de norma que estabelece um fim a ser atingido. Se essa espcie normativa visa a um determinado estado de coisas, e esse fim somente pode ser alcanado com determinados comportamentos, esses comportamentos passam a constituir necessidades prticas sem cujos efeitos a progressiva promoo do fim no se realiza. Eficcia direta (Fredie Didier Jr): A eficcia direta de um princpio traduz-se na atuao sem intermediao ou interposio de um outro (sub)princpio ou regra. Nesse plano, os princpios exercem uma funo integrativa: permite-se agregar elementos no previstos em subprincpios ou regras. A despeito da ausncia de previso normativa Expressa de um comportamento necessrio obteno do estado de coisas almejado, o princpio ir garanti-lo. Eficcia indireta (Fredie Didier Jr): H, porm normas que servem concretizao dos princpios processuais. Os meios para alcanar esse estado de coisas, que o princpio busca promover, podem ser tpicos, determinados por subprincpios ou por regras jurdicas, que servem para delimitar o exerccio do poder e, assim, conter a arbitrariedade da autoridade jurisdicional, na construo da soluo do caso que lhe for submetido. Quando atuam com a intermediao de outras normas, fala-se que os princpios tm eficcia indireta. As normas que servem como ponte, a intermediar a eficcia do princpio, podem ser outros princpios (subprincpios) ou regras.
LIVRO I- DAS NORMAS PROCESSUAIS CIVIS- TTULO NICO- DAS
NORMAS FUNDAMENTAIS E DA APLICAO DAS NORMAS PROCESSUAIS. CAPTULO I- DAS NORMAS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO CIVIL.
Art.1- O processo civil ser ordenado, disciplinado e interpretado
conforme os valores e as normas fundamentais estabelecidos na Constituio da Repblica Federativa do Brasil, observando-se as disposies deste Cdigo. Fica clara a inteno do legislador quanto necessidade de que o novo texto seja ordenado, disciplinado e interpretado em total observncia com o modelo constitucional. Todavia, como ensina o
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PROFESSOR MAURCIO CUNHA Prof. Cssio Scarpinella Bueno, trata-se de norma desnecessria em funo, justamente, da fora normativa da Constituio. Crtica: traz a falsa impresso de que as normas deste novo CPC so suficientes para ordenar e disciplinar o Processo Civil, o que no verdade, porque o contraste de qualquer lei com a CF tarefa insuprimvel no ordenamento jurdico da atualidade (controle de constitucionalidade). Art.2- O processo comea por iniciativa da parte e se desenvolve por impulso oficial, salvo as excees previstas em lei. Consagrao expressa do chamado princpio dispositivo ou da inrcia jurisdicional. O dispositivo mescla os atuais arts.2 e 262, CPC. So excees os casos em que o ordenamento determina a predominncia do princpio inquisitivo (art.989, CPC vigente, p.e.) Art.3- No se excluir da apreciao jurisdicional ameaa ou leso a direito. (...) Art.4- As partes tm o direito de obter em prazo razovel a soluo integral do mrito, includa a atividade satisfativa. Os dispositivos repetem, praticamente, o art.5, XXXV (princpio da inafastabilidade do exerccio da jurisdio) e LXXVIII (princpio da economia e eficincia processuais), CF. Importante destacar que a atividade satisfativa evidencia que a atividade jurisdicional no se esgota com o reconhecimento (declarao) dos direitos, mas tambm com a sua concretizao. Art.5- Aquele que de qualquer forma participa do processo deve comportar-se de acordo com a boa-f. Princpio da probidade processual e da boa-f (a litigncia de m-f tratada no artigo 80 do NCPC) Art.6- Todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si para que se obtenha, em tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva. princpio da cooperao. Art.7. assegurada s partes paridade de tratamento em relao ao exerccio de direitos e faculdades processuais, aos meios de defesa, aos nus, aos deveres e aplicao de sanes processuais, competindo ao juiz zelar pelo efetivo contraditrio. Princpio da isonomia e do contraditrio, aperfeioamento, e muito atual a previso do art.125, I, CPC. Contraditrio no sentido de participao e cooperao efetivas e aptas a contribuir com o proferimento das decises e satisfao do direito tal qual reconhecido. Art.8- Ao aplicar o ordenamento jurdico, o juiz atender aos fins sociais e s exigncias do bem comum, resguardando e promovendo a dignidade da pessoa humana e observando a proporcionalidade, a razoabilidade, a legalidade, a publicidade e a eficincia. Art.9- No se proferir deciso contra uma das partes sem que ela seja previamente ouvida.
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PROFESSOR MAURCIO CUNHA Pargrafo nico. O disposto no caput no se aplica: III-
tutela provisria de urgncia;
s hipteses de tutela de evidncia previstas no art.311, incisos II e III; III deciso prevista no art.701. Princpio do contraditrio e da ampla defesa. As excees, compreensveis, residem nas hipteses de tutelas jurisdicionais que, por sua prpria natureza, poderiam ser frustradas pelo tempo necessrio ao estabelecimento do prvio contraditrio. Ocorre, em tais casos, tosomente, o postergamento do contraditrio. Art.10- O juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio, com base em fundamento a respeito do qual no se tenha dado s partes oportunidade de se manifestar, ainda que se trate de matria sobre a qual deve decidir de ofcio. Evitar o proferimento de decises-surpresa, ou seja, proferidas pelo magistrado sem que tenha permitido, s partes, a oportunidade de influenciar sua deciso. Contraditrio puro! Art.11- Todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade. Princpio da publicidade e princpio da motivao. (art.93, IX, CF) Devido processo legal (Fredie Didier Jr): Como se v, o devido processo legal um direito fundamental de contedo complexo. Nesse sentido, tanto se pode referir ao direito fundamental ao processo devido, como um direito fundamental dotado de um contedo complexo, como tambm possvel referir-se a cada uma das exigncias aninhadas nesse contedo complexo como constituindo um direito fundamental. A vantagem em se identificar cada uma dessas exigncias e denomin-las individualmente a de facilitar a sua operacionalizao pelo intrprete, isto , auxili-lo na soluo de questes relacionadas com a concretizao de tais valores. Devido processo legal (Marcus Vinicius Rios Gonalves): O devido processo legal formal (procedural due process) diz respeito tutela processual. Isto , ao processo, s garantias que ele deve respeitar e ao regramento legal que deve obedecer. J o devido processo legal substancial (substantive due process) constitui autolimitao ao poder estatal, que no pode editar normas que ofendam a razoabilidade e afrontem as bases do regime democrtico. Para ns, interessa, sobretudo o aspecto formal, que diz respeito ao arcabouo processual. Devido processo legal formal: Seu contedo composto pelas garantias processuai do direito ao contraditrio, ao juiz natural, a um processo com durao razovel etc... ( a dimenso mais conhecida do devido processo legal). Tambm chamado de procedural due process, dirigido ao processo em si, obrigando-se o juiz no caso concreto a observar os princpio processuais na conduo do instrumento estatal oferecido aos jurisdicionados para a tutela de seus direitos materiais. Devido processo legal substancial: Desenvolvido nos EUA, consiste no fato de que o processo devido no apenas aquele em que se observam exigncias formais: devido o processo que gera decises jurdicas substancialmente devidas. Tambm chamado de elaborao e interpretao
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PROFESSOR MAURCIO CUNHA das normas jurdicas, evitando-se a atividade legislativa abusiva e irrazovel e ditando uma interpretao razovel quando da aplicao das normas jurdicas. Funciona sempre como controle das arbitrariedades do Poder Pblico. REVISO 03.03.2015 PRINCPIOS NO DIREITO PROCESSUAL CIVIL Princpio do contraditrio (Fredie Didier Jr): Aplica-se o princpio do contraditrio, derivado que do devido processo legal, nos mbitos jurisdicional, administrativo e negocial (no obstante a literalidade do texto constitucional). A Constituio Federal prev o contraditrio no inciso LV do art.5: aos litigantes, em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. O princpio do contraditrio reflexo do princpio democrtico na estruturao do processo. Democracia participao, e a participao no processo opera-se pela efetivao da garantia do contraditrio. O princpio do contraditrio deve ser visto como exigncia para o exerccio democrtico de um poder. Princpio do contraditrio (Humberto Theodoro Jr): O principal consectrio do tratamento igualitrio das partes se realiza atravs do contraditrio, que consiste na necessidade de ouvir a pessoa perante a qual ser proferida a deciso, garantindo-lhe o pleno direito de defesa e de pronunciamento durante todo o curso do processo. No h privilgios, de qualquer sorte. Contraditrio formal (Fredie Didier Jr): A garantia de participao a dimenso formal do princpio do contraditrio. Trata-se da garantia de ser ouvido, de participar do processo, de ser comunicado, poder falar no processo. Esse o contedo mnimo do princpio do contraditrio e concretiza a viso tradicional a respeito do tema. Contraditrio substancial (Fredie Didier Jr): Trata-se do poder influncia. No adianta permitir que as partes simplesmente participem do processo. Apenas isso no o suficiente para que se efetive o princpio do contraditrio. necessrio que se permita que ela seja ouvida, claro, mas em condies de poder influenciar a deciso do magistrado. Princpio da ampla defesa (Cssio Scarpinella Bueno): (...) a garantia ampla de todo e qualquer acusado em sentido amplo (que nomenclatura mais empregada para o processo penal) e qualquer ru (nomenclatura mais utilizada para o processo civil) ter condies efetivas, isto , concretas de se responder s imputaes que lhe so dirigidas antes que seus efeitos decorrentes possam ser sentidos. Algum que seja acusado de violar ou, quando menos, de ameaar violar normas jurdicas tem o direito de se defender amplamente. Neste sentido e considerando a ressalva que diz com relao ao contraditrio no sentido de participao, de cooperao, de colaborao, a ampla defesa desempenha, na CF, o papel que tradicionalmente era reservado para o contraditrio, quase que confundido, desta forma, com a ampla defesa.
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PROFESSOR MAURCIO CUNHA Princpio do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio: ADMINISTRATIVO. PENA DE CENSURA APLICADA A MAGISTRADO NO BOJO DE JULGAMENTO DE REPRESENTAO. PRINCPIO DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO. NO RESPEITADOS. NECESSRIO PRVIO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO. PREVISO EXISTENTE NO REGIMENTO INTERNO DO TRIBUNAL A QUO. 1. Para a aplicao de pena disciplinar, imprescindvel o prvio procedimento administrativo, por meio do qual sejam obedecidos os princpios do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio. 2. A apresentao de meras informaes acerca dos fatos narrados na Representao no pode ser considerada como apta a configurar o devido respeito aos princpios do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, uma vez que, para tanto, imprescindvel teria sido possibilitar, no mnimo, a utilizao de todos os meios de prova permitidos em direito. 3. O processo de sindicncia, desde que utilizado como meio nico para a apurao e aplicao de penalidades disciplinares, deve, obrigatoriamente, observar os princpios da ampla defesa, do contraditrio e do devido processo legal. 4. Recurso ordinrio em mandado de segurana conhecido e provido. (RECURSO EM MS N25.030-MS 2007/0207864-8. REL. MIN LAURITA VAZ, J. 06.09.2011, T5, STJ) Princpio da publicidade (Fredie Didier Jr): Processo devido processo pblico (...) Trata-se de direito fundamental que tem, basicamente, duas funes: a) proteger as partes contra juzos arbitrrios e secretos (e, nesse sentido, contedo do devido processo legal, como instrumento a favor da imparcialidade e independncia do rgo jurisdicional); b) permitir o controle da opinio pblica sobre os servios da justia, principalmente sobre o exerccio da atividade jurisdicional. Essas duas funes revelam que a publicidade processual tem duas dimenses: s) interna: publicidade para as partes. Bem ampla, em razo do direito fundamental ao processo devido; b) externa: publicidade para os terceiros, que pode ser restringida em alguns casos. Princpio da durao razovel do processo (Fredie Didier Jr): A EC 45/04, que reformou constitucionalmente o Poder Judicirio, incluiu o inciso LXXVIII no art.5 da CF/88: a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. A mesma emenda constitucional acrescentou a alnea e ao inciso II do artigo 93 da CF/88, estabelecendo que no ser promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em seu poder alm do prazo legal, no podendo devolv0los ao cartrio sem o devido despacho ou deciso. Processo devido , pois, processo com durao razovel. Durao razovel e celeridade (Fredie Didier Jr): No existe um princpio da celeridade. O processo no tem de ser rpido/ clere: o processo deve demorar o tempo necessrio e adequado soluo do caso submetido ao rgo jurisdiconal. Bem pensadas as coisas, conquistou-se, ao longo da histria, um direito demora na soluo dos conflitos. A partir do momento
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PROFESSOR MAURCIO CUNHA em que se reconhece a existncia de um direito fundamental ao devido processo, est-se reconhecendo, implicitamente, o direito de que a soluo do caso deve cumprir, necessariamente, uma srie de atos obrigatrios, que compem o contedo mnimo desse direito. A exigncia do contraditrio, o direito produo de provas e aos recursos certamente atravancam a celeridade, mas so garantias que no podem ser desconsideradas ou minimizadas. preciso fazer o alerta, para evitar discursos autoritrios, que pregam a celeridade como valor, Os processos da inquisio poderiam ser rpidos. No parece, porm, que se sinta saudade deles. Princpio da igualdade (Sidnei Amendoeira Jr): J, com relao ao princpio da igualdade, o que sempre imperou era que as partes e os procuradores devem merecer tratamento igualitrio, para que tenham as mesmas oportunidades de fazer valer em juzo as suas razes. No entanto, todos sabemos que nem sempre as partes so iguais e que no basta que a lei trate a todos da mesma forma para assegurar uma igualdade; desse modo estaramos diante de uma igualdade meramente formal. preciso mais, que as partes, atinja o equilbrio. Note-se, ento, que se o princpio da igualdade corresponde a tratar desigualmente os desiguais, para que isso ocorra no basta o juiz formalmente oferecer oportunidades iguais de defesa e participao para as partes; deve ele ir alm e diretamente participar, por exemplo, da colheita da prova, determinando a sua produo ex officio, ainda que esteja diante de direito disponveis. Princpio da eficincia (Fredie Didier Jr): O processo, para ser devido, h de ser eficiente. O princpio da eficincia, aplicado ao processo, um dos corolrios da clusula geral do devido processo legal. Realmente, difcil conceber como devido um processo ineficiente (...) Ele resulta, ainda, da incidncia do art.37, caput, da CF/88. Esse dispositivo tambm se dirige ao Poder Judicirio- como indica, alis, a literalidade do enunciado, que fala em qualquer dos Poderes. Assim, o princpio do processo eficiente resultado de uma combinao de dois dispositivos da CF: art.5, LIV, e art.37, caput. Princpio da efetividade (Fredie Didier Jr): Da clusula geral do devido processo lega- podem ser extrados todos os princpios que regem o direito processual, conforme visto. Dela tambm se extrai o princpio da efetividade: os direitos devem ser, alm de reconhecidos, efetivados. Processo devido processo efetivo. O princpio da efetividade garante o direito fundamental tutela executiva, que consiste na exigncia de um sistema completo de tutela executiva, no qual existam meios executivos capazes de proporcionar pronta e integral satisfao a qualquer direito merecedor de tutela executiva. Princpio da cooperao (Fredie Didier Jr): Os princpio do devido processo legal, da boa-f processual e do contraditrio, juntos, servem de base para o surgimento de um outro princpio do processo: o princpio da cooperao. O princpio da cooperao define o modo como o processo civil deve estruturar-se no direito brasileiro. Esse modelo caracteriza-se pelo redimensionamento do princpio do contraditrio, com a incluso do rgo
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PROFESSOR MAURCIO CUNHA jurisdicional no rol dos sujeitos do dilogo processual, e no mais como mero espectador do duelo das partes. O contraditrio volta a ser valorizado como instrumento indispensvel ao aprimoramento da deciso judicial, e no apenas como uma regra formal que deveria ser observada para que a deciso fosse vlida. A conduo do processo deixa de ser determinada pela vontade das partes (marca do processo liberal dispositivo). Tambm no se pode afirmar que h uma conduo inquisitorial do processo pelo rgo jurisdicional, em posio assimtrica em relao s partes. Busca-se uma conduo cooperativa do processo, sem destaques a algum dos sujeitos processuais. Princpio da cooperao (Cassio Scarpinella Bueno): A doutrina brasileira mais recente, fortemente influenciada pela estrangeira, j comea a falar em princpio da cooperao, uma especfica faceta- qui uma (necessria) atualizao- do princpio do contraditrio, entendendo tal princpio como um necessrio e constante dilogo entre o juiz e as partes, preocupados, todos, com o proferimento de uma melhor deciso para a lide. Neste sentido, o princpio da cooperao pode ser entendido como o princpio do contraditrio, inserido no ambiente dos direitos fundamentais, que hipertrofia a tradicional concepo dos princpios jurdicos como meras garantias dos particulares contra eventuais abusos do Estado na sua atuao concreta. E por isto mesmo que ele convida a uma renovada reflexo do prprio princpio do contraditrio. Princpios do devido processo legal, boa-f, efetividade, contraditrio, cooperao e confiana (...) 3. O processo civil moderno vem reconhecendo- dentro da clusula geral do devido processo legal- diversos outros princpios que o regemcomo a boa-f processual, efetividade, o contraditrio, cooperao e a confiana, normativos que devem alcanar no s as partes, mas tambm a atuao dp magistrado, que dever fazer parte do dilogo processual. (...) RESP 1229905/MS, REL. MIN. LUIS FELIPE SALOMO, T4, J. 05.08.2014.