No mesmo sentido: Rcl 2.769-AgR,
Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 23-9-2009, Plenrio, DJE de 16-10-2009.
No obstante, h duas hipteses em que ao popular de competncia originria do STF, mas no por
haver prerrogativa de foro, so elas: artigo 102, inciso I, f e n da CF.
Vide julgado:
Competncia originria do Supremo Tribunal para as aes contra o CNJ e contra
o Conselho Nacional do Ministrio Pblico (CNMP) (CF, art. 102, I, r, com a redao
da EC 45/2004): inteligncia: no incluso da ao popular, ainda quando nela se
vise declarao de nulidade do ato de qualquer um dos conselhos nela referidos.
Tratando-se de ao popular, o STF com as nicas ressalvas da incidncia da
alnea n do art. 102, I, da Constituio ou de a lide substantivar conflito entre a
Unio e Estado-membro , jamais admitiu a prpria competncia originria: ao
contrrio, a incompetncia do Tribunal para processar e julgar a ao popular tem
sido invariavelmente reafirmada, ainda quando se irrogue a responsabilidade pelo
ato questionado a dignitrio individual a exemplo do presidente da Repblica
ou a membro ou membros de rgo colegiado de qualquer dos Poderes do Estado
cujos atos, na esfera cvel como sucede no mandado de segurana ou na esfera
penal como ocorre na ao penal originria ou no habeas corpus estejam
sujeitos diretamente sua jurisdio. Essa no a hiptese dos integrantes do CNJ
ou do CNMP: o que a Constituio, com a EC 45/2004, inseriu na competncia
originria do Supremo Tribunal foram as aes contra os respectivos colegiado,
e no, aquelas em que se questione a responsabilidade pessoal de um ou mais
dos conselheiros, como seria de dar-se na ao popular. (Pet 3.674-QO, Rel. Min.
Seplveda Pertence, julgamento em 4-10-2006, Plenrio, DJ de 19-12-2006.) No
mesmo sentido: Rcl 2.769-AgR, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 23-9-2009,
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Plenrio, DJE de 16-10-2009.


Alternativa (B): Correta. Desde a sua instituio na CF 88, o STF sempre atribuiu ao Mandado de
Injuno os mesmos efeitos da ADIN por Omisso, a saber: cientificar a autoridade omissa, ou notificar
o rgo do executivo omisso para que produza o ato em 30 (trinta) dias. Entretanto, em meados dos
anos de 2007/2008, o STF modificou seu entendimento e passou a entender que o Mandado de Injuno
deve produzir efeitos concretos, ou seja, se a norma constitucional no regulamentada, o STF pode
concretizar aquele direito e permitir que o cidado o exera, em que pese a mora legislativa. Vale a leitura
do Mandado de Injuno 721 de Relatoria do Ministro Marco Aurlio Mello.
Alternativa (C): Correta. A assertiva reproduz o artigo 5, inciso LXIX da CF. Notar que a autoridade
coatora no precisa necessariamente ser pblica, mas o ato ilegal ou abusivo deve ser praticado no
exerccio de funo pblica. Nesse sentido, admite-se que o Mandado de Segurana seja cabvel contra
ato de particular.
Alternativa (D): Incorreta. O habeas data remdio constitucional previsto no ordenamento jurdico
brasileiro, pela primeira vez, na Constituio da Repblica de 1988. Trata-se de ao constitucional cuja
finalidade a obteno de dados ou informaes que estejam em bancos de dados de rgos pblicos ou
de carter pblico. Esta ao tambm se presta retificao destes dados, quando h algum erro (artigo
5, inciso LXII, a e b da CF). A inteno do constituinte de 88 foi criar medida jurdica que assegurasse
o acesso s informaes, tendo em vista as obscuridades que ocorreram no perodo da ditadura militar
(1964-1985). O habeas data regulado pela Lei 9507/97. Trata-se de uma ao personalssima, ou
seja, somente pode ser utilizada pelo prprio interessado na obteno/retificao daqueles dados ou
informaes.
Na questo, a alternativa D apresenta a situao em que o habeas data utilizado para obteno de
uma certido. De acordo com a jurisprudncia tranquila dos Tribunais Superiores, o habeas data no
tem por objeto a aquisio de uma certido. O direito de certido em si mesmo difere do direito de
acesso aos dados. Nesse sentido, entende o STJ que uma vez negado o acesso ao direito de certido, o
remdio constitucional adequado o Mandado de Segurana (Vide REsp 781969/RJ)
Alternativa (E): Correta. Atualmente tem-se uma jurisprudncia defensiva dos Tribunais Superiores. O
STF e o STJ em meados de 2012 passaram a entender que em virtude da existncia de recurso prprio (o
Recurso Ordinrio artigo 102, inciso II e artigo 105, II, ambos da CF), a denegao de habeas corpus
originria no admite a utilizao de outro habeas corpus, como substitutivo do recurso cabvel. Apesar
dessa jurisprudncia amplamente criticvel pela doutrina, o STF e o STJ flexibilizaram o entendimento,
entendendo pelo no cabimento, mas concedendo a ordem de ofcio nos casos em que h verdadeira
teratologia na deciso da instncia inferior. A FGV fez um estudo sobre o crescimento do uso de HC nas
Cortes Superiores, muito em funo da atuao da Defensoria Pblica de So Paulo, que passou a fazer
uso desta ao constitucional, especialmente, pelo fato do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
descumprir diversas smulas destas cortes. Segue link para a matria sobre o estudo: http://direitorio.fgv.
br/noticia/estudo-inedito-aponta-crescimento-de-acoes-de-habeas-corpus-no-stf-e-stj
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PARA FIXAO
O Habeas data remdio constitucional previsto no artigo 5, inciso LXXII da CF. Sua funo permitir
que o interessado possa ter acesso a dados ou informaes suas que estejam em rgos pblicos ou em
banco de dados de carter pblico, assim como de retific-las. No cabvel para obteno de certido,
conforme entendimento tranquilo dos tribunais superiores.
GABARITO: LETRA D
13. Os subordinados devem obedincia eterna a seus superiores, assim como as mulheres devem
aos homens. Uns nascem para mandar, outros para obedecer.
O racismo, assim como o machismo, justifica-se pela herana gentica: no so
os pobres, uns fodidos por culpa da histria e sim por obra da biologia. Levam no
sangue o seu destino e, pior, os cromossomos da inferioridade costumam misturarse com as perversas sementes do crime. E quando se aproxima um pobre de pele
escura, o perigmetro acende a luz vermelha. E disparara o alarme. (GAELANO,
Eduardo. De Pernas pro ar A Escola do Mundo ao Avesso, pg 45, L&M Pocket).
Considerando a crtica feita pelo socilogo Uruguaio, Eduardo Galeano, assinale a afirmativa
correta acerca dos Direitos e Garantias Fundamentais luz da Constituio e da Jurisprudncia
do Supremo Tribunal Federal:
a) Em que pese previso da dignidade da pessoa humana (artigo 1, inciso III da CF), do
objetivo da repblica de erradicao da pobreza e marginalizao e da no discriminao
(artigo 3, inciso III e IV da CF) e do princpio da isonomia (artigo 5, caput da CF), no
h qualquer previso de aes afirmativas expressamente previstas na Constituio da
Repblica.
b) No que tange ao princpio da isonomia j decidiu o Supremo Tribunal Federal, analisando
o direito educao, que: ...O desvalor da desigualdade a proceder e justificar a imposio do
valor da igualdade. A imperiosa luta contra as relaes desigualitrias muito raro se d pela
via do descenso ou do rebaixamento puro e simples dos sujeitos favorecidos. Geralmente
se verifica pela ascenso das pessoas at ento sob a hegemonia de outras. Que para tal
viagem de verticalidade so compensadas com esse ou aquele fator de supremacia formal.
c) A Constituio da Repblica demonstra uma preocupao especfica acerca dos direitos
e garantias fundamentais, tanto verdade que estes so tratados logo nos primeiros artigos
do texto constitucional. Um dos dispositivos mais importantes, especialmente considerada
a redemocratizao, o que trata da liberdade de expresso e pensamento (artigo 5, inciso
IX da CF). A preocupao do constituinte, inclusive, implicou na realizao de um captulo
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prprio para os meios de Comunicao Social (artigo 220 da CF). Tomando por base esse
cenrio, o Supremo Tribunal Federal considerou imprescindvel a obteno de diploma de
jornalista para o exerccio da profisso respectiva.
d) A igualdade perante a lei, que fruto das revolues liberais (independncia dos Estados
Unidos e Revoluo Francesa), representa a chamada igualdade formal. A conquista da
igualdade perante a lei representou, poca, que os indivduos passariam a ser tratados
igualmente, levando-se em considerao as suas desigualdades fticas e a condio social
para que no houvesse qualquer distino que maculasse a obteno dos demais direitos.
e) O princpio da isonomia est expressamente previsto na Constituio da Repblica, no
artigo 5, caput da Constituio. Entretanto, por se tratar de um preceito que admite
apenas a igualdade perante a lei ou igualdade jurdica, entendeu o Supremo Tribunal Federal
que qualquer diferenciao feita por lei inconstitucional, sendo necessria a modificao
do texto constitucional por emenda para criar referidas distines, em respeito ao princpio
da supremacia da constituio.
COMENTRIO
O princpio da igualdade, historicamente, foi fruto das conquistas obtidas nas revolues liberais,
especialmente, na Revoluo Francesa (1789 Declarao de Direitos do Homem e do Cidado) e
Americana (Declarao da Virgnia). Num primeiro momento, referido princpio expe a necessidade de
que todos sejam tratados igualmente perante a lei. O contedo deste princpio representa uma mera
igualdade formal, ou seja, no leva em considerao as igualdades de fato existente na sociedade.
Portanto, o liberalismo prope uma limitao do poder do Soberano, restrio esta garantida por diversos
direitos naturais que so positivados em textos constitucionais.
No obstante, a mera igualdade formal no suficiente para por um termo nas desigualdades de fato
existentes na sociedade e agravadas, especialmente, pela Revoluo Industrial. Diante de disso, no final
do sculo XIX e incio do sculo XX surgem as chamadas doutrinas socialistas, que apontam as mazelas
causadas pela indstria, como a concentrao de renda, a explorao da classe trabalhadora, a baixa
remunerao, alta carga de trabalho, explorao de mulheres e crianas. Este cenrio expe uma grande
desigualdade social, colocando diversas pessoas em situao de precariedade. Logo, faz-se necessria
a ao do Estado para que a igualdade assegurada meramente perante a lei, tambm seja protegida
materialmente. A partir do incio do sculo XX, diversos direitos sociais so constitucionalizados, com a
proteo do trabalhador, bem como regras de previdncia social, dentre outras (Constituio Mexicana
e de Weimar).
O Supremo Tribunal Federal considera vlidas leis que estabeleam diferenciaes, desde que
justificadamente motivadas, considerando o histrico de excluso de certo grupo social. Parte-se do
postulado de que os iguais devem ser tratados de forma igual e os desiguais de forma desigual, na
medida de suas desigualdades. Cabe destacar o trecho do julgado na ADI 3330 do Supremo Tribunal
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Federal ao tratar da MP 213/2004 convertida na lei 11096/2005 que dispe sobre o PROUNI. Referida
deciso, entre outras teses jurdicas enfrentadas, considerou que:
Programa Universidade para Todos (PROUNI). Aes afirmativas do Estado.
Cumprimento do princpio constitucional da isonomia. (...) A educao, notadamente
a escolar ou formal, direito social que a todos deve alcanar. Por isso mesmo,
dever do Estado e uma de suas polticas pblicas de primeirssima prioridade. A Lei
11.096/2005 no laborou no campo material reservado lei complementar. Tratou, to
somente, de erigir um critrio objetivo de contabilidade compensatria da aplicao
financeira em gratuidade por parte das instituies educacionais. Critrio que, se
atendido, possibilita o gozo integral da iseno quanto aos impostos e contribuies
mencionados no art. 8 do texto impugnado. No h outro modo de concretizar o
valor constitucional da igualdade seno pelo decidido combate aos fatores reais de
desigualdade. O desvalor da desigualdade a proceder e justificar a imposio do
valor da igualdade. A imperiosa luta contra as relaes desigualitrias muito raro se
d pela via do descenso ou do rebaixamento puro e simples dos sujeitos favorecidos.
Geralmente se verifica pela ascenso das pessoas at ento sob a hegemonia de
outras. Que para tal viagem de verticalidade so compensadas com esse ou aquele
fator de supremacia formal. No toda superioridade juridicamente conferida
que implica negao ao princpio da igualdade. O tpico da lei fazer distines.
Diferenciaes. Desigualaes. E fazer desigualaes para contrabater renitentes
desigualaes. A lei existe para, diante dessa ou daquela desigualao que se revele
densamente perturbadora da harmonia ou do equilbrio social, impor uma outra
desigualao compensatria. A lei como instrumento de reequilbrio social. Toda
a axiologia constitucional tutelar de segmentos sociais brasileiros historicamente
desfavorecidos, culturalmente sacrificados e at perseguidos, como, verbi gratia, o
segmento dos negros e dos ndios. No por coincidncia os que mais se alocam
nos patamares patrimonialmente inferiores da pirmide social. A desigualao
em favor dos estudantes que cursaram o ensino mdio em escolas pblicas e os
egressos de escolas privadas que hajam sido contemplados com bolsa integral no
ofende a Constituio ptria, porquanto se trata de um descrmen que acompanha
a toada da compensao de uma anterior e factual inferioridade (ciclos cumulativos
de desvantagens competitivas). Com o que se homenageia a insupervel mxima
aristotlica de que a verdadeira igualdade consiste em tratar igualmente os iguais
e desigualmente os desiguais, mxima que Ruy Barbosa interpretou como o ideal
de tratar igualmente os iguais, porm na medida em que se igualem; e tratar
desigualmente os desiguais, tambm na medida em que se desigualem. (ADI 3.330,
rel. min. Ayres Britto, julgamento em 3-5-2012, Plenrio, DJE de 22-3-2013.).
Por fim, o Supremo Tribunal Federal ao tratar do tema da liberdade de expresso e liberdade de imprensa,
no Recurso Extraordinrio 511.961 apresentou entendimento de que o exerccio da funo de jornalista
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independe da obteno de um diploma especfico. Tal exigncia seria uma limitao ao exerccio do direito
constitucional liberdade de expresso e poderia, inclusive, gerar restrio do acesso informao. Sobre
o tema vale, tambm, a leitura da Opinio Consultiva n 05 da Corte Interamericana de Direitos Humanos,
que serviu de fundamento para a deciso do Supremo Tribunal Federal, sendo um claro exemplo do
chamado Dilogo das Cortes (expresso cunhada por Andr de Carvalho Ramos).
Dito isso, vamos s alternativas:
a- Alternativa incorreta. possvel destacar uma ao afirmativa expressamente prevista na
Constituio da Repblica, a saber: o artigo 37, inciso VIII da CF que prev a reserva de vagas em
concurso pblico para pessoas com deficincia.
b- Alternativa correta. A assertiva representa trecho do julgado do STF na ADI 3330 que trata do
PROUNI. Vide trecho do voto supracitado.
c- Alternativa incorreta. O STF no RE 511.961 entendeu que para o exerccio da profisso de jornalista
no obrigatria a obteno de diploma do curso de Jornalismo. Vale destacar trecho do julgado.
O jornalismo uma profisso diferenciada por sua estreita vinculao ao pleno
exerccio das liberdades de expresso e de informao. O jornalismo a prpria
manifestao e difuso do pensamento e da informao de forma contnua,
profissional e remunerada. Os jornalistas so aquelas pessoas que se dedicam
profissionalmente ao exerccio pleno da liberdade de expresso. O jornalismo
e a liberdade de expresso, portanto, so atividades que esto imbricadas por
sua prpria natureza e no podem ser pensadas e tratadas de forma separada.
Isso implica, logicamente, que a interpretao do art. 5, XIII, da Constituio, na
hiptese da profisso de jornalista, se faa, impreterivelmente, em conjunto com
os preceitos do art. 5, IV, IX, XIV, e do art. 220 da Constituio, que asseguram
as liberdades de expresso, de informao e de comunicao em geral. (...) No
campo da profisso de jornalista, no h espao para a regulao estatal quanto
s qualificaes profissionais. O art. 5, IV, IX, XIV, e o art. 220 no autorizam
o controle, por parte do Estado, quanto ao acesso e exerccio da profisso de
jornalista. Qualquer tipo de controle desse tipo, que interfira na liberdade
profissional no momento do prprio acesso atividade jornalstica, configura, ao
fim e ao cabo, controle prvio que, em verdade, caracteriza censura prvia das
liberdades de expresso e de informao, expressamente vedada pelo art. 5, IX,
da Constituio. A impossibilidade do estabelecimento de controles estatais sobre
a profisso jornalstica leva concluso de que no pode o Estado criar uma ordem
ou um conselho profissional (autarquia) para a fiscalizao desse tipo de profisso.
O exerccio do poder de polcia do Estado vedado nesse campo em que imperam
as liberdades de expresso e de informao. Jurisprudncia do STF: Representao
930, Rel. p/ o ac. Min. Rodrigues Alckmin, DJ de 2-9-1977. (RE 511.961, Rel. Min.
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Gilmar Mendes, julgamento em 17-6-2009, Plenrio, DJE de 13-11-2009.)


d- Alternativa incorreta. O erro da assertiva est no fato de que o conceito de igualdade formal
representa a igualdade perante a lei, isto , que todos devem ser tratados de maneira igual pela lei,
sem que esta crie diferenas entre os indivduos, prezando por uma uniformidade de tratamento
(a lei deve ser a mesma para todos). Entretanto, a igualdade formal, fruto das revolues liberais,
no foi suficiente para considerar os indivduos iguais faticamente. A postulao da igualdade de
fato ou igualdade substancial somente ocorre a partir do final do sculo XIX e incio do sculo XX.
e- Alternativa incorreta. A assertiva no representa o entendimento do STF. Nesse sentido, vide
o julgado da ADI 3330 acima mencionado. O voto expe que a lei pode sim criar diferenciaes,
desde que estas prezem por um equilbrio social ou um reequilbrio.
PARA FIXAO
Um dos direitos fundamentais mais importantes do ordenamento jurdico o Princpio da Igualdade. Tratase no s de direito, mas tambm de um Princpio Fundamental constitucional. Surge, inicialmente, com
as Revolues Liberais, mas se desenvolve ao longo da histrica. A Constituio da Repblica Federativa
do Brasil prev a igualdade em diversos dos seus dispositivos, seja como forma de no discriminao, seja
como tratamento igual perante a lei e, ainda, como forma de encerrar as desigualdades existentes. Diante
dessa grande relevncia, inclusive, que se fundamentam as chamadas discriminaes positivas ou aes
afirmativas, que visam alcanar um equilbrio social entre aquelas classes historicamente oprimidas e
marginalizadas socialmente.
GABARITO: LETRA B
DIREITO ADMINISTRATIVO
14. Sobre bens pblicos, assinale a alternativa correta:
a) De acordo com o Cdigo Civil so considerados bens de uso comum do povo aqueles
que so de acesso livre a qualquer cidado, como por exemplo, o prdio da Defensoria
Pblica.
b) De acordo com o Cdigo Civil so considerados bens dominicais aqueles que constituem
o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou
real, de cada uma dessas entidades. Tais bens, por serem alienveis, so os nicos que
admitem usucapio, conforme exceo constitucional.
c) De acordo com o Cdigo Civil so considerados bens dominicais as edificaes ou
terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao, inclusive aqueles
pertencentes a autarquias e fundaes pblicas.
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d) De acordo com o Cdigo Civil os bens de uso especial e os bens dominicais podem ser
objeto de alienao. Entretanto, somente os bens dominicais admitem a usucapio.
e) De acordo com o Cdigo Civil os bens de uso comum do povo podem ser usados
gratuitamente, bem como com retribuio, conforme estabelecido legalmente pela entidade
a cuja administrao pertencem.
COMENTRIO
O tema cobrado na questo bens pblicos. Trata-se matria trabalhada em Direito Administrativo, mas
que tem diversas implicaes em Direito Constitucional e Direito Civil. Nesse sentido, ao estudar a matria,
especialmente para as provas de Defensoria Pblica, o aluno deve sempre raciocinar interligando as
matrias. A matria bens pblicos possui implicaes, por exemplo, no direito moradia das populaes
de baixa renda, no tema licitaes, dentre outros. Por isso, importante a leitura dos artigos 20, 25 e 29,
182, 183 e 191, todos da Constituio, e artigo 99 e seguintes do Cdigo Civil, bem como a lei 8666/93.
Vale destacar que, recentemente, em deciso indita, mas ainda muito discutvel, um Juiz em Minas Gerais
reconheceu a possibilidade de usucapio de bem pblico, tendo em vista que estes bens tambm devem
atender a funo social da propriedade e o direito moradia de diversas famlias de baixa renda. Vide
link para a matria: http://flaviotartuce.jusbrasil.com.br/noticias/136402006/sentenca-de-mg-reconheceusucapiao-de-bem-publico
Dito isso, vamos s alternativas:
Alternativa (A): Incorreta. Os bens pblicos podem ser divididos em Afetados e Desafetados. A alternativa
apresenta um erro na sua parte final, pois o prdio da Defensoria Pblica se qualifica, na verdade, como
bem de uso especial, uma vez que h uma destinao especfica para o prdio e pertence ao patrimnio
da instituio, conforme o conceito do artigo 99 do Cdigo Civil.
Alternativa (B): Incorreta. A assertiva traz o conceito de bem dominical previsto no Cdigo Civil, no
artigo 99, III. Entretanto, nenhum bem pblico, de acordo com o artigo 183 da Constituio da Repblica
e artigo 102 do Cdigo Civil, sofre a chamada prescrio aquisitiva, ou seja, no podem ser usucapidos.
Por outro lado, os bens dominicais podem ser objetos de alienao.
Alternativa (C): Incorreta. A alternativa apresenta o conceito de bem de uso especial.
Alternativa (D): Incorreta. A alternativa contm dois erros: 1 - os bens de uso especial no podem ser
alienados, uma vez que esto afetados a uma funo, no caso, servir Pessoa Jurdica de Direito Pblico
Interno; 2- nenhum bem pblico, como regra, pode ser objeto de usucapio, inclusive os dominicais.
Alternativa (E): Correta. A alternativa representa o contedo do artigo 103 do Cdigo Civil.
PARA FIXAO
Os bens pblicos podem ser classificados em bens de uso comum, uso especial e dominicais, conforme
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se verifica da prpria legislao. Os bens de uso comum do povo que se consubstanciam em bens que
podem ser utilizados indistintamente por todos. Ex: mares, rios, entre outros. Os bens de uso especial so
aqueles afetados a um servio pblico ou estabelecimento pblico. J os bens dominicais so aqueles do
Estado como objeto de direito real, mas que no esto afetados como de uso comum, ou uso especial.
Estes ltimos admitem alienao. Entretanto, em nenhum dos casos pode haver usucapio por expressa
vedao constitucional e legal.
GABARITO: LETRA E
15. Sobre a dispensa e a inexigibilidade das licitaes, assinale a opo correta:
a) dispensvel a licitao quando houver possibilidade de comprometimento da
segurana nacional, nos casos estabelecidos em decreto do Presidente da Repblica, ouvido
o Conselho da Repblica.
b) inexigvel a licitao quando a Unio tiver que intervir no domnio econmico para
regular preos ou normatizar o abastecimento.
c) A licitao dispensvel nos casos de contratao de profissional de qualquer setor
artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela
crtica especializada ou pela opinio pblica.
d) Nas hipteses de dispensa e de inexigibilidade de licitao, se comprovado
superfaturamento, respondem solidariamente pelo dano causado Fazenda Pblica o
fornecedor ou o prestador de servios e o agente pblico responsvel, sem prejuzo de
outras sanes legais cabveis.
e) A licitao dispensvel para obras e servios de engenharia de valor at R$ 20.000,00
(vinte mil reais), desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou servio ou
ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas
conjunta e concomitantemente.
COMENTRIO
O tema de dispensa e licitaes recorrente em concursos de diversas carreiras jurdicas e no diferente
nas provas de Defensorias Pblicas. A matria foi recentemente cobrada nos Concursos das Defensorias
Pblicas do Paran, do ano de 2014; de So Paulo e de Roraima, ambas de 2013; e de Santa Catarina, de
2012.
Ambas so formas de contratao direta pela Administrao Pblica, mas no se confundem. Para
responder tal questo era necessrio compreender que as hipteses de inexigibilidade envolvem a
inviabilidade de competio, de forma que suas hipteses, previstas no art. 25 da Lei 8.666/1993, tratam
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de situaes em que apenas um fornecedor pode atender aos objetivos da Administrao Pblica e, por
isso, a licitao no exigvel. Ademais, h casos de inexigibilidade em virtude de atividades artsticas e
de servios tcnicos especializados.
Quanto ao Servio Tcnico Especializado, a lei 8666/93 faz referncia ao artigo 13. Nesse sentido, para que
haja a contratao direta por servios tcnicos especializados a empresa deve ter notria especializao.
De acordo com Jos dos Santos Carvalho Filho2:
aqueles que desfrutem de prestgio e reconhecimento no campo de sua atividade. A
lei considera de notria especializao o profissional ou a empresa conceituados em
seu campo de atividade. Tal conceito deve decorrer de vrios aspectos, como estudos,
experincias, publicaes, desempenhos anteriores, aparelhamentos, organizao,
equipe tcnica e outros gneros.
Por sua vez, a dispensa de licitao, conforme ensina Jos dos Santos Carvalho Filho, caracteriza-se
pela circunstncia de que, em tese, poderia o procedimento de licitao ser realizado, mas que, pela
particularidade do caso, decidiu o legislador no torn-lo obrigatrio3. Trata-se, portanto, de uma exceo
ao princpio da obrigatoriedade das licitaes.
As hipteses de dispensa esto enumeradas no rol taxativo do art. 24 da Lei de Licitaes e importante
estud-las.
H, ainda, quem diferencie licitao dispensvel e licitao dispensada.
A licitao dispensvel so aquelas hipteses descritas no rol do artigo 24 da lei 8666/93.
A licitao dispensada, por sua vez, so as hipteses em que a prpria lei ordena que no seja feita a
licitao. So hipteses especficas do artigo 17, inciso I e II que se referem alienao de bens pblicos.
Atentar que, salvo nos casos do artigo 24, inciso I e II da Lei 8666/93, tanto as hipteses de dispensa,
quanto de inexigibilidade devem ser justificadas (nesse sentido, vale a leitura do artigo 26 da lei 8666/93,
que descreve o procedimento de justificao).
Dito isso, vamos s alternativas:
a) Alternativa Incorreta. O erro se encontra na parte final da alternativa, visto que deve ser ouvido
o Conselho de Defesa Nacional (art. 91 da CF/88) e no o Conselho da Repblica (arts. 89 e 90 da
CF/88).
b) Alternativa Incorreta. Trata-se de hiptese de dispensa de licitao, nos termos no art. 24, VI da
Lei 8.666/1993;
c) Alternativa Incorreta. Trata-se de hiptese de inexigibilidade de licitao, conforme o art. 25, III
2 FILHO, Jos dos Santos Carvalho, Manual de Direito Administrativo, 24 Edio, Lumen Juris, 2010, pg 250.
3 Idem, pg 230

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da Lei 8.666/1993;
d) Alternativa Correta, nos termos do art. 25, 2 da Lei 8.666/1993;
e) Alternativa Incorreta. O erro diz respeito ao valor informado: conforme o art. 24, I da Lei 8.666/1993,
o limite, nas hipteses de obras e servios de engenharia corresponde a 10% daquele indicado na
alnea a do inciso I do art. 23, isto , 10% de R$150.000,00 (cento e cinquenta mil reais), de forma
que o limite , na verdade, de R$ 15.000,00 (quinze mil reais) e no de R$ 20.000,00 (vinte mil reais).
PARA FIXAO
As hipteses de inexigibilidade de licitao pblica dizem respeito a situaes em que no possvel
a competio e encontram-se previstas no art. 25 da Lei 8.666/1993. J as hipteses de dispensa de
licitao traduzem opo do legislador em hipteses em que ela poderia, em tese, ocorrer. Encontram-se
elencadas no rol taxativo do art. 24 da Lei 8.666/1993. H quem diferencie licitao dispensvel e licitao
dispensada (esta ltima seria aquela em que a lei ordena que no seja realizada a licitao).
GABARITO: LETRA D
PROFESSORA: ALINE ANDRADE DE CASTRO DIAS
E-mail: aline.dias@cursocei.com
DIREITO CIVIL
16. A respeito das causas suspensivas e interruptivas da prescrio e dos prazos prescricionais
previstos no Cdigo Civil, assinale a alternativa correta:
a) Na ao de indenizao contra companhia securitria, o termo inicial da prescrio
conta-se sempre da data em que ocorrido o acidente que deu causa leso incapacitante.
b) O pedido de pagamento de indenizao seguradora interrompe o prazo prescricional
at que o segurado receba resposta de seu pedido e esta interrupo inutiliza o tempo j
decorrido.
c) A resposta dada pela seguradora ao pedido de indenizao jamais pode configurar uma
causa interruptiva da prescrio.
d) A ao de indenizao do segurado em grupo contra a seguradora prescreve em trs
anos.
e) As causas suspensivas da prescrio podem ocorrer mais de uma vez, consoante
interpretao a contrario sensu do artigo 202 do CCB.
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COMENTRIO
Prescrio, decadncia e seus prazos despencam em concursos pblicos. Analisando as provas de
Defensorias Estaduais ocorridas nos anos de 2014 e 2013, os assuntos foram objetos de questes nas
seguintes provas: DPE/PB, DPE/MS, DPE/PR e DP/DF. Ao longo do curso, voltaremos ao assunto, razo
pela qual obrigatria na preparao de vocs a leitura dos artigos 189 a 211 do CCB. No leva nem 15
minutos e poder fazer toda a diferena na sua aprovao. Nada de preguia em ler a lei seca! Passemos
anlise de nossa questo.
Alternativa (A): est errada, pois, de acordo com o artigo 206, 6, inciso II, alnea b do CCB, o prazo
prescricional contado da cincia do fato gerador da pretenso, que nem sempre se confunde com a
data em que ocorrido um acidente, pois ainda no se poder saber se este acidente efetivamente causa
do risco coberto pela aplice do seguro. preciso que o segurado saiba quais as consequncias deste
acidente na sua sade fsica.
Nesse sentido, a smula 278 do STJ dispe que o termo inicial do prazo prescricional, na ao de
indenizao, a data em que o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade laboral. Assim, o
segurado, via de regra, no ter cincia de sua invalidez, no momento do acidente (salvo se notria,
como, por exemplo, na amputao de membros), mas somente aps a realizao de exames mdicos
aferindo o seu grau ou mesmo aps a concesso de aposentadoria por invalidez pelo INSS, pois a cincia
de leso no se confunde com cincia da invalidez.
Destaca-se trecho do voto do ministro relator Raul Arajo, no REsp 293.431, julgado pelo STJ, em 20/03/2012:
Com efeito, o evento objeto da cobertura securitria o acometimento de doena incapacitante, causadora
de invalidez do segurado, e no a concesso de aposentadoria por invalidez. A doena incapacitante,
fato objeto da cobertura, vem sempre antes; na hiptese veio ainda durante a vigncia do contrato. A
decretao da aposentadoria por invalidez vem sempre depois; no caso j aps o trmino do
contrato. Esse ltimo evento, por sua vez, serve apenas como marco definidor do incio do prazo
para contagem da prescrio nua, relativa aos contratos de seguro, na medida em que fornece
ao segurado a cincia inequvoca do fato gerador da pretenso.
Para a fixao, citam-se trechos de ementas de outros julgados dignos de nota:
Na ao que envolve contrato de seguro, segundo entendimento do Tribunal, o
termo a quo no a data do acidente, mas aquela em que o segurado teve
cincia inequvoca da sua invalidez e da extenso da incapacidade de que restou
acometido. (AgRg no REsp 329479 / SP Rel. Min. Slvio de Figueiredo, 4 Turma,
Data do Julgamento 09/10/2001).
O termo inicial do prazo prescricional, na ao de indenizao, a data em que
o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade laboral. - Smula n. 278/
STJ (AgRg no REsp 1.002.620/RS, Relator o Ministro Aldir Passarinho Junior, DJe
de 24.5.2010). No caso, o Tribunal de origem entendeu que o incio da
contagem

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do prazo prescricional deve ocorrer a partir da aposentadoria, poca em que se


efetivou o conhecimento de sua invalidez total e permanente. (AgRg no AREsp
286078/SP Rel. Min. Sidnei Beneti, 3 Turma, Data do Julgamento 23/04/2013).
Exceto nos casos de invalidez permanente notria, ou naqueles em que o
conhecimento anterior resulte comprovado na fase de instruo, a cincia
inequvoca do carter permanente da invalidez depende de laudo mdico. (EDcl
no REsp 1388030 / MG, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, Data do Julgamento
27/08/2014).
Alternativa (B): est incorreta, j que a smula n 229 do STJ prev que o pedido de pagamento da
indenizao ser uma causa suspensiva e no interruptiva do prazo prescricional como afirmado no
enunciado da alternativa. No seria justo que o prazo prescricional continuasse a fluir enquanto no
analisado o pedido pela seguradora, pois bastaria que esta permanecesse inerte para que restasse
fulminada a pretenso jurdica do segurado.
Smula 229 do STJ O pedido do pagamento de indenizao seguradora suspende o prazo de
prescrio at que o segurado tenha cincia da deciso. Nesse sentido, confira-se o REsp 875.637-PR,
noticiado no Informativo n 387 do STJ:
AO. INDENIZAO. SEGURADORA. SMS. NS. 229 E 278-STJ.
Trata-se de ao de cobrana ajuizada pela recorrida contra companhia de seguros
em razo da negativa desta em pagar indenizao relativa a seguro de vida em
grupo do qual aquela era beneficiria. A recorrente alega divergncia jurisprudencial
no cmputo do prazo prescricional. Inicialmente a Min. Relatora ressaltou ser
pacfico o entendimento deste Superior Tribunal, nos termos da Sm. n. 101-STJ.
Mas destacou que, na hiptese, a discusso atinente contagem do prazo
prescricional exige a interpretao conjunta dos enunciados das Smulas
n. 229 e 278 deste STJ. E para que essa conjugao no gere distores,
h apenas uma interpretao possvel, qual seja, a de que o dies a quo da
prescrio corresponde data em que o segurado toma cincia inequvoca
da incapacidade, sendo que a contagem do prazo anual se suspende
diante de eventual comunicao de sinistro seguradora, voltando a fluir
somente aps o segurado ser informado acerca da negativa do pagamento
da indenizao. A Min. Relatora entendeu ser cabvel uma considerao quanto
ao termo suspende contido na Sm. n. 229-STJ. Ao apreciar o REsp 8.770-SP, DJ
13/5/1991, decidiu-se ser razovel e correto sustentar que o prazo prescricional
no dever correr, ficando, portanto suspenso durante o tempo gasto pelo
segurador no exame da comunicao feita pelo segurado. Portanto no h dvida
de que o pedido de indenizao formulado pelo segurado tem efeito suspensivo.
Esse efeito, contudo, inerente apenas apresentao do comunicado pelo
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segurado. Considerou tambm a Min. Relatora que a resposta da seguradora


pode, eventualmente, caracterizar causa interruptiva do prazo prescricional,
notadamente aquela prevista no art. 172, V, do CC/1916 (atual art. 202, VI
do CC/2002), qual seja, a prtica de ato inequvoco, ainda que extrajudicial,
que importe reconhecimento do direito pelo devedor. Assim, constata-se que
a Sm. n. 229-STJ no esgota todas as possibilidades envolvidas no comunicado
de sinistro feito a seguradora, sendo possvel vislumbrar situaes em que haver
interrupo e no a suspenso do prazo prescricional. Dessa forma, ainda que,
na resposta notificao da recorrida, haja negativa em pagar a indenizao,
no resta dvida de que a seguradora reconhece a existncia de direito
cobertura para o evento objeto da ao, o que caracteriza causa interruptiva
do prazo prescricional (art. 172, V, do CC/1916). Portanto, considerando que,
no perodo compreendido entre 17/11/2000 e 22/6/2002, o prazo prescricional
no fluiu por estar pendente manifestao da seguradora, bem como sua resposta
caracterizar causa interruptiva da prescrio, a contagem do referido prazo foi
renovado de modo que somente se encerraria em 21/6/2003. Como a ao foi
distribuda em 28/5/2003, no h que falar em prescrio. Diante disso, a Turma
negou provimento ao recurso. (REsp 875.637-PR, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado
em 19/3/2009).
J que no que diz respeito segunda afirmao do enunciado do sentido de que a interrupo
inutiliza o tempo j decorrido, a afirmao est correta, havendo o seu desprezo, o que faz com haja o
reincio da contagem do prazo. Colhe-se da doutrina de Orlando Gomes: Interrupo, impedimento e
suspenso distinguem-se nas causas e nos efeitos. Nas causas, a interrupo distingue-se do impedimento
e a suspenso. Estes tm, entretanto, as mesmas causas, mas algumas apenas suspendem, pois no
podem ser impeditivas. Nos efeitos, a interrupo inutiliza o tempo decorrido, o que se no verifica com a
suspenso, que o aproveita. No impedimento, no h cogitar de tempo decorrido. A interrupo determina
a recontagem do prazo. A suspenso, a soma de perodos, o passado ao sucessivo. (GOMES, Orlando.
Introduo ao direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 450).
Confira-se a redao do pargrafo nico do artigo 202 do CCB e do artigo 199, inciso I, do CCB:
Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, darse-:
I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o
interessado a promover no prazo e na forma da lei processual;
II - por protesto, nas condies do inciso antecedente;
III - por protesto cambial;
IV - pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso
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de credores;
V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;
VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe
reconhecimento do direito pelo devedor.
Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do
ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper.
Art. 199. No corre igualmente a prescrio:
I - pendendo condio suspensiva;
Alternativa (C): est errada. Enquanto o pedido de pagamento de indenizao causa suspensiva da
prescrio, a sua resposta pela seguradora poder configurar-se ato extrajudicial inequvoco que importe
reconhecimento do direito pelo devedor, que uma causa interruptiva da prescrio, nos termos do
artigo 202, inciso VI, do CCB, transcrito acima. Por exemplo, se a seguradora em sua resposta demonstrar
que no h controvrsia acerca da ocorrncia do sinistro coberto pelo seguro, negando a indenizao
por uma interpretao equivocada de sua parte, houve o reconhecimento do direito do autor para a
jurisprudncia do STJ, conforme a bastante elucidativa ementa do REsp 1173403/RS, ora transcrita na sua
ntegra:
CIVIL. SEGURO DE VIDA EM GRUPO. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. NEGATIVA
DA SEGURADORA. AO DE INDENIZAO. PRESCRIO ANUAL. SUSPENSO E
INTERRUPO DO PRAZO PRESCRICIONAL. POSSIBILIDADE.
1. Nos termos da Sm. 278/STJ, o termo inicial do prazo prescricional, na ao de
indenizao, a data em que o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade
laboral.
2. Na hiptese, o marco inicial da contagem deve ser a data da concesso da
aposentadoria - 21 de nov./03 -, momento em que o acrdo entendeu ser o
conhecimento inequvoco da incapacidade total e permanente do segurado.
Entender de forma diversa demandaria o revolvimento ftico-probatrio dos
autos, o que encontra bice na Smula 7/STJ.
3. Segundo a jurisprudncia pacfica do STJ, o pedido do pagamento de indenizao
seguradora suspende o prazo de prescrio at que o segurado tenha cincia da
deciso (Sm. 229 do STJ).
4. Portanto, presente causa suspensiva da prescrio, no h falar em violao ao
caput do art. 202 do CC no que tange limitao da interrupo da prescrio por
apenas uma vez.
5. No caso, colhe-se dos esclarecimentos prestados no inqurito policial
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que a seguradora acabou por inequivocamente reconhecer o direito do


recorrido, apesar de entender que a responsabilidade pela indenizao seria
de sua precedente, justamente em razo da data da celebrao da aplice,
havendo, portanto, causa interruptiva da prescrio.
6. Apesar das diversas causas interruptivas previstas no art. 202 do Cdigo Civil, temse conferido interpretao ampliativa com relao ao sobredito rol, notadamente
quanto interpelao extrajudicial como forma de interromper a prescrio.
7. Ademais, sobre outra tica, a instaurao de inqurito policial para apurao
do crime de estelionato supostamente perpetrado acabaria por suspender a
prescrio at a apurao do fato tido como delituoso.
8. A jurisprudncia desta Corte vem reconhecendo que a responsabilidade da
seguradora deve ocorrer desde o acometimento da doena incapacitante, mesmo
que a aposentadoria por invalidez tenha se dado aps o trmino do prazo
contratual.
9. Recursos especiais a que se nega provimento. (REsp 1173403 / RS Rel. Min. Lus
Felipe Salomo, 4 Turma, Data do Julgamento 09/12/2014)
Alternativa (D): est errada, pois o prazo prescricional neste tipo de ao de apenas um ano. Nesse
sentido, a smula 101 do STJ: A ao de indenizao do segurado em grupo contra a seguradora prescreve
em um ano. Igualmente, a redao do artigo 206, 1, inciso II, alnea b do CCB:
Art. 206. Prescreve:
1 Em um ano:
II - a pretenso do segurado contra o segurador, ou a deste contra aquele, contado
o prazo:
b) quanto aos demais seguros, da cincia do fato gerador da pretenso;
Lembra-se que, em se tratando de DPVAT, por ser um seguro obrigatrio, o prazo prescricional
envolvendo o pagamento de suas indenizaes de trs anos, nos termos do artigo 206, 3, inciso IX
do CCB e da smula 405 do STJ:
Art. 206. Prescreve:
3Em trs anos:
IX - a pretenso do beneficirio contra o segurador, e a do terceiro prejudicado, no
caso de seguro de responsabilidade civil obrigatrio.
Smula 405: A ao de cobrana do seguro obrigatrio (DPVAT) prescreve em trs
anos.
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Alternativa (E): est correta, pois de acordo com o caput do artigo 202 do CCB somente a interrupo
da prescrio poder ocorrer uma s vez, restrio que no se aplica s causas suspensivas.
PARA FIXAO
O prazo prescricional da pretenso do segurado contra o segurador de 01 ano, a contar, via de regra,
da cincia do fato gerador da pretenso, isto , da cincia inequvoca da incapacidade (Art. 206, 1, inciso
II, b do CCB e smula 278 do STJ). Em se tratando do DPVAT, o prazo prescricional de trs anos (Art.
206, 3, inciso IX, do CCB e smula n 405 do STJ).
GABARITO: LETRA E
17. Sobre a superfcie, enquanto direito real de gozo ou fruio, assinale a alternativa correta:
a) A superfcie um direito real de carter perptuo por meio do qual o proprietrio do
bem imvel concede a outrem o direito de construir ou plantar em seu terreno, somente
podendo ocorrer de forma onerosa.
b) Quando o proprietrio aliena por superfcie plantao ou construo j existente no
terreno, diz-se que a superfcie foi constituda por ciso.
c) O Cdigo Civil de 2002 no prev expressamente o direito de prelao em mo dupla do
fundieiro e do superficirio.
d) No necessrio o registro da superfcie em registro imobilirio se o seu valor por
inferior a trinta vezes o valor do salrio mnimo vigente no pas.
e) O Cdigo Civil de 2002 revogou as disposies do direito de superfcie constantes do
Estatuto da Cidade (Lei n 10.257/2001).
COMENTRIO
O direito real de superfcie foi objeto de questo na prova objetiva da DPE/MS ocorrida no ano de 2014.
O direito real de superfcie, previsto no artigo 1.225, inciso II, do CCB implica na superao do princpio
superfcie solo cedit. Via de regra, todas as superfcies e bens que aderem ao solo pertencem unicamente
ao dono do solo, nos termos do artigo 1.253 do CCB. Porm, perfeitamente possvel distinguir-se
o solo e a superfcie como patrimnios distintos, falando-se em proprietrio imobilirio e proprietrio
superficirio, sendo a superfcie um direito real sobre coisa alheia.
O direito de superfcie tem natureza real e consiste na concesso, de forma gratuita ou onerosa, pelo
proprietrio do imvel a outrem do direito de construir e de plantar, por prazo determinado (CCB) ou
indeterminado (Estatuto da Cidade), mediante escritura pblica devidamente registrada no Cartrio de
Registro de Imveis.
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O direito de superfcie distingue-se do direito de usufruto e do contrato de arrendamento. No direito


de superfcie, o superficirio tem o direito de usar, gozar, fruir e dispor da propriedade superficiria,
excluindo-se o solo, j no usufruto, muito embora, haja a sua extenso ao solo, o usufruturio no tem o
direito de dispor da propriedade do solo ou da superfcie, que permanecem com o nu-proprietrio. No
arrendamento, no h a superao da regra superfcies solo cedit, pois muito embora haja a estipulao
para construir ou plantar em determinado terreno, bem como para utilizar tais construes e plantaes,
a propriedade da acesso no do arrendatrio. Ou seja, enquanto a superfcie tem natureza real, o
arrendamento tem natureza obrigacional. Passemos anlise das alternativas:
Alternativa (A): est equivocada, apresentando dois erros. Primeiro, a superfcie pode ser constituda por
tempo determinado ou indeterminado, no sendo correto falar em perpetuidade, sendo esta uma das
diferenas entre a superfcie e a enfiteuse. Ademais, o direito de superfcie pode dar-se de forma gratuita
ou onerosa. Nesse sentido, dispem os artigos 1.369 e 1.370 do CCB e o artigo 21 da Lei n 10.257/2001:
Art. 1.369. O proprietrio pode conceder a outrem o direito de construir ou de
plantar em seu terreno, por tempo determinado, mediante escritura pblica
devidamente registrada no Cartrio de Registro de Imveis.
Pargrafo nico. O direito de superfcie no autoriza obra no subsolo, salvo se for
inerente ao objeto da concesso.
Art. 1.370. A concesso da superfcie ser gratuita ou onerosa; se onerosa,
estipularo as partes se o pagamento ser feito de uma s vez, ou parceladamente.
Art. 21. O proprietrio urbano poder conceder a outrem o direito de superfcie do
seu terreno, por tempo determinado ou indeterminado, mediante escritura pblica
registrada no cartrio de registro de imveis.
Sobre o assunto, confira-se a lio de TARTUCE: A superfcie instituto real pelo qual o proprietrio concede
a outrem, por tempo determinado ou indeterminado, gratuita ou onerosamente, o direito de construir ou
plantar em seu terreno. Tal direito real de gozo ou fruio recai sempre sobre bens imveis, mediante
escritura pblica, devidamente registrada no Cartrio de Registro de Imveis (art. 1.369 do CC). (...) Tratase do mais amplo dos direitos reais de gozo ou fruio, em que figuram como partes: a) O proprietrio,
tambm denominado fundieiro aquele que cede o uso do bem imvel para outrem; b) O superficirio
pessoa que recebe o imvel, a fim de efetivar a construo ou plantao, tendo os atributos de uso e gozo.
(TARTUCE, Flvio. Manual de Direito Civil. So Paulo: Mtodo, 2014, pgina 1.034). Quando do surgimento
do instituto, apontava-se que a superfcie seria bem mais vantajosa do que a enfiteuse, pelas diferenas
marcantes entre os institutos. Primeiro, porque a superfcie pode ser gratuita ou onerosa, enquanto a
enfiteuse era sempre onerosa. Segundo, pois a superfcie temporria ou no, enquanto a enfiteuse
necessariamente perptua, o que era uma grande desvantagem, pois a perpetuidade no mais a marca
dos novos tempos (TARTUCE, Flvio, Manual de Direito Civil. So Paulo: Mtodo, 2014, pgina 1.033).
Alternativa (B): est correta, pois a constituio do direito de superfcie por ciso ocorre exatamente
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quando j existe no imvel uma construo ou plantao e estas so alienadas ao superficirio. Sobre a
temtica, o enunciado n 250 da III Jornada de Direito Civil afirma: 250 Art. 1.369: Admite-se a constituio
do direito de superfcie por ciso.
Da pena de LOUREIRO colhe-se a seguinte lio: No prev a lei, mas tambm no probe, a modalidade
de superfcie por ciso. Em tal figura, o imvel j se encontra construdo ou plantado, por acesso. O
proprietrio aliena, temporariamente, as acesses, mediante constituio de direito real de superfcie,
remanescendo como dono do solo; em outras palavras, transfere construes e plantaes j existentes.
Pode, ainda, ocorrer de o proprietrio alienar o solo, remanescendo temporariamente proprietrio da
construo ou plantao. Essa operativa modalidade de superfcie por ciso constitui importante instrumento
de atrao de investimentos e capitais, permitindo a multiplicao de novos empreendimentos imobilirios
(LOUREIRO, Francisco Eduardo. Cdigo Civil comentado, doutrina e jurisprudncia. Coordenador Ministro
Cesar Peluso. Barueri: Manole, 2010, pgina 1.425).
Alternativa (C): est incorreta. O direito de preempo ou prelao em mo dupla tem previso legal
no artigo 1.373 do CCB, o qual dispe que, em caso de alienao do imvel ou do direito de superfcie,
o superficirio ou o proprietrio tem direito de preferncia, em igualdade de condies. Ou seja, caso
superficirio deseje alienar o direito real de superfcie, deve dar cincia do preo e das vantagens ao
proprietrio do imvel. E da mesma forma, se este deseja alienar o terreno, deve cientificar o superficirio
da venda da propriedade para, caso queira, este exera seu direito de preferncia.
Este direito de preferncia tambm est previsto no artigo 22 do Estatuto da Cidade (Lei n 10.257/2001):
Art. 22. Em caso de alienao do terreno, ou do direito de superfcie, o superficirio
e o proprietrio, respectivamente, tero direito de preferncia, em igualdade de
condies oferta de terceiros.
Sobre o assunto, confira-se o enunciado 510 da V Jornada de Direito Civil: Ao superficirio que no foi
previamente notificado pelo proprietrio para exercer o direito de preferncia previsto no art. 1.373 do CC
assegurado o direito de, no prazo de seis meses, contado do registro da alienao, adjudicar para si o bem
mediante depsito do preo.
PENTEADO leciona que:
A relao jurdica da superfcie propicia surgimento, para ambos os sujeitos,
proprietrio e superficirio, de direito de preferncia. O direito de preferncia consiste
num poder formativo gerador, o qual implica que, havendo alienao de qualquer
dos direitos reais objeto da relao (a superfcie ou a propriedade), o sujeito titular
poder, exercendo o direito, haver para si o direito alienado, ainda contra a vontade
do alienante ou contra a vontade e interesse do adquirente, que ordinariamente,
no poder alegar boa-f, dado o sistema de conhecimento virtual que o registro
imobilirio propicia, dando oponibilidade a terceiros do direito de preferncia. (...)
O direito de preferncia, nas relaes em que haja superfcie, reciproco, ou seja,
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quer do proprietrio para adquirir a superfcie, quer do superficirio para adquirir o


domnio. (PENTEADO, Luciano. Direito das Coisas. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2012, pgina 491).
Alternativa (D): est equivocada, pois independente do seu valor a superfcie deve ser registrada no
cartrio do registro de imveis, consoante dispem os artigos 1.369 e 1.227 do CCB e 21 da Lei n
10.257/2001:
Art. 1.369. O proprietrio pode conceder a outrem o direito de construir ou de
plantar em seu terreno, por tempo determinado, mediante escritura pblica
devidamente registrada no Cartrio de Registro de Imveis.
Art. 1.227. Os direitos reais sobre imveis constitudos, ou transmitidos por atos
entre vivos, s se adquirem com o registro no Cartrio de Registro de Imveis dos
referidos ttulos (arts. 1.245 a 1.247), salvo os casos expressos neste Cdigo.
Art. 21. O proprietrio urbano poder conceder a outrem o direito de superfcie do
seu terreno, por tempo determinado ou indeterminado, mediante escritura pblica
registrada no cartrio de registro de imveis.
Nesse sentido, confira-se a lio de PENTEADO:
O direito de superfcie como direito real sobre imvel, para ser criado, efetivamente,
depende de registro imobilirio (CC.1227). Entretanto, o ttulo registral a ser levado
matrcula, dever ser ordinariamente, contrato lavrado em notas de tabelio que
respeite os requisitos da escritura pblica. Isto ocorre independentemente do valor
do imvel, por conta de expressa disposio nesse sentido do CC 1.369 caput e ECid
21 caput (PENTEADO, Luciano. Direito das Coisas. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2012, pgina 488).
Igualmente, BRANDELLI obtempera:
O contrato de superfcie negcio jurdico solene, que exige escritura pblica. A
regra esculpida no art. 108, do Cdigo Civil a ele no se aplica, pois que h regra
especial, prevista no art. 21 do Estatuto da Cidade e no art. 1.369 do Cdigo Civil.
Assim, ainda que o valor do imvel sobre o qual se institui o direito de superfcie seja
inferior a 30 salrios mnimos, a escritura pblica necessria sob pena de nulidade
(FRADERA, Vera Maria Jacob de et al. Contratos empresariais. So Paulo: Saraiva,
2015, pgina. 193).
Alternativa (E): est errada. Por estabelecer as diretrizes gerais da poltica urbana, regulamentado os
artigos 182 e 183 da Constituio Federal, o Estatuto da Cidade, Lei n 10.257/2001, uma lei especial
em relao s normas gerais trazidos pelos artigos 1.369 a 1.377 do Cdigo Civil de 2002, no havendo
que se falar em revogao dos artigos 21 a 24 do Estatuto da Cidade, nos termos do artigo 2, 2da
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LINDB: A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem
modifica a lei anterior.
Para o Estatuto da Cidade, o direito de superfcie um legtimo instrumento para facilitar a utilizao de
terrenos, cumprindo-se a funo social da propriedade, nos termos do seu artigo 4, inciso V, alnea l.
Colhe-se da pena de PENTEADO:
A coexistncia de dois tipos de direito de superfcie, um regulado pelo ECid e outro
pelo CC, entretanto, no implica revogao de nenhum deles, nem tampouco
derrogao. As duas modalidades de direito real convivem, uma especial, outra
geral, de direito comum, recebendo influncias recprocas das leis instituidoras,
dentro da proposta de dilogo das fontes de direito. (PENTEADO, Luciano. Direito
das Coisas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, pgina 486). Nada obstante as
regras do ECid e do CC serem ligeiramente diversas, o regime do CC subsidirio ao
do ECid. Deste modo, na omisso desta lei, rege-se a situao jurdica pela disciplina
que lhe conferir o CC (PENTEADO, Luciano. Direito das Coisas. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2012, pgina 492).
Sobreleva notar o contedo do enunciado 93 da I Jornada de Direito Civil: 93 Art. 1.369: As normas
previstas no Cdigo Civil sobre direito de superfcie no revogam as relativas a direito de superfcie constantes
do Estatuto da Cidade (Lei n. 10.257/2001) por ser instrumento de poltica de desenvolvimento urbano.
Na mesma toada, TARTUCE preleciona:
Para afastar a tese da revogao, invoca-se o que consta do art. 2.043 do CC/2002,
pelo qual: At que por outra forma se disciplinem, continuam em vigor as disposies
de natureza processual, administrativa ou penal, constantes de leis cujos preceitos
de natureza civil hajam sido incorporados a este Cdigo. Ora, os comandos do
Estatuto da Cidade tambm tm natureza administrativa, o que justifica a sua
manuteno. Em reforo, uma norma especial anterior, como o Estatuto da Cidade,
deve prevalecer sobre uma norma geral posterior, como o CC/2002, eis que o
critrio da especialidade mais forte que o cronolgico. Em suma, as duas formas
de superfcie coexistem no sistema privado nacional. (TARTUCE, Flvio, Manual de
Direito Civil. So Paulo: Mtodo, 2014, pgina 1.040).
Cumpre mencionar que, de acordo com o artigo 1.377 do CCB, para o Estatuto da Cidade as normas
previstas no Cdigo Civil do direito de superfcie so de aplicao subsidiria:
Art. 1.377. O direito de superfcie, constitudo por pessoa jurdica de direito pblico
interno, rege-se por este Cdigo, no que no for diversamente disciplinado em lei
especial.
Por fim, transcreveremos quadro sintico das principais diferenas entre o direito de superfcie previsto no
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CCB e o aquele presente no Estatuto da Cidade:


Direito de Superfcie
Principais Diferenas entre o Cdigo Civil e o Estatuto da Cidade
Cdigo Civil

Estatuto da Cidade

Aplica-se propriedade rural e urbana.

Aplica-se exclusivamente propriedade urbana.

Prazo deve ser necessariamente determinado.

Prazo pode ser determinado ou indeterminado.

No autoriza a utilizao do subsolo, nem do Autoriza a utilizao do subsolo e tambm do


espao areo, salvo se inerente ao prprio objeto espao areo se o contrato assim previr e desde
da concesso.
que no viole o ordenamento jurdico.
Finalidade: plantar ou construir.

Finalidade: qualquer que atenda s diretrizes de


poltica urbana (art. 2 da Lei 10.527/2001)

Fonte: SANTOS, Jos Carlos Van Cleef de Almeida. Manual de Direito Civil. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2014, pgina 779).
PARA FIXAO
O direito de superfcie tem natureza real e implica na superao do princpio superficie solo cedit, podendose destacar a propriedade superficiria da propriedade imobiliria. Deve ser registrado no cartrio do
registro de imveis independente do seu valor, e pode constituir-se de forma gratuita ou onerosa. Se
onerosamente, o pagamento recebe o nome de cnon superficirio ou solarium.
GABARITO: LETRA B
18. A respeito da ao pauliana e da fraude contra credores, assinale a alternativa correta:
a) A ao pauliana ser proposta contra o devedor insolvente ou contra o adquirente da
coisa alienada fraudulentamente, sendo hiptese de litisconsrcio facultativo.
b) Somente os credores quirografrios tem legitimidade ativa para propositura da ao
pauliana.
c) O credor quirografrio, que receber do devedor insolvente o pagamento da dvida ainda
no vencida, ficar obrigado a repor, em proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar
o concurso de credores, aquilo que recebeu.
d) A fraude contra credores pode ser reconhecida em sede de embargos de terceiros.
e) O prazo prescricional para ajuizar a ao pauliana de trs anos.
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COMENTRIO
A fraude contra credores um defeito do negcio jurdico, que no guarda relao com vcios de
consentimentos, pois o devedor pratica ato em consonncia com sua vontade, porm produz um resultado
antijurdico ao credor, razo por que denominado como sendo um vcio/defeito social e materializa-se
na prtica maliciosa de atos que desfalquem o patrimnio do devedor, para que no seja alcanado pela
execuo de suas dvidas.
Dois princpios so violados por este defeito social: o princpio da responsabilidade patrimonial, segundo
o qual o patrimnio do devedor responde por suas dvidas, com sede no artigo 591 do CPC: Art. 591. O
devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros,
salvo as restries estabelecidas em lei e o princpio pelo qual todos os credores possuem direito a um
tratamento paritrio (par conditio creditorum), com sede no artigo 957 do CCB: Art. 957. No havendo
ttulo legal preferncia, tero os credores igual direito sobre os bens do devedor comum.
Confira-se a magistral lio de PEREIRA: Ocorre frequentemente a fraude, quando, achando-se um
devedor assoberbado de compromissos, com ativo reduzido e o passivo elevado, procura subtrair aos
credores uma parte daquele ativo, e nesse propsito faz uma liberalidade a um amigo ou parente, ou
vende a vil preo um bem qualquer, ou concede privilgio a um credor mediante a outorga de garantia
real, ou realiza qualquer ato, que a m-f engendra com grande riqueza de imaginao. Afirmamos que
inexiste aqui um vcio do consentimento, porque o agente assim procede, porque assim quer, sem
que a declarao de vontade sofra uma distoro que a coloque em divergncia com o querer interior.
Mas, no podendo a ordem jurdica compadecer-se de um processo desleal, acusa esta emisso volitiva
de imperfeio, e, estremando o processo defraudatrio como figura especfica de defeito no negcio
jurdico, concede ao prejudicado ao para revog-lo. (PEREIRA, Caio Mrio da Silva Pereira, Instituies
de Direito Civil. Volume I Introduo ao Direito Civil Teoria Geral do Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense,
2013, pgina 1.104-1.105).
A fraude contra credores caracterizada por trs requisitos: a) anterioridade do crdito, b) eventus damni
e c) consilium fraudis.
A anterioridade do crdito em face da prtica fraudulenta est expressamente prevista no art. 158, 2:
2 S os credores que j o eram ao tempo daqueles atos podem pleitear a anulao deles.
VENOSA observa que a sub-rogao ou cesso deste crdito no desnatura o requisito da anterioridade:
Outra hiptese a ser enfocada a sub-rogao de crdito, quando esta posterior ao ato fraudulento.
Como a dvida anterior, entendemos existir a anterioridade; a sub-rogao ou a cesso de crdito
no desnaturam essa caracterstica. O mesmo no se pode dizer da novao, em que h a extino da
obrigao anterior e constituio de uma nova. (VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil - Parte Geral. So
Paulo: Atlas, 2013, pgina 488-489).
Sobre o assunto, cita-se o enunciado 292 da IV Jornada de Direito Civil: 292 Art. 158. Para os efeitos do
art. 158, 2, a anterioridade do crdito determinada pela causa que lhe d origem, independentemente
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de seu reconhecimento por deciso judicial.


Cumpre mencionar o RESP 1.217.593 julgado pela 3 Turma do STJ, onde, para fins de anlise da
anterioridade do crdito, esta corte decidiu que no se poderia levar em conta a data do contrato de
promessa de compra e venda de imvel e sim a data do seu registro em cartrio, pois permitir o contrrio
acabaria por enfraquecer o instituto da fraude contra credores, dada a facilidade em dar a um documento
uma data falsa e, ao mesmo tempo, a dificuldade em demonstrar essa fraude. Confira-se a ementa do
julgado:
PROCESSO CIVIL E CIVIL. RECURSO ESPECIAL. FRAUDE CONTRA CREDORES.
ANTERIORIDADE DO CRDITO. ART. 106, PARGRAFO NICO, CC/16 (ART. 158,
2, CC/02). PROMESSA DE COMPRA E VENDA NO REGISTRADA.
1. Da literalidade do art. 106, pargrafo nico, do CC/16, extrai-se que a afirmao
da ocorrncia de fraude contra credores depende, para alm da prova de
consilium fraudis e de eventus damni, da anterioridade do crdito em relao ao
ato impugnado.
2. com o registro da promessa de compra e venda no Cartrio de Registro
de Imveis que o direito do promissrio comprador alcana terceiros estranhos
relao contratual originria.
3. A promessa de compra e venda no registrada e desacompanhada de qualquer
outro elemento que possa evidenciar a alienao do imvel, no afasta a
anterioridade do crdito.
4. Recurso especial no provido. (REsp 1217593 / RS RECURSO ESPECIAL
2010/0184382-6 Relator (a) Ministra NANCY ANDRIGHI (1118) rgo Julgador T3 TERCEIRA TURMA Data do Julgamento 12/03/2013 Data da Publicao/Fonte DJe
18/03/2013).
A par dessa exigncia da anterioridade do crdito, deve ser ressaltado que, no julgamento do REsp
1.092.134/SP, a 3 turma do STJ decidiu que o requisito da anterioridade do crdito pode ser afastado,
quando caracterizada fraude preordenada para prejudicar futuros credores, na iminncia da contratao
de um dbito, o que a depender da engenhosidade dos devedores pode alcanar a tipificao de um
estelionato penal:
PROCESSO CIVIL E CIVIL. RECURSO ESPECIAL. FRAUDE PREORDENADA PARA
PREJUDICAR FUTUROS CREDORES. ANTERIORIDADE DO CRDITO. ART. 106,
PARGRAFO NICO, CC/16 (ART. 158, 2, CC/02) TEMPERAMENTO.
1. Da literalidade do art. 106, pargrafo nico, do CC/16 extrai-se que a afirmao
da ocorrncia de fraude contra credores depende, para alm da prova de
consilium fraudis e de eventus damni, da anterioridade do crdito em relao ao
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ato impugnado.
2. Contudo, a interpretao literal do referido dispositivo de lei no se mostra
suficiente frustrao da fraude execuo. No h como negar que a dinmica
da sociedade hodierna, em constante transformao, repercute diretamente no
Direito e, por consequncia, na vida de todos ns. O intelecto ardiloso, buscando
adequar-se a uma sociedade em ebulio, tambm intenta - criativo como
inovar nas prticas ilegais e manobras utilizados com o intuito de escusar-se do
pagamento ao credor. Um desses expedientes o desfazimento antecipado de
bens, j antevendo, num futuro prximo, o surgimento de dvidas, com vistas a
afastar o requisito da anterioridade do crdito, como condio da ao pauliana.
3. Nesse contexto, deve-se aplicar com temperamento a regra do art. 106, pargrafo
nico, do CC/16. Embora a anterioridade do crdito seja, via de regra, pressuposto
de procedncia da ao pauliana, ela pode ser excepcionada quando for verificada
a fraude predeterminada em detrimento de credores futuros.
4. Dessa forma, tendo restado caracterizado nas instncias ordinrias o conluio
fraudatrio e o prejuzo com a prtica do ato ao contrrio do que querem fazer
crer os recorrentes e mais, tendo sido comprovado que os atos fraudulentos foram
predeterminados para lesarem futuros credores, tenho que se deve reconhecer a
fraude contra credores e declarar a ineficcia dos negcios jurdicos (transferncias
de bens imveis para as empresas Vespa e Avejota).
5. Recurso especial no provido. (REsp 1092134 / SP RECURSO ESPECIAL
2008/0220441-3 Relator (a) Ministra NANCY ANDRIGHI (1118) rgo Julgador T3 TERCEIRA TURMA Data do Julgamento 05/08/2010).
O eventus damni, requisito de ndole objetiva da fraude contra credores, explicita que no qualquer
alienao do patrimnio do devedor que implicar a fraude, mas somente aquela que causar prejuzo aos
credores, reduzindo o devedor insolvncia ou agravando-a.
O consilium fraudis, requisito de ordem subjetiva da fraude contra credores, caracteriza a predisposio
(m-f) do devedor em prejudicar os direitos do credor ou ao menos a previsibilidade do dano ocasionado.
Cumpre mencionar o magistrio de SANTOS e CASCALDI: A transmisso gratuita (por exemplo, doao)
ou a remisso de dvidas por devedor em estado de insolvncia ou cujo negcio o coloque em tal situao,
independe de m-f para constituir fraude contra credores (art. 158, CC). H aqui presuno absoluta (iure
et de iure) de que o negcio foi celebrado com a inteno lesiva (m-f), pois o direito no admite que o
devedor desconhea a sua prpria insolvncia (SANTOS e CASCALDI, Jos Carlos Van Cleef de Almeida
e Lus Carvalho. Manual de Direito Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2014, pgina 191-192).
A ao que busca anular o negcio jurdico praticado com fraude a credores denominada ao pauliana,
revocatria ou rescisria por fraude.
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Feita uma brevssima digresso sobre o instituto, vamos anlise das alternativas da questo:
A alternativa A est errada. O artigo 161 do CCB dispe que a ao pauliana poder ser intentada contra
devedor insolvente, contra a pessoa que com ele celebrou a estipulao considerada fraudulenta, ou
contra terceiros adquirentes que hajam procedido de m-f.
Apesar do artigo 161 do CCB utilizar o verbo poder, a doutrina entende que, no polo passivo da ao
pauliana, haver um litisconsrcio passivo necessrio unitrio entre o devedor insolvente e a pessoa
que com ele celebrou o negcio fraudulento e eventualmente com terceiros adquirentes que hajam
procedido de m-f.
Nesse sentido, a lio de DUARTE: H litisconsrcio passivo necessrio e unitrio entre o devedor
insolvvel e a pessoa que com ele contratou na estipulao considerada fraudulenta (art. 47 do CPC).
J o terceiro que vier a adquirir a ttulo oneroso somente ser sujeito passivo se houver alegao de sua
m-f. No comprovada a m-f deste, resolver-se- em perdas e danos o negcio celebrado entre o
insolvvel e a pessoa que com este houver contratado. O terceiro adquirente a ttulo gratuito, ainda que
de boa-f, poder ser demandado (LOUREIRO, Francisco Eduardo. Cdigo Civil comentado, doutrina e
jurisprudncia. Coordenador Ministro Cesar Peluso. Barueri: Editora Manole, 2010, pgina 131).
Sobre este assunto, confira-se a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia e do TJSP:
Em se tratando de ao anulatria (pauliana) para tornar sem efeito negcio
jurdico, h litisconsrcio necessrio entre todos os que participaram do ato,
porquanto a sentena ser, necessariamente, a mesma em relao s partes
litigantes. (REsp 242151 / MG RECURSO ESPECIAL 1999/0114560-0 Relator (a)
MIN. LUIS FELIPE SALOMO (1140) rgo Julgador T4 - QUARTA TURMA Data do
Julgamento 02/09/2008 Data da Publicao/Fonte DJe 15/09/2008 LEXSTJ vol. 230
p. 94).
(...) 3- A ao pauliana tem natureza pessoal, e no real, razo pela qual no
necessria a citao dos cnjuges do devedor-doador e dos donatrios.
4- Necessidade, contudo, de citao do cnjuge do devedor que participou do
contrato de doao por fora do inciso II do art. 10 do Cdigo de Processo Civil.
5- A citao extempornea de litisconsorte necessrio unitrio, aps decorrido o
prazo de quatro anos para a propositura da ao que visa desconstituio de
negcio jurdico realizado com fraude a credores, no enseja a decadncia do
direito do credor.
6- O direito potestativo, por sua prpria natureza, considera-se exercido no
momento do ajuizamento da ao, quando ento cessa o curso do prazo de
decadncia em relao a todos os partcipes do ato fraudulento.
7- Ausncia de violao ao art. 178, 9, V,b, do Cdigo Civil de 1916.
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RECURSO ESPECIAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO. (REsp 750135 / RS RECURSO


ESPECIAL 2005/0079583-4 Relator(a) MIN. PAULO DE TARSO SANSEVERINO (1144)
rgo Julgador T3 - TERCEIRA TURMA Data do Julgamento 12/04/2011 Data da
Publicao/Fonte DJe 28/04/2011).
Pauliana- Litisconsrcio passivo necessrio (todos os contratantes do negcio
que se pretende anular) - Comprovao de eventus damini e do consilium
fraudis - Dvida contrada perante a autora em data anterior alienao do fundo
de comrcio objetivo da presente ao - A corr, alm de no cumprir o acordo
(no tocante ao pagamento da dvida), transferiu seu fundo de comrcio para os
corrus (contrariando o que foi expressamente avenado com a autora) - Alienao
do nico bem capaz de suportar ou garantir o pagamento da dvida - Negcios
celebrados envolvendo de um lado, trs irms e de outro, dois irmos (o que
tambm evidencia a prtica de ato fraudulento e a cincia de todos envolvidos) Situao que se amolda previso contida no artigo 107 do Cdigo Civil de 1916
(vigente data da celebrao do contrato) - Reconhecida a fraude, imperiosa
a declarao de ineficcia da alienao (e no nulidade) - Sentena mantida Recurso improvido, com observao (TJSP - Ap. Cvel 609.801-4/0-00, 17-12-2008,
8 Cmara de Direito Privado - Rel. Salles Rossi).
A alternativa B est errada. Credores quirografrios so credores que no possuem garantia legal ou
contratual de receberem seus crditos e sua legitimidade para a propositura da ao pauliana est
estampada no caput do artigo 158, porm o 1 deste dispositivo tambm confere legitimidade aos
credores com garantia:
Art. 158. Os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida, se os
praticar o devedor j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia, ainda quando
o ignore, podero ser anulados pelos credores quirografrios, como lesivos dos
seus direitos.
1 Igual direito assiste aos credores cuja garantia se tornar insuficiente.
Sobre o ponto, existe o enunciado n 151 da III Jornada de Direito Civil: O ajuizamento da ao pauliana
pelo credor com garantia real (art.158, 1) prescinde de prvio reconhecimento judicial da insuficincia
da garantia.
A alternativa C est correta e reproduz literalmente o artigo 162 do CCB: Art. 162. O credor quirografrio,
que receber do devedor insolvente o pagamento da dvida ainda no vencida, ficar obrigado a repor,
em proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores, aquilo que recebeu.
Ao comentar este artigo, SANTOS e CASCALDI lecionam que: (...) havendo um acervo de credores na
mesma situao, o devedor no pode beneficiar um em prejuzo dos demais. Todos devem ter a mesma
oportunidade de receber o qu de direito, na proporo dos respectivos crditos, exceo feita ao credor
privilegiado, que possui crdito especial, o qual prefere aos demais na ordem de pagamento. Logo, no
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haver fraude no pagamento antecipado de credor privilegiado. (SANTOS e CASCALDI, Jos Carlos Van
Cleef de Almeida e Lus Carvalho. Manual de Direito Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2014, pgina
192).
A alternativa D est errada, pois contraria o teor na smula n 195 do STJ: Em embargos de terceiro no
se anula ato jurdico, por fraude contra credores.
A alternativa E est duplamente equivocada. O prazo para anulao de negcio jurdico com fraude
contra credores tem natureza decadencial e de 04 anos, nos termos do artigo 178, inciso II, do CCB:
Art. 178. de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao
do negcio jurdico, contado:
I - no caso de coao, do dia em que ela cessar;
II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia
em que se realizou o negcio jurdico;
III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade.
PARA FIXAO
A fraude contra credores no um vcio de consentimento, mas um defeito social, oportunizando que
os credores invalidem negcios jurdicos realizados por devedor insolvente, por meio da ao pauliana,
tambm denominada de revocatria ou rescisria por fraude, no prazo decadencial de 04 anos, a contar
do dia em que se realizou o negcio jurdico fraudulento. So seus requisitos: a anterioridade do crdito,
o eventus damni e o consilium fraudis.
GABARITO: LETRA C
19. Considere as assertivas abaixo em relao eficcia do direito fundamental social moradia
nas relaes familiares.
I. A impenhorabilidade do bem de famlia alcana o imvel pertencente a pessoas solteiras,
separadas e vivas, bem como o nico imvel do devedor locado a terceiros, desde que a
renda da locao seja revertida para a subsistncia ou a moradia da sua famlia.
II. No mbito da Lei n 11.340/06 (Lei Maria da Penha) pode ser requerida medida protetiva
de urgncia em favor da ofendida consistente na sua reconduo e a de seus filhos moradia
familiar, aps o afastamento do agressor.
III. O Cdigo Civil assegura o direito real de habitao no imvel destinado moradia
da famlia, dentre outros requisitos, ao cnjuge suprstite, silenciando em relao ao
companheiro sobrevivente, que pode invocar tal direito com fundamento no princpio da
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isonomia entre as entidades familiares e na Lei n 9.278/96 (Unio Estvel).


IV. A Lei n 12.424/11 acrescentou ao Cdigo Civil uma nova hiptese de usucapio em
que, preenchidos os requisitos legais, o possuidor adquire o domnio integral do imvel
cuja propriedade dividida com o ex-cnjuge ou ex-companheiro que abandonou o lar, se
utilizado para sua moradia ou de sua famlia.
V. De acordo com a Lei n 8.245/91 (Locao de imveis urbanos), em casos de separao
de fato, divrcio ou dissoluo da unio estvel, a locao residencial prosseguir
automaticamente com o cnjuge ou companheiro que permanecer no imvel.
Est correto o que se afirma em:
a) I, II, III, IV e V.
b) I, IV e V, apenas.
c) I, III e IV, apenas.
d) II, III e IV, apenas.
e) II, III e V, apenas.
COMENTRIO
A questo veiculada comps a prova objetiva do ltimo concurso da DPE/SP, realizado pela Fundao
Carlos Chagas. Vamos anlise dos seus itens.
I. A impenhorabilidade do bem de famlia alcana o imvel pertencente a pessoas solteiras, separadas
e vivas, bem como o nico imvel do devedor locado a terceiros, desde que a renda da locao seja
revertida para a subsistncia ou a moradia da sua famlia.
O item I est correto e o candidato que tivesse o conhecimento das smulas 364 e 486 do STJ no teria
dificuldade na sua anlise:
Smula 364, STJ: O conceito de impenhorabilidade de bem de famlia abrange
tambm o imvel pertencente a pessoas solteiras, separadas e vivas.
Smula 486, STJ: impenhorvel o nico imvel residencial do devedor que esteja
locado a terceiros, desde que a renda obtida com a locao seja revertida para a
subsistncia ou a moradia da sua famlia.
Sobre este ponto, merecem citao os seguintes julgados da jurisprudncia do STJ:
PROCESSUAL. EXECUO IMPENHORABILIDADE - IMVEL - RESIDNCIA Pgina - 81

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DEVEDOR SOLTEIRO E SOLITRIO- LEI 8.009/90.


- A interpretao teleolgica do Art. 1, da Lei 8.009/90, revela que a norma
no se limita ao resguardo da famlia. Seu escopo definitivo a proteo
de um direito fundamental da pessoa humana: o direito moradia. Se
assim ocorre, no faz sentido proteger quem vive em grupo e abandonar o
indivduo que sofre o mais doloroso dos sentimentos: a solido.
- impenhorvel, por efeito do preceito contido no Art. 1 da Lei 8.009/90, o
imvel em que reside, sozinho, o devedor celibatrio.(EREsp 182.223-SP, Corte
Especial, DJ de 07/04/2003).
TRIBUTRIO. EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RECURSO ESPECIAL. EXECUO
FISCAL. NICO IMVEL DO DEVEDOR CEDIDO A FILHO. BEM DE FAMLIA.
EMBARGOS REJEITADOS.
1. Constitui bem de famlia, insuscetvel de penhora, o nico imvel residencial do
devedor em que resida seu filho ou demais familiares. A circunstncia de o devedor
no residir no imvel, que se encontra cedido a familiares, no constitui bice ao
reconhecimento do favor legal. Inteligncia dos arts. 1 e 5 da Lei 8.009/90.
2. Embargos de divergncia rejeitados. (EREsp 1216187 / SC EMBARGOS DE
DIVERGNCIA EM RECURSO ESPECIAL 2011/0070718-6 Relator(a) Ministro
ARNALDO ESTEVES LIMA (1128) rgo Julgador S1 - PRIMEIRA SEO Data do
Julgamento 14/05/2014 Data da Publicao/Fonte DJe 30/05/2014).
Vale mencionar que se o imvel do devedor for comercial, mesmo que ele esteja locado para fins de
manuteno da famlia, no caber alegar sua impenhorabilidade. Nesse sentido, o REsp 1367538:
RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. EXECUO. PENHORABILIDADE DE
IMVEL COMERCIAL. BEM DE FAMLIA. NO CONFIGURAO.
(...)
5. No se instituiu com a Lei 8.009/90 uma garantia de impenhorabilidade a
qualquer bem que possa vir a trazer sustento ao indivduo. O referido dito
trata apenas e unicamente do imvel residencial em que habite a famlia ou,
ao menos, consoante o enunciado 486/STJ, do imvel residencial do qual a
famlia extraia renda para habitar ou subsistir.
6. RECURSO ESPECIAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO. (REsp 1367538 / DF RECURSO
ESPECIAL 2013/0044230-0 Relator(a) MIN. PAULO DE TARSO SANSEVERINO (1144)
rgo Julgador T3 - TERCEIRA TURMA Data do Julgamento 26/11/2013 Data da
Publicao/Fonte DJe 12/03/2014).
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Destacamos que, em maio de 2013, o STJ noticiou que sua 3 Turma considerou possvel que a
impenhorabilidade do bem de famlia atinja simultaneamente dois imveis do devedor aquele onde
ele mora com sua esposa e outro no qual vivem as filhas, nascidas de relao extraconjugal. A Terceira
Turma do STJ considerou que a impenhorabilidade do bem de famlia visa resguardar no somente o
casal, mas o sentido amplo de entidade familiar. Assim, no caso de separao dos membros da famlia,
como na hiptese, a entidade familiar, para efeitos de impenhorabilidade de bem, no se extingue, ao
revs, surge em duplicidade: uma composta pelos cnjuges, e outra composta pelas filhas de um deles.
(http://stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=109776).
II. No mbito da Lei n 11.340/06 (Lei Maria da Penha) pode ser requerida medida protetiva de urgncia em
favor da ofendida consistente na sua reconduo e a de seus filhos moradia familiar, aps o afastamento
do agressor.
O item II est correto, conforme o artigo 23, inciso II, da Lei n 11.340/06, in verbis:
Seo III
Das Medidas Protetivas de Urgncia Ofendida
Art. 23. Poder o juiz, quando necessrio, sem prejuzo de outras medidas:
I - encaminhar a ofendida e seus dependentes a programa oficial ou comunitrio
de proteo ou de atendimento;
II - determinar a reconduo da ofendida e a de seus dependentes ao
respectivo domiclio, aps afastamento do agressor;
III - determinar o afastamento da ofendida do lar, sem prejuzo dos direitos relativos
a bens, guarda dos filhos e alimentos;
IV - determinar a separao de corpos.
Sobreleva notar que a 4 Turma do STJ admite a aplicao de medidas protetivas da Lei Maria da Penha
(Lei 11.340/06) em ao cvel, sem a existncia de inqurito policial ou processo penal em andamento
contra o suposto agressor, hiptese em que, as medidas protetivas de urgncia tero natureza de
cautelar cvel satisfativa, ou seja, encerram, por si mesmas e por sua natureza, a finalidade desejada,
independentemente de propositura de qualquer outra ao, no havendo falar, pois, em necessidade de
ajuizamento da demanda principal em trinta dias.
O caso foi noticiado no informativo n 535 do STJ e envolveu um pedido de medidas protetivas de
uma me em desfavor de um dos seus filhos, o qual, aps uma doao realizada por ela e seu falecido
esposo aos seis filhos, com reserva de usufruto vitalcio, passou a dispensar-lhe tratamento violento, com
xingamentos, ofensas, ameaas de toda ordem - inclusive de morte - e presso psicolgica, de modo
que a situao dos autos era de verdadeira falncia da relao familiar entre me e filho, porm a me
no desejava representar criminalmente contra ou filho em relao ao delito de ameaa de morte e nem
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ajuizar queixa crime em relao s injurias e difamaes, o que inviabilizaria qualquer procedimento penal.
Esta deciso do STJ prestigia o carter preventivo das medidas protetivas, como bem pontuou o ministro
Luiz Felipe Salomo no seu voto do REsp 1419421: O intento de preveno da violncia domstica contra
a mulher pode ser perseguido com medidas judiciais de natureza no criminal, mesmo porque a resposta
penal estatal s desencadeada depois que, concretamente, o ilcito penal cometido, muitas vezes com
consequncias irreversveis, como no caso de homicdio ou de leses corporais graves ou gravssimas.
Vale dizer, franquear a via das aes de natureza cvel, com aplicao de medidas protetivas da
Lei Maria da Penha, pode evitar um mal maior, sem necessidade de posterior interveno penal
nas relaes intrafamiliares.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. VIOLNCIA DOMSTICA CONTRA A MULHER.
MEDIDAS PROTETIVAS DA LEI N. 11.340/2006 (LEI MARIA DA PENHA). INCIDNCIA
NO MBITO CVEL. NATUREZA JURDICA. DESNECESSIDADE DE INQURITO
POLICIAL, PROCESSO PENAL OU CIVIL EM CURSO. 1. As medidas protetivas previstas
na Lei n. 11.340/2006, observados os requisitos especficos para a concesso de
cada uma, podem ser pleiteadas de forma autnoma para fins de cessao ou
de acautelamento de violncia domstica contra a mulher, independentemente
da existncia, presente ou potencial, de processo-crime ou ao principal contra
o suposto agressor. 2. Nessa hiptese, as medidas de urgncia pleiteadas tero
natureza de cautelar cvel satisfativa, no se exigindo instrumentalidade a outro
processo cvel ou criminal, haja vista que no se busca necessariamente garantir
a eficcia prtica da tutela principal. O fim das medidas protetivas proteger
direitos fundamentais, evitando a continuidade da violncia e das situaes que
a favorecem. No so, necessariamente, preparatrias de qualquer ao judicial.
No visam processos, mas pessoas (DIAS. Maria Berenice. A Lei Maria da Penha
na justia. 3 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2012). 3. Recurso especial
no provido. (STJ - REsp: 1419421 GO 2013/0355585-8, Relator: Ministro LUIS
FELIPE SALOMO, Data de Julgamento: 11/02/2014, T4 - QUARTA TURMA, Data de
Publicao: DJe 07/04/2014).
III. O Cdigo Civil assegura o direito real de habitao no imvel destinado moradia da famlia, dentre
outros requisitos, ao cnjuge suprstite, silenciando em relao ao companheiro sobrevivente, que pode
invocar tal direito com fundamento no princpio da isonomia entre as entidades familiares e na Lei n
9.278/96 (Unio Estvel).
O item III est certo. Apesar da Lei n 9.278/96, no pargrafo nico do seu artigo 7, prever expressamente
o direito real de habitao do companheiro sobrevivente, o CCB de 2002 no trouxe semelhante previso,
em seu artigo 1.831, referindo-se apenas ao cnjuge sobrevivente. Vejamos as redaes dos dispositivos
legais:
Art. 1.831. Ao cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, ser
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assegurado, sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o direito real
de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que
seja o nico daquela natureza a inventariar.
Art. 7 Dissolvida a unio estvel por resciso, a assistncia material prevista
nesta Lei ser prestada por um dos conviventes ao que dela necessitar, a ttulo de
alimentos.
Pargrafo nico. Dissolvida a unio estvel por morte de um dos conviventes,
o sobrevivente ter direito real de habitao, enquanto viver ou no constituir
nova unio ou casamento, relativamente ao imvel destinado residncia da
famlia.
Ainda que o Cdigo Civil seja silente, a jurisprudncia do STJ reconhece a proteo do companheiro
sobrevivente quanto ao direito de habitao, pois no h razo para discrimin-lo em relao ou cnjuge
ou menosprezar o seu direito moradia:
DIREITO DAS SUCESSES E DAS COISAS. RECURSO ESPECIAL. SUCESSO.
VIGNCIA DO CDIGO CIVIL DE 2002. COMPANHEIRA SOBREVIVENTE.
MANUTENO DE POSSE. POSSIBILIDADE DE ARGUIO DO DIREITO REAL DE
HABITAO. ART. 1.831 DO CDIGO CIVIL DE 2002.
1. entendimento pacfico no mbito do STJ que a companheira suprstite
tem direito real de habitao sobre o imvel de propriedade do falecido
onde residia o casal, mesmo na vigncia do atual Cdigo Civil. Precedentes.
2. possvel a arguio do direito real de habitao para fins exclusivamente
possessrios, independentemente de seu reconhecimento anterior em ao
prpria declaratria de unio estvel.
3. No caso, a sentena apenas veio a declarar a unio estvel na motivao do
decisrio, de forma incidental, sem repercusso na
parte dispositiva e, por conseguinte, sem alcanar a coisa julgada (CPC, art. 469),
mantendo aberta eventual discusso no tocante ao reconhecimento da unio
estvel e seus efeitos decorrentes.
4. Ademais, levando-se em conta a posse, considerada por si mesma, enquanto
mero exerccio ftico dos poderes inerentes ao domnio, h de ser mantida a
recorrida no imvel, at porque ela quem vem conferindo posse a sua funo
social.
5. Recurso especial desprovido. (REsp 1203144/ RS RECURSO ESPECIAL
2010/0127865-4 Relator(a) MIN. LUIS FELIPE SALOMO (1140) rgo Julgador T4
- QUARTA TURMA Data do Julgamento 27/05/2014 Data da Publicao/Fonte
DJe

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15/08/2014).
DIREITO DAS SUCESSES. RECURSO ESPECIAL. SUCESSO ABERTA NA VIGNCIA
DO CDIGO CIVIL DE 2002. COMPANHEIRA SOBREVIVENTE. DIREITO REAL DE
HABITAO. ART. 1.831 DO CDIGO CIVIL DE 2002.
1. O novo Cdigo Civil regulou inteiramente a sucesso do companheiro, abrogando as leis da unio estvel, nos termos do
art. 2,1 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro - LINDB.
2. bem verdade que o art. 1.790 do Cdigo Civil de 2002, norma que
inovou o regime sucessrio dos conviventes em unio estvel, no previu
o direito real de habitao aos companheiros. Tampouco a redao do art.
1.831 do Cdigo Civil traz previso expressa de direito real de habitao
companheira. Ocorre que a interpretao literal das normas conduziria
concluso de que o cnjuge estaria em situao privilegiada em relao ao
companheiro, o que deve ser rechaado pelo ordenamento jurdico.
3. A parte final do 3 do art. 226 da Constituio Federal consiste, em verdade,
to somente em uma frmula de facilitao da converso da unio estvel em
casamento. Aquela no rende ensejo a um estado civil de passagem, como um
degrau inferior que, em menos ou mais tempo, ceder vez a este.
4. No caso concreto, o fato de haver outros bens residenciais no esplio, um
utilizado pela esposa como domiclio, outro pela companheira, no resulta
automtica excluso do direito real de habitao desta, relativo ao imvel da Av.
Borges de Medeiros, Porto Alegre-RS, que l residia desde 1990 juntamente com o
companheiro Jorge Augusto Leveridge Patterson, hoje falecido.
5. O direito real de habitao concede ao consorte suprstite a utilizao do imvel
que servia de residncia ao casal com o fim de moradia, independentemente de
filhos exclusivos do de cujus, como o caso.
6. Recurso especial no provido. (REsp 1329993 / RS RECURSO ESPECIAL
2010/0222236-3 Relator(a) MIN. LUIS FELIPE SALOMO (1140) rgo Julgador T4
- QUARTA TURMA Data do Julgamento 17/12/2013 Data da Publicao/Fonte DJe
18/03/2014).
DIREITO CIVIL. SUCESSO. DIREITO REAL DE HABITAO. COMPANHEIRO
SOBREVIVENTE. POSSIBILIDADE. VIGNCIA DO ART. 7 DA LEI N. 9.278/96.
RECURSO IMPROVIDO.
1. Direito real de habitao. Aplicao ao companheiro sobrevivente. Ausncia
de disciplina no Cdigo Civil. Silncio no eloquente. Princpio da
especialidade.

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Vigncia do art. 7 da Lei n. 9.278/96. Precedente: REsp n. 1.220.838/PR, Rel. Ministro


SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 19/06/2012, DJe 27/06/2012.
2. O instituto do direito real de habitao possui por escopo garantir o direito
fundamental moradia constitucionalmente protegido (art. 6, caput, da CRFB).
Observncia, ademais, ao postulado da dignidade da pessoa humana (art. art. 1,
III, da CRFB).
3. A disciplina geral promovida pelo Cdigo Civil acerca do regime sucessrio
dos companheiros no revogou as disposies constantes da Lei 9.278/96 nas
questes em que verificada a compatibilidade. A legislao especial, ao conferir
direito real de habitao ao companheiro sobrevivente, subsiste diante da omisso
do Cdigo Civil em disciplinar tal direito queles que convivem em unio estvel.
Prevalncia do princpio da especialidade.
4. Recurso improvido. (REsp 1156744 / MG RECURSO ESPECIAL 2009/0175897-8
Relator(a) MIN. MARCO BUZZI (1149) rgo Julgador T4 - QUARTA TURMA Data
do Julgamento 09/10/2012 Data da Publicao/Fonte DJe 18/10/2012).
DIREITO DAS SUCESSES. RECURSO ESPECIAL. SUCESSO ABERTA NA VIGNCIA
DO CDIGO CIVIL DE 2002. COMPANHEIRA SOBREVIVENTE. DIREITO REAL DE
HABITAO. ART. 1.831 DO CDIGO CIVIL DE 2002.
1. O Cdigo Civil de 2002 regulou inteiramente a sucesso do companheiro,
ab-rogando, assim, as leis da unio estvel, nos termos do art. 2, 1 da Lei
de Introduo s Normas do Direito Brasileiro - LINDB. Portanto, descabido
considerar que houve exceo apenas quanto a um pargrafo.
2. bem verdade que o art. 1.790 do Cdigo Civil de 2002, norma que inovou o
regime sucessrio dos conviventes em unio estvel, no previu o direito real de
habitao aos companheiros. Tampouco a redao do art. 1831 do Cdigo Civil
traz previso expressa de direito real de habitao companheira. Ocorre que a
interpretao literal das normas conduziria concluso de que o cnjuge estaria
em situao privilegiada em relao ao companheiro, o que no parece verdadeiro
pela regra da Constituio Federal.
3. A parte final do 3 do art. 226 da Constituio Federal consiste, em verdade,
to somente em uma frmula de facilitao da converso da unio estvel em
casamento. Aquela no rende ensejo a um estado civil de passagem, como um
degrau inferior que, em menos ou mais tempo, ceder vez a este.
4. No caso concreto, o fato de a companheira ter adquirido outro imvel residencial
com o dinheiro recebido pelo seguro de vida do falecido no resulta excluso de seu
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direito real de habitao referente ao imvel em que residia com o companheiro,


ao tempo da abertura da sucesso.
5. Ademais, o imvel em questo adquirido pela ora recorrente no faz parte dos
bens a inventariar.
6. Recurso especial provido. (REsp 1249227 / SC RECURSO ESPECIAL 2011/00849912 Relator(a) Ministro LUIS FELIPE SALOMO (1140) rgo Julgador T4 - QUARTA
TURMA Data do Julgamento 17/12/2013 Data da Publicao/Fonte DJe 25/03/2014)
IV. A Lei n 12.424/11 acrescentou ao Cdigo Civil uma nova hiptese de usucapio em que, preenchidos
os requisitos legais, o possuidor adquire o domnio integral do imvel cuja propriedade dividida com
o ex-cnjuge ou ex-companheiro que abandonou o lar, se utilizado para sua moradia ou de sua famlia.
O item IV est correto. De fato, a Lei 12.424/11 inseriu o artigo 1.240-A no CCB, o qual prev: Art. 1.240-A.
Aquele que exercer, por 2 (dois) anos ininterruptamente e sem oposio, posse direta, com exclusividade,
sobre imvel urbano de at 250m (duzentos e cinquenta metros quadrados) cuja propriedade divida
com ex-cnjuge ou ex-companheiro que abandonou o lar, utilizando-o para sua moradia ou de sua
famlia, adquirir-lhe- o domnio integral, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou
rural. (Includo pela Lei n 12.424, de 2011).
Sobre a temtica, o enunciado 500 da V Jornada de Direito Civil explicita: A modalidade de usucapio
prevista no art. 1.240-A do Cdigo Civil pressupe a propriedade comum do casal e compreende
todas as formas de famlia ou entidades familiares, inclusive homoafetivas.
V. De acordo com a Lei n 8.245/91 (Locao de imveis urbanos), em casos de separao de fato, divrcio
ou dissoluo da unio estvel, a locao residencial prosseguir automaticamente com o cnjuge ou
companheiro que permanecer no imvel.
O item V est correto. Trata-se de reproduo literal do caput do artigo 12 da Lei n 8.245/91:
Art. 12. Em casos de separao de fato, separao judicial, divrcio ou dissoluo da
unio estvel, a locao residencial prosseguir automaticamente com o cnjuge
ou companheiro que permanecer no imvel. (Redao dada pela Lei n 12.112, de
2009).
PARA FIXAO
1 - O conceito de impenhorabilidade de bem de famlia abrange tambm o imvel pertencente a pessoas
solteiras, separadas e vivas. impenhorvel o nico imvel residencial do devedor que esteja locado
a terceiros, desde que a renda obtida com a locao seja revertida para a subsistncia ou a moradia da
sua famlia.
2 - As medidas protetivas de urgncia, previstas na Lei Maria da Penha (Lei n 11.340/2006) podem ser
pleiteadas em ao cautelar, no se exigindo instrumentalidade a outro processo cvel ou criminal, haja
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vista que no se busca necessariamente garantir a eficcia prtica de tutela principal. Nesse caso, tero
natureza de cautelar cvel satisfativa, ou seja, encerram, por si mesmas e por sua natureza, a finalidade
desejada, independentemente de propositura de qualquer outra ao, no havendo falar, pois, em
necessidade de ajuizamento da demanda principal em trinta dias.
3 - entendimento pacfico no mbito do STJ que a companheira suprstite tem direito real de habitao
sobre o imvel de propriedade do falecido onde residia o casal, mesmo na vigncia do atual Cdigo Civil.
GABARITO: LETRA A
DIREITO EMPRESARIAL
20. Joo, titular de estabelecimento comercial do ramo de confeitaria, alienou-o para Paulo,
que continuou explorando a mesma atividade no local. Dois anos depois da transferncia, Joo
decidiu alugar o imvel vizinho, no qual estabeleceu nova confeitaria, passando a competir
diretamente com Paulo. Nesse caso, e considerando que o contrato de trespasse nada previa
acerca da proibio de concorrncia, correto afirmar:
a) Joo tem direito de fazer concorrncia a Paulo, dado que o contrato nada previa a esse
respeito.
b) requisito de validade do contrato de trespasse a estipulao, por escrito, acerca do
direito de concorrncia por parte do alienante do estabelecimento.
c) Nem mesmo com autorizao expressa de Paulo seria lcito a Joo fazer-lhe concorrncia,
por se tratar de direito irrenuncivel, que visa a impedir o comportamento empresarial
predatrio, prejudicial ao desenvolvimento sustentvel da ordem econmica.
d) Joo tem direito de explorar a mesma atividade no imvel vizinho amparado no princpio
constitucional da liberdade de concorrncia, reputando-se nulas quaisquer convenes que
o proibissem de competir com Paulo.
e) Na omisso do contrato, Joo no poder fazer concorrncia a Paulo nos cinco anos
subsequentes transferncia do estabelecimento.
COMENTRIO
Essa questo comps a prova objetiva do concurso da DPE/CE realizada pela Fundao Carlos Chagas,
em 2014.
A questo aborda a alienao do estabelecimento empresarial que pode ocorrer de forma gratuita
(doao) ou onerosa (contrato de trespasse).

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O conceito de estabelecimento empresarial vem esculpido no artigo 1.142 do CCB: Art. 1.142. Considerase estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou
por sociedade empresria. Trata-se da feio patrimonial da empresa.
Por sua clareza e didtica, transcrevemos a lio de BARBOSA FILHO:
Considerada a empresa, tal qual afirmado no art. 966, como uma estrutura
complexa e capaz de ser examinada de quatro ngulos ou perfis diferenciados,
o estabelecimento empresarial corresponde a seu perfil patrimonial. A produo
ou a circulao de mercadorias ou servios precisa, para ser desenvolvida,
do agrupamento de bens corpreos e incorpreos dotados de destinao
econmica especfica, organizados e dispostos racionalmente para a
execuo da atividade profissional prpria empresa. Forma-se, assim, uma
universalidade, ou seja, um bem coletivo que conforma um todo nico, mas
heterogneo. A vontade de um empresrio, manifestada por meio de decises
individuais e interligadas, envolve o conjunto composto por uma quantidade
varivel de bens singulares, de identidade e qualidade totalmente dspares,
vinculando-o a uma mesma finalidade econmica e dotando-o, por isso, de
unidade. Surge, ento, como universalidade de fato, dado seu enquadramento
na definio contida no caput do art. 90, o estabelecimento empresarial. Seja
qual for o empreendimento realizado, haver sempre um estabelecimento,
pois o empresrio necessitar se aproveitar de algum suporte material,
somando-se, por exemplo, materiais de escritrio, bens de capital, marcas,
patentes ou veculos, tudo integrado pelos mesmos desgnios volitivos. O
estabelecimento pode ser simples, concentrando-se todos os bens num nico
local geogrfico, mas, tambm, assume a forma complexa e pode apresentar
ramificaes, estendendo-se a locais diferentes, sob a forma de sucursais ou
filiais, de acordo com a magnitude e o contedo da atividade escolhida. A
variabilidade bastante grande, contrastando, inclusive, o estabelecimento
urbano, voltado para o comrcio ou para a indstria, com o estabelecimento
rural, voltado para a agricultura ou a pecuria. (LOUREIRO, Francisco Eduardo.
Cdigo Civil comentado, doutrina e jurisprudncia. Coordenador Ministro Cesar
Peluso. Editora Manole, 2010, pgina 1.100).
Tomando por base a questo do concurso da DPE/CE, numa confeitaria fazem parte do estabelecimento
empresarial: o prdio, os equipamentos, fornos, freezers, panelas, potes de armazenagem, utenslios, as
mercadorias, automveis e motocicletas responsveis pelo servio de delivery, a marca, mquinas etc.
O estabelecimento empresarial pode ser objeto unitrio de direitos e negcios jurdicos, translativos ou
constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza, nos termos do artigo 1.143 do CCB. Dessa forma,
pode haver a instituio de direitos reais sob o estabelecimento, a contratao de seu arrendamento
e o seu trespasse. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do
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estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do


empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na
imprensa oficial, nos termos do artigo 1.144 do CCB.
Caso o contrato de trespasse seja omisso, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia
ao adquirente, nos cinco anos subsequentes transferncia, nos termos do artigo 1.147 do CCB:
Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento
no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subsequentes
transferncia.
Pargrafo nico. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a
proibio prevista neste artigo persistir durante o prazo do contrato.
Sobre este artigo, BARBOSA FILHO ensina que:
At o incio da vigncia do Cdigo Civil de 2002, era muito comum a insero, nos
contratos de trespasse, de uma clusula de interdio de concorrncia, explicitando
estar o alienante proibido de organizar novo estabelecimento similar ao transmitido
e, assim, impor substancial prejuzo ao adquirente, dada a depreciao decorrente
de inevitvel perda de clientela e diminuio do aviamento. Agora, a proibio est
subentendida, ostentando carter geral e vigorando por um prazo certo, de cinco
anos contados da celebrao de contratos onerosos ou gratuitos resultantes na
transferncia da titularidade de um estabelecimento, de trespasse ou de doao.
A regra possui, contudo, natureza dispositiva e as partes negociais (alienante e
adquirente) podem dispensar, limitar ou ampliar a interdio legal, mediante
clusula inserida no instrumento contratual elaborado, cuja averbao est prevista
no art. 1.144. Deixa-se espao para que o interesse privado prevalea e
construa uma disciplina concreta para o perodo imediatamente posterior
transferncia da titularidade de um estabelecimento empresarial, preservado
um regramento mnimo. O pargrafo nico estende, tambm, a incidncia
da regra geral de interdio da concorrncia ao contrato de arrendamento e
instituio de usufruto do estabelecimento empresarial, fixando-se apenas um prazo
diverso, posto que a proibio deve perdurar enquanto o arrendamento estiver em
curso ou o direito real de usufruto continuar onerando o bem coletivo. Equiparamse, assim, o arrendatrio e o usufruturio ao adquirente do estabelecimento
empresarial, pois suas posies jurdico-econmicas so, ao menos quanto
concorrncia, equivalentes, ficando protegido quanto atuao do arrendante
ou do nu-proprietrio, instituidor do direito real limitado (LOUREIRO, Francisco
Eduardo. Cdigo Civil comentado, doutrina e jurisprudncia. Coordenador Ministro
Cesar Peluso. Editora Manole, 2010, pgina 1.103).
Passemos anlise das alternativas da questo:
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Alternativa (A): Joo tem direito de fazer concorrncia a Paulo, dado que o contrato nada previa
a esse respeito.
A alternativa est errada, pois, consoante ao artigo 1.147 do CCB, se as partes no convencionaram
acerca do direito de concorrncia, aplica-se supletivamente o prazo de 05 anos como impeditivo da
concorrncia. Logo, Joo est impedido de, aps dois anos da realizao do contrato de trespasse, alugar
o prdio vizinho para que neste local funcione sua nova confeitaria.
Alternativa (B): requisito de validade do contrato de trespasse a estipulao, por escrito, acerca
do direito de concorrncia por parte do alienante do estabelecimento.
A clusula de no-restabelecimento, como vimos acima, de natureza dispositiva, podendo as partes
dispens-la, limit-la ou ampli-la. A presena ou ausncia da clusula acerca do direito de concorrncia
no condiciona a validade do contrato de trespasse.
Sobre o assunto, destaca-se o enunciado n 393 da 4 Jornada de Direito Civil: Art. 1.143: A validade da
alienao do estabelecimento empresarial no depende de forma especfica, observado o regime jurdico
dos bens que a exijam.
Alternativa (C): Nem mesmo com autorizao expressa de Paulo seria lcito a Joo fazer-lhe
concorrncia, por se tratar de direito irrenuncivel, que visa a impedir o comportamento empresarial
predatrio, prejudicial ao desenvolvimento sustentvel da ordem econmica.
A alternativa est errada, pois como vimos na lio de BARBOSA FILHO, os contratantes podem dispensar
a clusula de no-restabelecimento, ficando Joo livre para concorrer com Paulo, para ver quem dos dois
faz a melhor torta de morango e merengue, com po de l.
Alternativa (D): Joo tem direito de explorar a mesma atividade no imvel vizinho amparado no
princpio constitucional da liberdade de concorrncia, reputando-se nulas quaisquer convenes
que o proibissem de competir com Paulo.
A alternativa est errada. A atividade empresarial de fato informada pelo princpio da livre concorrncia,
nos termos do artigo 170 da CF/88, o qual representa verdadeiro impulso a melhorias das mercadorias e
dos servios fornecidos aos consumidores pela competio das empresas para angariar clientela. Contudo,
a liberdade de concorrncia no absoluta, vedando a legislao brasileira a concorrncia desleal. Se
Paulo e Joo convencionarem clusula de no-concorrncia, ela dever ser respeitada. Se o desrespeito
clusula convencionada pelas partes j representa um ato ilcito, explorar a mesma atividade empresarial
em imvel vizinho aquele objeto do trespasse um manifesto abuso de direito, pois ao realizar o contrato
de trespasse, o adquirente espera, logicamente, que a clientela do alienante continue a frequentar o
ponto comercial alienado.
O descumprimento desta clusula deve levar o adquirente ao ajuizamento de ao ordinria de obrigao
de no-fazer, requerendo-se que o alienante abstenha-se de explorar estabelecimento empresarial com
a mesma atividade do adquirente, nas proximidades do estabelecimento adquirido, podendo pleitear
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indenizao que abranger o valor apurado pela reduo do movimento do estabelecimento, lucros
cessantes e eventualmente a desvalorizao do estabelecimento empresarial.
Por fim, vale citar a lio de SADE e CAMPOS FILHO:
Apesar de importante a existncia da clusula de no-restabelecimento e da
necessria proteo ao princpio da livre concorrncia e da boa-f objetiva, evidente
que tal proibio encontra limites no princpio constitucional da livre iniciativa, pois
o alienante no pode ser proibido de explorar atividade econmica no concorrente
(o que no implicaria em danos ao adquirente do estabelecimento) ou ficar adstrito
quela obrigao de no-fazer por prazo indeterminado e, ainda, sem delimitao
geogrfica que determine sua impossibilidade de atuar no mesmo ramo do
adquirente (por no haver impedimento ao restabelecimento em local diverso e no
alcanado pelo potencial econmico do antigo estabelecimento) (...) O adquirente
do estabelecimento empresarial tem a seu favor a proteo da clusula de norestabelecimento, que lhe garante, pelo prazo de cinco anos, que o alienante no
ir promover concorrncia ao empreendimento adquirido atuando no mesmo ramo
de atividade, vedao que no se mantm no caso de o alienante explorar atividade
empresarial distinta ou se no mesmo ramo, instalar-se em localidade distinta, de
forma a no estabelecer concorrncia..(CAMPOS FILHO, Wilson Carlos de; SADE,
Carla Bacila. Alienao do estabelecimento empresarial. O contrato de trespasse. In:
mbito Jurdico, Rio Grande, XV, n. 96, jan 2012. Disponvel em: <http://ambitouridico.com.br/site/index.php?artigo_id=11062&n_link=revista_artigos_leitura>.
Acesso em jan 2015.)
Alternativa (E): Na omisso do contrato, Joo no poder fazer concorrncia a Paulo nos cinco
anos subsequentes transferncia do estabelecimento.
Alternativa correta, representando a mens legis do artigo 1.147 do CCB, j transcrito acima.
PARA FIXAO
No contrato de trespasse (alienao onerosa do estabelecimento empresarial), a presena ou ausncia
da clusula de no-restabelecimento no implica na sua nulidade. As partes so livres para dispens-la,
limit-la ou ampli-la, porm, no havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no
pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subsequentes transferncia. (Art. 1.147 do CCB).
GABARITO: LETRA E
PROFESSOR: ALEXANDRE MENDES
E-mail: alexandre.mendes@cursocei.com

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DIREITO PROCESSUAL CIVIL


21. Sobre sobre a ao de execuo e a fase de cumprimento de sentena, assinale a alternativa
correta:
a) Em ao de cobrana proposta por Joo em face de Carlos, na qual o pedido foi julgado
procedente, poder Carlos oferecer impugnao ao cumprimento de sentena, suscitando a
falta de interesse de agir, caso a dvida reconhecida em juzo tenha sido integralmente paga
no curso do processo de conhecimento.
b) Na fase de cumprimento de sentena, Maria, esposa do executado, Jos, ofereceu
impugnao alegando que no foi observado o prazo para cumprimento voluntrio da
obrigao fixada na sentena. Nessa hiptese, o procedimento de cumprimento de sentena
deve ser extinto, dispensada a oitiva do exequente, caso seja acolhido o fundamento da
impugnao.
c) Consoante entende o STJ, a regra abstrata de direito adotada na fase de conhecimento
para fixar o prazo de prescrio no faz coisa julgada em relao ao prazo prescricional a
ser fixado para a execuo do julgado, o qual deve observar a orientao jurisprudencial
firmada pelo referido tribunal, ainda que superveniente ao trnsito em julgado da sentena.
d) Em execuo de ttulo extrajudicial, Joo foi citado e pagou integralmente o dbito no
prazo legal. Nessa hiptese, dada a perda do objeto, o processo deve ser julgado extinto,
descabendo condenar o Joo ao pagamento de honorrios advocatcios, eis que no
ofereceu resistncia a pretenso do exequente.
e) Jos moveu ao de despejo cumulada com cobrana de aluguis vencidos contra
Carlos, a qual foi julgada procedente, tendo a sentena transitado em julgado. Nessa
hiptese, Regina, fiadora de Carlos e portanto, devedora solidria, poder ser acionada
para a cobrana dos valores declarados na sentena.
COMENTRIO
O processo de execuo e a fase de cumprimento da sentena tm cobrana praticamente garantida
nos concursos para carreiras de estado (advocacia pblica, defensoria pblica, magistratura e ministrio
pblico). No ltimo concurso para ingresso na carreira de defensor pblico do estado da Paraba, realizado
no final do ano passado, por exemplo, duas questes de direito processual civil versaram sobre o tema. J
no concurso para ingresso na carreira de defensor pblico do estado do Paran, 5 itens diziam respeito a
impugnao ao cumprimento de sentena.
Alternativa (A): Errada. |Dispe o art. 475-L, VI, do CPC: A impugnao somente poder versar
sobre qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao,
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compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena. Se o pagamento ocorreu no


curso do processo de conhecimento e, portanto, antes da sentena, cabia ao ru recorrer da sentena por
meio da qual fora condenado ao pagamento. Se no o fez, a sentena transitou em julgado, de modo que
a alegao de pagamento fica atingida pela precluso mxima (coisa julgada material). nesse sentido o
entendimento do STJ: luz da jurisprudncia do STJ, somente fatos supervenientes formao do
ttulo judicial podem ser suscitados para, eventualmente, demonstrar sua influncia sobre a coisa
julgada, pois esto acobertadas pelo instituto da coisa julgada todas as questes que poderiam
ter sido alegadas, a tempo e modo, em matria de defesa no processo de conhecimento. (AgRg
no ExeMS 6481 / DF, 1 Seo, Rel. Min. Humberto Martins, 17/12/2014).
Alternativa (B): Errada. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em
liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa
no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso
II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao (art. 475-J, CPC). Falta interesse processual se
o credor provoca o procedimento antes de vencido esse prazo. Porm, o juiz precisa ouvir o exequente
antes de determinar a extino do processo em razo do princpio constitucional do contraditrio que,
na sua acepo material moderna, no se dirige sobre entre autor e ru, mas entre eles e o juiz, que
no pode julgar com base em fundamento sobre o qual no foi oportunizada a ambas as partes prvia
manifestao, ainda que se trate de matria passvel de conhecimento de ofcio (interesse processual),
principalmente se vislumbra julgamento desfavorvel quela parte que no teve a oportunidade prvia
de se manifestar. nessa linha a lio do professor Fredie Didier Jr.: H questes fticas que podem
ser apreciadas pelo magistrado ex officio. O juiz pode conhecer de fatos que no tenham sido
alegados. Ele pode trazer, ele pode aportar fatos ao processo. Mas o rgo jurisdicional no pode
levar em considerao um fato de oficio, sem que as partes tenham tido a oportunidade de se
manifestarem a respeito. () E, aqui, entra uma distino que muito til e pouco trabalhada
na doutrina. Uma circunstncia o juiz poder conhecer de oficio, poder agir de oficio, sem
provocao da parte. Outra circunstncia, bem diferente, poder o rgo jurisdicional agir sem
ouvir previamente as partes. Poder ogir de oficio poder agir sem provocao; no o mesmo
que agir sem provocar as partes, que no lhe permitido. (Curso de Direito Processual Civil, Ed.
Juspodvm 2013, vol. I, p. 58). a mesma ratio que embasa a jurisprudncia do STJ sobre a necessidade de
prvia intimao do embargado para validade do acolhimento de embargos de declarao com efeitos
infringentes: A jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia no permite que sejam acolhidos
embargos de declarao com efeitos infringentes sem que se oportunize a impugnao dos
embargos pela parte adversria, sob pena de violao do contraditrio. (AgRg no REsp 1086352 /
RS, 6 Turma, Rel. Min. Rogrio Schietti Cruz, unnime, DJe 11/10/2013).
Alternativa (C): Correta. Essa a posio do STJ sobre o tema: a regra abstrata de direito adotada na
fase de conhecimento para fixar o prazo de prescrio no faz coisa julgada em relao ao prazo
prescricional a ser fixado na execuo do julgado, que deve ser estabelecido em conformidade
com a orientao jurisprudencial superveniente ao trnsito em julgado da sentena exequenda.
(AgRg no AREsp 36132 / PR, 4 Turma, Rel. Min. Marco Buzzi, unnime, DJe 02/06/2014). Em outras
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palavras, para a referida Corte Superior, o prazo prescricional adotado pelo juzo relativo pretenso de
conhecimento no faz coisa julgada para fins de pretenso executiva. Consoante Smula n. 150 do STF,
o prazo prescricional relativo pretenso executiva o mesmo previsto na legislao para a pretenso
de conhecimento, mas se o juzo fixar prazo diverso da orientao jurisprudncia do STJ, ainda que a
sentena haja transitado em julgado, tal fixao no influenciar na contagem do prazo para execuo do
julgado, que deve observar a orientao do STJ, ainda que firmada posteriormente ao trnsito em julgado
da sentena proferida no processo de conhecimento.
Alternativa (D): Errada. Se o executado atende a pretenso do exequente somente aps a citao,
tecnicamente no h falar em perda superveniente do interesse de agir e sim em reconhecimento tcito
da procedncia do pedido formulado pelo exequente. Alm disso, haver condenao em honorrios
advocatcios, embora reduzida pela metade em razo do pagamento espontneo (art. 652-A, pargrafo
nico, CPC), considerado o princpio da causalidade (executado deu causa ao processo de execuo,
na medida em que deixou de cumprir espontaneamente a obrigao). Ressalva-se dessa regra a
execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica, nos termos do art. 1-D da Lei 9.494/1997, na
interpretao dada pelo STF: Fazenda Pblica: execuo no embargada: honorrios de advogado:
constitucionalidade declarada pelo Supremo Tribunal, com interpretao conforme ao art. 1-D
da L. 9.494/97, na redao que lhe foi dada pela MPr 2.180-35/2001, de modo a reduzir-lhe a
aplicao hiptese de execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica (C. Pr. Civil, art. 730),
excludos os casos de pagamento de obrigaes definidos em lei como de pequeno valor (CF/88,
art. 100, 3). (RE 420816, Tribunal Pleno, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ 10/12/2006). O STJ entende
da mesma forma, ressalvando, porm, a hiptese em que a parte renuncia a parcela de seu crdito para
recebimento integral via Requisio de Pequeno Valor RPV, quando no ser cabvel a condenao da
Fazenda Pblica ao pagamento de honorrios, se no foi embargada a execuo: A Fazenda Pblica
executada no pode ser condenada a pagar honorrios advocatcios nas execues por quantia
certa no embargadas em que o exequente renuncia parte de seu crdito para viabilizar o
recebimento do remanescente por requisio de pequeno valor (RPV) (STJ, REsp 1.406.296-RS, Rel.
Min. Herman Benjamin, julgado em 26/2/2014, Informativo n. 537).
Alternativa (E): Errada. No tendo integrado a ao de conhecimento, a fiadora no pode responder
pela execuo do julgado, sob pena de ofensa aos princpios constitucionais do contraditrio e da ampla
defesa e de afronta literal disposio do art. 472 do Cdigo de Processo Civil, incidncia da Smula
268 do STJ: O fiador que no integrou a relao processual na ao de despejo no responde pela
execuo do julgado. (Nessa linha, vide tambm STJ, AgRg no REsp 954709 / RS, DJe 18/05/2011). Assim,
Regina poder oferecer impugnao ao cumprimento de sentena veiculando alegao de ilegitimidade
passiva para a causa ou mesmo suscitar a mesma tese atravs de objeo de pr-executividade (a qual
dispensa prvia garantia do juzo), pois trata-se de matria passvel de conhecimento de ofcio e que no
demanda dilao probatria.
PARA FIXAO

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1) Causas extintivas do direito do exequente podem ser alegadas via impugnao ao cumprimento
de sentena, desde que supervenientes a sentena;
2) O julgamento desfavorvel a uma das partes com base em fundamento por ela no suscitado
demanda sua prvia oitiva para manifestao, ainda que seja matria passvel de conhecimento
de ofcio;
3) A instaurao da fase de cumprimento de sentena antes de decorrido o prazo de 15 dias
previsto no art. 475-J, CPC revela falta de interesse processual;
4) A regra abstrata de direito adotada na fase de conhecimento para fixar o prazo de prescrio
no faz coisa julgada em relao ao prazo prescricional a ser fixado na execuo do julgado;
5) Em processo de execuo, o pagamento dentro do prazo fixado na citao no implica em
perda do objeto e nem afasta integralmente a condenao ao pagamento de honorrios (embora
os reduza pela metade);
6) A Fazenda Pblica no deve ser condenada ao pagamento de honorrios nas execues por
quantia certa no embargadas
7) A Fazenda Pblica deve ser condenada ao pagamento de honorrios no caso de obrigaes de
pequeno valor (RPV), mesmo no embargadas/impugnadas
8) A Fazenda Pblica no deve ser condenada ao pagamento de honorrios nas execues
embargadas caso o credor tenha renunciado a parcela do valor para recebimento da quantia
certa mediante RPV.
GABARITO: LETRA C
22. Sobre a ao rescisria e honorrios advocatcios, assinale a alternativa correta:
a) A ao rescisria deve ser ajuizada sempre dentro do prazo decadencial de 2 anos
contados do trnsito em julgado da sentena cuja resciso pretende-se, considerando, para
incio desse prazo, segundo entendimento do STF, o momento em que o captulo objeto de
impugnao transitou em julgado, ainda que haja recurso pendente de julgamento relativo
outro captulo da deciso judicial.
b) Consoante orientao do STJ, a verba honorria remunerao do causdico e deve ser
fixada segundo a complexidade da causa. No deve ser tida como meio de poltica judiciria
a fim de demonstrar parte sucumbente que a litigncia impensada. Para essa finalidade,
deve o juiz se valer da fixao de multa por litigncia de m-f.
c) Ajuizada a ao rescisria perante o Tribunal de Justia, percebendo a Corte que o
captulo da deciso do tribunal local que se objetiva rescindir transitou em julgado somente
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aps o conhecimento e julgamento de recurso perante o Superior Tribunal de Justia, deve


o tribunal local declinar da competncia e remeter os autos quela corte superior, haja vista
tratar-se de competncia originria do STJ, sendo portanto absoluta.
d) Caso uma deciso judicial omissa quanto a fixao de honorrios advocatcios transite
em julgado, tal vcio s ser passvel de saneamento pela via da ao rescisria, conforme
orientao do STJ.
e) Consoante entendimento do STJ, havendo duas sentenas judiciais transitadas em
julgado sobre um mesmo caso (mesmas partes, pedido e causa de pedir) em sentidos
opostos e ultrapassado o prazo decadencial para o manejo de ao rescisria para ambas,
prevalece a sentena mais antiga.
COMENTRIO
A ao rescisria e os honorrios advocatcios so temas comumente cobrados nos concursos de carreira
de estado, incluindo os concursos para a Defensoria Pblica. preciso ateno especial quanto a esses
temas pois h alguns entendimentos peculiares e recentes alteraes jurisprudenciais (overruling), tanto
do STJ quanto do STF.
Alternativa (A): Errada. A palavra sempre constante em itens de questes de concurso deve ligar o sinal
amarelo para o candidato, devendo ser vista com ateno e cuidado redobrados. Nesse item, justamente
aqui o erro. Conquanto a regra geral seja o prazo decadencial de 2 anos para a propositura de ao
rescisria, contados do trnsito em julgado, o art. 8-C da Lei n. 6.739/79 prev o prazo decadencial de
8 anos para propositura de ao rescisria relativa a processos que digam respeito a transferncia
de terras pblicas rurais. Em outras palavras, no ser o prazo decadencial para propositura de ao
rescisria, sempre, de 2 anos. No mais a questo espelha mesmo o entendimento do STF: recentemente
alterou sua jurisprudncia e passou a decidir no sentido de que o termo inicial do prazo decadencial
para propositura de ao rescisria deve ser contado a partir de cada captulo da deciso transitado
em julgado individualmente, ainda que em instncias diferentes, fenmeno denominado pela doutrina
de coisa julgada por captulos: Os captulos autnomos do pronunciamento judicial precluem
no que no atacados por meio de recurso, surgindo, ante o fenmeno, o termo inicial do binio
decadencial para a propositura da rescisria. (RE 666589 / DF, 1 Turma, Rel. Min. Marco Aurlio,
unnime, DJe 03/06/2014).
H de ser frisado, entretanto, que ciente da posio do STF, mas amparado na lio de Cndido Dinamarco
(ver Captulos de Sentena. 5 ed. So Paulo: Malheiros Editores, Saraiva, 2013, p. 123), o STJ insiste no
entendimento tradicional de que o prazo inicia-se do trnsito em julgado da ltima deciso proferida no
processo: O prazo decadencial de 2 (dois) anos para a propositura da ao rescisria inicia com o
trnsito em julgado da ltima deciso proferida no processo, que se aperfeioa com o exaurimento
dos recursos cabveis ou com o transcurso do prazo recursal, a teor do que dispe a Smula n.
401/STJ: O prazo decadencial da ao rescisria s se inicia quando no for cabvel qualquer
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recurso do ltimo pronunciamento judicial. incabvel o trnsito em julgado de captulos da


sentena ou do acrdo em momentos distintos, a fim de evitar o tumulto processual decorrente
de inmeras coisas julgadas em um mesmo feito. (REsp 736650 / MT, Corte Especial, Rel. Min.
Antonio Carlos Ferreira, unnime, DJe 01/09/2014).
O novo Cdigo de Processo Civil vem a adotar expressamente a orientao jurisprudencial do STJ,
prevendo em seu art. 975 que O direito resciso se extingue em 2 (dois) anos contados do
trnsito em julgado da ltima deciso proferida no processo.
Alternativa (B): Errada. A posio do STJ justamente oposta ao enunciado da alternativa: A questo de
honorrios no pode ser encarada como simples remunerao do causdico, mas tambm como
questo de poltica judiciria, demonstrando para a parte sucumbente que a litigncia impensada
e, s vezes, irresponsvel tem um custo. Honorrios insignificantes e irrisrios, na verdade,
constituem um incentivo a essa litigncia desenfreada que toma conta da Justia brasileira, tendo
em vista que no traz nenhum nus maior parte, em especial quelas que, como a autora/
embargada, j possuem em seu quadro advogados, no tendo gasto nenhum com a contratao
de causdicos para a propositura de aes fadadas ao insucesso. (EDcl na AR 3570 / RS, 3 Seo,
Rel. Min. Sebastio Reis Junior, DJe 17/06/2014). No referido precedente, o STJ majorou os honorrios de
R$ 1000,00 para R$ 30.000,00. Evidentemente que se leva em conta, tambm, a complexidade da causa e
o trabalho desempenhado pelo causdico, mas a passagem deixou clara que a fixao tambm deve ter
um carter preventivo/sancionador, de sorte a desestimular aes fadadas ao insucesso.
Alternativa (C): Errada. preciso distinguir perfeitamente trs situaes: 1) Ao rescisria ajuizada
perante tribunal local pedindo resciso de deciso do STJ ou STF = incompetncia do tribunal local,
remessa dos autos ao tribunal competente; 2) Ao rescisria ajuizada perante tribunal local pedindo
resciso da deciso do tribunal local quando tal deciso foi substituda por deciso do STJ/STF =
extino do feito sem julgamento de mrito. Impossibilidade jurdica de rescindir o que no mais existe
(efeito substitutivo do acrdo do STJ/STF que conhece e julga o recurso); 3) Ao rescisria ajuizada
perante o STJ/STF pedindo resciso de deciso do STJ/STF em hiptese em que o STJ/STF no
conheceu do recurso = extino do feito em razo da impossibilidade jurdica (no houve deciso de
mrito). Precedente do STJ: Edcl nos EDcl nos EDcl na AR 3418, DJ 20/10/2008.
A situao descrita no enunciado da alternativa diz respeito a segunda situao elencada. Se o STJ
conheceu do recurso, opera o chamado efeito substitutivo (pouco importando se o STJ negou-lhe ou
deu-lhe provimento) e a deciso do tribunal local deixa de existir. Ora, juridicamente impossvel rescindir
o que no mais existe. No o caso de declinar da competncia para o STJ porque o tribunal local no
tem poder para alterar o pedido formulado pela parte autora. Esse o entendimento do STJ: Tendo o
acrdo rescindendo proferido pelo Superior Tribunal de Justia apreciado o mrito da questo
controvertida, deve o pedido do autor ser voltado para a resciso do acrdo desta Corte, e no
de julgado do Tribunal a quo. 2. O pedido formulado pelo autor, para a resciso da deciso do
tribunal local, no pode ser modificado pelo rgo julgador, devendo o processo ser extinto sem
julgamento do mrito. (AgRg no AgRg na AR 4083 / TO, 2 Seo, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, DJe
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17/06/2014).
Alternativa (D): Certa. A sentena que se omite em estabelecer honorrios advocatcios, no permite
que sejam cobrados em ao prpria (STJ, Corte Especial RESP n. 886178, DJ 02/12/2009 pelo rito dos
recursos repetitivos, art. 543-C). Foi afirmada expressamente a possibilidade de ao rescisria contra essa
sentena, mas tal posio criticada por vrios professores, dentre eles Fredie Didier Jr.,, pois simplesmente
foi criada uma hiptese de ao rescisria em que no h deciso a rescindir. A maioria da doutrina
aceita que tais honorrios sejam pleiteados em ao prpria, caso a sentena omissa transite em julgado.
O Novo Cdigo de Processo Civil acolhe expressamente o entendimento doutrinrio predominante,
estabelecendo em seu art. 85, 18, que Caso a deciso transitada em julgado seja omissa quanto ao
direito aos honorrios ou ao seu valor, cabvel ao autnoma para sua definio e cobrana.
Alternativa (E): Errada. A matria controversa na doutrina. Muitos defendem que a segunda prevalece
porque a sentena tem fora de lei entre as partes (art. 468, CPC) e lei posterior revoga lei anterior (Didier,
Marinoni, Alexandre Cmara, Pontes de Miranda, Humberto Junior, Barbosa Moreira)
Outros entendem que a segunda coisa julgada inexistente, uma vez que o litgio j havia sido resolvido
definitivamente, cabendo proteo constitucional da coisa julgada. (Nery Jr., Teresa Wambier, Salvio
Teixeira).
Para o STJ, prevalece a sentena mais recente: No conflito entre sentenas, prevalece aquela que por
ltimo transitou em julgado, enquanto no desconstituda mediante Ao Rescisria. (RESP n.
598148, 2 Turma, Rel. Min. Herman Benjamin, unnime, DJe 31/08/2009)
PARA FIXAO
1) O prazo decadencial para propositura de ao rescisria relativa a processos que digam respeito
a transferncia de terras pblicas rurais de 8 anos contados do trnsito em julgado da deciso;
2) O STF admite a coisa julgada por captulos;
3) O STJ no admite a coisa julgada por captulos;
4) O novo CPC conta o prazo decadencial da ltima deciso do processo (posio do STJ);
5) O STJ admite que os honorrios advocatcios devem ser fixados de sorte a desestimular
demandas fadadas ao insucesso (questo de poltica judiciria);
6) Ao rescisria contra deciso no mais existente (efeito substitutivo) deve ser extinta sem
julgamento de mrito;
7) Transitada em julgado sentena omissa quanto aos honorrios advocatcios, o STJ no admite
sejam cobrados via ao prpria, somente via rescisria;
8) O novo CPC admite fixao e cobrana de honorrios via ao prpria, caso omissa a sentena
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transitada em julgado.
9) Para o STJ, no conflito entre duas sentenas transitadas em julgado sobre um mesmo caso,
prevalece a ltima.
GABARITO: LETRA D
23. Sobre a tutela coletiva, assinale a alternativa correta:
a) Uma associao de mbito local, constituda h mais de um ano, pode propor ao
coletiva, devendo faz-lo no foro do local onde ocorreu a violao do direito.
b) No so devidos honorrios advocatcios pela Fazenda Pblica nas execues individuais
de sentena proferida em aes coletivas no embargadas.
c) Em uma mesma ao coletiva proposta pelo Ministrio Pblico, podem ser discutidos os
interesses dos consumidores que possam ter tido tratamento de sade embaraado com
base em determinada clusula de contrato de plano de sade, a ilegalidade em abstrato
dessa clusula e a necessidade de sua alterao em considerao a futuros consumidores
do plano de sade, sendo juridicamente possvel, inclusive, a condenao da parte r
indenizao por dano moral coletivo, revertida ao fundo.
d) Em ao civil pblica movida para anular permisses para a prestao de servios de
transporte coletivo concedidas sem licitao e para condenar o Estado a providenciar
as licitaes cabveis, possvel discutir eventual indenizao devida pelo Estado ao
permissionrio.
e) A falta de publicao do edital destinado a possibilitar a interveno de interessados
como litisconsortes (art. 94 do CDC) impede a produo de efeitos erga omnes de na ao
coletiva quando esta versar sobre direitos individuais homogneos.
COMENTRIO
A tutela coleta um tema moderno e caro Defensoria Pblica, hoje com cobrana praticamente certa
em todas as provas objetivas de concurso pblico para ingresso na instituio. No ltimo concurso pblico
realizado para a Defensoria Pblica do Estado de Minas Gerais, por exemplo, a prova objetiva aplicada em
19/10/2014 trouxe 4 preciosos itens relacionados ao tema.
Alternativa (A): Errada. Segundo o STJ, A Justia Federal do Distrito Federal, na exegese do art.
109, 2, da CF, tem competncia em todo o territrio nacional, pois, a critrio do autor, pode ser
instada a processar e julgar qualquer demanda ajuizada em desfavor da Unio. (CC n. 133536 /
SP, 1 Seo, Rel. Min. Benedito Gonalves, unnime, DJe 21/08/2014). Assim, uma associao constituda
h mais de um ano, de mbito local, com sede, por exemplo, no estado do Rio Grande do Sul, pode
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propor ao coletiva perante a Seo Judiciria do Distrito Federal, ainda que o local da leso ao direito
seja diverso, ressalvando-se, nos termos do art. 2-A da lei 9.494/97 que A sentena civil prolatada em
ao de carter coletivo proposta por entidade associativa, na defesa dos interesses e direitos dos
seus associados, abranger apenas os substitudos que tenham, na data da propositura da ao,
domiclio no mbito da competncia territorial do rgo prolator.
Alternativa (B): Errada. O STJ tem smula a respeito, a qual dispe que So devidos honorrios
advocatcios pela Fazenda Pblica nas execues individuais de sentena proferida em aes
coletivas, ainda que no embargadas. Trata-se de smula de 2007 que ainda vem sendo aplicada (vide
AgRg no Ag 1099033/PR, 6 Turma, Rel. Min. Rogrio Schietti Cruz, unnime, DJe 02/09/2014).
Alternativa (C): Correta. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser
exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo (art. 81 do CDC) e esse mesmo diploma legal e a
Lei n. 7.347/1985 aplicam-se reciprocamente, naquilo que lhes compatvel, para as aes que digam
respeito a violao de interesses individuais homogneos, coletivos ou difusos, sempre que a situao
subjacente disser respeito a direitos do consumidor. Quanto a condenao por dano moral coletivo, de
fato, ainda que se admitisse alguma controvrsia quanto ao seu cabimento em aes coletivas versando
sobre interesses individuais homogneos, fato que considerando que dentre as pretenses veiculadas
pelo Ministrio Pblico na ao civil pblica narrada no item est a declarao abstrata de ilegalidade de
clusula contratual-padro que atinge uma coletividade de contratantes de forma idntica e, portanto,
indivisvel, trata-se, pois, de pretenso de resguardar interesse coletivo no sentido estrito. Alm disso,
quanto a pretenso de que a nova alterao seja aplicada a futuros consumidores, visa-se resguardar
interesses difusos. Por essas razes, possvel, em tese, a condenao indenizao da parte requerida
por dano moral coletivo, nos termos do art. 13 da Lei n. 7.347/85. Nessa linha j decidiu o STJ (REsp
1293606/MG, 4 Turma, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, unnime, DJe 26/09/2014)
Alternativa (D): Errada. O STJ decidiu recentemente que Em ao civil pblica movida para anular
permisses para a prestao de servios de transporte coletivo concedidas sem licitao e
para condenar o Estado a providenciar as licitaes cabveis, no possvel discutir eventual
indenizao devida pelo Estado ao permissionrio (AgRg no REsp 1.435.347-RJ, 2 Turma, Rel. Min.
Mauro Campbell Marques, julgado em 19/8/2014, Informativo n. 546/STJ). Isto porque a ao civil pblica
tem como finalidade a tutela de direitos difusos e coletivos, sendo o direito eventual indenizao para
o permissionrio um interesse individual, o qual deve ser pleiteado em ao autnoma.
Alternativa (E): Errada. Primeiramente, cabe dizer que a Corte Especial decidiu, em sede de recurso
repetitivo (art. 543-C, CPC), que os efeitos e a eficcia da sentena no esto circunscritos a lindes
geogrficos, mas aos limites objetivos e subjetivos do que foi decidido, levando-se em conta, para
tanto, sempre a extenso do dano e a qualidade dos interesses metaindividuais postos em juzo
(arts. 468, 472 e 474, CPC e 93 e 103, CDC) (REsp 1243887/PR, Rel. Ministro Luis Felipe Salomo, Corte
Especial, julgado sob a sistemtica prevista no art. 543-C do CPC, DJ 12/12/2011). Quanto a publicao do
edital convocando interessados a atuar como litisconsortes (art. 91 do CDC), o STJ vem interpretando essa
regra teleologicamente, tendo como escopo favorecer os consumidores. Sua no observncia constitui
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vcio sanvel e no tem o condo de afetar a eficcia da sentena (REsp 1.377.400-SC, Rel. Min. Og
Fernandes, DJe 13/3/2014, informativo n. 536).
PARA FIXAO
1) Aes contra a Unio podem ser propostas na Seo Judiciria do DF, inclusive aes
coletivas, independentemente do local da leso ao direito;
2) So devidos honorrios pela Fazenda Pblica em execues individuais de sentenas
proferidas em ao coletiva, mesmo no embargadas;
3) possvel tutelar atuais e futuros consumidores em uma mesma ao civil pblica, bem
como a condenao por dano moral coletivo;
4) O direito indenizao de permissionrio contra o Estado individual e no pode ser
discutido em ao civil pblica;
5) A no publicao de edital convocando interessados a atuar em ao coletiva no
nulidade nem interfere na eficcia da sentena;
GABARITO: LETRA C
24. Sobre a curadoria especial, assinale a alternativa correta:
a) Considerando que o curador especial no est submetido regra do nus da impugnao
especfica, pode excepcionalmente reconhecer a procedncia do pedido, desde que a
demanda verse sobre direito disponvel.
b) No exerccio da curadoria especial, em consonncia com a garantia constitucional da
ampla defesa, a Defensoria Pblica tem legitimidade para apresentao para todas as
modalidades de resposta que o ru, caso fosse citado pessoalmente, teria ao seu dispor.
c) Considerando que a Defensoria Pblica foi incumbida pela Constituio Federal de
defender os interesses dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV, da Constituio Federal,
a aferio da hipossuficincia econmica do curatelado pelo Defensor Pblico necessria,
inclusive, nos casos em que no exerccio da curadoria especial dos interesses de ru revel
citado por edital.
d) Na ao de usucapio, deve o juzo nomear curador especial para atuar na defesa dos
interesses de rus incertos e ausentes citados por edital, sob pena de nulidade.
e) Consoante entendimento do STJ, o exerccio da curadoria especial, pela Defensoria
Pblica, em aes que envolvam interesses de menores, consiste em funo de representao
de natureza processual e representao em juzo do menor que no tiver representante
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legal ou se os seus interesses estiverem em conflito.


COMENTRIO
A curadoria especial funo institucional da Defensoria Pblica e pouco conhecida por muitos profissionais
do Direito, inclusive por juzes e membros do ministrio pblico. comum ser cobrada em concursos
pblicos para ingresso na Defensoria Pblica, como meio de verificar se o aluno est estudando com foco
nessa carreira. Na ltima prova para ingresso na DPMG, aplicada em 19/10/2014, por exemplo, 4 itens
versaram sobre a Defensoria Pblica no exerccio da curadoria especial.
Alternativa (A): Errada. De fato, o curador especial no se submete ao nus da impugnao especfica
(art. 302, pargrafo nico, CPC), mas no lhe permitido concordar com pedido da parte contrria,
mesmo porque justamente por no se sujeitar ao nus da impugnao especfica que lhe permitido
oferecer contestao por negativa geral, conforme jurisprudncia do STJ: Dadas as circunstncias
em que admitido no processo, o curador de ausentes no conhece o ru, no tem acesso a
ele, tampouco detm informaes exatas sobre os fatos narrados na petio inicial, tanto que o
pargrafo nico do art. 302 do CPC no o sujeita regra de impugnao especifica, facultando
a apresentao de defesa por negativa geral (REsp 1009293 / SP, 3 Turma, Rel. Min. Nancy Andrighi,
unnime, DJe 22/04/2010).
Alternativa (B): Errada. A atuao do curador especial resume-se a defesa dos interesses do curatelado
na demanda contra ele ajuizada. A defesa dirige-se exclusivamente contra o que pedido em desfavor
do curatelado. No tem o curador especial poderes para ampliar o objeto do processo, quer pela via da
reconveno, - que modalidade de resposta do ru (art. 315 do CPC), mas no uma espcie de defesa
-, quer pela via da ao declaratria incidental (arts. 5 e 325 do CPC).
Alternativa (C): Errada. O art. 3-A, XVI, da Lei Complementar n. 80/94 atribui a Defensoria Pblica o
exerccio da curadoria especial nos casos previstos em lei, mas o art. 9 do CPC no submete a imposio
a funo do curador especial a aferio de hipossuficincia financeira do ru, at porque essa aferio
encontrar-se-ia muita das vezes prejudicada em funo de ele estar em local incerto ou no sabido. Tratase de uma funo institucional atpica da Defensoria Pblica.
Alternativa (D): Errada. Os rus incertos na ao de usucapio so citados por edital (art. 942 do
CPC), mas para eles no h necessidade de nomeao de curador especial. A citao de incertos e
desconhecidos no pode sequer ser tida como verdadeira citao, mas mero ato de publicidade geral,
destinado a facilitar a presena de eventuais terceiros, que no tm de ser partes. nessa linha a lio
de e Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery: A citao por edital de rus incertos ou
indeterminados no enseja a nomeao de curadora especial (Cdigo de Processo Civil Comentado
e legislao extravagante, Ed. Revista dos Tribunais, p. 1.407).
Alternativa (E): Certa. Segundo o STJ, Compete ao Ministrio Pblico, a teor do art. 201, III e VIII, da
Lei n 8.069/1990 (ECA), promover e acompanhar o processo de acolhimento, zelando pelo efetivo
respeito aos direitos e s garantias legais assegurados a crianas e adolescentes. Resguardados
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os interesses da criana e do adolescente, no se justifica a obrigatria e automtica nomeao


da Defensoria Pblica como curadora especial em ao movida pelo Ministrio Pblico, que
j atua como substituto processual. A Defensoria Pblica, no exerccio da curadoria especial,
desempenha apenas e to somente uma funo processual de representao em juzo do menor
que no tiver representante legal ou se os seus interesses estiverem em conflito (arts. 9 do CPC
e 142, pargrafo nico, do ECA). (REsp 1417782 / RJ, 3 Turma, Rel. Min. Ricardo Villas Bas Cueva, DJe
07/10/2014)
PARA FIXAO
1) O curador especial no pode reconhecer a procedncia do pedido e pode contestar por
negativa geral.
2) O curador especial no pode oferecer o que no for estritamente modalidade de defesa
do curatelado contra o que pedido.
3) A curadoria especial no demanda aferio de hipossuficincia do curatelado.
4) Rus incertos/desconhecidos citados por edital no tero curador especial.
5) A curadoria especial de incapazes prevista no art. 9 tem natureza processual.
6) desnecessria atuao da Defensoria como curadora especial em ao movida pelo MP
em favor de menor.
GABARITO: LETRA E
25. Sobre os recursos no direito processual civil, assinale a alternativa correta:
a) Em processo de execuo, foi rejeitada a objeo de pr-executividade oferecida pelo
executado com escopo de extinguir o processo. Inconformado, o executado interps
agravo de instrumento. Considerando que as diligncias realizadas na execuo apontaram
a ausncia de bens passveis de penhora, inexiste periculum in mora, cabendo ao relator
determinar a converso do agravo de instrumento em retido, nos termos do art. 527, II, do
CPC.
b) No cabe recurso para o STJ contra ato do presidente do tribunal de origem que, com
fundamento no art. 543-C, 1, do CPC, determina a suspenso de recursos especiais,
enquanto se aguarda o julgamento de outro recurso encaminhado ao STJ como representativo
da controvrsia.
c) Para o STJ, a atuao da Defensoria em muitas aes em que se discuta o mesmo tema
versado no recurso especial representativo de controvrsia suficiente para justificar a
legitimidade sua admisso como amicus curiae.
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d) Proferida sentena de mrito, a parte inconformada ops embargos de declarao


alegando omisso e pretendendo a obteno de efeitos modificativos. Nessa hiptese, caso
o julgador entenda que assiste razo ao embargante, dever imediatamente acolher os
embargos e suprir a omisso apontada, conferindo efeitos modificativos ao recurso.
e) pacfico no STF o entendimento de que o recurso extraordinrio interposto antes do
julgamento de embargos de declarao opostos pela parte contrria no Tribunal de origem
considerado tempestivo, independentemente da ocorrncia de ulterior ratificao.
COMENTRIO
O conhecimento do candidato acerca das diversas espcies recursais e sobretudo quanto a jurisprudncia
dos tribunais superiores sobre o tema de cobrana praticamente certa em concursos pblicos para
ingresso na Defensoria Pblica. Na prova objetiva do ltimo concurso para ingresso na Defensoria Pblica
do Estado do Paran, realizada em 03/08/2014, por exemplo, 5 itens versaram sobre recursos. A prova
objetiva para ingresso na Defensoria Pblica do Estado de Minas Gerias, realizada em 19/10/2014, contou
com 4 itens relacionados ao tema.
Alternativa (A): Errada. O agravo na modalidade retida incompatvel com o processo de execuo.
As decises interlocutrias proferidas em processo de execuo em primeiro grau de jurisdio devem
ser atacadas por agravo de instrumento. Nesse sentido o entendimento do STJ: Pacfica tambm
a orientao do STJ de que o agravo de instrumento interposto contra deciso proferida em
processo de execuo, em que no h sentena final de mrito, no admite converso em agravo
retido. Precedentes. (RMS 30269 / RJ, 4 Turma, Rel. Min. Raul Arajo, unnime, DJe 24/06/2013)
Alternativa (B): Certa. esse o entendimento do STJ: irrecorrvel o ato do presidente do tribunal
de origem que, com fundamento no art. 543-C, 1, do CPC, determina a suspenso de recursos
especiais enquanto se aguarda o julgamento de outro recurso encaminhado ao STJ como
representativo da controvrsia. Com efeito, este ato no ostenta contedo decisrio, tendo em
vista que no h efetivo juzo de admissibilidade neste momento processual. Em verdade, a
referida manifestao judicial um despacho, de modo que tem incidncia o regramento previsto
no art. 504 do CPC, segundo o qual dos despachos no cabe recurso. Haver possibilidade de
interposio de recurso aps o julgamento do recurso representativo da controvrsia no STJ,
ocasio em que poder ser manejado agravo regimental, no tribunal de origem, contra eventual
equvoco no juzo de admissibilidade efetivado na forma do art. 543-C, 7, do CPC. AgRg na Rcl
6.537-RJ, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 27/2/2013. (informativo n. 515). Entretanto, para se
chegar concluso de que a matria discutida no recurso interposto idntica a que est sendo analisada
no recurso representativo de controvrsia, evidentemente, ser necessrio um juzo valorativo de cunho
decisrio, sendo, ademais, evidente a possibilidade de prejuzo do jurisdicionado com a equivocada
deciso que determina o sobrestamento. Por essa razo, o STJ tem admitido, no mbito do tribunal
de origem, o manejo do agravo interno/regimental contra essa deciso (AgRg no AREsp 84.138/PR, 1
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Turma, rel. Min. Benedito Gonalves, j. 20/3/2012, DJe 23/3/2012).


Alternativa (C): Errada. No esse o entendimento do STJ: A eventual atuao da Defensoria
Pblica da Unio (DPU) em muitas aes em que se discuta o mesmo tema versado no recurso
representativo de controvrsia no suficiente para justificar a sua admisso como amicus
curiae. Precedente citado: REsp 1.333.977-MT, Segunda Seo, DJe 12/3/2014. REsp 1.371.128-RS, Rel.
Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 10/9/2014, Informativo n. 547). Para a referida Corte Superior,
a representatividade que legitima a interveno como amicus curiae deve relacionar-se, diretamente,
identidade funcional, natureza ou finalidade estatutria da pessoa fsica ou jurdica que a qualifique para
atender ao interesse pblico de contribuir para o aprimoramento do julgamento da causa, no sendo
suficiente o interesse em defender a soluo da lide em favor de uma das partes (interesse meramente
econmico). A representao de consumidores em muitas aes, por exemplo, insuficiente para a
representatividade que justifique interveno formal em processo submetido ao rito repetitivo.
Alternativa (D): Errada. Toda vez que o magistrado vislumbrar a possibilidade de acolher os embargos de
declarao com efeitos infringentes (modificativos), a parte embargada dever ser previamente intimada
para, querendo, oferecer contrarrazes aos embargos. O acolhimento dos embargos de declarao com
efeitos infringentes sem a prvia intimao da parte contrria para manifestao caracteriza violao ao
contraditrio e a ampla defesa. Nesse sentido o entendimento do STJ: Nas excepcionais hipteses
em que se admite a atribuio de efeitos infringentes aos aclaratrios, indispensvel a oitiva do
embargado, sob pena de malferimento aos princpios constitucionais do contraditrio e da ampla
defesa. (REsp 680329 / RS, 4 Turma, Rel. Min. Raul Arajo, unnime, DJe 29/04/2014)
Alternativa (E): Errada. A matria hoje no pacfica. Embora a 2 Turma tenha posio no sentido da
assertiva, a posio mais recente da 1 Turma do STF de que a parte poderia, no primeiro dia do prazo
para a interposio do extraordinrio, protocolizar este recurso, independentemente da interposio dos
embargos declaratrios pela parte contrria. Afirmou-se ser desnecessria a ratificao do apelo extremo.
Concluiu-se pela tempestividade do extraordinrio. (RE 680371, AgR/SP, rel. orig. Min. Dias Toffoli, red. p/
o acrdo Min. Marco Aurlio, DJe 13/09/2013).
PARA FIXAO
1) O agravo retido incompatvel com o processo de execuo.
2) No cabe recurso para o STJ/STF contra deciso que determinou sobrestamento de feito
nos termos do art. 543-C, 1, do CPC, Cabe apenas agravo interno no tribunal de origem.
3) Para o STJ, a atuao da Defensoria em mltiplas aes individuais no justificativa
suficiente para sua admisso como amicus curiae em sede de recurso repetitivo.
4) A atribuio de efeitos modificativos a embargos de declarao demanda prvia intimao
do embargado.
5) H divergncia entre turmas do STF sobre a tempestividade e necessidade de ratificao
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de recurso extraordinrio interposto antes da publicao de embargos de declarao


opostos pela parte contrria.
GABARITO: LETRA B
PROFESSOR: FBIO SCHWARTZ
E-mail: fabio.schwartz@cursocei.com
DIREITOS DIFUSOS E COLETIVOS
26. Assinale a alternativa CORRETA:
a) Para a defesa dos direitos e interesses protegidos pelo Cdigo de Defesa do Consumidor
no so admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva
tutela, a exemplo da inibitria.
b) Em caso de litigncia de m-f, a associao autora e os diretores responsveis pela
propositura da ao sero solidariamente condenados em honorrios advocatcios e ao
dcuplo das custas, afastada, por conseguinte, a responsabilidade por perdas e danos.
c) Para a tutela dos direitos e interesses protegidos pelo Cdigo de Defesa do Consumidor,
os legitimados propositura da ao podero instaurar inqurito civil, fazendo-o na forma
da Lei n. 7347/85.
d) Quando coletiva a execuo, competente para a execuo o juzo da condenao.
e) Em se tratando de associao, o requisito da pr-constituio h pelo menos um ano
poder ser dispensado pelo juiz, exclusivamente, quando houver interesse social evidenciado
pela dimenso ou caracterstica do dano.
COMENTRIO
Esta questo trata da liquidao e execuo das Aes Civis Pblicas, sendo certo que tem sido tema
recorrente em provas para Defensoria Pblica em todo pas. Para o dia a dia do Defensor extremamente
importante dominar o assunto, a fim de que o trabalho possa ser otimizado, j que no interessa a
deflagrao de inmeras demandas repetitivas, mas a liquidao e execuo das aes coletivas
eventualmente deflagradas, ainda que por outro rgo, que no a prpria Defensoria. Nos dias atuais,
em que se busca uma maior efetividade do sistema de justia, a problemtica ganha relevo, merecendo
toda ateno do candidato.
Alternativa (A): est incorreta j que o artigo 83 do CDC prev justamente o contrrio, ou seja, so
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admitidas todas as espcies de aes capazes de propiciar a efetiva tutela do consumidor.


Alternativa (B): est incorreta porque o pargrafo nico do art. 87 do CDC estabelece que em casos
de litigncia de m-f, a associao autora e os diretores responsveis no s sero solidariamente
responsveis, como tambm sero responsabilizados por perdas e danos.
Alternativa (C): A Lei 7347/85 somente prev a possibilidade de deflagrao de Inqurito Civil por
parte do Ministrio Pblico. A doutrina e a jurisprudncia, infelizmente, vm considerando como sendo
ato privativo do parquet, excluindo at mesmo outros rgos pblicos desta possibilidade, tal qual a
Defensoria Pblica. No obstante, o inqurito civil um procedimento para instruir ao civil pblica,
bem como para fornecer os parmetros necessrios para a elaborao de um Termo de Ajustamento
de Conduta. O Min. do STF Celso de Melo Filho assim se manifesta sobre o inqurito civil: Trata-se
de procedimento meramente administrativo, de carter pr-processual, que se realiza extrajudicialmente.
O inqurito civil, de instaurao facultativa, desempenha relevante funo instrumental. Constitui meio
destinado a coligir provas e quaisquer outros elementos de convico, que possam fundamentar a atuao
processual do Ministrio Pblico. O inqurito civil, em suma, configura um procedimento preparatrio,
destinado a viabilizar o exerccio responsvel da ao civil pblica. (DIDIER JNIOR, Fredie; ZANETI JNIO,
Hermes. Curso de Direito Processual Civil Processo Coletivo, vol. 4, 4 edio, editora Podivm: 2009, p.
215)
Ora, no h interesse no manejo responsvel das Aes Civis Pblicas tambm por parte da Defensoria
Pblica? A Defensoria Pblica, como instituio pblica respeitada detm total legitimidade social para
conduzir tal instrumento. No pode prosperar o argumento de que norma restritiva de direitos no pode
ter interpretao extensiva, j que a possibilidade de deflagrao do inqurito civil pela Defensoria no
restringiria direito algum, ao revs, de interesse de todos no ser ru em uma ao civil pblica aodada
e temerria. Ademais, a legitimidade para a atuao da Defensoria agora tem status constitucional, aps
a EC 80/2014. Logo, aplica-se a famigerada Teoria dos Poderes Implcitos. Esta, to decantada pelo
Ministrio Pblico para sustentar a investigao Ministerial, tem sua origem na Suprema Corte dos EUA,
no ano de 1819, no precedente Mc CulloCh vs. Maryland. De acordo com a teoria, a Constituio, ao
conceder uma funo a determinado rgo ou instituio, tambm lhe confere, implicitamente, os meios
necessrios para a consecuo desta atividade. Alis, o prprio STJ vem adotando a teoria dos poderes
implcitos em relao ao Ministrio Pblico, verbis:
PENAL E PROCESSUAL PENAL. RECURSO EM HABEAS CORPUS. BUSCA E
APREENSO. PODERES INVESTIGATRIOS DO MINISTRIO PBLICO. NULIDADE
INEXISTENTE. PRVIA AUTORIZAO JUDICIAL. RECURSO DESPROVIDO. 1. Esta
Corte assentou entendimento no sentido de que, em princpio, so vlidos os atos
investigatrios realizados pelo Ministrio Pblico, cabendo-lhe ainda requisitar
informaes e documentos, a fim de instruir seus procedimentos administrativos,
com vistas ao oferecimento da denncia. 2. Est implcito o poder de investigao
criminal do Ministrio Pblico, porquanto diretamente ligado ao cumprimento
de sua funo de promover, privativamente, a ao penal pblica. 3. Os
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procedimentos realizados pelo Ministrio Pblico, na hiptese dos autos, revestemse de legalidade, uma vez que investidos do legtimo poder de investigao e, no
que tange busca e apreenso, antecedida da necessria determinao judicial.
4. No h que se falar em cerceamento do exerccio da ampla defesa, uma vez
que, nos termos da smula vinculante n 14 do STF, o acesso aos dados colhidos
sob sigilo restrito aos documentos j colacionados aos autos, no se estendendo
s diligncias ainda em curso, sob pena de tornar ineficaz o meio de coleta de
prova, tal qual a busca e apreenso cuja validade discute o recorrente. 5. Recurso
desprovido. (RHC 32.523/MG, Rel. Ministro GURGEL DE FARIA, QUINTA TURMA,
julgado em 16/10/2014, DJe 30/10/2014)
Ora, onde h a mesma razo, deve haver a mesma disposio. Se a Defensoria Pblica no pode instaurar
Inqurito Civil, ento o parquet tambm no poderia investigar, simples assim. Esperemos para ver como
a doutrina e a jurisprudncia ir se posicionar doravante.
Alternativa (D): a alternativa correta. A execuo coletiva deve ser deflagrada no juzo da ao
condenatria, conforme preceitua o 2 do art. 98 do CDC. O dispositivo segue a regra geral para a
execuo de sentena, ou seja, executa-se a deciso no juzo que a proferiu. A execuo de sentena
coletiva segue o sistema do CPC, segundo o qual a execuo deve ocorrer como fase de um nico
processo sincrtico. Assim, a execuo das sentenas de fazer e de no-fazer segue as determinaes
do art. 461 do CPC; as das decises que determinam a entrega de coisa, as diretrizes do art. 461-A e a
das sentenas pecunirias seguem as disposies acerca do cumprimento de sentena previstas nos arts
475-I a 475-R. Quanto s execues individuais, estas sim devem ser deflagradas no juzo da residncia
dos consumidores interessados, se estes assim o preferirem. Anote-se que esta problemtica foi objeto de
questo no provo do ltimo concurso da Defensoria Pblica do Rio, realizado no dia 25 de janeiro deste
ano. Destacamos o acrdo seguinte: RECURSO ESPECIAL. CONFLITO DE COMPETNCIA NEGATIVO.
EXECUO INDIVIDUAL DE SENTENA PROFERIDA NO JULGAMENTO DE AO COLETIVA. FORO DO
DOMICLIO DO CONSUMIDOR. INEXISTNCIA DE PREVENO DO JUZO QUE EXAMINOU O MRITO
DA AO COLETIVA. TELEOLOGIA DOS ARTS. 98, 2, II E 101, I, DO CDC. A execuo individual de
sentena condenatria proferida no julgamento de ao coletiva no segue a regra geral dos arts. 475A e 575, II, do CPC, pois inexiste interesse apto a justificar a preveno do Juzo que examinou o mrito
da ao coletiva para o processamento e julgamento das execues individuais desse ttulo judicial. 2. A
analogia com o art. 101, I, do CDC e a integrao desta regra com a contida no art. 98, 2, I, do mesmo
diploma legal garantem ao consumidor a prerrogativa processual do ajuizamento da execuo individual
derivada de deciso proferida no julgamento de ao coletiva no foro de seu domiclio. 3. Recurso especial
provido (STJ-3T., REsp n 1.098.242-GO, rel. Min Nancy Andrighi, j. 21.10.2010, DJe 28.10.2010).
A interpretao empreendida pelo acrdo acima est perfeita. No fosse assim, haveria o srio risco de
se inviabilizar a execuo individual da sentena coletiva, j que algumas vtimas que residem longe do
local da ao principal poderiam no ter condies de acompanh-la. Resguarda-se, assim, o princpio da
mxima efetividade da ao coletiva, decorrente do princpio constitucional da eficincia.
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Alternativa (E): O erro desta alternativa est na expresso exclusivamente, j que, de acordo com a
norma contida no art. 82, 1, o requisito da pr-constituio da associao tambm poder ser dispensado
quando houver relevncia do bem jurdico a ser protegido.
PARA FIXAO
A execuo de sentena coletiva segue o sistema do CPC. Assim, a execuo das sentenas de fazer e
de no-fazer segue as determinaes do art. 461 do CPC; as das decises que determinam a entrega
de coisa, as diretrizes do art. 461-A e a das sentenas pecunirias seguem as disposies acerca do
cumprimento de sentena, previstas nos arts 475-I a 475-R.
GABARITO: LETRA D
27. Sobre a defesa coletiva dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas, prevista nos
artigos 81 e seguintes do Cdigo de Defesa do Consumidor, assinale a alternativa INCORRETA:
a) Nas aes coletivas para defesa de interesses individuais homogneos, ainda que o
Ministrio Pblico no promova o ajuizamento da ao, poder sempre atuar como fiscal
da lei.
b) A defesa coletiva ser exercida quando houver interesses difusos ou coletivos envolvidos,
mas no poder ser exercida para defesa de direitos individuais, ainda que relativos a danos
sofridos por um determinado grupo de pessoas e decorrentes de origem comum.
c) Nas aes coletivas previstas no CDC, se constatada litigncia de m-f pela associao
autora da ao, possvel condenao solidria de seus diretores ao pagamento de
honorrios advocatcios e ao dcuplo das custas.
d) competente para julgar a causa o foro do lugar onde ocorreu ou deva ocorrer o dano,
quando este for de mbito local e no for competente a Justia Federal.
e) Para a defesa dos direitos e interesses dos consumidores so admissveis todas as
espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva tutela.
COMENTRIO
A questo trata de conceitos acerca dos direitos ou interesses tutelados nas Aes Coletivas. O tema
controvertido, havendo muitas dvidas e divergncias na doutrina acerca das diretrizes para a formatao
dos interesses tutelados. Portanto, o candidato deve estar muito bem preparado. importante buscar
no s intimidade com o texto de lei, mas bem como conhecimento acerca do entendimento majoritrio
da doutrina e, principalmente, do posicionamento do STJ acerca da matria.
Alternativa (A): est correta, eis que em consonncia com o art. 92 do Cdigo de Defesa do Consumidor,
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sendo certo que a atuao do Ministrio Pblico nestes casos ser como custos legis. Isto porque as
demandas coletivas esto regradas para tutelar o interesse pblico primrio, justificando-se a participao
do referido rgo. A disposio do art. 92 do CDC coincide com a do art. 5, 1, da Lei 7347/85, o que
refora a necessidade de tal atuao;
Alternativa (B): esta a alternativa incorreta. Alm de trazer os conceitos de direitos difusos e coletivos
stricto sensu, o CDC trouxe uma nova categoria de direitos coletivos, denominada direitos individuais
homogneos, conforme se depreende do art. 81, pargrafo nico, inciso III do citado diploma legal.
Trata-se, em verdade, de direitos coletivos por fico, eis que no deixam de serem direitos individuais.
Por isso so classificados por alguns autores como direitos acidentalmente coletivos. Porm, como tm
origem comum, ou seja, surgem em decorrncia de um mesmo fato que ocasiona uma leso, ou ameaa
de leso, e acabam por merecer tratamento molecular (de forma coletiva) e no atomizado (atravs de
inmeras e idnticas aes individuais), de maneira a se atender aos reclamos atuais de uma justia mais
rpida e eficiente. Garante-se, assim, economia processual e ampliao do acesso justia. Note-se que,
enquanto nos direitos coletivos stricto sensu a relao jurdica estabelecida previamente ao dano, aqui a
relao jurdica entre as partes post factum. No significa que deva haver uma unidade factual no tempo.
As leses tm origem comum, porm podem ocorrer em diferentes momentos. Lembremos do exemplo
de uma publicidade enganosa repetida diuturnamente nos veculos de mdia. A cada instante podem
estar sendo lesados centenas e milhares de pessoas, em vrias regies, mas no necessariamente ao
mesmo tempo. Nesta modalidade de direitos coletivos possvel determinar os lesados individualmente,
o que no influencia em nada na possibilidade de tratamento coletivo da questo. Nestas aes, o
pedido carrear uma tese jurdica geral, sendo certo que as peculiaridades de cada lesado devero ser
tratadas no momento da liquidao de sentena. Natural que seja assim, j que homogeneidade no
significa igualdade de direitos. So similares, mas no idnticos. Assim, possvel identificar um ncleo de
homogeneidade mas, tambm, elementos caractersticos e peculiares, havendo, assim, uma margem de
heterogeneidade, relacionada a situaes de fato prprias do titular do direito;
Alternativa (C): est correta, eis transcreve, ipsis litteris, a disposio contida no art. 87 do CDC. Registrese que a sano poder atingir autor ou ru, mas qualquer interveniente na ao, at mesmo como
custos legis, bem com ocorrer em qualquer ato ou momento processual.
Alternativa (D): est correta, posto que em total consonncia com as disposies contidas no art. 93 do
CDC. Trata-se de competncia territorial absoluta, sendo certo que, num primeiro momento, a doutrina
chegou a classific-la como competncia funcional, mas este entendimento j se encontra superado.
Alternativa (E): est correta e em total consonncia com o artigo 83 do CDC. A previso legal tem como
funo estimular o cumprimento do direito material, ou seja, propiciar que ao menos uma quantidade
mais significativa possvel dos lesados alcance os seus direitos. Assim, evita-se que haja, por parte do
cometedor do ato ilcito, locupletao indevida em razo de dificuldades de acesso justia. Busca-se,
portanto, a punio real, a qual funciona como desestmulo para a continuidade da prtica de atos ilcitos.
PARA FIXAO
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O CDC trouxe uma nova categoria de direitos coletivos, denominada direitos individuais homogneos, os
quais tm origem comum, ou seja, surgem em decorrncia de um mesmo fato que ocasiona uma leso,
ou ameaa de leso, e acabam por merecer tratamento molecular (de forma coletiva) e no atomizado
(atravs de inmeras e idnticas aes individuais).
GABARITO: LETRA B
28. No julgamento do Recurso Especial no 931.513/RS, no mbito do Superior Tribunal de Justia,
o Ministro Antnio Herman Benjamin reconheceu a legitimidade do Ministrio Pblico para a
propositura de Ao Civil Pblica em prol de direito individual de pessoa com deficincia para
obteno de prtese auditiva, reconhecendo, no caso, a caracterizao de sujeito hipervulnervel.
No seu voto, o Ministro destaca que a categoria tico-poltica, e tambm jurdica, dos sujeitos
vulnerveis inclui um subgrupo de sujeitos hipervulnerveis, entre os quais se destacam, por razes
bvias, as pessoas com deficincia fsica, sensorial ou mental, bem como que, em caso de dvida
sobre a legitimao para agir de sujeito intermedirio Ministrio Pblico, Defensoria Pblica e
associaes, p. ex. , sobretudo se estiver em jogo a dignidade da pessoa humana, o juiz deve optar
por reconhec-la e, assim, abrir as portas para a soluo judicial de litgios que, a ser diferente,
jamais veriam seu dia na Corte. A partir de tais consideraes e com base no que dispe a Lei
Orgnica Nacional da Defensoria Pblica (Lei Complementar n. 80/94, com as alteraes trazidas
pela Lei Complementar n. 132/09), CORRETO afirmar:
a) O conceito de necessitado (ou vulnervel) deve ser tomado exclusivamente em sentido
estrito, tal qual estabelecido no art. 2, pargrafo nico, da Lei n 1.060/50, ou seja, apenas
vislumbrando a perspectiva exclusivamente econmica do indivduo ou grupo social que
busca o servio da Defensoria Pblica.
b) Com base no art. 4, VII, da Lei Complementar n 80/94, a legitimidade da Defensoria
Pblica para a propositura de Ao Civil Pblica ampla e irrestrita, no havendo qualquer
limitao de ordem legislativa.
c) Muito embora a previso do art. 4, X, da Lei Complementar n 80/94, no sentido de
assegurar a legitimidade da Defensoria Pblica para promover a mais ampla defesa dos
direitos fundamentais dos necessitados, abrangendo seus direitos individuais e sociais, no
h consagrao expressa de tal legitimidade para a proteo dos seus direitos ambientais.
d) O art. 4, XII, da Lei Complementar n 80/94 assegura a legitimidade da Defensoria
Pblica para a instaurao de inqurito civil.
e) A previso do art. 4, XI, da Lei Complementar n 80/94, ao reconhecer a legitimidade da
Defensoria Pblica para exercer a defesa dos direitos coletivos da criana e do adolescente,
do idoso, da pessoa portadora de necessidades especiais, da mulher vtima de violncia
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domstica e familiar e de outros grupos sociais vulnerveis que meream proteo especial
do Estado, permite ampliar o conceito de necessitado para o que a doutrina denomina de
necessitados do ponto de vista organizacional.
COMENTRIO
Esta questo trata da legitimidade da Defensoria Pblica para atuar na seara coletiva. O tema deveras
controvertido, sendo certo que no h, at o momento, uma uniformizao acerca dos limites da atuao
da Defensoria Pblica. Os defensores pblicos de todo pas aguardam ansiosamente ao julgamento da
ADI 3943, na qual a CONAMP alega que a legitimao dada Defensoria Pblica afeta diretamente as
atribuies do Ministrio Pblico. A questo foi cobrada no concurso para Defensor Pblico do Estado
de So Paulo em 2012, merecendo a problemtica especial ateno dos candidatos que se preparam para
os concursos das Defensorias.
Alternativa (A): est incorreta. De fato, a lei 1060, que de 1950, ou seja, muito anterior Constituio
de 1988, fazia referncia expressa condio econmica aos beneficirios da assistncia judiciria, que
no o mesmo que assistncia jurdica, muito mais ampla e colocada ao cargo a cargo da Defensoria
Pblica. Porm, o verbo necessitar transitivo indireto, razo pela qual, quando de sua conjugao,
necessrio se faz o uso de uma preposio. Logo, quem necessita, necessita de alguma coisa. Por questo
de aplicao da prpria lngua ptria, certo que o dispositivo constitucional no veio acompanhado
do objeto. Portanto, a expresso necessitado no encerra em si s a intuio pretendida por muitos de
que a necessidade em questo seja de recursos econmicos. Conforme ensinamentos de Jos Augusto
Garcia, vivemos na era do fortalecimento do solidarismo jurdico, cuja consequncia foi transformar o
direito, o qual passou de um estado subjetivo para uma fase objetiva (GARCIA, Jos Augusto. O Destino
de Gaia e as Funes Constitucionais da Defensoria Pblica: Ainda faz Sentido (Sobretudo Aps a Edio da
Lei Complementar 132/09) a Viso Individualista a Respeito da Instituio? Revista de Direito da Defensoria
Pblica do Estado do Rio de Janeiro n 25, ano 2012.). Pois bem, de posse de noo moderna e consentnea
com o direito atual, afastando-se de noo ultrapassada, individualista e patrimonialista, a interpretao
que deve ser dada no sentido de que a Defensoria poderia agir em favor dos necessitados no s de
recursos econmicos. Neste sentido, colhemos as colocaes de Rodolfo Camargo Mancuso: Note-se
que o conceito de necessitado no pode, em pleno sculo XXI, prender-se mesma leitura reducionista das
priscas eras (Lei 1.060/50, velha de quase sessenta anos!), texto reportado a uma poca, a uma sociedade
e a um Brasil muito distante da realidade contempornea. (MANCUSO, Rodolfo Camargo. Contribuio
esperada do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica na preveno da atomizao judicial dos megaconflitos. Editora RT: Revista de Processo 2008, RePro 164, p. 162) A propsito, explica Leandro Coelho de
Carvalho que a concepo da Defensoria como meio de viabilizar o acesso formal de pessoas carentes
ao judicirio difundida e antiga. E indubitavelmente equivocada. A atuao institucional no se prende
nem poderia esfera judicial. Necessitado, por sua vez, no pode mais ser compreendido unicamente
como o hipossuficiente econmico. Esta viso mope, obsoleta, baseada na ordem constitucional anterior
e no modelo praticado pela advocacia, absolutamente imprprio para a Defensoria Pblica. A natureza
das atribuies dos Defensores Pblicos confere-lhes relativo trnsito na comunidade, entidades do terceiro
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setor e Poder Pblico. No por acaso, a instituio uma ferramenta excelente para exercer o papel de
elo entre estes atores, e como tal deve ser utilizada. Mesmo no mbito forense, e sem descurar dos
interesses das partes que patrocinam, por intermdio deles sensivelmente mais fcil implementar os
ideais da justia restaurativa (com destaque para a execuo penal), baseado num modelo conciliatrio
(no-adversarial), em prol do acesso ordem jurdica justa (grifos nossos) Fosse essa a interpretao
prevalente, a Defensoria nunca poderia atuar, como o faz tranquilamente h dcadas, em favor do ru
revel citado por edital e de ru em processo criminal que no constitui advogado, independentemente da
situao econmica que os mesmos ostentem.
Alternativa (B): Embora haja doutrina minoritria entendendo pela legitimao ampla, fato que no
se pode perder de vista que a Constituio coloca como funo fundamental (embora no exclusiva)
a atuao em favor dos necessitados. Assim, apenas excepcionalmente, como funo atpica, ou at
mesmo refratariamente (como no caso das Aes Civis Pblicas em defesa de interesses Difusos), pode-se
admitir a atuao da Defensoria em favor dos no necessitados. Portanto, em razo do teor abrangente,
sem quaisquer ressalvas, a alternativa estaria de fato incorreta.
Alternativa (C): est incorreta. No h qualquer empecilho na atuao da Defensoria na seara ambiental.
A nova redao do art. 134, dada pela Emenda Constitucional 80 de 2014 no deixa dvida acerca da
possibilidade da atuao da Defensoria Pblica em defesa de interesses difusos. Nesta seara, como os
sujeitos so indeterminados, e nem mesmo determinveis, no h como restringir a atuao da instituio.
No por outro motivo, Fredie Didier Jnior explicita que No necessrio, porm, que a coletividade
seja composta exclusivamente por pessoas necessitadas. Se fosse assim, praticamente estaria excluda a
legitimao da Defensoria para a tutela de direitos difusos, que pertencem a uma coletividade de pessoas
indeterminadas. (DIDIER JNIOR, Fredie; ZANETI JNIO, Hermes. Curso de Direito Processual Civil
Processo Coletivo, vol. 4, 4 edio, editora Podivm: 2009, p. 212) No mesmo sentido so as ponderaes
de Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart, a saber: A Lei n 11.448/2007 conferiu legitimidade
Defensoria Pblica para a ao coletiva, eliminando polmica existente sobre a extenso das atribuies
deste rgo. Frise-se, no entanto, que a legitimao conferida Defensoria Pblica est ligada sua
finalidade essencial, desenhada no art. 134, da CF. Ou seja, a Defensoria Pblica poder ajuizar qualquer
ao para a tutela de interesses difusos, coletivos e individuais homogneos que tenham repercusso
em interesses dos necessitados. No ser necessrio que a ao coletiva se volte tutela exclusiva dos
necessitados, mas sim que a sua soluo repercuta diretamente na esfera jurdica dos necessitados, ainda
que tambm possa operar efeitos em outros sujeitos. (MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio
Cruz. Curso de Processo Civil, vol. 2 Manual do Processo de Conhecimento. 7 Ed. So Paulo: RT. 2007.
p.746)
Alternativa (D): est incorreta. O inciso XII foi vetado pelo Presidente da Repblica por ocasio da sano
da LC 80/94. Originalmente este inciso autorizava a Defensoria Pblica a patrocinar ao civil pblica
em favor das associaes que incluam entre suas finalidades estatutrias a defesa do meio ambiente e a
proteo de outros interesses difusos e coletivos. Portanto, nada tem a ver com Inqurito Civil Pblico.
Alternativa (E): Esta a alternativa correta. Ora, estando-se diante de conceito jurdico indeterminado, deverPgina - 115

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se buscar a melhor exegese do texto constitucional, a qual, numa interpretao sistemtica e teleolgica
autoriza o entendimento de que o termo necessitados abrange no apenas os economicamente fracos,
mas tambm os necessitados do ponto de vista organizacional, ou seja os socialmente vulnerveis. A
prpria Lei Complementar 80/94, modificada pela LC 132/2009, diferentemente do que propunha a Lei
1060/50, estendeu a atuao da Defensoria Pblica em favor de grupos socialmente vulnerveis que
meream especial proteo do Estado. Ada Pellegrini Grinover, em lapidar parecer sobre o tema, no s
imprime esta interpretao, mas bem como alerta que ainda que se entenda que funo obrigatria e
precpua da Defensoria Pblica seja a defesa dos economicamente carentes, o texto constitucional no
impede que a Defensoria Pblica exera outras funes, ligadas ao procuratrio, estabelecidas em lei.
(Parecer elaborado para a ANADEP e que pode ser consultado na ntegra em: http://www.anadep.org.
br/wtksite/cms/conteudo/4820/Documento10.pdf ). Para Ada, nada impede que a instituio atue em
favor dos portadores da chamada vulnerabilidade organizacional. Alexandre Freitas Cmara tambm
comunga do mesmo entendimento, ao expor que H, porm, um outro pblico alvo da Defensoria
Pblica: as coletividades. que nem sempre esto organizadas (em associaes de classe os sindicatos,
por exemplo) e, com isso, tornam-se hipossuficientes na busca da tutela jurisdicional referente a interesses
ou direitos transindividuais. Negar legitimidade da Defensoria Pblica implicaria contrariar a ideia de
que incumbe ao Estado (e a Defensoria Pblica , evidentemente, rgo do estado) assegurar ampla e
efetiva tutela jurisdicional a todos. Decorre, pois, essa legitimidade diretamente do disposto no art. 5,
XXXV, da Constituio da Repblica. (ver CMARA, Alexandre. Legitimidade da Defensoria Pblica para
Ajuizar Ao Civil Pblica: um Possvel Primeiro Passo em Direo a uma Grande Reforma. In: SOUZA, Jos
Augusto Garcia de. (Coord.) A Defensoria Pblica e os Processos Coletivos: Comemorando a Lei Federal
11.448 de 15 de janeiro de 2007. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008). Demais de tudo exposto, em 04 de
junho de 2014, foi promulgada a Emenda Constitucional n 80 de 2014. A referida inovao constitucional
tratou por retirar a previso relativa Defensoria Pblica da Seo III, cuja epgrafe era Da Advocacia e
da Defensoria Pblica, bem como extra-la do Captulo Das Funes Essenciais Justia e do Ttulo IV
Da Organizao dos Poderes, passando a locar sua previso em uma seo prpria, qual seja, a Seo IV,
deixando indene de dvida que o constituinte derivado pretendeu sepultar o ultrapassado entendimento
de que os Defensores seriam advogados (dos pobres), firmando, de uma vez por todas, sua condio de
agente poltico de transformao social. Alm disso o artigo 134 da CF/88 passou a ter a seguinte redao:
Art. 134 - a Defensoria Pblica instituio permanente, essencial funo
jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe, como expresso e instrumento do regime
democrtico, fundamentalmente, a orientao jurdica, a promoo dos direitos
humanos e a defesa, em todos os graus, judicial e extrajudicial, dos direitos
individuais e coletivos, de forma integral e gratuita, aos necessitados, na forma do
inciso LXXIV do art. 5 da Constituio Federal. (grifei)
Em linha de princpio cabe ressaltar que a disposio constitucional acerca das funes institucionais
da Defensoria Pblica, utilizou a expresso incumbindo-lhe (...), fundamentalmente, (...). Ora, poderia
o constituinte ter engendrado a expresso incumbindo-lhe (...), exclusivamente, (...). Se no o fez, foi
porque desejou que as incumbncias tratadas no art. 134 fossem meramente exemplificativas.
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Assim, no h bice para que lei infraconstitucional amplie o rol da atuao da Defensoria Pblica, a
qual no fica adstrita apenas a atuao em favor dos necessitados apenas do ponto de vista econmico,
embora permanea como obrigao precpua e fundamental, mas no nica e exclusiva.
Ora, as misrias humanas, no apenas as decorrentes da escassez de recursos econmicos, se multiplicam,
exsurgindo vulnerabilidades de sentidos os mais diversos, sendo certo que a Defensoria Pblica tem muito
a contribuir para a sociedade neste aspecto. No h outra interpretao possvel, sob pena de violao da
vontade da prpria Constituio.
PARA FIXAO
Uma interpretao sistemtica e teleolgica autoriza o entendimento de que o termo necessitados
referido no art. 134 da CF abrange no apenas os economicamente fracos, mas tambm os necessitados
do ponto de vista organizacional, ou seja os socialmente vulnerveis.
GABARITO: LETRA E
29. Nas afirmativas abaixo, marque V para as verdadeiras e F para as falsas, considerando os
direitos bsicos do consumidor:
( ) A defesa coletiva do consumidor ser exercida quando se tratar de interesses ou direitos
coletivos, interesses ou direitos difusos e interesses ou direitos individuais homogneos;
( ) As associaes legalmente constitudas h pelo menos dois anos e que incluam
entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos pelo CDC esto
legitimadas para a defesa do consumidor em Juzo;
( ) Nas aes coletivas disciplinadas pelo CDC no haver adiantamento de custas judiciais
para quaisquer das partes, e tambm no haver condenao da associao autora em
honorrios advocatcios, salvo comprovada m-f;
( ) As aes coletivas no induzem litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos
da coisa julgada erga omnes no beneficiaro os autores das aes individuais, se no for
requerida sua extino no prazo de 30 dias.
A sequncia est correta em:
a) V,F, F, V.
b) V, F, V, F.
c) V, V, V, F.

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d) V, V, V, V.
e) V, V, F, V.
COMENTRIO
A questo trata de aspectos diversos da tutela coletiva, exigindo do candidato, como em toda prova
objetiva, grande intimidade com o texto da lei.
A primeira afirmativa verdadeira e expressa o que dispe o Cdigo de Defesa do Consumidor, em
seu art. 81, pargrafo nico e seus incisos. Chama-se apenas a ateno de que os Direitos Coletivos
(lato sensu) so gnero, dos quais so espcies os direitos difusos, os coletivos stricto sensu e os direitos
individuais homogneos. A doutrina divide-os em Direitos essencialmente coletivos (difusos e coletivos
em sentido estrito) e em acidentalmente coletivos (individuais homogneos).
O conceito de direitos ou interesses difusos encontrado no inciso I do diploma supracitado, sendo
entendidos como os transidividuais (pertencentes a mais de um indivduo, ou seja, a uma coletividade),
de natureza indivisvel (no podem ser considerados individualmente mas como um todo), de que sejam
titulares pessoas indeterminadas (os sujeitos de direito no so identificados) ligadas por circunstncia
de fato (ou seja, no h um vnculo jurdico). Exemplo clssico dessa categoria so os lesados por uma
determinada publicidade enganosa veiculada em mdia escrita, falada ou televisiva.
O conceito de direitos coletivos, por sua vez, encontra-se encartado no inciso II, o qual expe se tratarem
de interesses transidividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de
pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. A diferena para os
direitos difusos que aqui existe um liame jurdico que liga esses indivduos, que faz com sejam os mesmos
determinveis. Essa relao jurdica base pode ser estabelecida entre os sujeitos entre si (membros do
grupo), ou pela ligao destes com a parte contrria. Assim, no primeiro caso, temos os associados
a um plano de sade (grupo de beneficirios) e no segundo caso, um grupo de contribuintes de um
determinado imposto. Aqui, a relao jurdica se d ante factum, ou seja, anterior a leso.
A figura dos direitos individuais homogneos, conhecidos como direitos ou interesses acidentalmente
coletivos, foi uma novidade trazida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu inciso III, do dispositivo
legal em foco.
O legislador inspirou-se nas class actions for damages, do direito norte-americano. Note-se que aqui h
uma fico jurdica para se alcanar maior efetividade na defesa desses direitos, j que so de fato direitos
individuais, porm, em razo da homogeneidade da leso, e por terem origem comum, so protegidos
coletivamente, de molde a molecularizar a questo, evitando-se a pulverizao de aes com o mesmo
objeto. O que o legislador quis foi evitar o tratamento atomizado da questo, com a fragmentao da
tutela.
A segunda afirmativa falsa, na medida em que a pr-constituio da associao, para manejar uma ao
coletiva, de pelo menos 1 ano e no 2, como est posto no enunciado. O dispositivo legal que trata do
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tema o art. 82, inciso IV do CDC, o qual no deixa dvida para interpretaes diferentes.
A terceira afirmativa igualmente falsa. O Cdigo, em seu artigo 87 deixa indene de dvida de que no
haver adiantamento de custas, emolulmentos, honorrios periciais e quaisquer outras despesas, nem
condenao da associao autora em honorrios advocatcios, salvo comprovada m-f. Porm, objetivo
do legislador com este dispositivo muito claro, qual seja, ampliar e facilitar o acesso ao judicirio, ante a
importncia social que carreia tais aes. Assim, a facilitao dirigida ao autor e no ao ru. A expresso,
quaisquer das partes contida na afirmao depe a favor de sua falsidade.
Neste sentido, colha-se o aresto adiante destacado:
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. PREPARO. LEI 7.347/85. 1. Diz o artigo 18
da Lei 7.347/85: Nas aes de que trata esta lei, no haver adiantamento de custas,
emolumentos, honorrios periciais e quaisquer outras despesas, nem condenao
da associao autora, salvo comprovada m-f, em honorrios de advogado
custas e despesas processuais. 2. A jurisprudncia desta Casa tem oferecido uma
interpretao restritiva ao privilgio processual, limitando-o ao autor da ao, tal
como ocorre na ao popular. Na verdade, no se mostra razovel estender o
benefcio queles que se encontram no plo passivo da relao processual. Seria
fora de propsito, no caso concreto, dar incentivo quele que condenado por
improbidade administrativa, causando danos sociedade. 3. Recurso especial
conhecido em parte e improvido. (REsp 193.815/SP, Rel. Ministro CASTRO MEIRA,
SEGUNDA TURMA, julgado em 24/08/2005, DJ 19/09/2005, p. 240).
A quarta afirmativa esta correta. O enunciado repete os termos do art. 104 do CDC acerca da litispendncia.
O fenmeno de que trata a questo o chamado transporte in utilibus, ou seja, a extenso da coisa
julgada coletiva para o plano individual.
O prosseguimento do processo individual exclui o indivduo dos efeitos da sentena coletiva. Entretanto,
preciso que tenha havido cincia inequvoca da existncia do processo coletivo. Tal cincia um
pressuposto para o exerccio regular do que os norte americanos chamam de right to opt out (direito de
optar por ser excludo).
Para Fredie Didier bastaria que, dos autos, constassem elementos suficientes para a caracterizao da
cincia do consumidor, admitindo a intimao por edital, na forma do art. 94. Essa posio criticada por
outros autores, como Elton Venturi, o qual entende que para a cincia ser inequvoca haveria necessidade
de intimao pessoal.
Assim, se o indivduo, sabendo da pendncia do processo, no pede suspenso do seu processo individual,
excludo estar da incidncia da coisa julgada coletiva.
Portanto, consoante leciona ZAVASCKI, entre ns vigora o princpio da integral liberdade de adeso ou
no ao processo coletivo, que, em caso positivo, deve ser expressa e inequvoca por parte do titular do
direito, compreendendo-se, nessa liberdade de adeso, a liberdade de promover ou de prosseguir a ao
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individual, simultnea ao coletiva. (in: Processo Coletivo: Tutela de Direitos Coletivos e Tutela Coletiva
de Dieitos. 4 Ed. So Paulo: RT, 2009, p. 158).
Observa-se que, nas aes coletivas do direito brasileiro, em cotejo com o que ocorre com as class
actions do direito norte-americano, existe o right to opt out, e no o right to opt in, tendo em vista que ao
autor da demanda individual deferido o direito de excluir-se da esfera de incidncia da coisa julgada na
ao coletiva, e no o contrrio, impondo-se-lhe o dever de expressamente nela se incluir.
Diante disso, pode-se inferir que o autor da demanda individual que, intimado pessoalmente acerca da
existncia da demanda coletiva, deixar fluir in albis o prazo (trinta dias, segundo o artigo 104) para requerer
a suspenso da ao por ele proposta, anuir tacitamente com sua excluso da coisa julgada coletiva
e, consequentemente, com o prosseguimento da ao individual. Do contrrio, desejando ver suspensa
sua ao individual para, eventualmente, aproveitar-se do julgado coletivo, necessrio que manifeste sua
inteno em faz-lo de forma expressa nos autos.
Tal pedido pode ser feito at a sentena. Aps, s possvel o pedido de suspenso se houver interposio
de recurso que impea o trnsito em julgado da deciso.
PARA FIXAO
Nos termos do que dispe o art. 81 do CDC, a defesa coletiva do consumidor ser exercida quando se
tratar de interesses ou direitos coletivos, interesses ou direitos difusos e interesses ou direitos individuais
homogneos. Atente-se que o 104 do CDC trata da litispendncia. O fenmeno retrata o chamado
transporte in utilibus, ou seja, a extenso da coisa julgada coletiva para o plano individual. Assim, aps
cincia inequvoca do trmite de ao coletiva, o prosseguimento do processo individual excluir o
indivduo dos efeitos da sentena coletiva.
GABARITO: LETRA A
30. O processo civil coletivo brasileiro, desde a edio da Lei da Ao Civil Pblica, tem trilhado
um caminho de profundo desenvolvimento terico e normativo, inclusive a ponto de estabelecer
princpios prprios que norteiam a interpretao do microssistema em questo, diferenciandose, em diversos aspectos, do processo civil individual. luz desse cenrio, NO est de acordo
com as premissas do sistema processual coletivo o princpio da:
a) Primazia do conhecimento do mrito.
b) Representao adequada.
c) Taxatividade e tipicidade da ao coletiva.
d) Indisponibilidade da demanda coletiva.

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e) Reparao integral do dano.


COMENTRIO
Note-se que apesar de compartilhar alguns princpios com a tutela individual (vide princpio do devido
processo legal), fato que a tutela coletiva possui principiologia prpria, sendo certo que a questo exige
conhecimento do candidato acerca das peculiaridades do sistema pertinente tutela coletiva.
A) Esta alternativa correta, na medida em que a primazia do conhecimento do mrito corolrio do
princpio da instrumentalidade das formas. Ora, o processo no um fim em si mesmo, sendo certo
que, com muito mais razo, o processo coletivo, pelo interesse pblico e social que carreia, est voltado
para a justia material e pacificao social. Nesta seara, deve o juiz flexibilizar ao mximo as regras de
procedimento, a fim de assegurar o direito da sociedade em ver resolvida a questo de fundo da ao
coletiva. Na tutela dos direitos coletivos, o processo deve ser visto, mais do que nunca, como mero
instrumento de viabilizao da prestao da tutela jurisdicional.
A adoo de tal princpio fica clara diante do princpio segundo o qual, diante da ilegitimidade ativa no
processo coletivo, a soluo a sucesso processual, na qual a parte ilegtima substituda pela parte
legtima, em detrimento da extino do feito (vide art. 5, 3, da LACP e 9 da LAP.
B) Tambm se trata de alternativa correta. Por este princpio, s est legitimado a deflagrar uma Ao
Coletiva quem apresentar condies de adequadamente desenvolver a defesa em juzo dos direitos
afirmados na petio inicial. Tal princpio foi cunhado no direito norte-americano, nas chamadas class
action, as quais s so admitidas e mantidas se as partes demonstrarem condies de efetuarem justa e
adequada proteo dos interesses da classe, nos termos da rule 23 (a) (4).
O tema tem merecido destaque na doutrina, vejamos:
A pertinncia temtica significa que as associaes civis devem incluir entre seus fins
institucionais a defesa dos interesses objetivados na ao civil pblica ou coletiva
por elas propostas, dispensada, embora, a autorizao de assembleia. Em outras
palavras. a pertinncia temtica a adequao entre o objeto da ao e a finalidade
institucional. As associaes civis necessitam, portanto, ter finalidades institucionais
compatveis com a defesa do interesse transindividual que pretendam tutelar em
juzo. Entretanto, essa finalidade pode ser razoavelmente genrica; no preciso
que uma associao civil seja constituda para defender em juzo especificamente
aquele exato interesse controvertido na hiptese concreta. Em outras palavras, de
forma correta j se entendeu, por exemplo, que uma associao civil que tenha por
finalidade a defesa do consumidor pode propor ao coletiva em favor de participantes
que tenham desistido de consrcio de veculos, no se exigindo tenha sido instituda
para a defesa especfica de interesses de consorciados de veculos, desistentes ou
inadimplentes. Essa generalidade no pode ser, entretanto, desarrazoada, sob pena
de admitirmos a criao de uma associao civil para a defesa de qualquer interesse,
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o que desnaturaria a exigncia de representatividade adequada do grupo lesado.


Devemos perquirir se o requisito de pertinncia temtica s se limita s associaes
civis, ou se tambm alcanaria as fundaes privadas, sindicatos, corporaes, ou
at mesmo as entidades e os rgos da administrao pblica direta ou indireta,
ainda que sem personalidade jurdica. Numa interpretao mais literal, a concluso
ser negativa, dada a redao do art. 5 da LACP e do art. 82, IV, do CDC. (MAZILLI,
Hugo Nigro. A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo. So Paulo: Saraiva, 2006,
p. 277/278).
Como ltima observao, atente-se que os sindicatos e corporaes congneres esto na mesma situao
que as associaes civis, para o fim da defesa coletiva de grupos; as fundaes privadas e at mesmo
as entidades da administrao pblica tambm tm seus fins peculiares, que nem sempre se coadunam
com a substituio processual de grupos, classes ou categorias de pessoas lesadas, para defesa coletiva
de seus interesses. Aqui, aplica-se o princpio geral de direito de que onde h a mesma razo deve haver
a mesma disposio.
C) Esta a alternativa incorreta. O princpio que norteia as aes coletivas o da no-taxatividade ou
atipicidade da Ao Civil Pblica. O objetivo no se negar acesso justia aos direitos coletivos, ou seja,
decorrncia direta do cnone constitucional de que de nenhuma leso ou ameaa a direito pode ser
excluda da anlise do Poder Judicirio. O rol de direitos tutelados pela LACP exemplificativo, j que se
refere, no art. 1, a qualquer outro interesse difuso e coletivo. Assim, o nome dado a ao desimportante.
Como aplicao desse princpio, interpreta-se que o mandado de segurana coletivo pode ser objeto de
qualquer direito coletivo, sendo certo que a nica limitao a existncia de prova pr-constituda, posto
que, havendo necessidade de dilao probatria, o remdio herico deve ser rechaado.
Assim, a ao civil pblica pode veicular pretenses ligadas a direitos transindividuais que tenham
fundamento jurdico nas mais variadas leis e atos normativos, como, por exemplo, a Lei 7.853, de 24 de
outubro de 1989; a Lei 7.913, de 7 de setembro de 1989; a Lei 8.080, de 19 de setembro de 1990; a Lei
8.078, de 11 de novembro de 1990; a Lei 8.429, de 2 de junho de 1992; a Lei 8.884, de 11 de junho de 1994;
a Lei 10.257, de 10 de julho de 2001; e a Lei 10.741, de 1 de outubro de 2003.
No h nem necessidade de os direitos metaindividuais estarem expressamente especificados em lei
para que se admita a sua proteo por meio da ao civil pblica. O que se faz mister que exista uma
situao de onde exsurja plurissubjetividade de interesses.
D) Esta opo correta. O interesse pblico que carreia a ao coletiva afasta a caracterstica tpica
do processo individual que a facultas agendi. Este princpio encontra previso legal no artigo 5 3
da 7.347/85LACP e no Art. 9 da Lei 4.717/65. Porm no se pode confundir indisponibilidade com
impossibilidade de juzo de oportunidade e convenincia, tpico da atuao da Defensoria Pblica e do
Ministrio Pblico. A no interposio da ao, aps procedimento instrutrio, s poder ser rechaada
atravs de controle interno destas instituies, tal qual o exercido pelo Conselho Superior, no caso do
parquet (vide art. 9 da LACP).
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Neste sentido, colha-se o aresto do STJ abaixo selecionado, verbis:


PROCESSUAL CIVIL. DIREITO DO CONSUMIDOR. AO CIVIL PBLICA. VCIO
NA REPRESENTAO PROCESSUAL. EXTINO DO FEITO. IMPOSSIBILIDADE.
PRINCPIO
DA
INDISPONIBILIDADE
DA
DEMANDA
COLETIVA.
INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO.
DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. REPERCUSSO SOCIAL. CONTROLE
INCIDENTAL DA CONSTITUCIONALIDADE. POSSIBILIDADE. 1. Cuida-se de ao
civil pblica ajuizada por associaes de defesa dos consumidores para discutir
a fixao do prazo de validade para a utilizao dos crditos adquiridos pelos
usurios do servio de telefonia celular, sob a modalidade pr-pago, cuja
regulamentao foi realizada pela Norma 03/98 da ANATEL. Na aludida ao,
alm de ser pleiteada a obrigao dos rus de no mais limitar a validade dos
referidos crditos, buscou-se tambm a condenao desses ao pagamento de
indenizao por danos morais coletivos, a ser arbitrada pelo juzo. O processo
foi extinto sem resoluo do mrito, ao fundamento de no ser cabvel ao civil
pblica para discutir a inconstitucionalidade de lei. O Tribunal Regional Federal
anulou a sentena e determinou o processamento da ao civil pblica. Nos
embargos de declarao, a empresa ora recorrente apontou a nulidade processual,
uma vez que, aps a interposio do recurso de apelao, houve a renncia dos
mandatrios da parte autora e, mesmo aps intimao para a nomeao de
novos patronos para a causa, no foi sanado o aludido vcio, tendo o Tribunal
a quo julgado indevidamente a demanda. 2. Quanto ao recurso da telefnica,
no se conhece da alegao de divergncia jurisprudencial, pois no h similitude
ftica entre o acrdo paradigma e o acrdo impugnado. Aquele no retrata a
peculiaridade de que se revestem as demandas coletivas, no se adequando
situao posta no presente caso. 3. No que tange ao recurso da Unio, no se
conhece da alegao de contrariedade ao art. 535 do CPC, porquanto, a pretexto
da indigitada violao, a recorrente limita-se a fazer alegaes genricas, atraindo,
por analogia, a incidncia da Smula 284/STF. 4. No h vcio de fundamentao
no acrdo recorrido. Embora argumente que no seria possvel o saneamento
processual no mbito dos aclaratrios, a negativa do pleito de nulidade foi
expressamente fundamentada no princpio pas de nullit sans grief e no 3 do art.
5 da Lei 7.347/85. 5. A norma inserta no art. 13 do CPC deve ser interpretada em
consonncia com o 3 do art. 5 da Lei 7.347/85, que determina a continuidade
da ao coletiva. Prevalece, na hiptese, os princpios da indisponibilidade da
demanda coletiva e da obrigatoriedade, em detrimento da necessidade de
manifestao expressa do Parquet para a assuno do plo ativo da demanda.
Em outras palavras, deve-se dar continuidade s aes coletivas, a no ser
que o Parquet demonstre fundamentadamente a manifesta improcedncia
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da ao ou que a lide temerria. 6. (...) (REsp 855.181/SC, Rel. Ministro CASTRO


MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 01/09/2009, DJe 18/09/2009)
Tal preceito traduz a preocupao do microssistema no efetivo ajuizamento e na continuidade das aes
coletivas.
E) Opo tambm correta. A reparao integral do dano princpio consagrado na normatizao do fluid
recovery (recuperao fluida), previsto no art. 100 do CDC, o qual dispe que, no havendo liquidao e
execuo da totalidade dos titulares dos direitos individuais homogneos, dever o juzo arbitrar um valor
a ser revertido para o FDD. O primado da mxima efetividade da tutela coletiva justifica a perseguio
pela reparao integral do dano. A ao coletiva deve funcionar, sempre, como instrumento de melhor
tutela dos direitos metaindividuais envolvidos.
PARA FIXAO
As aes coletivas, dentre os princpios prprios de seu sistema, so norteadas pelo da no-taxatividade
ou atipicidade da Ao Civil Pblica, a qual pode veicular pretenses ligadas a direitos transindividuais
que tenham fundamento jurdico nas mais variadas leis e atos normativos.
GABARITO: LETRA C
PROFESSOR: FRANKLYN ROGER
E-mail: franklyn.roger@cursocei.com
PRINCPIOS INSTITUCIONAIS DA DEFENSORIA PBLICA
31. Sobre a Ouvidoria-Geral podemos afirmar:
a) Trata-se de um rgo da administrao superior da Defensoria Pblica com assento no
Conselho Superior.
b) um rgo ocupado pelo Defensor Pblico integrante da classe mais elevada da carreira.
c) Tem como atribuio processar representao contra membros e servidores da Defensoria
Pblica do Estado, assegurada a defesa preliminar.
d) O Ouvidor-Geral nomeado pelo Defensor Pblico-Geral do Estado.
e) Trata-se de um rgo que, por fora da previso da LC n. 80/94, existe apenas no mbito
da Defensoria Pblica da Unio.
COMENTRIO
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O tema relativo Ouvidoria-Geral merece especial ateno dos candidatos, principalmente aqueles que
pretendem a Defensoria Pblica paulista, considerando que a Lei Complementar Estadual n. 988/06
extremamente avanada no que diz respeito ao referido rgo.
A Ouvidoria uma forma de participao da sociedade civil na estrutura interna da Defensoria Pblica,
permitindo uma maior interlocuo da instituio com os usurios de seus servios.
Alternativa (A): est errada tendo em vista que o art. 98, IV, da LC n. 80/94 elenca a Ouvidoria como um
rgo auxiliar. No que tange ao assento no Conselho Superior a assertiva est incompleta, pois o Ouvidor,
apesar de possuir assento no CSDP, apenas tem direito a voz, no podendo participar da votao das
deliberaes (Art. 105-C, IV da LC n. 80/94);
Alternativa (B): est errada, pois o cargo de Ouvidor, nos termos do art. 105-B da LC n. 80/94 deve ser
ocupado por cidado de reputao ilibada, no integrante da carreira;
Alternativa (C): est errada, pois a Ouvidoria apenas recebe e encaminha ao Corregedor Geral as
representaes (art. 105-C, I da LC n. 80/94), cabendo a este process-las;
Alternativa (D): est correta, pois refere-se literalidade do art. 105-B, 2 da LC n. 80/94;
Alternativa (E): est errada, pois a Ouvidoria-Geral est prevista nas disposies da LC n. 80/94 destinadas
s Defensorias Pblicas Estaduais, no havendo previso da Ouvidoria para a Defensoria Pblica da Unio.
PARA FIXAO
Importante lembrar que a Ouvidoria-Geral um rgo de promoo da qualidade dos servios prestados
pela instituio, ocupado por pessoas no integrantes da carreira. O Ouvidor-Geral escolhido pelo
Conselho Superior, mediante lista trplice formada pela sociedade civil, cabendo ao Defensor PblicoGeral a formalizao da nomeao.
GABARITO: LETRA D
32. Dentre as funes institucionais da Defensoria Pblica, previstas na LC n. 80/94 no encontramos
a seguinte:
a) Atuar nos Juizados Especiais.
b) Patrocinar ao penal privada e a subsidiria da pblica.
c) Exercer o papel de curador ao vnculo.
d) Exercer a curadoria especial nos casos previstos em lei.
e) Convocar audincias pblicas para discutir matrias relacionadas s suas funes
institucionais.
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COMENTRIO
O tema atinente s funes institucionais e suas classificaes sempre objeto dos concursos da Defensoria
Pblica e reputo, talvez, a parte mais importante do programa de princpios institucionais. importante
que o candidato conhea a fundo o art. 4 da LC n. 80/94 e a normativa especfica de cada Estado.
Alternativa (A): est certa e decorre da hiptese prevista no inciso XIX, do art. 4 da LC n. 80/94.
Alternativa (B): est certa e decorre da hiptese prevista no inciso XV, do art. 4 da LC n. 80/94.
Alternativa (C): est errada, uma vez que a LC n. 80/94 omissa a este respeito, at porque, a figura do
curador ao vnculo j no mais subsiste no ordenamento jurdico. A figura da curadoria ao vnculo era
uma antiga funo institucional prevista na LC n. 06/77 do Estado do Rio de Janeiro. Cabia ao Defensor
Pblico exercer a defesa do vnculo matrimonial nas aes de anulao de casamento. Com o advento
do Cdigo Civil de 2002, esta figura foi suprimida do ordenamento jurdico.
Alternativa (D): est certa e decorre da hiptese prevista no inciso XVI, do art. 4 da LC n. 80/94.
Alternativa (E): est certa e decorre da hiptese prevista no inciso XXII, do art. 4 da LC n. 80/94.
PARA FIXAO
importante lembrar da distino entre funes tpicas (requisito hipossuficincia como indispensvel
para atuao) das funes atpicas (requisito hipossuficincia irrelevante para atuao). O candidato
deve, dentro do rol de funes institucionais, saber qualific-las como sendo tpicas ou atpicas.
GABARITO: LETRA C
33. A respeito dos princpios, garantias e prerrogativas institucionais podemos afirmar:
a) A prerrogativa da inamovibilidade encontra-se prevista no texto constitucional e na LC
n. 80/94.
b) A unidade, indivisibilidade e a independncia funcional so princpios exclusivos das
Defensorias Pblicas dos Estados.
c) A prerrogativa de intimao pessoal e prazo em dobro prevista na LC 80/94 sofre do
fenmeno da inconstitucionalidade progressiva, conforme deciso do STF.
d) O rol de prerrogativas previsto no art. 128 da LC n. 80/94 exaustivo, de acordo com a
interpretao literal da lei.
e) A garantia da independncia funcional no desempenho da funo permite que o
Defensor Pblico possa atuar livre de presses ou ingerncias internas e externas.
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COMENTRIO
O estudo dos princpios e garantias institucionais to importante quanto o das prerrogativas, apesar
destas ltimas serem as mais cobradas em concurso, diante de sua vasta repercusso na jurisprudncia.
Ainda assim, importante saber cada um dos princpios institucionais e saber combin-los com as
garantias institucionais.
Alternativa (A): est errada, pois apesar de a inamovibilidade estar prevista na Constituio e na LC n.
80/94, no se trata de uma prerrogativa, mas sim de uma garantia;
Alternativa (B): est errada, pois os princpios institucionais, nos termos do art. 134, 4 da CF e 3 da LC
n. 80/94 so comuns a todas as Defensorias Pblicas;
Alternativa (C): est errada, pois a deciso de inconstitucionalidade progressiva do STF restringiu-se ao
art. 5, 5 da Lei n. 1.060/50;
Alternativa (D): est errada, pois o prprio art. 128 da LC n. 80/94 permite que a lei estadual introduza
outras prerrogativas no contempladas pela lei federal.
Alternativa (E): est certa, pois a garantia da independncia funcional busca tranquilizar a atuao do
Defensor Pblico, evitando qualquer tipo de ingerncia no desempenho de suas funes.
PARA FIXAO
Os princpios institucionais foram incorporados ao texto constitucional pela Emenda n. 80/14. Em relao
s garantias, apenas a inamovibilidade prevista no texto constitucional, na parte que toca Defensoria
Pblica.
GABARITO: LETRA E
34. Sobre a carreira da Defensoria Pblica dos Estados prevista na LC n. 80/94 correto afirmar:
a) A Lei Complementar n. 80/94 no exige que os Defensores Pblicos Estaduais estejam
inscritos nos quadros da OAB.
b) O Defensor Pblico pode advogar em causa prpria, por gozar de capacidade postulatria
prevista em seu regime jurdico.
c) A promoo de membros da Defensoria Pblica nunca poder ocorrer se o interessado
no possuir 2 (dois) anos de efetivo exerccio.
d) O voto para o cargo de Defensor Pblico-Geral facultativo para os membros no
estveis.

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e) O critrio de merecimento prevalente ao da antiguidade em matria de promoo.


COMENTRIO
importante que o candidato tenha pleno domnio da estruturao da carreira da Defensoria Pblica,
principalmente no plano nacional, diante das normas gerais previstas na LC n. 80/94.
A dedicao do estudo para uma Defensoria Pblica Estadual tambm exige do candidato o conhecimento
da respectiva legislao estadual, principalmente diante da competncia legislativa dos Estados para a
edio de normas especficas.
Recomenda-se que o estudo parta da lei nacional e tenha como concluso a lei estadual. Muitos
dispositivos da legislao estadual encontram-se com a eficcia suspensa, diante da reforma operada da
LC n. 80/94 realizada pela LC n. 132/09.
Alternativa (A): Est certa, uma vez que a lei no traz a exigncia de inscrio na OAB, at porque a
capacidade postulatria do membro da instituio advm de sua nomeao e posse no cargo, em virtude
do art. 4, 6 da LC n. 80/94.
Alternativa (B): Est errada, uma vez que a capacidade postulatria conferida ao Defensor se restringe
ao exerccio das funes institucionais da Defensoria Pblica, diante da proibio constante do exerccio
da advocacia prevista no art. 134, 1 da CRFB e 130, I da LC n. 80/94.
Alternativa (C): Est errada, uma vez que o art. 116, 4 da LC n. 80/94 excepciona o interstcio nas
hipteses em que houver recusa promoo ou se no houver outro membro que preencha os requisitos
necessrios.
Alternativa (D): Est errada, pois o art. 99 da LC n. 80/94 determina que o voto seja direto, secreto,
plurinominal e obrigatrio dos membros.
Alternativa (E): Est errado, visto que as promoes sero alternadas entre antiguidade e merecimento,
na forma do art. 116 da LC n. 80/94.
PARA FIXAO
Importante lembrar que a matria da promoo tambm dever observar a dico do art. 93 da Constituio
Federal, especialmente os critrios que conflitam com a LC n. 80/94, a exemplo da observncia do primeiro
quinto da lista da antiguidade nas promoes por merecimento (art. 93, II, b da CRFB) em detrimento da
previso do primeiro tero prevista na LC n. 80/94 (art. 116, 3).
GABARITO: LETRA A
35. Marque a alternativa que possui afirmao falsa quanto as prerrogativas dos membros da
instituio previstas na LC n. 80/94:

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a) O Defensor Pblico s pode se manifestar nos autos por meio de petio.


b) Quando for intimado para prestar depoimento na condio de ru, o Defensor Pblico
poder indicar dia, hora e local em que pretende ser ouvido.
c) O prazo em dobro da Defensoria Pblica se aplica no caso de ajuizamento de Ao
Rescisria.
d) O prazo para os membros da Defensoria Pblica tem incio a partir do momento em que
os autos ingressam na instituio.
e) O Defensor Pblico no pode ser preso em flagrante delito por crime afianvel.
COMENTRIO
importante que o candidato tenha pleno domnio das prerrogativas previstas no art. 128 da LC n. 80/94
e na respectiva legislao estadual.
Observe-se que as prerrogativas de intimao pessoal e prazo em dobro esto previstas na LC n. 80/94 e
na Lei n. 1.060/50. Apesar disto, em uma prova de concurso, no tcnico invocar os dispositivos da Lei
n. 1.060/50, j que a norma contm algumas impropriedades.
Alternativa (A): Est errada, pois o art. 128, IX da LC n. 80/94 permite que o Defensor Pblico se manifeste
por meio de cota.
Alternativa (B): Est errada, j que a prerrogativa de inquirio prevista no art. 128, XIV da LC n. 80/94
refere-se apenas a hiptese em que o membro da instituio ouvido na condio de testemunha e no
como parte.
Alternativa (C): Est errada, pois o prazo em dobro da Defensoria Pblica se aplica apenas aos prazos
de natureza processual, o que no o caso de ajuizamento de Ao Rescisria, cujo prazo de dois anos
(art. 495 do CPC) tem natureza decadencial.
Alternativa (D): Est certa. A afirmativa expressa uma posio jurisprudencial do STJ.
Alternativa (E): Est errada, pois o Defensor Pblico pode ser preso em flagrante delito independentemente
da natureza do delito, sem que merea qualquer tratamento distinto do previsto no CPP. A sua prerrogativa
assegura apenas que o chefe institucional seja comunicado, nos termos do art. 128, II da LC n. 80/94.
PARA FIXAO
As prerrogativas no constituem privilgios concedidos aos membros da instituio. Tratam-se de
instrumentos para o aprimoramento e facilitao do desempenho das funes institucionais, principalmente
sob a tica do volume de trabalho desempenhado pela instituio.

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Este talvez, o tema que mais guarda repercusso da jurisprudncia, de sorte que o candidato deve ter
profundo conhecimento da orientao jurisprudencial dominante.
GABARITO: LETRA D
PROFESSOR: JOS VICTOR NOGUEIRA
E-mail: jose.nogueira@cursocei.com
DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE
36. Sobre o Direito da Criana e do Adolescente, correto afirmar que:
a) Teve origem no Brasil com o Estatuto da Criana e do Adolescente e tem como base os
princpios da proteo integral e prioridade absoluta.
b) Permite que o juiz da infncia, fundamentado no art. 149 do ECA, por meio de portaria,
restrinja a permanncia de adolescentes em geral em certo local em certos horrios.
c) Embora esteja previsto no ECA o direito das crianas e adolescentes serem ouvidas em
todas as questes pertinentes a elas, no h previso semelhante na Conveno das Naes
Unidas sobre os Direitos da Criana.
d) Tem como diretriz a municipalizao do atendimento, com a descentralizao polticoadministrativa, com a participao de todos os entes federados da obrigao em relao
ao setor infanto-juvenil com a criao de conselhos municipais, estaduais e nacionais dos
direitos das crianas e adolescentes.
e) No abrange os adolescentes entre dezesseis e dezoito anos que foram emancipados.
COMENTRIO
Trata-se de uma questo sobre a teoria do Direito da Criana e do Adolescente. importante frisar que o
conceito e a funo do Direito da Criana e do Adolescente, principalmente no tocante aos concursos de
Defensoria Pblica, a proteo integral em substituio doutrina da situao irregular.
Isto , em poucas palavras, a substituio de um Direito menorista, atravs do qual o Estado-juiz visualizava
supostas situaes de risco para a criana e o adolescente (na maioria das vezes, em razo da pobreza),
e, entendendo estar aplicando o melhor para eles, aplicava determinada situao jurdica (por exemplo, a
perda do poder familiar, abrigamento, ou at medidas socioeducativas, independentemente da existncia
de um ato infracional).
A doutrina da proteo integral, por sua vez, abarca as crianas e adolescentes como sujeitos de direito,
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e de voz. A questo ser melhor abordada nos comentrios abaixo.


Alternativa (A): Incorreta, pois embora tenha como base os princpios da proteo integral e da
prioridade absoluta, a origem do Direito da Criana e do Adolescente est na Constituio Federal, mais
especificamente em seus arts. 227 a 229.
Tambm encontra respaldo em tratados internacionais ratificados pelo Brasil anteriormente ao ECA, como
a Declarao Universal dos Direitos Humanos e a Declarao Universal dos Direitos da Criana.
Alm disso, foram fonte de inspirao para o ECA, apesar de o Brasil no as ter ratificado, as Regras
Mnimas de Beijing (Regras Mnimas das Naes Unidas para Administrao da Justia e da Juventude) e
as Diretrizes de Riad (Diretrizes das Naes Unidas para a Preveno da Delinquncia Juvenil) e as Regras
Mnimas para Proteo dos Jovens Privados de Liberdade.
Outros documentos importantes sobre a matria, apesar de terem sido ratificados posteriormente:
Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de San Jose da Costa Rica); Conveno das Naes
Unidas sobre os Direitos da Criana; Protocolo Opcional para a Conveno sobre Direitos da Criana;
Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos; Declarao de Estocolmo; Protocolo Facultativo para a
Conveno dos Direitos da Criana sobre Venda de Crianas, Pornografia e Prostituio Infantil; Orientaes
sobre a justia em questes que envolvam crianas vtimas e testemunhas de crimes (Resoluo 20/2005
do Conselho Econmico e Social das Naes Unidas); Conveno interamericana sobre conflitos de
leis em matria de adoo de menores; Conveno relativa proteo das crianas e cooperao
em matria de adoo internacional (Conveno de Haia UNICEF); Regras das Naes Unidas sobre
cuidados alternativos s crianas; Conveno sobre o consentimento para o matrimnio, a idade mnima
para casamento e registros de casamentos; Declarao sobre os princpios sociais e jurdicos relativos
proteo e ao bem-estar das crianas; Recomendao sobre o consentimento para o matrimnio, a idade
mnima para contrair matrimnio e registros de matrimnios; Acordo de Extradio entre os Estados Partes
do Mercosul; Conveno relativa luta contra discriminao no campo do ensino; Conveno sobre a
eliminao da discriminao contra mulheres; Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia
e seu Protocolo Facultativo; Conveno Interamericana sobre Restituio Internacional de Menores;
Conveno Interamericana sobre Trfico Internacional de Menores; Conveno sobre os Aspectos Civis do
Sequestro Internacional de Crianas; Metas da ONU para o Milnio; Extrato do documento Um Mundo
para as Crianas da ONU; Declarao Mundial sobre a sobrevivncia, a proteo e o desenvolvimento da
criana; Protocolo Adicional Conveno das Naes Unidas contra o crime organizado transnacional;
Protocolo Adicional Conveno das Naes Unidas sobre o trfico de migrantes; Protocolo facultativo
Conveno sobre os direitos da criana: envolvimento em conflito armado.
Na OIT, algumas convenes tratam do ramo, como a Conveno 138 (sobre idade mnima para admisso
em emprego); Conveno 169 da OIT sobre povos indgenas; Conveno 182 (proibio das piores formas
de trabalho infantil); Recomendao 146 (idade mnima para admisso em emprego) e Recomendao
190 (proibio das piores formas de trabalho infantil).
No Brasil, so igualmente importantes: a Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional, a Lei criadora e
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regulamentadora do SUS (Lei 8080/90); a chamada Lei Antimanicomial (Lei 10216/01); a Lei Orgnica de
Assistncia Social (Lei 8742/92) e Resolues do CONANDA, como a Resoluo 113, Resoluo 109, do
Conselho Nacional de Assistncia Social; Portarias 1190/2009, 130/2012 e Poltica do Ministrio da Sade
para a ateno integral a usurios de lcool e drogas, todas do Ministrio da Sade e Provimento 32/2013,
do Conselho Nacional de Justia;
Alternativa (B): Incorreta. Conforme o pargrafo 2 do art. 149 do ECA, o juiz da infncia e da adolescncia
somente pode limitar a permanncia de adolescentes e de crianas em casos concretos e especficos. As
hipteses trazidas pelo art. 149 do ECA so:
Art. 149. Compete autoridade judiciria disciplinar, atravs de portaria, ou
autorizar, mediante alvar:
I - a entrada e permanncia de criana ou adolescente, desacompanhado dos pais
ou responsvel, em:
a) estdio, ginsio e campo desportivo;
b) bailes ou promoes danantes;
c) boate ou congneres;
d) casa que explore comercialmente diverses eletrnicas;
e) estdios cinematogrficos, de teatro, rdio e televiso.
II - a participao de criana e adolescente em:
a) espetculos pblicos e seus ensaios;
b) certames de beleza.
1 Para os fins do disposto neste artigo, a autoridade judiciria levar em conta,
dentre outros fatores:
a) os princpios desta Lei;
b) as peculiaridades locais;
c) a existncia de instalaes adequadas;
d) o tipo de frequncia habitual ao local;
e) a adequao do ambiente a eventual participao ou frequncia de crianas e
adolescentes;
f) a natureza do espetculo.
2 As medidas adotadas na conformidade deste artigo devero ser fundamentadas,
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caso a caso, vedadas as determinaes de carter geral.


Do contrrio, alm de o juiz se imiscuir em atividade de competncia legislativa, tambm limitaria o
direito de todas as crianas e adolescentes sem considerar seus interesses, relembrando o tratamento
paternalista dado anteriormente pela doutrina da situao irregular aos ento chamados menores. Neste
sentido, h o seguinte julgado:
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. HABEAS CORPUS. TOQUE DE
RECOLHER. SUPERVENINCIA DO JULGAMENTO DO MRITO. SUPERAO DA
SMULA 691/STF. NORMA DE CARTER GENRICO E ABSTRATO. ILEGALIDADE.
ORDEM CONCEDIDA.
1. Trata-se de Habeas Corpus Coletivo em favor das crianas e adolescentes
domiciliados ou que se encontrem em carter transitrio dentro dos limites da
Comarca de Cajuru-SP contra deciso liminar em idntico remdio proferida pela
Cmara Especial do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.
2. Narra-se que a Juza da Vara de Infncia e Juventude de Cajuru editou a Portaria
01/2011, que criaria um toque de recolher, correspondente determinao de
recolhimento, nas ruas, de crianas e adolescentes desacompanhados dos pais ou
responsveis: a) aps as 23 horas, b) em locais prximos a prostbulos e pontos
de vendas de drogas e c) na companhia de adultos que estejam consumindo
bebidas alcolicas. A mencionada portaria tambm determina o recolhimento dos
menores que, mesmo acompanhados de seus pais ou responsveis, sejam flagrados
consumindo lcool ou estejam na presena de adultos que estejam usando
entorpecentes.
3. O primeiro HC, impetrado no Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, teve sua
liminar indeferida e, posteriormente, foi rejeitado pelo mrito.
4. Preliminarmente, o bice da Smula 691 do STF resta superado se comprovada
a supervenincia de julgamento do mrito do habeas corpus originrio e o acrdo
proferido contiver fundamentao que, em contraposio ao exposto na impetrao,
faz suficientemente as vezes de ato coator (...) (HC 144.104/SP, Rel. Min. Jorge
Mussi, DJe 2.8.2010; cfr. Ainda HC 68.706/MS, Sexta Turma, Rel. Ministra Maria
Thereza de Assis Moura, DJe 17.8.2009 e HC 103.742/SP, Quinta Turma, Rel. Min.
Jorge Mussi, DJe 7.12.2009).
5. No mrito, o exame dos consideranda da Portaria 01/2011 revela preocupao
genrica, expressa a partir do nmero de denncias formais e informais sobre
situaes de risco de crianas e adolescentes pela cidade, especificamente daqueles
que permanecem nas ruas durante a noite e madrugada, expostos, entre outros,
ao oferecimento de drogas ilcitas, prostituio, vandalismos e prpria influncia
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deletria de pessoas voltadas prtica de crimes.


6. A despeito das legtimas preocupaes da autoridade coatora com as contribuies
necessrias do Poder Judicirio para a garantia de dignidade, de proteo integral
e de direitos fundamentais da criana e do adolescente, preciso delimitar o poder
normativo da autoridade judiciria estabelecido pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente, em cotejo com a competncia do Poder Legislativo sobre a matria.
7. A portaria em questo ultrapassou os limites dos poderes normativos previstos
no art. 149 do ECA. Ela contm normas de carter geral e abstrato, a vigorar por
prazo indeterminado, a respeito de condutas a serem observadas por pais, pelos
menores, acompanhados ou no, e por terceiros, sob cominao de penalidades
nela estabelecidas (REsp 1046350/RJ, Primeira Turma, Rel. Ministro Teori Albino
Zavascki, DJe 24.9.2009).
8. Habeas Corpus concedido para declarar a ilegalidade da Portaria 01/2011 da Vara
da Infncia e Juventude da Comarca de Cajuru.
(STJ, HC 207720/SP, Segunda Turma, Min. Rel. Herman Benjamin, julgado em
01/12/2011, DJe em 23/02/2012. Destacou-se)
Alternativa (C): Incorreta. Esta previso pode ser encontrada nos art. 3; art. 15; art. 16, inciso II; art. 28,
pargrafos 1e 2; art. 100, inciso XII, todos do ECA. Na Lei do SINASE, tem previso nos art. 43; art. 48;
art. 49, incisos IV e VI; art. 52 e art. 53.
Tambm h tal disposio no art. 12 da Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana, in
verbis:
Artigo 12
1. Os Estados Partes asseguraro criana que estiver capacitada a formular
seus prprios juzos o direito de expressar suas opinies livremente sobre todos os
assuntos relacionados com a criana, levando-se devidamente em considerao
essas opinies, em funo da idade e maturidade da criana.
2. Com tal propsito, se proporcionar criana, em particular, a oportunidade de
ser ouvida em todo processo judicial ou administrativo que afete a mesma, quer
diretamente quer por intermdio de um representante ou rgo apropriado, em
conformidade com as regras processuais da legislao nacional.
Alternativa (D): Correta. Essa previso est no art. 88 do ECA:
Art. 88. So diretrizes da poltica de atendimento:
I - municipalizao do atendimento;
II - criao de conselhos municipais, estaduais e nacional dos direitos da criana
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e do adolescente, rgos deliberativos e controladores das aes em todos os


nveis, assegurada a participao popular paritria por meio de organizaes
representativas, segundo leis federal, estaduais e municipais;
III - criao e manuteno de programas especficos, observada a descentralizao
poltico-administrativa;
IV - manuteno de fundos nacional, estaduais e municipais vinculados aos
respectivos conselhos dos direitos da criana e do adolescente;
V - integrao operacional de rgos do Judicirio, Ministrio Pblico, Defensoria,
Segurana Pblica e Assistncia Social, preferencialmente em um mesmo local, para
efeito de agilizao do atendimento inicial a adolescente a quem se atribua autoria
de ato infracional;
VI - integrao operacional de rgos do Judicirio, Ministrio Pblico, Defensoria,
Conselho Tutelar e encarregados da execuo das polticas sociais bsicas e
de assistncia social, para efeito de agilizao do atendimento de crianas e de
adolescentes inseridos em programas de acolhimento familiar ou institucional, com
vista na sua rpida reintegrao famlia de origem ou, se tal soluo se mostrar
comprovadamente invivel, sua colocao em famlia substituta, em quaisquer das
modalidades previstas no art. 28 desta Lei; (Redao dada pela Lei n 12.010, de
2009) Vigncia
VII - mobilizao da opinio pblica para a indispensvel participao dos diversos
segmentos da sociedade. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia
Alternativa (E): Incorreta, porque conforme entendimento do STF, as normas protetivas para o adolescente
no podem ser afastadas mesmo que seja emancipado. Entende o julgado a seguir que o ECA no traz
como requisito a existncia de maioridade civil para ter afastada sua incidncia:
HABEAS CORPUS. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. MEDIDA
SOCIOEDUCATIVA. ART. 121, 5, DO ESTATUTO: NO-DERROGAO PELO
NOVO CDIGO CIVIL: PRINCPIO DA ESPECIALIDADE. REGIME DE SEMILIBERDADE.
SUPERVENINCIA DA MAIORIDADE. MANUTENO DA MEDIDA: POSSIBILIDADE.
PRECEDENTES. HABEAS INDEFERIDO. 1. No se vislumbra qualquer contrariedade
entre o novo Cdigo Civil e o Estatuto da Criana e do Adolescente relativamente
ao limite de idade para aplicao de seus institutos. 2. O Estatuto da Criana e do
Adolescente no menciona a maioridade civil como causa de extino da medida
socioeducativa imposta ao infrator: ali se contm apenas a afirmao de que
suas normas podem ser aplicadas excepcionalmente s pessoas entre dezoito e
vinte e um anos de idade (art. 121, 5). 3. Aplica-se, na espcie, o princpio da
especialidade, segundo o qual se impe o Estatuto da Criana e do Adolescente, que
norma especial, e no o Cdigo Civil ou o Cdigo Penal, diplomas nos quais se
contm normas de carter geral. 4. A proteo integral da criana ou adolescente
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devida em funo de sua faixa etria, porque o critrio adotado pelo legislador
foi o cronolgico absoluto, pouco importando se, por qualquer motivo, adquiriu a
capacidade civil, quando as medidas adotadas visam no apenas responsabilizao
do interessado, mas o seu aperfeioamento como membro da sociedade, a qual
tambm pode legitimamente exigir a recomposio dos seus componentes, includos
a os menores. Precedentes. 5. Habeas corpus indeferido.
(STF, HC 94.938/RJ, Primeira Turma, Min. Rel. Carmen Lcia, julgado em 12/08/2008,
publicado em 03/10/2008. Grifou-se)
PARA FIXAO
Trata-se da substituio de um Direito menorista (doutrina da situao irregular) pelo Direito da Criana e
do Adolescente, consolidado atravs da Constituio Federal de 1988, pela Conveno das Naes Unidas
dos Direitos das Crianas e pelas Diretrizes de Riad, onde a prioridade a doutrina da proteo integral.
GABARITO: LETRA D
37. Sobre a aplicao de medidas socioeducativas, correto dizer que:
a) possvel aplicao de medida socioeducativa de advertncia, mesmo que no haja
prova da autoria e materialidade, tendo em vista que esta medida visa exclusivamente a
proteo do adolescente.
b) Com base na Conveno das Naes Unidas do Direito da Criana, assegurado ao
adolescente infrator o respeito a sua condio de pessoa, no podendo receber em nenhuma
circunstncia tratamento inferior ao do adulto em situao semelhante.
c) A personalidade e o contexto social do adolescente, e as necessidades pedaggicas da
medida devem preponderar sobre a gravidade e as circunstncias da infrao.
d) No caso de ato infracional cometido com violncia ou grave ameaa pessoa, se
comprovadas a autoria e a materialidade, dever a autoridade judicial aplicar medida
socioeducativa de internao.
e) possvel, no curso da execuo, substituir-se medida socioeducativa mais branda pela
medida de internao, considerando a personalidade do adolescente e o parecer tcnico de
equipe multidisciplinar, desde que obedecido limite mximo de trs anos.
COMENTRIO
Trata-se de uma temtica muito importante para a atuao na rea da infncia infracional, tendo em vista
a aplicao generalizada de medidas socioeducativas graves, mesmo quando no previstas em lei, sob a
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justificativa da proteo do adolescente infrator.


Na realidade, sabe-se que a aplicao de medida socioeducativa depende, tal como a pena, da
retributividade, e, consequentemente, do ato infracional realmente cometido. Tem, portanto, uma dupla
funo: retributiva-pedaggica. Este binmio essencial para no se aplicar medidas socioeducativas
mais graves para atos infracionais, por exemplo, cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa.
Vejamos nos comentrios abaixo:
Alternativa (A): Incorreta. Embora prevista essa possibilidade no art. 114, pargrafo II do Estatuto da
Criana e do Adolescente, a aplicao de medida socioeducativa de advertncia inconstitucional.
A aplicao de medida socioeducativa, alm do carter protetivo, decorre do princpio da retributividade,
ou seja, tal como a pena no processo penal, toda e qualquer medida socioeducativa s pode ser aplicada
em decorrncia da prtica de ato infracional. Caso contrrio, haveria violao aos princpios do Direito da
Criana e do Adolescente por garantir menos direitos aos adolescentes que os assegurados aos adultos,
pois h a estes a previso expressa de absolvio em casos de ausncia de materialidade e de autoria, ou
de comprovao insuficientes destas no art. 386, incisos I, II, IV e V do Cdigo de Processo Penal;
Alternativa (B): Correta, pois conforme o art. 35 da Lei do SINASE e as Diretrizes das Naes Unidas para
Preveno da Delinquncia Juvenil de Riad (Parte VI, item 56), o adolescente no pode ser tratado com
mais rigor que os adultos;
Alternativa (C): Incorreta. Se a medida socioeducativa se baseasse exclusivamente na personalidade e
no contexto social do adolescente, perpetuar-se-ia aplicao da superada doutrina da situao irregular.
Essa doutrina associava os adolescentes vulnerveis social e economicamente delinquncia, por acreditar
que eles estariam mais propensos prtica de infraes. A fim de evitar essa consequncia, eram tratados
como objeto de polticas paternalistas, sem considerar seus interesses e direitos;
Alternativa (D): Incorreta, porque a aplicao da medida de internao para casos de violncia e de grave
ameaa contra pessoa no obrigatria, devendo a autoridade judicial considerar o mais adequado ao
caso concreto;
Alternativa (E): Incorreta. Embora haja essa previso nos arts. 99, 100 c.c. art. 113 do ECA, de acordo com
Tese Institucional 22/2008 da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, ilegal a substituio de medida
mais branda por medida socioeducativa de internao, com limite mximo de trs anos.
Entende a Defensoria que o ECA traz como nica possibilidade de regresso para medida mais rigorosa
durante a execuo a do art. 122, inciso III, que trata sobre os casos de descumprimento injustificado e
reiterado de medida.
Todavia, segundo disposto no pargrafo 1 do art. 122 do ECA, a substituio pela ocorrncia da hiptese
prevista no art. 122, inciso III s deve ocorrer por prazo determinado, que de trs meses.
Ademais, se houvesse a possibilidade de substituio por medida mais severa, haveria violao ao
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princpio da excepcionalidade previsto no art. 227, pargrafo 3, inciso V da Constituio Federal e ao art.
121, caput do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Portanto, a substituio apenas possvel na hiptese do inciso III do art. 122 do ECA e vedado seja
aplicada por prazo indeterminado, que seria de trs anos, prazo mximo previsto para internao no ECA
(art. 121, pargrafo 3).
Ressalta-se que a citada tese institucional tambm se aplica aos casos de regresso para medida de
semiliberdade, com base no art. 120, pargrafo 2 do Estatuto da Criana e do Adolescente.
PARA FIXAO
Segundo as Diretrizes de Riad e a Lei do SINASE, o adolescente infrator no pode ter tratamento mais
gravoso que o adulto acusado. Logo, assume-se a funo retributiva-pedaggica, de forma que uma
medida socioeducativa no poder jamais ser aplicada exclusivamente pela suposta funo pedaggica.
GABARITO: LETRA B
38. A respeito dos princpios constituidores e interpretativos do Direito da Criana e do Adolescente
correto afirmar que:
a) A reduo da maioridade civil pelo Cdigo Civil de 2002, que reduziu a maioridade civil
de 21 para 18 anos, impede a aplicao de medida socioeducativa para pessoas com idade
entre 18 e 21 anos.
b) O princpio da prioridade absoluta prev, entre outras disposies do art. 4 do ECA,
a preferncia na formulao e na execuo de polticas pblicas, mas no permite, em
razo da autonomia administrativa, a determinao judicial de construo de uma escola
em determinado bairro que no tenha estabelecimento de ensino correspondente.
c) O Estatuto da Criana e do Adolescente est sujeito apenas as mesmas formas de
interpretao previstas pela Lei de Introduo ao Direito Brasileiro, tais como os fins sociais,
os direitos e deveres individuais e coletivos e as exigncias do bem comum.
d) O princpio da proteo integral significa que o ECA rejeitou o critrio biopsquico para
definir adolescncia, utilizando-se apenas do critrio cronolgico.
e) O Estatuto da Criana e do Adolescente obedece ao comando constitucional insculpido
no art. 227, 8, I, de que a lei estabelecer o estatuto da juventude, destinado a regular o
direito dos jovens.
COMENTRIO

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Trata-se dos temas inaugurais do Estatuto da Criana e do Adolescente, que envolvem o prprio conceito
de infncia e adolescncia, os princpios instituidores do Direito da Criana e Adolescente (lembrando-se,
muito mais amplo que o estatuto), e as regras interpretativas da normativa correspondente.
Assim, discute-se nesta questo a abrangncia do reconhecimento da criana e do adolescente como
pessoas em formao, com enorme potencial adaptativo e transformador, atravs dos princpios da
Proteo Integral e da Prioridade Absoluta.
ALTERNATIVA A) Incorreta. Em primeiro lugar, possvel a aplicao de medida socioeducativa para
pessoas entre 18 e 21 anos, desde que tenham cometido o ato infracional com menos de 18 anos. O
prprio Estatuto da Criana e do Adolescente permite, excepcionalmente, o que est disposto naquela lei
para pessoas entre 18 e 21 anos, conforme art. 2, pargrafo nico:
Art. 2 Considera-se criana, para os efeitos desta Lei, a pessoa at doze anos de
idade incompletos, e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade.
Pargrafo nico. Nos casos expressos em lei, aplica-se excepcionalmente este
Estatuto s pessoas entre dezoito e vinte e um anos de idade.
Alm disto, o art. 3 do ECA estabelece o princpio da proteo integral. A proteo integral corresponde
ideia ampliar a proteo criana e ao adolescente ao mximo possvel, e no somente s crianas e
adolescentes em suposta situao de risco (tal como era em tempos de vigncia da doutrina da situao
irregular).
Art. 3 A criana e o adolescente gozam de todos os direitos fundamentais
inerentes pessoa humana, sem prejuzo da proteo integral de que trata esta
Lei, assegurando-se-lhes, por lei ou por outros meios, todas as oportunidades e
facilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual
e social, em condies de liberdade e de dignidade.
Por fim, o art. 121, caput e pargrafo 5 traz a possibilidade de aplicao de medida socioeducativa s
pessoas entre 18 e 21 anos. O ECA, sendo lei especial, prevalecer na matria:
Art. 121. A internao constitui medida privativa da liberdade, sujeita aos princpios
de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em
desenvolvimento.
5 A liberao ser compulsria aos vinte e um anos de idade.
ALTERNATIVA B) Incorreta. O art. 4 do Estatuto da Criana e do Adolescente esmia no seu pargrafo
nico o que significa a prioridade absoluta:
Art. 4 dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do poder
pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes
vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao,
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cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria.


Pargrafo nico. A garantia de prioridade compreende:
a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias;
b) precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica;
c) preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais pblicas;
d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a
proteo infncia e juventude.
Com efeito, a prioridade absoluta reconhecer um desdobramento da dignidade da pessoa humana para
as crianas e adolescentes, isto , reconhec-las como pessoas em desenvolvimento. Por serem pessoas e
sujeitas e direito, garantido a elas a prioridade em diversos sentidos para sua formao psquica, moral
e social saudvel (art. 3, ECA).
Por considerar-se o direito educao um dever do Estado, e parte integrante do ncleo duro de direitos
fundamentais das crianas e adolescentes, possvel que o Poder Judicirio determine a destinao
especial de recursos preservao de direitos insculpidos no ECA e na Lei de Diretrizes Bsicas de
Educao (art. 2 da Lei n. 9.394/96).
Neste sentido, tambm j entendeu o Supremo Tribunal Federal:
O princpio da prioridade absoluta justifica a determinao pelo poder judicirio da
construo de uma escola em determinado bairro que no possua estabelecimento
de ensino (Ag. Rg. RE 410.715, Rel. Min. Celso de Mello, j. em 22.11.2005).
ALTERNATIVA C) Incorreta. O art. 6 do Estatuto da Criana e do Adolescente traz uma norma
interpretativa do prprio estatuto:
Art. 6 Na interpretao desta Lei levar-se-o em conta os fins sociais a que ela se
dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos, e a
condio peculiar da criana e do adolescente como pessoas em desenvolvimento.
No entanto, o mesmo artigo acrescenta uma nova regra de interpretao: o reconhecimento peculiar
da criana e do adolescente como pessoa em desenvolvimento. Trata-se da vertente interpretativa dos
princpios da proteo integral e da prioridade absoluta. Ou seja, o aplicador do direito deve, ao integrar
a norma, valer-se do reconhecimento da criana e do adolescente como sujeitos de direito em uma
situao de especial valia ao ordenamento jurdico: de um perodo construtivo e de grande potencial
transformador fsico, moral e psquico para as crianas e adolescentes.
Alm de previsto no ECA, a interpretao pelo reconhecimento da condio peculiar da criana e do
adolescente tambm est prevista na Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos das Crianas (art.
29, item 2):
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1. Os Estados Partes reconhecem que a educao da criana dever estar orientada


no sentido de:
a) desenvolver a personalidade, as aptides e a capacidade mental e fsica da
criana em todo o seu potencial;
b) imbuir na criana o respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais,
bem como aos princpios consagrados na Carta das Naes Unidas;
c) imbuir na criana o respeito aos seus pais, sua prpria identidade cultural, ao
seu idioma e seus valores, aos valores nacionais do pas em que reside, aos do
eventual pas de origem, e aos das civilizaes diferentes da sua;
d) preparar a criana para assumir uma vida responsvel numa sociedade livre,
com esprito de compreenso, paz, tolerncia, igualdade de sexos e amizade
entre todos os povos, grupos tnicos, nacionais e religiosos e pessoas de origem
indgena;
e) imbuir na criana o respeito ao meio ambiente.
2. Nada do disposto no presente artigo ou no Artigo 28 ser interpretado de modo
a restringir a liberdade dos indivduos ou das entidades de criar e dirigir instituies
de ensino, desde que sejam respeitados os princpios enunciados no pargrafo 1
do presente artigo e que a educao ministrada em tais instituies esteja acorde
com os padres mnimos estabelecidos pelo Estado.
ALTERNATIVA D) Correto. O critrio cronolgico, utilizado pelo ECA para definir de forma objetiva
criana e adolescente, afasta qualquer anlise subjetiva de desenvolvimento biopsquico para impedir
a incidncia do Estatuto. Assim, protege-se as crianas e adolescentes de anlises subjetivas e variveis,
garantindo-lhes, em todas as hipteses, o reconhecimento ampliativo de pessoas em peculiar situao
de formao.
ALTERNATIVA E) Incorreta. Conforme dispe o art. 2 do ECA, o estatuto dispe sobre os direitos das
crianas e adolescentes, sendo as primeiras as pessoas compreendidas entre 0 e 12 anos incompletos, e
as segundas aquelas compreendidas entre 12 anos completos e 18 anos incompletos.
Excepcionalmente, o ECA prev a hiptese de aplicao do estatuto para pessoas entre 18 e 21 anos,
conforme visto acima.
Por sua vez, est sendo discutido o Estatuto da Juventude, conforme previsto pela Emenda Constitucional
65/2010, que alterou o art. 227, pargrafo 8 da Constituio Federal. Para o Estatuto da Juventude,
ainda em tramitao legislativa, jovem seria a pessoa entre 18 e 29 anos de idade. Por sua vez, a Lei do
PROJOVEM (Lei n. 11.682/08), o jovem a pessoa entre 15 e 29 anos.
De qualquer forma, o ECA claro ao definir crianas e adolescentes, e permitir excepcionalmente sua
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aplicao para jovens apenas no caso de expressa previso legal.


PARA FIXAO
Os princpios da Prioridade Absoluta e da Proteo Integral significam a ideia de ampliar ao mximo
possvel a proteo dos direitos das Crianas e Adolescentes, significando a possibilidade de controle de
destinao de recursos pelo Poder Judicirio e a interpretao mais protetiva da normativa pertinente.
GABARITO: LETRA D
39. Sobre o direito vida, sade, liberdade, ao respeito e dignidade da criana e dos
adolescentes, correto afirmar que:
a) Conforme a Portaria 1190/09 do Ministrio da Sade, o enfoque do Plano Emergencial
de Ampliao do Acesso ao Tratamento e Preveno em lcool e outras Drogas, do Sistema
nico de Sade, as aes para tratamento de crianas e adolescentes em situao de
vulnerabilidade devem ser voltadas somente para o aspecto clnico deste grupo.
b) Incumbe ao Poder Pblico proporcionar assistncia psicolgica gestante e me no
pr e no ps-natal, desde que a me no manifeste interesse em entregar seus filhos
adoo.
c) Conforme a Portaria 130/2012 do Ministrio da Sade, o Centro de Ateno Psicossocial
de lcool e outras Drogas (CAPS AD III) poder se destinar a atender adultos e crianas
adolescentes, conjunta ou separadamente. No caso em que se destinar a atender a crianas
e adolescentes, dever adequar-se ao que prev o Estatuto da Criana e do Adolescente.
d) A Lei 12.010/09 tornou prescindvel a participao de crianas e de adolescentes em
acolhimento institucional na elaborao, na execuo e avaliao do Plano Individual de
Acolhimento.
e) O princpio da prioridade absoluta das crianas recm-nascidas no se sobrepe
vedao ao exerccio do direito personalssimo do reconhecimento do nascimento do pai
adolescente, por incapacidade absoluta deste.
COMENTRIO
O Estatuto da Criana e do Adolescente aborda a questo do direito vida, sade, liberdade, ao
respeito e dignidade entre seus artigos 7 ao 18-B. Por ordem temtica, abordaremos estes captulos
com uma questo utilizando-nos de aspectos j questionados em concursos de Defensoria Pblica.
ALTERNATIVA A) Incorreta. De acordo com o art. 3, inciso IX da Portaria 1190/09 do Ministrio da Sade,
como o problema no envolve apenas solues clnicas, como tambm questes relacionadas ao meio
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em que a criana e o adolescente vivem, como sua famlia, a comunidade, a escola, entre outros. Por esse
motivo, a portaria estabelece que o tratamento ser multidisciplinar e intersetorial:
Art. 3 Estabelecer que as aes do PEAD (2009 -2010) devem orientar-se segundo
as seguintes diretrizes gerais:
IX - enfoque intersetorial: o cuidado sade mental da populao infanto-juvenil
tem sempre carter multidisciplinar e intersetorial. As aes de ateno integral
crianas e adolescentes no se desenvolvem somente no campo das aes clnicas,
mas se relacionam com as questes da famlia, da comunidade, da escola, da
moradia, do trabalho, da cultura, alm dos grandes problemas sociais do mundo
contemporneo - como o trfico de drogas e a violncia;
ALTERNATIVA B) Incorreta. Nos termos do art. 8, pargrafos 4 e 5, a gestante ou me que manifestar
interesse em entregar seu filho para a adoo tambm receber assistncia psicolgica:
Art. 8 assegurado gestante, atravs do Sistema nico de Sade, o atendimento
pr e perinatal.
4 Incumbe ao poder pblico proporcionar assistncia psicolgica gestante e
me, no perodo pr e ps-natal, inclusive como forma de prevenir ou minorar as
consequncias do estado puerperal
5 A assistncia referida no 4 deste artigo dever ser tambm prestada a
gestantes ou mes que manifestem interesse em entregar seus filhos para adoo
Pelo princpio da Proteo Integral, a criana cuja me ou gestante manifestou interesse em entregar os
filhos para a adoo tambm devem receber assistncia do Estado.
ALTERNATIVA C) Correta. A Portaria n. 130/2012 do Ministrio da Sade prev o CAPS AD III como rgo
municipal especializado no atendimento de pessoas com uso problemtico de lcool e outras drogas,
como um centro referencial de atendimento 24h para estas pessoas.
previsto na mesma portaria que o CAPS AD III poder dedicar-se ao atendimento, exclusivo ou no, de
crianas e adolescentes, desde que esteja de acordo com o previsto no ECA:
Art. 3 O CAPS AD III poder se destinar a atender adultos ou crianas e adolescentes,
conjunta ou separadamente.
Pargrafo nico. Nos casos em que se destinar a atender crianas e adolescentes,
exclusivamente ou no, o CAPS AD III dever se adequar ao que prev o Estatuto
da Criana e do Adolescente.
Neste sentido, dever ser garantida a proteo das crianas e adolescentes abrigadas, separando-as dos
adultos, e dando-lhes primazia na alocao de recursos (art. 4, pargrafo nico, ECA).

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ALTERNATIVA D) Incorreta. O direito liberdade de crianas e de adolescentes corresponde, entre


outras formas, a de participar ativamente sobre a interveno estatal em suas vidas.
O direito liberdade pressupe o respeito s posies das crianas e dos adolescentes em quatro grandes
marcos:
1) Participao poltica;
2) Representao formal e material em procedimentos administrativos e judiciais;
3) Respeito expresso de vontades;
4) Opinio sobre a interveno estatal em suas vidas.
Essas dimenses so extradas de diversos marcos normativos, como art. 12 da Conveno da ONU sobre
Direito das Crianas; art. 4 da Conveno de Haia relativa proteo das Crianas e a Cooperao em
Relao adoo internacional; art. 28 do ECA; art. 2 da Resoluo 1136 do CONANDA.
Com efeito, para o respeito das normativas vigentes e para o sucesso dos objetivos do PIA que a
participao da criana e do adolescente seja de fato autntica e no simblica.
A participao opcional ou simblica pode legitimar uma imposio estatal desarrazoada sob o manto de
estar atendendo ao melhor interesse da criana e do adolescente.
ALTERNATIVA E) Incorreta. Conforme Tese Institucional da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo,
aprovada no II Congresso Nacional de Defensores Pblicos da Infncia e da Juventude, a proteo integral
de crianas recm-nascidas contempla o direito destas de terem sua paternidade reconhecida, mesmo
quando seus pais so adolescentes, absolutamente incapazes nos termos da legislao civil vigente.
Mais ainda, impedir o reconhecimento de paternidade realizada por adolescente seria negar-lhe o direito
personalssimo de ter filhos, violando o art. 16, caput do ECA, em sua interpretao mais extensiva.
PARA FIXAO
A Portaria n. 130/2012 do Ministrio da Sade prev o CAPS AD III, que poder dedicar-se ao atendimento,
exclusivo ou no, de crianas e adolescentes, desde que esteja de acordo com o previsto no ECA.
GABARITO: LETRA C
SOCIOLOGIA E FILOSOFIA JURDICA
40. O juzo de valor de que uma conduta lcita ou ilcita (...) pressupe um juzo de valor
estabelecendo ser a funo do legislador uma funo legal (...). Os juzos jurdicos de valor exibem
uma estratificao que corresponde a das normas jurdicas.
Com base nas obras O que justia, de Hans Kelsen, e Cincia do Direito, de Trcio Sampaio
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Ferraz Junior, aponte qual a escola do direito que mais se relaciona ao trecho acima:
a) Escola Histrica do Direito.
b) Jusnaturalismo moderno.
c) Sofistas.
d) Realismo jurdico.
e) Positivismo.
COMENTRIO
A questo das escolas filosficas sobre o Direito abordada em todos os concursos de Defensoria Pblica
que preveem Filosofia no seu Edital. Por esta razo, a questo amostrada acima pertinente, e engloba
diversas escolas que podem ser perguntadas em qualquer concurso de Defensoria. Seguem pequenas
explicaes sobre cada uma delas, que devem ser aprofundadas pelo aluno nas leituras de Hans Kelsen
O que justia? e por Trcio Sampaio Ferraz Jr. em A cincia do Direito.
Alternativa (A): Incorreta. O historicismo jurdico apareceu pela primeira vez na Alemanha, no sculo
XIX, e estava profundamente ligada ao Romantismo, tendo como seu maior expoente Friedrich Carl von
Savigny.
Para essa escola, a construo de uma norma jurdica tem profunda relao com a construo histrica
de um povo.
Logo, o Direito seria um reflexo cultural dos costumes e dos valores de um determinado povo. Nas palavras
de Ferraz Junior, na fase madura de seu pensamento, a substituio da lei pela convico comum do
povo (Volksgeist) como fonte originria do direito relega a segundo plano a sistemtica lgico-dedutiva,
sobrepondo-lhe a sensao (Empfindung) e a intuio (Anschauung) imediatas;
Alternativa (B): Incorreta. O Jusnaturalismo moderno, com auge no sculo XVII, e tendo como maiores
expoentes Hugo Grcio, Thomas Hobbes e Samuel von Pufendorf. Trata-se da escola do direito que se
afastou da falta de sistematicidade meramente retrica dos glosadores e assumiu o direito como um
fenmeno lgico-dedutivista, que tem como base leis naturais, universalmente vlidas. Tais leis naturais
retirariam sua autoridade de uma sano divina (no momento inicial) ou numa razo natural do homem
(num momento posterior);
Alternativa (C): Incorreta. Os sofistas, tambm chamados de pensadores pr-socrticos, tinham como
ponto de partida o homem e sua natureza passional, instintiva e animal. Para esses pensadores, o direito
natural no se fundava numa lgica dedutivista (tal como para os jusnaturalistas modernos), mas dava
caminhos para satisfao dos instintos humanos e de seus desejos individuais. Logo, o direito natural para
os sofistas era um instrumento para satisfao de desejos e no como advindo de uma autoridade divina
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ou da razo universalmente existentes entre os seres humanos;


Alternativa (D): Incorreta. O Realismo jurdico, escola surgida na primeira metade do sculo XX, consiste
em dizer que o direito advm exclusivamente do fato social. Para essa escola, o direito depende da
escolha do juiz no caso concreto no momento da deciso. A norma seria apenas uma referncia e o que
decidido pelos tribunais o direito, pois o juiz decidiria primeiramente sobre o caso e depois procuraria
nas normas embasamento para a deciso tomada. Seus principais pensadores so Oliver Holmes, Felix
Cohen e Karl Llewellyn;
Alternativa (E): Correta. Essa escola entende que o objeto de estudo da cincia do direito a criao de
normas e a relao entre elas. Esse corte epistemolgico feito para afastar qualquer grau de subjetividade
que possa interferir no estudo do direito e, por esse motivo, no se preocupa com noes de justia e
explicitamente afasta mesmo sabendo que esse corte artificial a interferncia de outros ramos do
conhecimento na produo normativa, como elementos econmicos, sociais, histricos, entre outros.
Seus principais expoentes so Hans Kelsen e Norberto Bobbio.
PARA FIXAO
O positivismo jurdico a escola do Direito mais retratada nos concursos, em razo de ser um marco
terico na sistematizao e afirmao do Direito como cincia. No entanto, para a Defensoria Pblica,
que lida com questes sociais e com vazios normativos, o positivismo um bice a ser enfrentado face
construo de um direito mais valorativo (e menos formal) que atenda s expectativas sociais.
GABARITO: LETRA E

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QUESTES DISSERTATIVAS - Limite de 15 linhas.

DIREITOS HUMANOS
1. Disserte sobre a proibio do bis in idem no Direito Internacional dos Direitos Humanos,
abordando, necessariamente, os seguintes questionamentos: (a) diferena entre a vedao do
bis in idem na Conveno Americana de Direitos Humanos e no Pacto Internacional dos Direitos
Civis e Polticos, ressaltando qual instrumento normativo mais benfico e citando o precedente
da Corte Interamericana em que tal questo foi enfrentada; (b) se a vedao do bis in idem
absoluta ou relativa, citando eventual correspondncia normativa internacional, assim como o
entendimento da Corte Interamericana.

PROFESSORA: ALINE ANDRADE DE CASTRO DIAS

DIREITO CIVIL E EMPRESARIAL


2. Disserte sobre o instituto da desconsiderao da personalidade jurdica, diferenciando suas
modalidades: desconsiderao propriamente dita, inversa, indireta e expansiva e a realizada pela
Administrao Pblica.

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PROFESSOR: FRANKLYN ROGER

PRINCPIOS INSTITUCIONAIS DA DEFENSORIA PBLICA


3. Disserte sobre a autonomia financeira e oramentria da Defensoria Pblica diante das
modificaes normativas e decises judiciais recentes.

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PEA JUDICIAL - Limite de 100 linhas.


Ateno: obrigatria a utilizao da Folha de Respostas disponibilizada na rea do aluno. Se
deseja redigir a sua resposta mo, utilize o arquivo em formato .pdf, cuja formatao inclui as
linhas para orientar melhor a escrita.

PROFESSOR: CAIO PAIVA

Juliano foi preso em flagrante pela Polcia Militar quando acabara de sair do Metr de So Paulo/SP, tendo com
ele sido encontrado 5kg da substncia entorpecente cocana que estava acondicionada em sua mochila.
Passada a fase investigativa, o Ministrio Pblico do Estado de So Paulo denunciou Juliano como incurso
nas penas do art. 33, caput, cumulado com a majorante prevista no art. 40, III, ambos da Lei 11343/2006,
considerando, pois, que trazia a droga consigo em transporte pblico de passageiros.
O procedimento se desenvolveu sem nenhuma aparente irregularidade, tendo o acusado passado o processo
todo preso, muito embora a Defensoria Pblica do Estado de So Paulo houvesse apresentado diversos
pleitos de liberdade, todos negados pelo Poder Judicirio sob o argumento de que Juliano apresentava risco
de reiterao da conduta, j que havia sido condenado pela mesma modalidade criminosa, com pena extinta
h sete anos.
Concluda a instruo, as partes apresentaram seus memoriais. Juliano foi condenado a uma pena definitiva
de 5 anos e 10 meses de recluso, sendo que foi fixada a pena-base no mnimo legal, acrescida, depois, de 1/6
em razo da majorante de pena. O juiz no acolheu o pedido da DPE/SP de aplicao da causa de diminuio
de pena prevista no art. 33, 4, da Lei 11343/2006, pois, embora tenha concordado que o acusado no
se dedicava s atividades criminosas nem integrasse organizao criminosa, a existncia de antecedente
(condenao com pena extinta h sete anos) impedia a aplicao da minorante.
Em razo da quantidade de pena, foi fixado o regime inicial semiaberto, negando-se ao acusado o direito
de apelar em liberdade, j que teria permanecido preso durante toda a persecuo penal, continuando
presentes os requisitos autorizadores da priso cautelar.
A DPE/SP interps tempestivamente recurso de apelao. Os autos retornaram para que voc, defensor(a)
pblico(a), apresente as razes de apelao. No h necessidade de datar a petio (apenas insira XX/XX/
XXXX). No crie fatos novos.

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DICAS DE PREPARAO
PROFESSORA: ALINE ANDRADE DE CASTRO DIAS

Desperdiar tempo faz procrastinar o seu progresso. Facebook, Twitter, Instagram e demais redes sociais
em excesso so contraproducentes para o concurseiro disciplinado!

PROFESSOR: CAIO PAIVA

Foi lanada uma nova edio (3, 2014) do livro Direitos Humanos Contemporneos, de Carlos Weis,
defensor pblico do Estado de So Paulo e examinador da matria Direitos Humanos em diversos
concursos para a Defensoria. Leitura imprescindvel: http://www.saraiva.com.br/direitos-humanoscontemporaneos-3-ed-2014-8259133.html Ainda sobre essa matria, recomendo tambm a nova edio
do Curso de Direitos Humanos, do professor Andr de Carvalho Ramos: http://www.saraiva.com.br/
curso-de-direitos-humanos-2-ed-2015-8621317.html

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