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JOS TOMS ERENCHUN SARZOSA 18.641.

000-9

Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Departamento de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Derecho del Trabajo II
Prof. Andrs Aylwin Chiorrini
Seminario: Prcticas antisindicales y desleales en la negociacin colectiva
Ayudantes Daniela Silva, Gonzalo Valderrama, Jaime Labra.

PROTECCIN DE LA LIBERTAD SINDICAL: REGULACIN Y SANCIN DE


PRCTICAS ANTISINDICALES

JOS TOMS ERENCHUN SARZOSA


Diciembre, 2015

JOS TOMS ERENCHUN SARZOSA 18.641.000-9

CASO
CONSTRUMAC Ltda. es una reconocida empresa que se dedica a la venta de artculos
para la construccin en todo el pas. Esta empresa importa sus productos desde el
extranjero, los que son almacenados en bodegas y luego transportados a distintos centros de
ventas del pas.
Para efectos de almacenamiento y transporte CONSTRUMAC contrat a Olmedo Bodegas
y Transporte Ltda (en adelante, Olmedo). En el contrato de prestacin de servicios entre
dichas empresas, se estableci que Olmedo deba ocupar su propio personal para el
funcionamiento de las bodegas y la conduccin de los camiones de transporte, y que estos
trabajadores en ningn caso tendran vnculo de subordinacin y dependencia con
CONSTRUMAC.
Es importante destacar, que el nico cliente de Olmedo es CONTRUMAC; el precio de los
servicios considera el valor de las cotizaciones de seguridad social que debe pagar Olmedo
a sus trabajadores; y en el contrato se consagra la facultad de la empresa mandante para
solicitar la remocin de trabajadores que considere que no sean necesarios para el buen
funcionamiento del servicio. Adicionalmente, el Reglamento Interno de Olmedo es una
copia exacta del reglamento de CONSTRUMAC. As tambin, Olmedo public un Cdigo
de Conducta tica denominado ETICACCION, que es el mismo que se aplica en
CONSTRUMAC. En el prembulo del Cdigo de Conducta el Gerente General de Olmedo
declara que El manual tiene por objeto orientar nuestra conducta del da a da, y adems,
explica cmo llevar a la prctica dichos principios, estableciendo los criterios necesarios
para establecer relaciones de confianza entre los trabajadores y la administracin. En el
punto B-5 Cdigo de tica se regula un sistema de denuncias annimas, que permite a
cualquier trabajador hacer una denuncia telefnica a la direccin de la empresa sobre
incumplimientos a las disposiciones de dicho cdigo, sin necesidad de identificarse.
Luego de varios aos de funcionamiento, en Olmedo se form un Sindicato, que rene
personal de distintas bodegas, ubicadas en 5 regiones del pas. En total, son 60 los
trabajadores que se afiliaron al nuevo sindicato, con el propsito de negociar
colectivamente.
El sindicato recibi la ltima oferta del empleador a travs de la Inspeccin del Trabajo, ya
que la empresa no se las entreg directamente. Tres das despus, se celebr la asamblea en
que se rechaz la ltima oferta y aprob la huelga, la que se retras por los buenos oficios
solicitados por el empleador, en los que no se logr ningn acuerdo.
Durante la huelga algunos trabajadores realizaron cortes de caminos que obstaculizaron el
transporte de los productos a las tiendas de CONSTRUMAC; hicieron llamados a no
trabajar a los trabajadores que no formaban parte del proceso de negociacin colectiva; e
impidieron el acceso a algunas bodegas de Olmedo.
Pese a los grandes esfuerzos que hicieron los socios por mantener el movimiento vivo,
luego de 10 das desde que se hizo efectiva la huelga, sta termin. La causa de esto, fue
que los socios se fueron reintegrando individualmente a sus labores de forma progresiva
desde el primer da en que la huelga se hizo efectiva. El reintegro fue incentivado mediante
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el pago de un bono de $300.000 lquidos, que se ofreci desde el primer da de la huelga a


todos los trabajadores que se reintegraran a sus funciones.
Adicionalmente, Olmedo remplaz a los trabajadores en huelga con dependientes de
CONSTRUMAC.
Una vez terminada la huelga, corresponda reincorporar a los trabajadores el 18 de
septiembre de 2014, pero por indicaciones de la mandante la reincorporacin se realiz por
grupos y en forma progresiva en el tiempo. Sin embargo, hubo un grupo de 42 trabajadores
que, en vez de ser reintegrados, se les otorg permisos con goce de sueldo de forma
indefinida. Frente a los reclamos del sindicato por la situacin de estos trabajadores, el
Gerente de Personas de Olmedo le responde al presidente del sindicato mediante el correo
electrnico que se transcribe a continuacin:
La reincorporacin al trabajo de los trabajadores en huelga se hizo en forma paulatina
en atencin al ajuste del sistema de turnos, funcionamiento del casino, y otros aspectos
administrativos.
Conforme lo manifestado por nosotros previamente y en consideracin al deber de la
empresa de cuidar el clima laboral interno y la seguridad de sus trabajadores, nuestra
intencin es desvincular a las personas involucradas en hechos de violencia durante el
nefasto perodo de huelga, que corresponde al grupo de trabajadores respecto de los
cuales su organizacin est consultando. Ya hemos remitido los antecedentes que tenemos
al Ministerio Pblico para que determine las eventuales responsabilidades de estos
trabajadores en los actos de violencia sealados, sin perjuicio de la investigacin interna
que se est realizando.
Terminada la investigacin, los 42 trabajadores que haban participado en la huelga fueron
desvinculados por las causales del N 1 letra c), N 5, N 6 y N 7, todas del artculo 160 del
Cdigo del Trabajo. En las cartas de despido de los 42 trabajadores se sealaron los mismos
hechos como fundamentos del despido:
Sobre la base de la investigacin realizada por la empresa, se constat que usted
particip en actos de violencia y disturbios durante la huelga iniciada el mes de septiembre
pasado, consistentes en el cierre de caminos, toma violenta de locales comerciales,
intimidacin a los trabajadores no involucrados en la huelga, entre otras. Todas estas
acciones configuran las causales invocadas y una grave infraccin a las obligaciones del
Cdigo de Conducta tica de la empresa. El sindicato tom conocimiento que la nica
evidencia en que se fundaban las cartas de despico de los 42 trabajadores, eran denuncias
annimas hechas por trabajadores que no participaron del proceso de negociacin colectiva,
en conformidad al apartado B-5 de ETICACCION.
Por lo anteriormente descrito el sindicato y los trabajadores desvinculados acuden a usted
en busca de ayuda, para que los asesore en relacin a las siguientes preguntas:

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PREGUNTAS
1. Hay prcticas antisindicales y/o desleales en contra del sindicato; de los
trabajadores o de las empresas? En caso afirmativo, identifique todas las
conductas que considere lesivas de la libertad sindical o desleales en el proceso
de negociacin colectiva. Recuerde la forma tpica de las prcticas
antisindicales.
Para responder la pregunta sobre la existencia o no de prcticas antisindicales y/o
desleales en el presente caso, se hace necesario primero delimitar lo que entendemos por
estas prcticas para luego reconocerlas con mayor destreza. Las prcticas desleales son,
segn los artculos 289 y 290 del Cdigo del Trabajo: las acciones que atenten contra la
libertad sindical. Por su parte la Direccin del Trabajo agrega a la definicin anterior ya
sea del empleador, del trabajador, de las organizaciones sindicales, y de todo aquel que
ejerza fuerza fsica o moral en los trabajadores con el fin de obtener su afiliacin o
desafiliacin sindical. Lo son tambin las acciones para que se abstenga de pertenecer a
un sindicato o lo obliguen a promover la formacin de uno. 1 Por su parte, el profesor de
Derecho del Trabajo Csar Toledo Corsi reconoce en estas prcticas ciertos elementos
comunes que aportan a su estudio2, a saber, i) se constituyen como accin u omisin, ii)
mantienen una unidad o pluralidad de acciones, debido al carcter no taxativo del catlogo
de prcticas antisindicales del Cdigo y iii) que afecten la Libertad Sindical. Adems, el
profesor Toledo Corsi recoge otros elementos que han sido exigidos en la jurisprudencia
nacional, tales como, iv) carcter reiterado de las conductas antisindicales, v) carcter
extraordinario -por su gravedad- de las conductas, vi) la intencionalidad del sujeto activo y
vii) el carcter concreto, sostenido y permanente de las prcticas. Sin embargo, estas
ltimas exigencias no se incluyen en el ncleo esencial de las prcticas antisindicales, es
ms, el autor plantea que surgen de una falta de aplicacin de criterios de ponderacin y
racionalidad.
Una vez definidas estas prcticas, podemos contestar nuestra pregunta. A mi parecer, s se
configuran prcticas antisindicales en contra de los trabajadores y el sindicato. En cuanto a
prcticas desleales aquellas que protegen a sujetos no titulares de Libertad Sindical, en
este caso, la empresa- cabra la posibilidad de configurarse siempre y cuando
entendiramos el corte de calle y el llamado a no trabajar como conductas contempladas en
la letra c) del artculo 388 del CT: Los que ejerzan fuerza fsica en las cosas, o fsica o
moral en las personas durante el procedimiento de negociacin colectiva.. En caso
contrario, los trabajadores no habran incurrido en prcticas desleales y solo estas se
configuraran de parte de la empresa. Las siguientes prcticas que reconoc no se
encuentran todas tipificadas en los artculos 289 y siguientes y 387 y siguientes del CT, por
lo que las presento bajo la posicin de la E. Corte Suprema que ha declarado que tal
catlogo de conductas no es taxativo.
1 DIRECCIN DEL TRABAJO. 2015. Prcticas Antisindicales. [En lnea]. <
www.dt.gob.cl/1601/articles-98065_recurso_2.doc> Consulta: 25 de dic. de 2015.
2 TOLEDO CORSI, Csar. 2013. Tutela de la Libertad Sindical. Santiago de Chile. Thomson
Reuters. 2013. Pgs. 160-185.
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Prcticas antisindicales que afectaron a los trabajadores y al sindicato:

Abstencin de la entrega de la ltima oferta del empleador por parte de la


empresa al sindicato.
Violacin del artculo 382 del CT, Mientras los trabajadores permanezcan
involucrados en la negociacin colectiva, quedar prohibido al empleador
ofrecerles individualmente su reintegro en cualquier condicin, salvo en las
circunstancias y condiciones sealadas en el artculo anterior., toda vez que el
empleador ofreci el pago de un bono de $300.000 por el reintegro individual y
acept la reincorporacin de trabajadores desde el da uno de la huelga, ambas
actitudes que afectaron la libertad sindical de los trabajadores.
Violacin del artculo 381 del CT por efectuarse reemplazos de trabajadores en
huelga por dependientes de CONSTRUMAC (trabajadores externos, de otra
empresa).
Prcticas desleales que afectan la buena fe, como otorgar permisos con goce de
sueldos de forma indefinida para no reintegrar a los trabajadores que
posteriormente se desvincularan.
Despido de trabajadores que ejercieron legtimamente su derecho a huelga en el
marco de las negociaciones colectivas.

Posibles prcticas desleales que afectaron a la empresa (con su respectiva prevencin):

Cortes de caminos que obstaculizaron el transporte de CONSTRUMAC y


llamados a no trabajar a los trabajadores que no formaban parte del proceso de
negociacin colectiva, solo s entendemos estas conductas como pertenecientes
a la letra b) del artculo 388 del CT: Los que ejerzan fuerza fsica en las cosas,
o fsica o moral en las personas durante el procedimiento de negociacin
colectiva.

2. Identifique quienes podran ser los sujetos activos (demandados) en las


prcticas antisindicales y desleales que haya detectado.
Luego de definidas las prcticas antisindicales que present en el nmero anterior, en
este punto identificar a los sujetos activos de dichas prcticas, es decir, a los posibles
demandados. Es claro que si clasifiqu las conductas en aquellas en contra de los
trabajadores y el sindicato y otras en contra del empleador, el sujeto activo ser la
contraparte respectiva de cada prctica.
Prcticas antisindicales donde el sujeto activo es la empresa Olmedo Bodegas y
Transportes Ltda.:

Abstencin de la entrega de la ltima oferta.


Oferta de pago de bono por el reintegro individual y aceptacin del reintegro de
trabajadores desde el da uno de la huelga.
Reemplazos de trabajadores en huelga por dependientes de CONSTRUMAC.

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Otorgar permisos con goce de sueldos de forma indefinida para no reintegrar a


los trabajadores que posteriormente se desvincularan.
Despido de trabajadores que ejercieron legtimamente su derecho a huelga.

Prcticas desleales donde el sujeto activo son los trabajadores que incurrieron en
dichas prcticas (con la prevencin del nmero anterior):

Cortes de caminos y llamados a no trabajar a los trabajadores que no formaban


parte del proceso de negociacin colectiva.

3. Qu estrategia judicial o administrativa seguira frente a las conductas


antisindicales detectadas. Refirase al Rol de la Inspeccin del Trabajo y de los
Tribunales en el procedimiento de tutela.
Frente a las conductas antisindicales que detect en la pregunta n1 del presente trabajo,
la estrategia judicial que tomara sera la de entablar ante el Tribunal Laboral competenteun juicio por denuncia de prcticas antisindicales tramitado con las normas del
procedimiento de tutela- acompaado por el inicio de un Procedimiento de Tutela Laboral,
este ltimo consagrado en los artculos 485 y siguientes del Cdigo del Trabajo. La
imposicin de estas dos acciones contempla la posibilidad de abarcar tanto las prcticas
antisindicales propiamente tales, como la violacin de derechos fundamentales de los
trabajadores como consecuencia de estas.
A continuacin explicar por qu el Procedimiento de Tutela tambin puede ser parte de
una estrategia judicial eficaz.
El artculo 485 del CT declara en su inciso primero: El procedimiento contenido en
este Prrafo se aplicar respecto de las cuestiones suscitadas en la relacin laboral por
aplicacin de las normas laborales, que afecten los derechos fundamentales de los
trabajadores, entendindose por stos los consagrados en la Constitucin Poltica de la
Repblica en su artculo 19, nmeros 1, inciso primero, siempre que su vulneracin sea
consecuencia directa de actos ocurridos en la relacin laboral, 4, 5, en lo relativo a la
inviolabilidad de toda forma de comunicacin privada, 6, inciso primero, 12, inciso
primero, y 16, en lo relativo a la libertad de trabajo, al derecho a su libre eleccin y a lo
establecido en su inciso cuarto, cuando aquellos derechos resulten lesionados en el
ejercicio de las facultades del empleador. Cabe destacar que se explicita la defensa de la
Libertad Sindical que se contiene en el n16 del artculo 19 de nuestra Constitucin
Poltica. En este punto, debemos relacionar este inciso con el artculo 486, inciso primero
del CT: Cualquier trabajador u organizacin sindical que, invocando un derecho o inters
legtimo, considere lesionados derechos fundamentales en el mbito de las relaciones
jurdicas cuyo conocimiento corresponde a la jurisdiccin laboral, podr requerir su tutela
por la va de este procedimiento.. Es as como podemos construir una slida defensa de
los derechos de la Libertad Sindical.
Dentro de la defensa de los derechos colectivos y en el contexto del procedimiento de
Tutela Laboral, la Inspeccin del Trabajo juega un importante rol. Nuestro ordenamiento le
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ha encargado especialmente ciertas labores en post de una mejor proteccin. El artculo 486
presenta algunas de aquellas obligaciones, en sus incisos tercero, cuarto y quinto:
La Inspeccin del Trabajo, a requerimiento del tribunal, deber emitir un informe
acerca de los hechos denunciados. Podr, asimismo, hacerse parte en el proceso.
[Labor de presentar informes]
Si actuando dentro del mbito de sus atribuciones y sin perjuicio de sus facultades
fiscalizadoras, la Inspeccin del Trabajo toma conocimiento de una vulneracin de
derechos fundamentales, deber denunciar los hechos al tribunal competente y
acompaar a dicha denuncia el informe de fiscalizacin correspondiente.[Labor de
denunciar si conoce de vulneracin de derechos fundamentales] Esta denuncia servir
de suficiente requerimiento para dar inicio a la tramitacin de un proceso conforme a
las normas de este Prrafo. La Inspeccin del Trabajo podr hacerse parte en el juicio
que por esta causa se entable.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, la Inspeccin del Trabajo deber llevar a
cabo, en forma previa a la denuncia, una mediacin entre las partes [Labor de mediar]
a fin de agotar las posibilidades de correccin de las infracciones constatadas.
De este articulado, desprendemos la labor de presentar informes, la de denunciar si
conoce de vulneraciones de derechos fundamentales en el mbito de sus funciones y la
labor de mediar entre las partes antes de la denuncia.
Por ltimo, se discute respecto a la sancin administrativa interpuesta por la Inspeccin
del Trabajo, junto con la de los tribunales. Hay posiciones que invocan el principio de non
bis in dem, a raz de esta discusin por presentarse dos sanciones distintas. Frente a esto,
hay jueces que descuenta la multa administrativa en la sancin de su Tribunal.
Sobre el rol de los tribunales en el Procedimiento de Tutela Laboral, debemos
remitirnos al artculo 492 del Cdigo del Trabajo. En el inciso primero de dicho artculo se
sostiene: El juez, de oficio o a peticin de parte, dispondr, en la primera resolucin que
dicte, la suspensin de los efectos del acto impugnado, cuando aparezca de los antecedentes
acompaados al proceso que se trata de lesiones de especial gravedad o cuando la
vulneracin denunciada pueda causar efectos irreversibles, ello, bajo apercibimiento de
multa de cincuenta a cien unidades tributarias mensuales, la que podr repetirse hasta
obtener el debido cumplimiento de la medida decretada. Deber tambin hacerlo en
cualquier tiempo, desde que cuente con dichos antecedentes. Para el profesor Toledo Coris
esta facultad debe entenderse complementada por aquella contenida en el artculo 238 del
Cdigo de Procedimiento Civil que autoriza al juez a aplicar una multa que no exceda de 1
UTM o el arresto de hasta 2 meses determinados prudencialmente por el tribunal como
medida destinada a favorecer el cumplimiento de las resoluciones judiciales. Sin estas
facultades no resultara posible garantizar la tutela que brinda una sancin por prcticas
antisindicales.3 Generalmente esta norma es utilizada para atacar la resistencia al pago de
diversa ndole de parte de los empleadores.
3 TOLEDO CORSI, Csar. 2013. Tutela de la Libertad Sindical. Santiago de Chile. Thomson
Reuters. 2013. Pg 339.
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4. Como fallara un juez esta causa. Desarrolle de manera completa las dos
posiciones de la jurisprudencia y la doctrina: i) prcticas antisindicales y
desleales como un ilcito tpico; y ii) prcticas antisindicales y desleales como
un ilcito constitucional.
Desde mi perspectiva, y conociendo de esta causa, un juez fallara de acuerdo al artculo
292 del CT, es decir, sancionara las respectivas prcticas antisindicales y desleales con
multas de 10 a 150 UTM, tenindose en cuenta la gravedad de la conducta para determinar
el monto. Como del texto del caso no se puede saber si los sujetos activos de estas prcticas
son reincidentes, no se contemplara el rango de 100 a 150 UTM que plantea la misma
norma. Estas multas en dinero siempre sern a beneficio del SENCE, Servicio Nacional de
Capacitacin y Empleo. Por ltimo, y como medida de publicidad, la ley 19.069 de 1991
estableci que la Direccin del Trabajo deba publicar una nmina de empresas y sindicatos
condenados por prcticas antisindicales y desleales, respectivamente.
En cuanto a los despidos por ocasin de prcticas antisindicales, el juez, dice el inciso
quinto del 292, []en su primera resolucin deber disponer, de oficio o a peticin de
parte, la inmediata reincorporacin del trabajador a sus labores y el pago de las
remuneraciones y dems prestaciones derivadas de la relacin laboral durante el perodo
comprendido entre la fecha del despido y aqulla en que se materialice la reincorporacin,
todo ello, bajo apercibimiento de multa de cincuenta a cien unidades tributarias mensuales.
Es as como debern ser reincorporados los 42 trabajadores despedidos, con fecha y hora
que el tribunal estime pertinente.
Sobre la evaluacin de cada una de las prcticas antisindicales que se presentaran ante
el juez, existen diferentes interpretaciones. Estas perspectivas versan sobre si el criterio
para configurar dichas prcticas es taxativo al catlogo de los artculos 289 y siguientes del
CT o no. Para la doctrina y jurisprudencia nacional, estas interpretaciones se han
identificado como prcticas antisindicales y desleales como un ilcito tpico y prcticas
antisindicales y desleales como un ilcito constitucional.
Las prcticas antisindicales como un ilcito tpico es aquella posicin de la doctrina y
jurisprudencia que sostiene la taxatividad del catlogo de prcticas antisindicales contenido
en el Cdigo del Trabajo, es decir, solo se configurar dicha prctica cuando se trate de
situaciones ya contempladas en los artculos 289, 290 y 291 del CT. Cualquier prctica que
no se encuentre en esos artculos y sea alegada como prctica antisindical no ser
contemplada como tal y no requerir sancin alguna. El profesor Toledo Corsi identifica el
origen de esta perspectiva taxativa en el D.L. N 2.758 de 1979 y declara sobre la
taxatividad: Este problema ha trascendido la teora y de su aplicacin dan cuenta los casos
en los cuales ciertos tribunales, especialmente en el pasado ms lejano, se negaban a
admitir a tramitacin denuncias por prcticas antisindicales en tanto no se les
singularizara el o los tipos penales que justificaban la denuncia o, derechamente, se ha
percibido en aquellos casos en que se han desestimado denuncias por estimarse que no
correspondan las conductas antisindicales reprochadas con ninguna de las descripciones
legales4.
4 TOLEDO CORSI, Csar. 2013. Tutela de la Libertad Sindical. Santiago de Chile. Thomson
Reuters. 2013. Pg 127.
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Las prcticas antisindicales como un ilcito constitucional, por su parte, establecen que
dichas prcticas se configuran no solo cuando se encuentran presentes en el catlogo de los
artculos 289, 290 y 291 del CT, sino que deben entenderse de manera amplia, como una
conducta que viola los derechos fundamentales de la Libertad Sindical. Es as como no se
remite directamente al Cdigo del Trabajo, sino que la norma relevante es la mismsima
Constitucin Poltica de la Repblica. Esta interpretacin se ampara en la concepcin de
Libertad Sindical que expresa nuestra Carta Fundamental en su artculo 19 n16 y 19 no sin
antes reconocer sus limitaciones. Es por eso que tambin se resguarda en los Pactos
Internacionales y Convenios de la OIT sobre la materia que ha suscrito Chile y que
mantienen completa eficacia jurdica por el artculo 5 de la Constitucin Poltica, debido a
que constituyen normas sobre derechos fundamentales. Esta interpretacin fue adoptada por
la E. Corte Suprema el ao 2004, en el cual dict sentencia declarando que las conductas
descritas en la normas que rigen la materia no constituyen una enumeracin taxativa
[]5. El Juzgado de Garanta, Letras y Familia de Pucn, por su parte, declar en 2007
que es posible establecer que un determinado comportamiento es configurativo de
aquellos actos aun cuando sea distinto de los especialmente descritos en la ley por lo que
el artculo 289 del Cdigo del Trabajo, nos dice que son aquellas acciones que atenten
contra la libertad sindical , enumerando a continuacin una serie de actuaciones
constitutivas de dicha prctica, sin que ellas, de acuerdo a lo sealado unnimemente por
la doctrina, tenga el carcter de taxativa; por lo que cualquier acto que atente contra la
libertad sindical podr ser objeto de sancin6.
5. Refirase a los despidos y a las acciones judiciales y derechos que tendran los
trabajadores afectados.
El presente caso narra los siguientes hechos: se entabla una negociacin colectiva entre
el Sindicato y el empleador; empleador manda ltima oferta por medio de Inspeccin del
Trabajo; Sindicato la vota y gana opcin de huelga; puesta en marcha de la huelga se atrasa
por buenos oficios que no surten efecto; desde el da uno de la huelga se reintegran
individualmente los trabajadores en huelga; huelga termina por reincorporacin de ms del
50% de los trabajadores movilizados; reincorporacin de realiza por grupos; 42
trabajadores no son reintegrados a sus funciones y se les da permiso con goce de sueldo;
finalmente se les notifica su desvinculacin por supuestos actos vandlicos realizados
durante la huelga. En las respectivas cartas de desvinculacin se esgrimen como causales
las del N 1 letra c), N 5, N 6 y N 7, todas del artculo 160 basada en un investigacin
efectuada por la empresa en donde supuestamente se comprueba que los desvinculados
incurrieron en actos de violencia y disturbios durante la huelga iniciada el mes de
septiembre pasado, consistentes en el cierre de caminos, toma violenta de locales
comerciales, intimidacin a los trabajadores no involucrados en la huelga, entre otras.
Cabe mencionar que dicha investigacin se justifica por la denuncia annima que est
contemplada en el punto B-5 del Cdigo de tica de Olmedo. Ahora, dicha denuncia,
5 Sentencia dictada el 23.03.2004, rol N1.967-2003. En igual sentido, sentencia dictada el
19.12.2006, rol N 6.123-06.
6 Sentencia del Juzgado de Garanta, Letras y Familia de Pucn, dictada el 19.03.2007, rol N611.
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constituye un prueba suficiente para acreditar la realizacin de dichas conductas? El caso


narra que algunos trabajadores realizaron cortes de caminos que obstaculizaron el
transporte; hicieron llamados a no trabajar a los trabajadores que no formaban parte del
proceso de negociacin colectiva; e impidieron el acceso a algunas bodegas de Olmedo.
Nada se dice acerca de actos de violencia y disturbios. Aquellas acusaciones estn fuera de
lugar. En trminos simples, se trata de un caso de huelga afectada por prcticas
antisindicales que termina con la desvinculacin de sus trabajadores partcipes.
Este tipo de situaciones son reconocidas en el artculo 294 del Cdigo del Trabajo que
declara:
Si una o ms de las prcticas antisindicales o desleales establecidas en este Libro
o en el Ttulo VIII, del Libro IV, han implicado el despido de trabajadores no
amparados por fuero laboral, ste no producir efecto alguno y se aplicar lo
dispuesto en el artculo 487, con excepcin de sus incisos tercero y cuarto.
El trabajador podr optar entre la reincorporacin decretada por el tribunal o el
derecho a la indemnizacin a que se refiere el inciso cuarto del artculo 162 y la
establecida en el artculo 163, con el correspondiente recargo de conformidad a lo
dispuesto en el artculo 168 y, adicionalmente, a una indemnizacin que fijar el
juez de la causa, la que no podr ser inferior a seis meses ni superior a once meses
de la ltima remuneracin mensual.
Acerca del despido, el artculo citado plantea dos elementos: i) estos despidos no
producirn efecto y ii) su procedimiento tendr las reglas del Procedimiento de Tutela
Laboral.
Acerca de los derechos del trabajador desvinculado, se plantea que el trabajador podr
optar entre dos situaciones: i) le reincorporacin decretada por el tribunal o ii) el derecho a
indemnizacin sustitutiva de aviso previo, ms la indemnizacin por aos de servicio, ms
el incremento por deberse a un despido injustificado, indebido o improcedente (30%, 50%,
80% o 100% de incremento segn la causal), ms la indemnizacin que fije el tribunal entre
6 y 11 veces la ltima remuneracin mensual.
Para el caso concreto, los trabajadores desvinculados por Olmedo tendrn derecho a
reincorporarse va decreto del tribunal o a recibir una indemnizacin en la que constar la
sustitucin del aviso previo, los aos de servicio, un incremento a cada una de estas de 80%
-o 100% si es que el tribunal declara que el despido fuere adems carente de motivo
plausible- y la indemnizacin que contemple el tribunal entre 6 y 11 URM.
6. En cuanto a los remplazos, refirase a su procedencia y a las distintas
interpretaciones de la jurisprudencia en relacin al artculo 381 del Cdigo del
Trabajo.
En este punto nos detendremos puntualmente en los reemplazos realizados por Olmedo
con dependientes de CONSTRUMAC, mientras se desarrollaba la huelga por trabajadores
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de la primera empresa. Nuestro Cdigo del Trabajo declara como regla general la
prohibicin de reemplazo en el contexto de la huelga, a saber, art. 381, inciso primero del
CT: Estar prohibido el reemplazo de los trabajadores en huelga[], pero presenta una
excepcin en el mismo inciso, contemplndose tres requisitos en la ltima oferta del
empleador: []salvo que la ltima oferta formulada, en la forma y con la anticipacin
indicada en el inciso tercero del artculo 372, contemple a lo menos: a) Idnticas
estipulaciones que las contenidas en el contrato, convenio o fallo arbitral vigente,
reajustadas en el porcentaje de variacin del ndice de Precios al Consumidor[]; b) Una
reajustabilidad mnima anual segn la variacin del ndice de Precios al Consumidor para
el perodo del contrato, excluidos los doce ltimos meses; c) Un bono de reemplazo, que
ascender a la cifra equivalente a cuatro unidades de fomento por cada trabajador
contratado como reemplazante.[].En el caso de cumplirse estos requisitos, el empleador
podr reemplazar desde el da uno de la huelga. En caso de no ejecutarse dichas exigencias,
el empleador podr contratar reemplazo desde el da 15 de huelga, siempre y cuando pague
el bono de reemplazo de la letra c). Esa es, a grandes rasgos nuestra, legislacin sobre
reemplazos en la huelga.
Ahora, sobre el caso concreto, habr que desmenuzar la situacin. Para empezar, nos
encontramos con un reemplazo realizado con trabajadores de CONSTRUMAC, no de
Olmedo. Segundo, damos cuenta que CONSTRUMAC y Olmedo son empresas diferentes,
los une un contrato de prestacin de servicios en el cual se estipula que el segundo
emplear para sus funciones sus propios trabajadores. Queda completamente explicitado
que a los trabajadores de Olmedo no los unir relaciones de subordinacin y dependencia
con CONSTRUMAC. En las condiciones del caso, nunca habra constitucin de empleador
comn. Con estos elementos, concluyo que el reemplazo es realizado con un trabajador
externo, es decir, el puesto de trabajo que se sustituye no lo efecta un trabajador de la
misma empresa en huelga.
La naturaleza de quien realiza el reemplazo sea externo o de la misma empresa- es un
aspecto fundamental cuando comenzamos a analizar las distintas interpretaciones
jurisprudenciales del concepto de reemplazo. En el desarrollo de nuestra jurisprudencia
laboral, nos hemos encontrado con dos posiciones propias de momentos histricos
determinados. Dichas interpretaciones fueron revisadas en la ctedra de Derecho del
Trabajo II impartida por el profesor Andrs Aylwin, quien explica:

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Primera interpretacin desde la aparicin de las prcticas antisindicales hasta el


fallo de unificacin de jurisprudencia del 4 de diciembre del 2014 Rol N 35142014- que declara que es reemplazo slo la contratacin de nuevos trabajadores
(personal ajeno) para desempear las funciones de quienes estn en huelga, y no su
sustitucin por otros dependientes de la misma empresa. Bajo esta ptica, el derecho
de huelga debe restringirse porque es una instancia no deseada que compromete el
desarrollo econmico del pas.

Segunda interpretacin desde el fallo de unificacin de jurisprudencia del 4 de


diciembre de 2014 Rol N 3514-2014 hasta nuestros das- que postula que
constituye reemplazo la labor de cualquier trabajador, propio o ajeno a la empresa,

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que desempee las funciones o puestos de trabajo de quienes estn en huelga. De


esto se desprende que la huelga es un derecho fundamental que integra la libertad
sindical, por lo que sus limitaciones deben interpretarse restrictivamente. Esta
posicin prevalece hoy en la Corte Suprema y ha sido la posicin de la Direccin
del Trabajo.7
7. De acuerdo a los textos y jurisprudencia estudiada en el seminario Cul es el
concepto de libertad sindical que subyace a la regulacin de las prcticas
antisindicales y desleales?
Una vez terminadas las dos sesiones del Seminario y ledo el material doctrinario y
jurisprudencial -en especial el Caso Starbucks- puedo concluir que el concepto de Libertad
Sindical que subyace a la regulacin de las prcticas antisindicales y desleales es aquel que
contempla su naturaleza de derecho fundamental, que contempla sus dimensiones de
Autonoma, Libertad y Emancipacin del trabajador.
La Libertad Sindical como derecho fundamental es tratado por el profesor uruguayo
Hugo Barreto Ghione en su texto La libertad sindical revisitada: la autonoma como clave
emancipadora, en el cual nos dice primeramente que el derecho a la libertad sindical
presenta en principio similitudes con la categora de los llamados derechos civiles y
polticos, en tanto puede ser apreciado como una cierta especificidad del derecho de
asociacin.8 Sin embargo, rpidamente seala que la libertad sindical se debe a un
desarrollo histrico distinto, a saber, la expansin de la economa de mercado, la
hegemona del capitalismo y la aparicin de una clase subordinada y dbil: los trabajadores.
Se encuadra entonces como un derecho fundamental nacido desde el movimiento de los
trabajadores, evolucionando desde la prohibicin, pasando por la tolerancia y llegando al
reconocimiento como un derecho. Del mismo texto de Barreto, podemos llegar a los dichos
del Tribunal Internacional de Libertad Sindical en Mxico, el cual ha planteado que la
libertad sindical pertenece a ese conjunto especial de potestades subjetivas que,
denominadas garantas, cuya titularidad corresponde a la ciudadana universal. En
consecuencia, la libertad sindical es un derecho humano fundamental y, por ende, su
titularidad pertenece a todo trabajador y trabajadora, sin distinciones, tal como lo declara
el Artculo 2 del Convenio nm. 87 de la OIT.9
Entenderlo como un derecho nos lleva de inmediato a perseguir su proteccin. Barreto
dir que la libertad sindical comporta un derecho que debe garantizarse en su ejercicio 10,
es decir proteccin tambin significa promocin y fomento de parte de los estados que
7 AYLWIN CH., ANDRS. 2015. Reglamentacin de la Negociacin Colectiva en la Empresa
[Diapositivas] Santiago, Chile. Diapositiva 26.
8 BARRETO GHIONE, Hugo. 2011. La libertad sindical revisitada: la autonoma como clave
emancipadora. Revista Alegatos, 2011. N 78. Pg: 388.
9 Ibid, Pg 390.
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suscriben su reconocimiento. En nuestro pas, con las falencias de nuestro marco jurdico
laboral, el legislador ha planteado herramientas de proteccin como el Procedimiento de
Tutela Laboral, las distintas modalidades de fuero y, por supuesto, las prcticas
antisindicales.
La Libertad Sindical que est detrs de la regulacin de las prcticas antisindicales
comprende el ejercicio de la autonoma por parte de los trabajadores, toda vez que sanciona
conductas que impidan la constitucin de sindicatos, la injerencia de entes externos en su
regulacin, la realizacin de negociaciones colectivas de mala fe que no logren dotar de
autoregulacin a las relaciones de trabajo, entre muchsimas otras.
En cuanto a la dimensin emancipadora, el profesor Barreto seala que se trata de un
derecho que no se agota en s mismo, sino que se justifica en funcin de la justicia social y
de la erradicacin de la consideracin del trabajo humano como una mercanca 11, por lo
que de todas formas podramos asegurar que la regulacin de las prcticas antisindicales es
un paso ms para la gran conquista de la emancipacin del hombre. Un pequeo paso para
que las instituciones se pongan al servicio de la Libertad real.

10 Ibid, Pg 389.
11 Ibid, Pg. 392.
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BIBLIOGRAFA

AYLWIN CH., ANDRS. Reglamentacin de la Negociacin Colectiva en la Empresa


[ppt]
BARRETO GHIONE, Hugo. La libertad sindical revisitada: la autonoma como clave
emancipadora
DIRECCIN DEL TRABAJO. Prcticas Antisindicales. < www.dt.gob.cl/1601/articles98065_recurso_2.doc>
TOLEDO CORSI, Csar. Tutela de la Libertad Sindical.

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