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Apunte

Derecho Penal II.


Julio Cesar Grandon.

Evelyn
Lagos.

Contreras

Valentina

Recopilado por Javiera Esparza.

Penal. - 1

Lunes 09 de marzo.
Estudio de los libros II y III del CP.
Primer ttulo del libro II:
Crmenes y simples delitos contra la seguridad exterior y
soberana del Estado
Respecto de cmo se distribuyen los tipos penales, nuestro
CP comienza el estudio, analizando los tipos con el art 106 y
siguientes del CP.
Los Cdigos al referirse de los delitos en especial, hacen una
reflexin respecto al Bien jurdico protegido; as, hay delitos
contra la seguridad exterior del Estado, luego contra la
seguridad interior del Estado.
Reproche al CP.
Se reprocha el ttulo VII del libro segundo, puesto que hay
delitos que debiesen estar contemplados en el ttulo VIII del
mismo libro.
El ttulo VIII se refiere a los diversos delitos contra las
personas, pero se reprocha este ttulo porque adems, incluye
delitos que no tienen nada que ver con ellas, como el de
injuria y calumnia, que son delitos que van contra el honor de
las personas.
El sistema que tendremos para estudiar ser, comenzar con el
derecho ms preciado que es la vida.
Ttulo VIII, art 390 y siguientes del CP.
Este ttulo inicia con el delito de homicidio, y est dentro de lo
que en doctrina se conoce como, delitos contra la vida
humana independiente (dependiente sera el aborto).
Se refiere al homicidio simple, calificado, parricidio, femicidio,
infanticidio (este ltimo est en un prrafo aparte, que es el

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segundo, porque el primero habla del homicidio con todas sus


figuras).
Tambin conoceremos figuras derivadas del homicidio como
son, el homicidio en ria y pelea, el cuasidelito de homicidio,
393 del auxilio al suicidio.
(El presupuesto: que la persona muera).
Delitos contra la vida humana dependiente estn: el aborto
causado por la mujer, aborto causado por terceros, cuasidelito
de aborto (343).
Libros de estudio:
- Lecciones de derecho penal chileno. Politof y Marcos
Ramrez.
- Alfredo Etcheverry parte especial, tomos III y IV.
- Mario Garrido Montt parte especial, tomos III y IV.

Clases de delitos
EL HOMICIDIO.
Art. 390. El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate
a su padre, madre o hijo, a cualquier otro de sus ascendientes
o descendientes o a quien es o ha sido su cnyuge o su
conviviente, ser castigado, como parricida, con la pena de
presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo
calificado.
Si la vctima del delito descrito en el inciso precedente es o ha
sido la cnyuge o la conviviente de su autor, el delito tendr
el nombre de femicidio.
HOMICIDIO SIMPLE.
(Modificacin del 17 de septiembre del 2014, art 391 nro. 2,
pena mnima de 10 aos y un da).
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Este delito es la base, porque sirve para la determinacin de


las otras figuras de delitos. El delito de homicidio NO se
encuentra definido en el cdigo penal, se seala el verbo
rector: El que mate a otro no se da su significado ni se
establecen los medios. El Cdigo penal inicia los delitos
contras las personas bajo el prrafo de homicidio ms grave
que es el parricidio, en el art 390, enseguida en el art 391 se
seala el homicidio calificado y en el 392 el homicidio simple,
posteriormente figuras derivadas del homicidio como el
homicidio de ria y pelea y el auxilio al suicidio.
El delito de homicidio no est definido en el CP, el que mate
a otro es el verbo rector, pero no dice qu se debe entender
por tal. El CP inicia los delitos contra las personas bajo el
prrafo del homicidio con la figura ms grave del delito de
homicidio que es, el parricidio, art 390. El homicidio simple
est tipificado en el art 391 N2: El que mate a otro y no est
comprendido en el artculo anterior ser penado: N2: Con
presidio mayor en su grado medio. Podemos decir entonces
que Homicidio es el acto por el cual una persona le quita la
vida a otra.
Definicin:
Etcheverry. Homicidio es matar a otro, no concurriendo
las circunstancias del parricidio, el homicidio calificado o
del infanticidio.
Carrara. Homicidio es la destruccin del hombre
injustamente, cometida por otro, sin justificacin.
(Aclara injustificada por el caso de la legtima defensa.
Cuello Caln. Homicidio es la muerte de un hombre
voluntariamente hecha por otro.
Cul es la tipicidad de la figura del homicidio simple?
Hay tres aspectos a ver:
1. El sujeto activo.
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2. El sujeto pasivo.
3. El verbo rector. Matar a otro. Esto puede ser una accin y
tambin una comisin por omisin.
Debemos tener presente que es un delito de resultado, o
material, no es un delito formal, no se relaciona por la simple
formalidad del sujeto, debe haber un cambio en el mundo
exterior que es, la muerte de un sujeto.
Es til tener presente, qu es la muerte.
En medicina legal es, la Cesacin de las actividades mayores
de la actividad humana que son, respiratoria, circulatoria, y
nerviosa. Cuando cesan se le llama, signos negativos de
vida.
La actividad nerviosa se mide por una inactividad cerebral.
A
estos
signos
negativos
de
vida,
siguen
otras
manifestaciones en el cuerpo humano que son, los signos
positivos de muerte, que son por ejemplo: el enfriamiento del
cadver, los fenmenos de descomposicin del cadver que
van desde la presencia de fauna cadavrica, toda la vida que
nace de la descomposicin del cuerpo humano, la rigidez
cadavrica. Cuando aparecen no hay duda alguna de que la
persona est fallecida.
El problema que se presenta, y sobre todo para los efectos del
trasplante de rganos, es cundo debemos entender que esa
persona ha fallecido. La ciencia mdica ha sealado que la
forma ms precisa para determinar tal hecho, es a travs de
un electro encefalograma plano, es decir, aquel que no
registra ninguna actividad cerebral.
a) Sujeto activo en el delito de homicidio. El que art
391 CP.
Con esta expresin se indica que no hay exigencia alguna
para este sujeto, puede ser cualquiera. Sin embargo, podemos

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agregar que si bien es cierto, cualquiera puede serlo, esta


persona debe reunir por lo menos los requisitos de
imputabilidad de cualquier delito, es decir, el sujeto debe ser
imputable.
Hay una situacin en que el sujeto activo no puede ser
cualquier persona, y es en los delitos de homicidio por
omisin (comisin por omisin), en este caso el sujeto debe
reunir una caracterstica especial, la posicin de garante. En
posicin de garante, el sujeto activo debe garantizar que a
esa persona no le va a pasar nada (ej. Enfermera que tiene a
su cuidado un enfermo y no lo medica).
b) Sujeto pasivo. la vctima.
El CP solo se refiere al que mate a otro, y esa expresin es
sinnimo de otra persona. De esto se concluye que el sujeto
pasivo siempre ha de ser una persona.
Por lo tanto, los muertos no pueden ser sujeto pasivo de
homicidio, ni los que no han nacido an.
El CP no ha definido lo que es persona, el CC en su art 55 si lo
define
Art 55 CC: Es persona, todo individuo de la especie humana,
cualquiera sea su edad, sexo, estirpe, o condicin. Divdanse
en chilenos y extranjeros.
En el derecho romano, cuando se analizaba los delitos contra
las personas, se haca la diferencia entre:
Ostentu: aquella especie nacida de mujer que tena aspecto
humano, especialmente la cabeza.
Mostrum: aquella especie nacida de mujer que no tena
aspecto humano.
As, solo el que daba muerte al ostentum tena sancin
penal.
Cuando nosotros hablamos de persona viva, no podemos
exigir que esta tenga alguna determinada condicin de
vitalidad, sino que el que nace del vientre materno, es
persona aunque no tenga ninguna opcin de sobrevivir. Esto

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es contrario a la viabilidad que es la posibilidad de seguir


viviendo.
El CC exige que para ser persona se debe tener una vida
independiente de la madre, por eso la muerte del feto no se
puede considerar como homicidio, porque no tiene vida
independiente. En conclusin, la designacin de homicidio
depender siempre, de que se ostente la calidad de persona.
El art 74 CC seala que la existencia legal de una persona
principia al nacer. El problema es entonces, determinar el
nacimiento, cundo se entiende que el feto est separado
completamente de la madre.
Anteriormente se crea que para que hubiese vida
independiente, tena que haber corte de cordn umbilical, la
propia Corte Suprema as lo sealaba. Hoy sin embargo, se
entiende que la placenta y el cordn umbilical, no son rganos
del cuerpo de la madre; entonces, habr nacimiento y ser
persona el feto que se separe de la madre, aunque no se le
corte el cordn umbilical.
Hay una prueba para determinar si la criatura vivi un
momento siquiera, que es el examen de docimasia pulmonar
hidrosttica.
Problema: qu pasa cuando la guagua tiene la mitad del
cuerpo afuera?
Algunos dicen que en ese caso, si muere, estaramos en
presencia de un aborto.
c) Cul es la conducta homicida (verbo rector).
En el art 391, seala que es el matar a otro, el quitarle la
vida a otra persona.
El CP dice matar, pero no seala cuales son los medios
apropiados para ello. Se entiende que cualquier medio puede
serlo.

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El problema estriba en si hay medios materiales idneos para


hacerlo, por ejemplo: el sujeto sabiendo que la vctima es
enferma del corazn le da el susto de su vida, con lo que le
causa la muerte (medios morales). Los franceses no aceptan
estos medios morales porque son difciles de acreditar, pero
cuando existen los medios suficientes para probarlo, se
puede.
Estn tambin los medios supersticiosos, como llevar a cabo
la muerte contndole cuentos de hadas, brujas, etc.
Como se trata de un delito de resultado, la conducta homicida
debe tener como resultado la muerte de la persona, la muerte
debe producirse, sino estaramos frente a un delito tentado o
frustrado.
d) Resultado: La muerte del ofendido, como es un delito de
resultado, esta debe Producirse, si esto no ocurre estamos
frente a un delito frustrado o tentado. Hay un problema que
se plantea que es la culpabilidad en el homicidio el animus
negandi, esto se traduce como la intencin de matar, si quien
agrede a otra persona no tiene la intencin de matar no
habra animus negandi por lo que no habra homicidio. Para
determinar la intencionalidad del sujeto el juez debe reparar
el arma que se emple, el lugar en donde fue herida la
persona, ej: si un tipo dispara un arma de fuego a la cabeza a
unos metros, tendra nimo de lesionar? Claramente no. Si
alguien comete delito con dolo eventual, el sujeto se
representa la posibilidad de que muera la persona, pero esta
consecuencia lo deja indiferente, para algunos no hay
intencin
Martes 10 de marzo.
HOMICIDIO CALIFICADO.
Est contenido en el art 391 n 1 CP.
El que mate a otro y no est comprendido en el artculo
anterior, ser penado con presidio mayor en su grado mximo

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a presidio perpetuo, si ejecutare alguna de las circunstancias


siguientes:
1) Con alevosa
2) Por premio o promesa remuneratoria
3) Por medio de veneno
4) Con ensaamiento, aumentando deliberada e
inhumanamente el dolor al ofendido
5) Con premeditacin conocida
La denominacin homicidio calificado ha sido designada por
la doctrina, por cometerse con alguna de las 5 circunstancias
calificantes del cdigo.
La idea de la mayor pena del delito en relacin al homicidio
simple, es que ste, refleja mayor perversidad en el sujeto
que acta, segn el propio art 391.
Los italianos lo llaman el homicidio circunstanciado, los
franceses Asesinatio, y los espaoles Asesinato.
Definicin.
Es la muerte causada a otra persona, y que no constituye ni
parricidio ni infanticidio, y que se lleva a cabo con alguna o
algunas de las circunstancias que implica el 391.
Naturaleza.
Constituye un delito con identidad propia.
Significa que se trata de un delito con vida
independiente, porque el homicidio se comete con unas
circunstancias calificantes que agravan la penalidad, porque
se comete con una mayor perversidad. Es un delito de
hiptesis mltiple, presenta 5 hiptesis, las cuales se
asemejan con las 5 primeras agravantes del art 12 del CP.
Es un delito de hiptesis mltiples. Esto
atendiendo a las circunstancias a travs de las cuales se
comete el delito.

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Art. 391. El que mate a otro y no est comprendido en el


artculo anterior, ser penado:
1. Con presidio mayor en su grado mximo a presidio
perpetuo, si ejecutare el homicidio con alguna de las
circunstancias siguientes:
Primera. Con alevosa.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
Tercera. Por medio de veneno.
Cuarta. Con ensaamiento, aumentando deliberada e
inhumanamente el dolor al ofendido.
Quinta. Con premeditacin conocida.
Este delito adems de afectar el bien jurdico vida, conlleva un
mayor desvalor objetivo del resultado porque, no permite que
el ofendido se pueda defender del ataque del sujeto. Y
adems, aumenta el desvalor del resultado porque, algunas
de estas calificantes acrecientan el dolor del ofendido tras el
ataque.
Tener presente.
El homicidio calificado se comete con alguna o algunas de las
calificantes del 391, Qu ocurre si el tipo comete el homicidio
con tres circunstancias a la vez? (alevosa, veneno, y
premeditacin conocida) Respecto de esta situacin la
doctrina tiene dos posiciones:
1ro. Doctrina espaola. Que el delito se calificara con una
sola de las calificantes, y las otras se convierten en
agravantes.
2do. Nuestra doctrina. Seala que, como se trata de un
delito con pluralidad de hiptesis, basta una para estar en
presencia de homicidio calificado, y las dems se desechan,
no se toman como agravantes.
Similitud de las 5 primeras agravantes del 12
calificantes del 391.

y las

1. Con alevosa. Dentro de las calificantes del art 391 no


se define lo que debe entenderse por alevosa, por tanto

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se remite al 12 nro. 1 que seala que, hay alevosa


cuando se obra a traicin o sobre seguro.
2. Por premio o promesa remuneratoria. La diferencia
se da en que, en la calificantes del homicidio es por, en
cambio en la agravante del art 12 es mediante. En la
agravante intervienen dos personas y alcanza al que
paga; en la calificantes, alcanza al que mata. (?)
Alessandri, seala que hay un caso en que se debe hacer
una distincin, porque por ejemplo, matando a alguien a
peticin de otro mediante veneno, la calificacin sera
solo al que mat, y quien se lo pide respondera de
homicidio simple. (Ver 63 inciso primero, que impide
aplicar la agravante cuando esta forma parte del tipo
penal)
Otro ejemplo, que el hijo mate al padre con alevosa
tenemos un homicidio calificado?, no porque lo que hay
que hacer es agravarlo.
3. Por medio de veneno. Cul es la naturaleza de la
circunstancia del 12? 3? Es emplear medios catastrficos
para daar, por ejemplo cometer el delito con una
inundacin, porque el 12 nro. 3 supone que se dae a
ms personas, y no a una determinada.
4. Con ensaamiento. El 12 nro. 4 seala aumentar el
mal del delito, en cambio la calificantes es aumentar en
forma inhumana el dolor del ofendido.
5. Con premeditacin conocida. El 391 se limita
nicamente a hablar de premeditacin conocida, y el 12
nro. 5, habla de astucia, fraude o disfraz. O sea que, son
solo parecidas.

Penal. - 11

Caractersticas del delito de homicidio calificado.


Son las mismas del homicidio simple, salvo que se empleen
las calificantes del 391.
Sujeto activo.
No hay ninguna situacin especial, cualquiera puede serlo. El
problema aqu, segn Mario Garrido Montt, es si se puede
cometer un homicidio calificado por omisin, segn l s,
siempre que el sujeto activo tenga la posicin de garante. Ej.
Cuando se emplea veneno, la niera que odia al nio que
cuida, no le impide beber un frasco de veneno.
Tambin habra omisin, cuando se hace por precio o
recompensa, como es el caso de que una enfermera no
medique al paciente a su cuidado, a cambio de dinero.
En la situacin del homicidio por premio o promesa, el sujeto
activo es mltiple, porque estn el que paga y el que comete
el delito.
Circunstancias calificantes del homicidio.
1- Alevosa.
Se debe entender como la define el art 12 nro. 1, actuar a
traicin o sobre seguro. La alevosa tiende a asegurar que el
resultado se realice.
2- Premio o promesa remuneratoria.
Este delito antiguamente se denominaba latrocinio: matar por
dinero.
Tambin aqu se exige la presencia de dos sujetos, el que
paga y el que mata.
Premio. Se premia al que mat, se da antes de cometido el
delito. (?)
Promesa. Mata y te pago.

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Caso. Juan sabe que Pedro le tiene un odio parido a Luis, le


escuch decir que en cualquier circunstancia lo matara, Juan
entonces va y mata a Luis, luego va donde Pedro y le
comunica lo que hizo para que le pague, hay homicidio
calificado? No porque no hubo concierto entre ellos.
Cuando se habla de promesa remuneratoria, nos referimos a
dinero?
Segn Mario Garrido Montt, no porque puede ser cualquier
cosa.
Otros autores sealan que solo debe referirse a remuneracin
en dinero.
Etcheverry, dice que debe referirse a un bien apreciable en
dinero (no la mano de una mujer).
Al que manda a matar se le mira como autor.
3- Premeditacin conocida.
Se trata de una reflexin, una determinacin anterior a
cometer el delito. Pero con esto, no se refiere a la
premeditacin que cualquier delito tiene (iter crminis), ac
adems de una reflexin o determinacin, debe permanecer
el nimo del sujeto por un tiempo determinado.
Tambin est presente el elemento sicolgico en la
premeditacin, que es mantener un nimo fro y tranquilo
para realizar lo que se ha propuesto.
Hay algunos autores que le dan un tercer elemento, el
ideolgico, que es tener la idea mantenida en la mente del
sujeto para cometer el delito.
Resume un autor, que en nuestra ley se exigen 3 requisitos de
la premeditacin:
a. Propsito de cometer un delito contra las personas.
b. Que este propsito se haya cometido con nimo frio y
tranquilo.
c. Que haya persistido en el espritu del hechor.

Penal. - 13

4- Veneno.
El problema es qu entendemos por veneno.
Los romanos decan que todo es veneno y nada es veneno.
Esto significa que, el veneno es toda sustancia extraa que
ingrese al cuerpo humano causndole problemas de
toxicidad.
(Ej. Darle azcar a un diabtico).
Los romanos distinguan entre las sustancias que mataban
rpidamente (venenosas), y otras que tardaban en manifestar
sus efectos (de los que tenan dudas); en este aspecto, hay un
penalista que introduce el concepto de mnima cantidad, que
dice que veneno es, toda sustancia que produce resultados
mortferos aun suministrado en exigua cantidad (ah la duda
ser cul es la mnima cantidad).
Qu es ms peligroso, homicidio con pualada o con veneno?
El veneno es ms grave segn Carrara porque, cometerlo con
veneno es ms insidioso, causa una muerte lenta y dolorosa.
Hay un autor que dice que la repugnancia que produce la
muerte por veneno, es que deja a la vctima en una absoluta
indefensin, le puede estar ofreciendo una bebida y la vctima
confiada la bebe y se muere.
Carrara sostena la necesidad de sustancias que acten
qumicamente, sin embargo, en el caso del vidrio no hay una
actuacin qumica sino de otro tipo de dao interno.
5- Ensaamiento.
La diferencia con el art 12 nro. 4, es que el art 391 seala, con
ensaamiento, aumentando delibera e inhumanamente el
dolor al ofendido. Ej. Si una persona apuala 50 veces a una
vctima no hay ensaamiento; si un tipo dispara a una
persona y cuando an est calentito su cuerpo lo apuala,
tampoco hay ensaamiento, porque la victima est muerte.
Entonces, hay ensaamiento cuando se aumenta el dolor del
ofendido, mientras an est vivo.

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Esta circunstancia supone dos elementos:


Elemento objetivo. Aumento del dolor.
Elemento subjetivo. La deliberacin en aumentar el dolor
del ofendido. El sujeto quiere matar, pero tambin quiere
hacer sufrir.
Mircoles 11 de marzo.
Tipo subjetivo del homicidio calificado.
Siempre ha de cometerse con dolo directo, porque las
calificantes significan que el sujeto se pone a pensar en el
resultado que quiere, lo hace con intencin. Algunos
espaoles sostienen que es posible con dolo eventual, ej: dar
estupefacientes con el objeto de dormir, pero representarse la
posibilidad de matarlo, es dolo eventual. Dar dinero a un tipo
para qu golpe a otro pero se representa que puede morir. El
homicidio calificado nunca se puede cometer con culpa, no
hay cuasidelito de homicidio calificado, ej: se da veneno por
error a alguien hay cuasidelito de homicidio simple, ej: si se
da veneno malo hay delito imposible.
Consideracin.
El homicidio calificado nunca se puede cometer con culpa, no
existe el cuasidelito de homicidio calificado; esto porque
cuando el tipo emplea una calificantes lo hace consciente.
Caso.
Qu pasa cuando una persona por error, en vez de dar un
remedio determinado a una persona, lo confunde y le da
veneno? Estamos en presencia de un cuasidelito de homicidio
simple, porque la persona actu por error.
Consideracin respecto del homicidio calificado.
Qu pasara cuando un sujeto con intencin de matar a otro,
le hace tomar veneno pero el veneno haba perdido su efecto
mortal? En este caso hay un delito imposible, que radica en la
inidoneidad del medio, no hay ni siquiera tentativa.
PARRICIDIO.

Penal. - 15

Art. 390. El que, conociendo las relaciones que los ligan,


mate a su padre, madre o hijo, a cualquier otro de sus
ascendientes o descendientes o a quien es o ha sido su
cnyuge o su conviviente, ser castigado, como parricida, con
la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio
perpetuo calificado.
El parricidio no consiste en la muerte de una persona por otra
simplemente; se caracteriza por la relacin parental, y es uno
de los delitos que tiene la pena ms alta porque adems de
atacar el bien jurdico vida, se ataca otro bien jurdico que son
los sentimientos conyugales, parentales. Si una persona es
capaz de cometer ese tipo de delitos, puede cometer
cualquier otro. Hay un mayor injusto y una mayor
responsabilidad por la naturaleza del delito.
Doctrina moderna.
Seala la posibilidad de sustraer el delito de parricidio como
un delito independiente (dejarlo como homicidio); sealan que
es un resabio de pocas anteriores que ya no existe.
Ej. Se daba cuando el jefe de hogar era el pter familia.
Tambin en la poca monrquica, en que matar al hijo, rompa
una cadena de sucesin.
Ahora bien, se da un caso muy especial, nuestra legislacin en
ningn
delito
considera
como
una
atenuante
de
responsabilidad la relacin parental.
Existe una atenuante que es actuar con ira, art 11 nro. 11, la
venganza es una atenuante; as, en la vida prctica, la mujer
que mata al marido por el trato que le da, puede recurrir a
ella, pero no a la relacin parental como atenuante.
El parricidio es una forma de homicidio calificado, pero sin
embargo, si hay alevosa es una figura diferente, porque si el
padre mata al hijo con alevosa, habr un parricidio, pero la
alevosa se ver como agravante del 12 nro. 1 y no como
calificantes. (?)

Penal. - 16

Problema del parricidio.


1- La relacin entre el vnculo del hechor y la vctima.
Puede darse entre padre y madre; hijo y padre; madre e
hijo; nieto y abuelo; entre convivientes. Incluso si han
dejado de ser cnyuges, no importa porque igualmente
le alcanza la ley.
2- Conocimiento de esas relaciones. El hechor debe
tener conocimiento del vnculo que lo une con la vctima.
3- Comunicabilidad del vnculo entre las partes. Se
plantea aqu un problema, dado que puede un hijo matar
al padre junto a una persona que es extraa. Algunos
dicen que esta relacin parental no se comunica. La
buena teora es que, este vnculo no se comunica con
aquellos que no lo tienen.
Doctrina.
Mario Garrido Montt trata de explicar las situaciones que se
pueden dar cuando intervienen ms de una persona en un
delito de este tipo.
- La muerte es provocada en coautora por una persona
calificada y un tercero no vinculado.
- Un solo autor calificado pariente, pero que acta con la
participacin de otro no calificado.
- El autor es una persona no calificada, pero que acta con
la participacin de un sujeto calificado, como instigador o
cnyuge.
Para resolver hay que entender que el parricidio requiere de
un sujeto calificado (delito especial impropio). Pregunta, los
terceros no calificados deben responder como autores, como
partcipes de homicidio o parricidio?
Para responder hay que considerar.
que no puede dividirse el tipo (la muerte). El delito como
tal es nico, de modo que todos deben responder por
igual.

Penal. - 17

Accesoriedad de la relacin.
Con este principio se
sostiene que el autor ser quien determina la naturaleza
del delito, y los dems intervinientes tienen una
conducta accesoria, y deben seguir la suerte de lo
principal y responden como instigador o cmplice.
Dar relevancia a la naturaleza de la accin que realiza
cada uno.
La Corte ha estimado que, quien tiene la relacin parental
responde por parricidio, y quien no la tiene responde por
homicidio calificado, pero esa calificantes no se traspasa al
parricidio.

INFANTICIDIO.
Art. 394. Cometen infanticidio el padre, la madre o los dems
ascendientes legtimos o ilegtimos que dentro de las
cuarenta y ocho horas despus del parto, matan al hijo o
descendiente, y sern penados con presidio mayor en sus
grados mnimos a medio.
Se trata de una especie de homicidio, con una pena menor al
homicidio simple.
El parricidio y homicidio calificado, son calificados por la
pena que tiene, pero cuando hablamos del infanticidio tiene
una pena privilegiada, porque tiene una pena menor que el
delito base (el parricidio).
Verbo rector. Es el mismo del homicidio simple.
Sujeto activo. Padre, madre o ascendientes.
Sujeto pasivo. La guagua.
El cdigo espaol, tipificaba el delito pensando en proteger la
honra de la madre, y daba un plazo de tres das, tiempo
suficiente para ocultar su deshonra.

Penal. - 18

El mvil no importa, no importa que la familia sienta que no


posee los medios suficientes para criar, es un hecho objetivo,
basta que se mate a la guagua.
Respecto de la consumacin del delito de infanticidio podra
suceder que:
a- La conducta se lleve a cabo dentro de las 48 horas, pero
la muerte de la guagua en un momento posterior.
Igualmente hay infanticidio porque la conducta se llev a
cabo dentro del tiempo.
b- La actividad homicida comenz dentro de las 48 horas,
pero se prolonga por un tiempo posterior. Ah habra un
parricidio; ej. Si la madre comienza a dar veneno al hijo
dentro de las 48 horas y contina dndole pasadas las 48
horas, habra parricidio.

CASO
PARA
DETERMINAR
QUIEN
TIENE
RESPONSABILIDAD CUANDO NO SABE QUIEN MAT.

LA

Art. 392. Cometindose un homicidio en ria o pelea y no


constando el autor de la muerte, pero s los que causaron
lesiones graves al occiso, se impondr a todos stos la pena
de presidio menor en su grado mximo.
Si no constare tampoco quines causaron lesiones graves al
ofendido, se impondr a todos los que hubieren ejercido
violencia en su persona la de presidio menor en su grado
medio.
No es un delito de homicidio especial, sino que es una forma
ms de homicidio, que puede ser cualquiera de las anteriores;
es una norma de carcter procesal para determinar cuando en
una pelea donde hay 6 individuos, uno muere.
Inciso primero. Si no se sabe quin mat pero si quien le
caus la lesin grave, a ellos se sancionar con una penalidad
menor (dos grados menos)

Penal. - 19

Inciso segundo. Si no se sabe quin caus la lesin grave,


pero s quienes lo violentaron, a esos se sanciona con
penalidad menor.
Si no se sabe quien ejerci violencia en la persona, el delito
queda impune.
Ria o pelea. Acometimiento recproco y sorpresivo.
Si en una pelea de cinco personas, determinamos que uno de
ellos fue el que mat a uno de los contendores, no habr
problema porque el sujeto est determinado.
Etcheverry. Si tres personas se conciertan para matar a otro, y
lo agreden con esa intencin, y cuando estn golpendolo
aparecen tres personas ms a defenderlo, pero el agredido
resulta muerto igual, los tres sern castigados como autores
del homicidio. Pero si varios agreden a un individuo, y solo
uno de ellos tena intencin de matarlo, a ese se le sanciona
como autor de homicidio frustrado y los otros dos como autor
de delito de homicidio en ria o pelea. Pese a que el sujeto
muri, se considera frustrado porque aun cuando hubo
intencin, no se puede probar si efectivamente l caus la
lesin que mat a la vctima.
Lunes 16 de marzo.
AUXILIO AL SUICIDIO.
Situacin del Art 393.
Art. 393. El que con conocimiento de causa prestare auxilio a
otro para que se suicide, sufrir la pena de presidio menor en
sus grados medio a mximo, si se efecta la muerte.
Este delito no es un homicidio propiamente tal, porque no es
la muerte de una persona por otra, sino que el otro presta
auxilio para que alguien se suicide. Pero entonces, por qu
est dentro de las clasificaciones de homicidio? (como es el
caso del suicidio en ria o pelea) es porque en nuestro pas, el

Penal. - 20

suicidio es impune, porque hubo un tiempo en que era


sancionado deshonrando el cadver o sus bienes. En otras
partes se sanciona el suicidio, cuando este est en grado de
tentado o frustrado. En nuestro pas no.
Verbo rector. Es prestar auxilio a otro para que se suicide,
auxiliar, ayudar, prestar los medios.
Se indica que la instigacin para que otro se suicide, es una
actividad atpica, por ejemplo, podra ser una presin moral al
sujeto.
Diferente es la situacin cuando a una persona se le obliga a
llevar a cabo una conducta suicida, habra un homicidio,
porque no hay una voluntad del sujeto de querer morir, lo
hace porque lo obligaron a hacerlo por alguna amenaza.
Por qu se sanciona el auxilio al suicidio?
Porque podra haber algn inters particular de parte de quien
ayuda a otro a suicidarse, ej. Inters econmico, familiar, etc.
pero ojo, porque para que se sancione, tiene que haber
alguna condicin objetiva de punibilidad, que en este caso es
que el suicida se muera, porque si no muere, aunque quede
con lesiones, el que lo ayud no tiene ninguna sancin.
Entonces, para que la colaboracin sea sancionada, este
auxilio tiene que ser eficaz, que sirva para que el otro se
pueda matar.
Adems, el medio utilizado debe ser el idneo para matarse, y
efectivamente debe utilizarse el medio que se prest. Ej. Que
le preste una pistola cargada, sabiendo que ser utilizada
para matarse, pero que el sujeto se ahorca, o toma veneno,
en este caso el medio que el auxiliante le pas, no sera
eficaz.
Respecto al sujeto activo y pasivo, no hay problema.

Penal. - 21

Mario Garrido Montt, seala que el autor del auxilio al suicidio


no tiene ninguna exigencia especial, salvo, la de no estar en
la condicin de garante, porque si el que presta los medios
est en posicin de garante, no habra auxilio al suicidio sino
un homicidio por omisin.
Tener presente.
El auxilio al suicidio solo se sanciona cuando est en grado de
consumado, y se consuma con la muerte, aqu no hay
tentativa ni frustracin.
Elemento subjetivo del art 393.
El que con conocimiento de causa, es decir, debe estar
consciente de que los medios que facilita estn destinados a
causar la muerte de la persona.
Con esta expresin, se indica que hay dolo directo, y entonces
estamos en presencia de una excepcin a la presuncin de
dolo del art 1, el dolo debe constar, sino consta al momento
de prestar los medios, no sera sancionado.
(El delito de duelo no se pasar en este curso).
ANTIJURIDICIDAD EN EL HOMICIDIO.
Respecto del homicidio no hay regla especial en relacin con
las causales de justificacin. Se rige por las reglas generales
del art 10.
Pero las causales de justificacin en el homicidio, aun cuando
debemos fundamentarlas en los principios generales, estn
consideradas en el inters preponderante, y el inters no
comprometido.
Situacin con estas dos materias:
Qu pasa con el homicidio resultante de un tratamiento
mdico?

Penal. - 22

La muerte del paciente que resulta de la intervencin de un


mdico cirujano es diferente a las lesiones que el cirujano
causa al cuerpo.
En sentido general siempre habra lesiones, porque el doctor
corta piel, mueve rganos, etc., pero lo hace siempre
justificado por el ejercicio legtimo de la profesin.
Ahora bien, jams un tratamiento mdico debe terminar con
la muerte de un paciente, puesto que este no se realiza para
matar sino para sanar, por lo tanto, cuando hablamos de la
muerte del paciente por tratamiento mdico, no debemos
buscar su causa en la antijuridicidad, sino en el campo de la
culpabilidad, donde se analiza si en el tratamiento mdico el
cirujano actu con dolo y mat, en cuyo caso habra
homicidio. Si en cambio acta con imprudencia, sera
cuasidelito. Por ltimo, cuando a raz del tratamiento, ocurren
factores que escapan de la voluntad del mdico, como el caso
fortuito, y ah no hay responsabilidad. En la antijuridicidad
siempre encontraremos una causal de justificacin que es el
ejercicio legtimo de la profesin.
Hay una materia, que algunos autores tratan, que es, el
llamado homicidio deportivo, que podramos llevar al campo
de las lesiones causadas por el deporte, por la violencia que
implica.
En esta materia siempre habr una causal de justificacin que
es el legtimo ejercicio del deporte que se practica.
Entonces, aquellos doctrinarios que sostienen que hay lesin
deportiva, sealan que la actividad deportiva no puede ir ms
all de las lesiones menos graves o leves, si van ms all,
habr siempre lesin deportiva u homicidio deportivo.

Tipos de lesiones.
Menos graves. Aquellas que causan incapacidad para trabajar,
o duran en sanar hasta 30 das.
Lesiones graves. Aquellas que duran ms de 31 das.

Penal. - 23

Lesiones graves gravsimas. Aquellas que dejan secuelas en el


organismo del sujeto.
Tener en cuenta.
Nunca el derecho puede aceptar un ejercicio deportivo que
vaya a lesionar al contrincante, ni matar al contrincante.
La responsabilidad de la lesin deportiva se ve en el campo de
la culpabilidad, se deber analizar que quien caus la lesin
actu con dolo, con culpa, o frente a un caso fortuito.
Qu pasa con otro fundamento, el inters no comprometido,
cuando es la voluntad del sujeto la que acepta el delito. Ej.
Tengo mi bolso, me lo quitan y yo dejo que me lo quiten.
Qu pasa con el homicidio en este sentido, caso de la
eutanasia, el consentimiento de la vctima.
Al hablar del inters no comprometido, hablamos del
consentimiento de la vctima. La eutanasia, es la muerte
piadosa, es la muerte sin padecimiento posible.
Etcheverry dice que es. La muerte dada a una persona que
sufre sin esperanza de mejora, a pedido serio y expreso de
dicha persona, para ahorrarle mayores sufrimientos.
Dos clases:
Activa. Ayudar a morir a una persona que as lo desea.
Pasiva. Consiste en no prestarle auxilio al enfermo grave,
dejndolo morir
En Chile no existe la eutanasia, y quien ayuda a otro a morir,
comete delito de homicidio.
Elementos que configuran la eutanasia.
1- Peticin expresa, seria e inequvoca del sujeto. Que sea
expresa quiere decir que lo diga el mismo enfermo, sea
verbal o escrito. Seria, que esta peticin est exenta de
todo tipo de dudas. Inequvoca, que el sujeto est

Penal. - 24

informado de la gravedad del mal que tiene, que no tiene


cura, y que seguir sufriendo.
2- Causar la muerte a otro, a peticin suya.
3- Cooperar en forma activa con los actos necesarios y
directos para causar la muerte.
4- Que el enfermo sufra de una enfermedad grave.
El problema de los pases en que existe esta figura, es
determinar qu debemos entender por enfermedad grave.
Testamento vital.
Consiste en una declaracin escrita, en que una persona con
plena capacidad de disposicin, pide que no se le prolongue la
vida en forma artificial, cuando por cualquier motivo,
enfermedad grave irreversible, por un accidente, esa vida
necesariamente habr de terminar.
Problema.
Que el sujeto se quiera arrepentir luego, lo puede dejar sin
efecto con otra declaracin.
En relacin al cuasidelito de homicidio, slo habr homicidio
culposo en el delito de homicidio simple porque tanto en el
parricidio como homicidio calificado, hay dolo directo, en el
parricidio se conoce la relacin parental que lo liga. (?)
En los cuasidelitos culposos (culpa), siempre har un paralelo
con los delitos dolosos (dolo).
En el ttulo XVIII est el delito contra el honor, est en el ttulo
XVIII de los delitos contra las personas, y nunca se podr dar
con culpa (con descuido). Los cuasidelitos no se sancionan
salvo que la ley expresamente lo sancione, ej. Art 10 nro. 13
El art 234 es ejemplo de un delito culposo expresamente
penado en la ley. Tiene una naturaleza propia, no tiene
paralelo con delito doloso. el abandono con negligencia y
descuido.

Penal. - 25

Delito preterintencional ao pasado


HOMICIO CON CAUSAL.
Tiene lugar cuando el sujeto con intencin de matar, ejecuta
un hecho que por s solo no es suficiente para causar la
muerte, y la muerte ocurre por una concausa, por
circunstancias preexistentes, sobrevinientes, concomitantes.
Ej. Sabiendo que el tipo es hemoflico, le hace un pequeo
corte, y a este no le para la hemorragia y muere.
Requiere de una intencin de matar, as la muerte es
resultado de una relacin entre la intencin de matar y una
condicin propia del sujeto.
Es preciso como elemento sustancial, que la concausa sea
independiente del hecho criminal.
Lunes 23 de marzo.
LA LESION.
Lesiones corporales.
395 al 403 CP.
En el ttulo XVIII del CP, prrafo tercero, luego del infanticidio,
hay figuras penales suyo bien jurdico son las personas
(lesiones que atentan contra las personas). En nuestro pas el
bien jurdico en este caso es, la integridad fsica de las
personas.
Entre estas lesiones se encuentra la gran estructura de ella
que son: las mutilisaciones.
Porque la lesin se puede dividir entre
Mutilaciones: se encuentra la castracin, la mutilacin de
miembro importante; mutilacin de miembros menos importa.
Lesin: graves gravsimas, graves, menos graves, leves.

Penal. - 26

Entre medio, figura del envo


Los tipos penales que se reglamentan en el prrafo tercero, se
diferencian en cuanto a la identidad del resultado que causan,
y la penalidad est de acuerdo a la intensidad del resultado.
El delito de lesiones es un delito de resultad, los distintos tipos
de lesin se diferencia en el resultado que causa, y la pena va
de acuerdo a ese resultado.
Qu es lesin.
Todo dao causado a la integridad anatmica de la persona,
o en la salud orgnica y psquica de ella.
Se define como: dao o detrimento corporal causado por una
herida, por un golpe o por una enfermedad.
Esta incluye todas las clases de lesiones que tiene el CP.
La afectacin, que causa una lesin en el organismo, sea
fsica o squica, es la salud individual de la persona.
La ONU define salud como: un estado de completo bienestar
fsico, mental y social, y no meramente la ausencia de
enfermedad o invalidez.
(El estado social tambin influye en l).
Hay otros tipos penales, que pueden afectar la salud de las
personas, pero sobre el patrimonio de las personas y que
afectan como consecuencia su salud. Ej. Delito de secuestro,
robo con violencia o intimidacin. Son delitos pluriofensivos
porque atacan varios bienes jurdicos (adems de la
integridad fsica atacan el patrimonio).
Pero en ellos el BJ principal no es la salud de las personas.
CLASIFICACION DE LAS LESIONES SEGN EL CP.
1. Mutilaciones.
Art 375 y 396. En el 395 se tipifica la mutilacin en el
delito de castracin.
396. mutilacin de miembro importante.
396 i II, mutilacin de miembro menos importante.
2. Lesiones propiamente tales.

Penal. - 27

Lesiones graves gravsimas.


Graves.
Menos graves.
Leves.

Tambin en el 398 hay un tipo de lesin grave (siu generis),


causada ya sea administrando sustancia o bebidas nocivas, o
abusando de su credibilidad o flaqueza de espritu. Ej. Un tipo
abusando de la credulidad de alguien lo lesiona (personas que
creen en hechiceros o curanderos, y estos aprovechndose de
la fe de esa persona, le da sustancia nocivas).

MUTILACIONES.
Verbo rector de los tres tipos penales. Es mutilar.
Mutilar. La ablacin o extirpacin, o destruccin de un
miembro del cuerpo humano (cortar, separar un miembro).
Para estar en presencia de mutilacin, el desprendimiento del
miembro debe ser total, as lo determin la Cap. de tco, en
una sentencia cuando conden a una persona por lesiones
graves gravsimas, cuando un sujeto le mordi la oreja a otro
y le sac el lbulo de ella, una parte. Si le hubiese cortado la
oreja completa, sera un caso de mutilacin.
Miembro. Todo rgano o parte del cuerpo que tenga una
funcin propia o particular. Que sea una parte del cuerpo
unida a l, y que sirva para una actividad fsica de relacin
(para comunicarse, ej. Piernas, brazos).
Tambin, son miembros del cuerpo humanos, aquellos
rganos que sirven para el funcionamiento fisiolgico del ser
Penal. - 28

humano, para su desempeo, ejemplo de ello sera un rin,


el vaso sanguneo.
Sujeto activo. Cualquier persona. No la misma que recibe el
dao, la automutilacin es atpica, no interesa al derecho,
salvo un caso del C de justicia militar, que es cuando al militar
para no realizar una funcin se auto mutila.
Sujeto pasivo. Cualquier persona, otro.
Tipo subjetivo de todo tipo de mutilaciones (lesiones).
Queda limitado a uno solo, el DOLO DIRECTO. No hay
cuasidelito de mutilacin, porque tanto en la castracin,
aparece el dolo directo en forma clara el que
maliciosamente, sinnimo de dolo directo.
Eso es la Regla General de las mutilaciones.
1 figura de mutilacin.
CASTRACIN. Art 395 (5 aos y un da, a 15 aos).
Def. Ablacin, extirpacin: destruccin de los rganos de la
reproduccin tanto de un hombre como de una mujer. Los deja
sin posibilidad de reproducirse.
Cuando la ablacin en caso del hombre, se refieren al pene,
hablamos de impotencia coeundi, deja al hombre en la
imposibilidad de realizar el coito.
Y cuando el pene queda tan deteriorado, que no puede
generar, hablamos de impotencia generandi (no poder
generar, como el dao a los testculos).
La esterilizacin, no es considerada una castracin porque, la
castracin se destruye el rgano reproductor, en cambio en la
esterilizacin no se destruye el rgano sino que se imposibilita
de realizar esa accin.

Penal. - 29

La prdida parcial de los rganos reproductivos (ej parte del


pene, un ovario), no se entiende como castracin, porque
para que haya castracin significa la prdida de la posibilidad
de procrear (una mujer con un ovario puede procrear).
La CS determina que la prdida de un solo testculo no
produce impotencia, ni siquiera se considera como miembro
importante, porque las funciones principales se siguen con el
otro miembro.
2. MUTILACIN DE MIEMBRO IMPORTANTE.
Art 396 inciso primero.
Cualquier otra
Definicin. Aquel que deja al paciente imposibilitado de
valerse por s mismo, o de realizar las funciones naturales,
que antes del delito poda ejecutar.
Ej. Cortar una pierna, un brazo, un pie. Aunque el sujeto use
una prtesis, no deja de ser una incapacidad por falta de
miembro natural.
Esta incapacidad de valerse por s mismo no ser invlido, sino
que lo importante de esta figura, es que el sujeto pasivo deja
de ser autosuficiente, ya que tiene que ayudarse de una
prtesis.
Este tipo penal exige tambin, DOLO DIRECTO. Por lo tanto, no
existe la culpa ni el dolo eventual en esta figura, no habra
cuasidelito de mutilacin de miembro importante.
3. MUTILACION DE MIEMBRO MENOS IMPORTANTE.
Inciso segundo art 396.
Definicin.
Diferencia de mutilacin de importante y mutilacin de
miembros menos importante.
Que en la mutilacin de miembro menos importante, cuando
se corta, este cercenamiento no deja a la persona

Penal. - 30

imposibilitada de valerse por s mismo, puede seguir


realizando las mismas actividades que antes realizaba.
Aunque se pierda el miembro menos importante, la vctima no
se imposibilita.
Crtica.
Un dedo para un pianista no es un miembro menos
importante. Etcheverry dice que el legislador no se puso en el
lugar de persona determinada sino que generaliz.
El delito de mutilacin de miembro menos importante tambin
exige dolo directo.
Delito de lesiones propiamente tal.
Art 397, a 403.
Lesiones propiamente tales se caracterizan por:
1- Que
estas
lesiones
no
constituyan
mutilacin
(caracterstica negativa).
2- Que causan un dao a la integridad fsica o corporal a la
salud de las personas.
3- Referida a la conducta material del delito: herir, golpear
o maltratar.
Pero resulta que cuando se mutila a una persona, tambin se
hiere, se golpea, etc. pero se ve as porque es una
caracterstica especial que el cdigo da a las lesiones
propiamente tales.
Tambin est la forma especial del 398, no solo herir, golpear
o maltratar; que es, dando...
El delito de lesiones es un delito de resultado, por tanto
admite las formas imperfectas de comisin, que son la
tentativa y frustracin.
El CP los divide en tres:

Penal. - 31

1. Lesiones graves del 397.


- 397 nro. 1
- 397 nro. 2.
2. 399
3.
No solamente constituye delito de lesiones aquellas conductas
que causan algn dao en el cuerpo o en la psiquis de las
personas, que dejen una huella en su cuerpo, porque hay
conductas que tambin son lesiones cuando no dejan huellas,
pero que causan sufrimiento, por ejemplo, tirarse el pelo
fuertemente, porque causa sufrimiento sin dejar huella.
De acuerdo al 397, al referirse al delito de lesiones graves, da
3 formas de actuar: herir, golpear, o maltratar. Esas son las
tres formas en que aparece este delito.
Herir. Es romper, abrir la carne o partir un hueso.
Golpear. Es dirigir un objeto con fuerza contra el cuerpo
humano causando una lesin.
Maltratar. Es daar fsicamente a una persona, o tambin
squicamente.
Etcheverry, podemos causar lesiones a una persona sin
herirlo. Ej. hacer cosquillas a una persona.
Incluso puede ser un maltrato a una persona, hacerle
escuchar una msica estridente.
Delito de lesiones graves. Art 397
Dos hiptesis.
Graves gravsimas. 397 nro. 1.
Formas en que aparece O consecuencias de ellas:
- Demente, intil para el trabajo, impotente

Penal. - 32

Demencia. Cualquier enfermedad mental de trascendencia,


una enajenacin mental que debe tener cierta duracin en
relacin con la vida del ofendido, siempre que sea superior a
30 das.
Mario Garrido, dice que quedan descartados los trastornos
transitorios, o la prdida de conocimiento transitorio
(demente, def art 10 nro. 1. Qu es locura o demencia).
Otra consecuencia de la lesin grave gravsima:
Inutilidad para el trabajo. Cuando el cdigo lo menciona se
refiere a las actividades laborales que el ofendido realizaba.
Etcheverry. Tambin cuando le impide la realizacin de otro
trabajo anlogo al que realizaba.
Impotencia. Que es perder la capacidad de reproducir en el
hombre o la mujer.
Si a consecuencia del golpe queda el hombre o mujer
impotente, nos encontramos ante lesin grave gravsima.
En todo caso, puede que la impotencia no sea permanente,
por eso se dice que debe durar ms de 30 das.
Impedido de algn miembro importante. Que el sujeto no
puede usar alguno de sus miembros, cualquiera.
Notablemente deforme. Que es la ltima secuela del art.
Deformidad. Cualquier alteracin de naturaleza esttica que
afecta a la vctima de la lesin. Se puede asimilar a una
desfiguracin, a una cicatriz o huella que deje la lesin, sea
visible (cara), o de una parte del cuerpo que no se muestre.
Cualquiera que causa fealdad a la figura humana.
Este delito sigue siendo tal, aunque la vctima se someta a
una ciruga esttica. La CS lo seal as.
Graves o simplemente graves. 397 nro. 2
Importancia: el tiempo de incapacidad laboral.

Penal. - 33

Son lesiones graves o simplemente graves, aquellas que


dejan al ofendido intil para el trabajo o enfermo, por ms de
30 das.
Pueden ser copulativos, o bien puede darse uno u otro.
Puede que la enfermedad dure 30 das, pero la incapacidad
laboral menos de ese tiempo; da igual que se uno u otro, o
copulativos.
Quedan fuera de esta idea de incapacidad laboral, todas las
conductas recreativas, solamente importa que se trate de una
incapacidad laboral.
Lunes 23 de marzo.
Las Lesiones Corporales:
Las lesiones corporales: contenidas en el titulo 8 prrafo
tercero despus del infanticidio. Hay figuras penales cuyo bien
jurdico son las lesiones que atentan contra las personas. Y en
nuestro pas el bien jurdico es la integridad fsica de las
personas, y entre estas lesiones se encuentra la gran
estructura:
Lesiones propiamente tales: graves gravsimas, graves,
menos graves.
Mutilaciones: castracin. Mutilacin de miembro importante,
mutilacin de miembro menos importante.
Los tipos penales que se reglamentan el prrafo tercero de las
lesiones corporales, se diferencian de acuerdo al resultado
que causa, y la penalidad esta en relacin al resultado, la
pena depende del resultado.
Conceptos de Lesin:

Penal. - 34

1) Lesin: Todo dao causado a la identidad anatmica de


la persona, o en la salud orgnica o psquica en la
persona.
2) Lesin: Dao o detrimento corporal causado por una
herida, un golpe, o enfermedad. Definicin ms amplia,
incluye todas los tipos de lesiones presentes en el cdigo
penal.
Segn la OMS Salud es: Estado de completo bienestar fsico
mental y social y no meramente la ausencia de enfermedad.
Hay otro tipos penales que afectan la salud de la persona pero
NO DE UN MODO PREPONDEREANTE, si no que protege el
patrimonio de la persona y a la salud como una cosa
secundaria ej; delito de secuestro, sustraccin de menores,
intimidacin, robo con violencia.
Delitos Pluri ofensivos: Atacan varios Bienes jurdicos,
como el robo con violencia, adems de atacar la integridad
psquica de la persona, tambin afecta el patrimonio, siendo
este el B.J esencial
Clasificacin de las lesiones segn el CP:
1) Las mutilaciones: Art 395 y 396 CP: En el art 395 se
tipifica la castracin, en el 396 inc. 1 mutilacin de
miembro importante inc2 mutilacin de miembro menos
importante.
2) Las lesiones propiamente tales: Art 397 al 403
Mutilaciones
A)El verbo rector de estos 3 tipos penales: Mutilar: Es
la ablacin o extirpacin o destruccin de un miembro de
cuerpo humano. El desprendimiento del miembro del
cuerpo humano debe ser total para estar frente a una
mutilacin. Ej.: La corte de apelaciones estimo que no

Penal. - 35

hubo mutilacin en el caso de una persona a la cual se le


cort solamente la mitad de una oreja. Miembro: Es todo
rgano o parte del cuerpo que tenga una funcin propia
o particular. Aquellos que sirven para una actividad fsica
de relacin. Tambin son miembros del cuerpo humano:
Aquellos rganos que sirven para el funcionamiento
fisiolgico del ser humano.
B) Sujeto Activo: Cualquier persona. La automutilacin es
atpica, salvo un caso sealado en el cdigo de justicia
militar, cuando una persona a quien se le encarga una
misin para no realizarla se mutila.
C) Sujeto Pasivo: Es cualquier persona.
D) Tipo Subjetivo: Queda limitado, solamente es el Dolo
Directo. No puede haber mutilacin con dolo eventual o
culpa.
Castracin:
Castracin: Art 395 CP: El que maliciosamente castrare a
otro ser castigado con presidio mayor en sus grados
mnimos a medio.
La castracin consiste en la ablacin, extirpacin destruccin
de los rganos de reproduccin tanto de los rganos del
hombre como de la mujer. En el caso del hombre el pene o los
testculos y en la mujer los ovarios o trompa de Falopio.
Cuando en el caso del hombre la ablacin, extirpacin
destruccin se refiere al pene, hablamos de impotencia
coeundi, es decir la imposibilidad de realizar el coito. Cuando
adems no puede generar hijos, se habla de impotencia
general. La esterilizacin no es considerada una castracin, ya
que en esta se destruye el rgano reproductor, mientras que
en este caso no se destruye, solamente se anula la capacidad
que tienen dichos rganos de generar vida. La prdida parcial
de los rganos reproductivos no es considerada como

Penal. - 36

castracin. La CS ha indicado que la prdida de un testculo


no produce castracin y no podra ser considerada como un
miembro importante.
Mutilacin de miembro importante: Art 396 inc. 1:
Cualquiera otra mutilacin de un miembro importante que
deje a paciente en la imposibilidad de valerse por s mismo o
de ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba
hecha tambin con malicia, ser penada con presidio menor
en su grado mximo a presido mayor en su grado mnimo.
Es aquel que deja al paciente imposibilitado de valerse por s
mismo o de realizar las funciones naturales que antes
ejecutaba. Ej.: cortarle una pierna, un brazo, un pie, etc. La
incapacidad de valerse por s mismo, no significa que quede
invlido, sino que lo que importa es que el sujeto pasivo deja
de ser autosuficiente. Este tipo penal exige igual que la
castracin dolo directo, ya que el CP utiliza la expresin
hecha tambin con malicia, por ende no existe la mutilacin
ni con culpa ni con dolo eventual.
Mutilacin de miembro menos importante: Art 396 inc. 2
En los casos de mutilacin de miembros menos importantes,
como un dedo o una oreja, la pena ser de presidio menor en
sus grados mnimo a medio.
El legislador se puso en este caso en el contexto general, no
aprecio casos particulares. En la mutilacin de miembro
menos importante, cuando se corta se cercena un miembro
menos importante, este cercenamiento no deja a la persona
imposibilitado de valerse por s mismo, puede seguir
desempeando las funciones naturales que antes realizaba,
esta es la gran diferencia entre mutilacin de miembro
importante y mutilacin de miembro menos importante.
Crtica: En aquellos casos en que la prdida de un miembro

Penal. - 37

como una oreja o un dedo es importante por el ejercicio de


una profesin, como por ejemplo el pianista, no se considera
miembro importante, a pesar de que en este caso si lo sea.
Este tipo de delito tambin exige dolo directo.
Las lesiones propiamente tales:
Las lesiones propiamente tales se caracterizan por tres
aspectos:
1) No constituyen mutilacin
2) Que causen un dao a la integridad fsica o corporal a la
salud de la persona
3) Se refiere a la conducta material del delito que es: Herir,
golpear o maltratar. Tambin est la forma especial de 398,
dndole sustancias nocivas o aprovechndose de la
credibilidad o flaqueza de espritu. Estas lesiones pueden
darse con tentativa o representacin por ser un delito de
resultado.
No solamente constituyen delito de lesiones aquellas
conductas que causan un dao en el cuerpo o psiquis de la
persona, porque hay conductas que tambin son lesiones
cuando no dejan ningn tipo de lesin pero que si causan
sufrimiento. Ej.: El tirar el pelo.
Verbo rectores: Herir golpear o maltratar:
Herir: Abrir la carne o partir un hueso.
Golpear: dirigir un objeto al cuerpo humano causndole una
lesin.
Maltratar: Daar fsicamente a la persona causndole
lesiones, pueden ser dolores fsicos o squicos. Etcheverry

Penal. - 38

seala que puede ser maltrato hacer escuchar a una persona


una msica fuerte o estridente.
Delito de lesiones graves del 397: Presenta dos hiptesis:
Inc1: Lesiones graves gravsimas: inc. 2: Graves.
Inc1: El que hiriere golpeare o maltratare de obra a otro, ser
castigado como responsable de lesiones graves: 1 Con la
pena de presidio mayor en su grado mnimo, si de resultas de
las lesiones queda el ofendido demente, intil para el trabajo,
impotente, impedido de algn miembro importante o
notablemente deforme.
Cuale es la forma en que aparece el delito de lesiones
graves gravsimas en el artculo 397? (pregunta de
prueba)
Son 5: demente, intil para el trabajo, impotente, impedido
de miembro importante, o notablemente deforme.
1) Demencia: Enajenacin mental de trascendencia con
cierta relacin a la vida del ofendido. Quedan
descartados los casos en que se priva
momentneamente la razn.
2) Inutilidad para el trabajo: El CP se refiere a las
actividades laborales que el ofendido realizaba, con las
cuales se ganaba la vida. Etcheverry seala que
tambin cuando se le impide realizar un trabajo anlogo
o parecido al que antes realizaba.
3) Impotencia: Perder la capacidad de reproducir en el
hombre o en la mujer. Puede darse que esta impotencia
sea por el tiempo, pero dicha incapacidad debe durar
ms de 30 das para estar frente a este tipo de lesin.
4) Impedido de algn miembro importante: Que el
sujeto no puede usar alguno de sus miembros cualquiera
que sea el miembro que lo impide realizar sus
actividades propias.
Penal. - 39

5) Notablemente deforme: La deformidad es cualquier


alteracin de naturaleza esttica, que afecta a la vctima
de la lesin, se puede asimilar a una desfiguracin, a la
fealdad corporal a una cicatriz o huella que deje la
lesin, sea visible como en cualquier otra parte del
cuerpo que no se muestre. Este delito contina sindolo
aunque la vctima se someta a una ciruga esttica ej:
Realizarle un tajo en la cara a una persona, a pesar de
que se arregle con ciruga esttica seguir siendo una
lesin grave gravsima. La CS ha sealado que no tienen
importancia los tratamientos estticos que pudiera
realizarse la vctima.
Lesiones graves o simplemente graves: 397 inc. 2: Con la
pena de presidio menor en su grado medio, si las lesiones
produjeren al ofendido enfermedad o incapacidad para el
trabajo por ms de 30 das. Pueden ser copulativos o
independientes: Ej.: individuo que recibi una pualada y no
puede trabajar por enfermedad durante 31 das. Puede ser
que la enfermedad dure ms de 30 das y la incapacidad para
trabajar dure menos, es por eso que pueden ser copulativas o
una u otra. Quedan fuera de esta incapacidad laboral todas
las conductas recreativas: Por ej: El tipo no puede trabajar
pero si puede ir al cine, etc.
Pregunta de prueba: Saber el tiempo que dura en
sanar la incapacidad laboral.
Son graves: las que dejan al ofendido intil para el trabajo o
enfermo por ms de 30 das.
La inutilidad para el trabajo o de enfermedad puedes ser
copulativos, o uno u otro. Ej.: el tipo recibe una pualada que
lo deja incapacitado
para trabajo por 31 das pero la
enfermedad sano en 15 das. La licencia se la dio por 15 das.

Penal. - 40

La duracin de la enfermedad puede durar igual, ahora puede


que la enfermedad dura ms de 30 das pero la incapacidad
para trabajar dure menos. Puede ser entonces copulativas, o
una u otra.
Quedan fuera de la incapacidad laboral todas las conductas
recreativas, el tipo puede quedar sin trabajar pero puede
jugar pasear ir al cine.
Art 398 CP: Las penas del artculo anterior son aplicables
respectivamente al que causare a otro alguna lesin grave, ya
sea administrndole a sabiendas sustancias o bebidas nocivas
o abusando de su credibilidad o flaqueza de espritu.
Se entiende pro bebidas nocivas las que se inyectan de
cualquier forma en el cuerpo humano, puede ser a travs de
un lquido, frotando alguna cosa a la piel, etc.
En este caso el sujeto activo debe actuar con dolo directo, ya
que se utiliza el trmino a sabiendas. En el caso de abusar de
la credibilidad o flaqueza de espritu, el actor tiene una
superioridad sobre la vctima.
Art 399 CP: Las lesiones no comprendidas en los artculos
precedentes se reputan menos graves y sern penadas con
relegacin o presidio menores en sus grados mnimos o con
multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
Este es un tipo residual, subsidiario, de las lesiones no
comprendidas.
Art 400 CP: Si los hechos a los que se refieren los artculos
anteriores de este prrafo se ejecutan en contra de alguna de
las personas que menciona el art 5 de la ley de violencia
intrafamiliar, o con cualquiera de las circunstancias segunda
tercera o cuarta del nmero 1 del art 391 de este cdigo, las
penas se aumentaran en un grado.
Penal. - 41

Este caso es una agravante especfica solo aplicable al art


399, 398 y 397 del CP.
En qu consiste esta circunstancia? Cuando el sujeto pasivo
es una de las personas que seala el art 5 de la ley de
violencia intrafamiliar o cuando se cometen circunstancias del
art 391 (Premio o promesa remuneratoria, veneno y
ensaamiento) se aumenta a penalidad en un grado.
Lesiones Leves: Se encuentran en el ttulo de las faltas Art
494 N 5 CP: Sufrirn la pena de multa de una a 4 UTM: El
que causare lesiones leves, entendiese por tales las que en
concepto del tribunal no se hallaren comprendidas en el
artculo 399 atendidas la calidad de las personas y
circunstancias del hecho. En ningn caso el tribunal podr
calificar como leves las lesiones cometidas contra de las
personas mencionadas en el art 5 de la ley sobre violencia
intrafamiliar.
Art 403 Bis: El que enviare cartas o encomiendas explosivas
de cualquier tipo o que afecten o puedan afectar la vida o
integridad corporal de las personas ser penado con presidio
mayor en su grado mnimo. Hoy en da fue traspasado a la ley
de armas y explosivos.
Martes 24 de marzo.
Delitos de lesiones.
Hay un tipo penal contenido en el art 398, que dice que
La clave de este art es la lesin grave, y el medio para verla
es administrando a la vctima a sabiendas:
Dos hiptesis:
1 causar lesiones graves a travs de bebidas
2 o abusando de su credibilidad o flaqueza de espritu.

Penal. - 42

1 hiptesis.
Las sustancias nocivas que se pueden administrar a una
vctima, puede ser cualquier tipo de bebidas gaseosas, o
slidas, y que se inyecten o administren al cuerpo humano por
cualquier medio.
El tipo subjetivo de este tipo penal, requiere dolo directo,
porque el tipo a sabiendas acta, sabe que dando
determinada sustancia lesiona a la vctima.
Ej. Dar azcar a un diabtico.
2 hiptesis.
Abusar de la credibilidad.
Aqu el sujeto activo se aprovecha de una debilidad squica de
la persona. El hechor tiene una superioridad por sobre la
vctima, que queda sometida a l. Ej. El campesino, el humilde
que cree lo que le dicen.
Los medios de comisin de estas dos hiptesis son muy
especiales, puesto que no se trata de golpear.
Algunos autores creen ver, en la figura del 398 las
enfermedades de trasmisin sexual. Ej. Un hombre o mujer
que sabiendo que tiene sida, como una forma de lesionar a
otro, tiene relaciones sexuales con ella, y le trasmite la
enfermedad.
FIGURA RESIDUAL.
Art 399.
Tipo penal residual, porque tambin puede ser subsidiario de
las lesiones de las lesiones graves, o graves gravsimas.
Aqu las lesiones se reputan menos graves.
Sujeto activo. No tiene importancia, puede ser cualquiera,
pero cuidado que la regla general del sujeto activo de las

Penal. - 43

lesiones menos graves puede ser cualquiera, pero si tiene


alguna calidad especial (art 400) se aumenta en un grado.
El art 400 es un tipo de agravante especfica.
En qu consiste la circunstancia agravante del art 400, y en
qu hiptesis se da.
Cuando el sujeto pasivo con de aquellas del art 5 de la ley de
violencia intrafamiliar (el padre, madre, hijo, conviviente,
etc.).
LESIONES LEVES.
Estn en el ttulo de las faltas, en especial en el 494 nro. 5.
Siempre las lesiones que sean leves en concepto de violencia
intra familiar se reputan menos graves.
En las lesiones menos graves, el 399 no fija el periodo de
duracin de la lesin, anterior a la reforma se entenda que las
hay cuando no alcanzan a los 30 das, de un da hasta 30 das,
pero problema surge ahora con el art 494 nro. 5, porque en
este art tampoco hay un tiempo determinado de ineptitud
laboral, entonces cundo termina una lesin leve y cundo
empieza una lesin menos grave? Cunto ser el tiempo de
incapacidad laboral o de sanacin de una lesin menos grave,
o de una lesin leve?
Delito falta de lesiones leves.
La calificacin de las lesiones no la hace el instituto mdico
legal, porque quin califica la gravedad de las lesiones? El
instituto mdico legal, donde todo lesionado debe ir a parar
cuando es herido, por el mdico legista del instituto mdico
legal.
Las lesiones graves gravsimas, menos graves o simplemente
graves, son calificados por el mdico legisla.
Art 494 la calificacin de la falta de lesiones leves las hace el
tribunal.

Penal. - 44

Para ver el tiempo de duracin, hay dos situaciones que el


tribunal debe tomar en cuenta para calificar de leves una
lesin:
1. Atendida la calidad de las personas y circunstancias que
rodearon el hecho. ej. En la feria dos feriantes se ponen a
pelear, y uno le pega un puete al otro, lesiones leves.
Estamos en un evento en el centro de Temuco, y un NN
le pega un puete al alcalde, lesiones leves. La calidad
de las personas no tiene que ver con la dignidad de ellas.
Circunstancias del hecho, planear pegarle y saber que es el
alcalde.
2. No hay cuasidelito de lesiones leves, no hay delito
culposo de lesiones leves. Porque el 490 habla de crimen
o simple delito, y deja de lado las faltas.
Otro problema: en cuanto al periodo de cuanto demora en
sanar una lesin leve en relacin con la lesin menos grave.
Cundo empieza y termina una y otra.
La ley penal no lo dice, por ello los tribunales han recurrido al
art 193 de la ley 18.290, modificada por la 20.580, ley de
trnsito cuando regula el manejo en estado de ebriedad.
Este art nos pone un lmite al decir se reputarn leves todas
las lesiones que produzcan en el ofendido una enfermedad o
incapacidad laboral por un tiempo no superior a 7 das.
As una lesin menos grave ser aquella superior a 7 das y
menos de 30.
LAS AUTOLESIONES.
Estas son atpicas, salvo art 295 del C de Justicia Militar.
Que sanciona a aquel que con el propsito de no cumplir una
obligacin militar se autolesiona.

Penal. - 45

LESION EN RIA O PELEA.


Tambin se puede producir de acuerdo al 402 y 403 las
lesiones en ria o pelea.
Estudiamos el homicidio en ria o pelea que es una norma de
carcter procesal cuando no podemos determinar quin es el
autor de la muerte, aqu aplica el mismo principio.
Haba un art que est derogado, el 403 bis, que era el envo
de cartas explosivas, fue derogado el 6 de febrero del ao
2015.
Problema en materia procesal penal.
El art 399 CP, que sanciona las lesiones menos graves con
presidio o reclusin menor en sus grados mnimo, o multas,
tiene una repercusin a la hora de aplicar la pena, y nos
remite al CPP porque es muy baja la pena.
Repercusiones de carcter PP.
1- Que es un delito de accin penal pblica previa instancia
particular. No es delito de accin penal pblica como los
otros delitos. Art 54 letra A CPP.
2- Respecto del delito de lesiones menos grave, no procede
la prisin preventiva.
3- Se trata de un hecho punible donde por RG procede el
principio de oportunidad que est contenido en el Art
170 CPP que significa que el fiscal puede iniciar o no
iniciar la investigacin.
4- Se puede decretar la suspensin condicional del
procedimiento y puede haber acuerdo reparatorio. Art
237 CPP
5- Si no hay acuerdo reparatorio o no se puede decretar
una suspensin condicional, se debe seguir al juicio en
un procedimiento simplificado.

Penal. - 46

Agravante especial.
El art 401.
Tambin tiene una agravante especial que permite aumentar
la pena en un grado, tratndose de lesiones menos graves,
para ciertas personas constituidas en dignidad o autoridad
especial.
Esta agravante no se aplica en razn de la persona sino que
en relacin del cargo, (no como en las lesiones leves).
Mircoles 25 de marzo
Son obligaciones a que quedan sujetos los autores de delito de
homicidio:
Art 410 CP: El que lesiona o mata a una persona queda
obligado a administrar alimentos a la familia del fallecido.
Tambin el que causa lesiones est obligado a pagar la
curacin del demento o imposibilitado para el trabajo y dar
alimentos a l y a su familia mientras dure la imposibilidad
para el trabajo ocasionada por esas lesiones.
Art 410: Los alimentos sern siempre congruos, si el ofendido
tiene bienes suficientes para subsistir l y su familia de
manera cmoda, no se hace necesaria esta obligacin.
Alimentos congruos es dar una suma de dinero, los mnimos
necesarios para subsistir atendiendo su condicin social. Se
entiende por familia todos aquellos que tienen derecho a
pedir alimentos al ofendido. (Descendientes, cnyuge)
Tambin, aquel que causa lesiones. Est obligado a dar
alimentos al demente, o imposibilitado para trabajar, correr
con los gastos de sanacin y pensin para l y su familia.

Penal. - 47

Obligado a dar alimentos a l y a su familia mientras dure el


tiempo de la incapacidad.
Qu tipo de alimentos?
Alimentos congruos, art 410 i final. Son los alimentos mnimos
que una persona puede tener para su subsistencia atendida
su condicin social.
Art 411.
Para los efectos del art 410 se entiende por familia todos
aquellos que tienen derecho a pedir alimentos al ofendido (la
cnyuge, los hijos, los nietos, el padre al hijo).
Otro captulo.
Dentro del ttulo VIII, delitos contra el honor.
DELITOS CONTRA EL HONOR.
Calumnias e injurias, se atenta contra la dignidad de la
persona, contra su integridad moral. Afectan a valores ticomorales.
Bien jurdico protegido en estos delitos.
Es el honor.
Problema.
Qu debemos entender por honor. La CPE en el art 1 seala
que las personas nacen libres e iguales en dignidades y
derechos, y el art 19 nro. 4.
Hay una proteccin constitucional al honor. Relacionar con art
11 de la convencin americana de derechos humanos.
Qu es el honor?
Es un concepto valorativo hacia las personas. Hay dos tipos
de honor.

Penal. - 48

1- Interno o subjetivo. Significa que es la idea que toda


persona tiene de s mismo, una autovaloracin. Valorarse
a s mismo frente a os dems.
Etcheverry lo llama injuria contumeliosa. Si alguien ataca
mi honor interno estara cometiendo esta injuria.
2- Honor externo u objetivo. Es la reputacin que los dems
tienen de m, como me consideran los otros.
Etcheverry Injuria difamatoria.
Etcheverry seala que en cuanto al honor externo hay un
lmite que es el grupo social, que tiene el derecho de poner en
evidencia las incorrecciones que una persona puede tener. Ah
no habra ningn delito.
INJURIA.
Se puede atacar tanto el honor objetivo como el subjetivo.
Qu es injuria (memoria).
Art 416.
De esta definicin se extraen las dos formas de expresarse.
1. A travs de una expresin. La expresin es sinnimo de
palabra hablada (injuriar con la palabra).
2. A travs de una accin. Es cualquier sistema idneo que
el sujeto activo emplee para denostar a otra persona (seas,
dibujos, visajes) ej. Mostrar el dedo.
Art 421. Que no solo expresando se comete delito de injuria.
Calificacin de las injurias dependiendo de la forma.
a) Directas. Aquella que derechamente se dirige contra el
ofendido.
b) Indirectas. Aquella que se hace en forma oblicua, que
repercute en la vctima, ej. Injuriar a una persona a
travs de un tercero (Juan conversa con Pedro, y le enva
un mensaje a Pedro por ser ladrn).

Penal. - 49

Tambin se indica que la injuria puede ser:


a) Manifiesta. Aquella que no deja ninguna duda de que la
expresin es ofensiva, no es necesario interpretar.
b) Encubierta. Es una ofensa disfrazada, se puede ofender
a alguien en forma encubierta a travs de una expresin
equvoca. Art 423.
El que injuri debe dar explicacin en tribunales, sino
queda conforme el ofendido, quedar sancionado como
autor de injuria directa.
Las injurias se pueden hacer:
Por escrito y con publicidad.
Sancin de la injuria.
Depende de si son:
- Graves.
- Leves.
- Livianas.
Se comete con dolo directo, no hay cuasidelito de injurias, no
hay delito culposo. Sin embargo, hay algunos autores que
agregan otro elemento subjetivo que es que, exista en el
sujeto un animus injuriando, nimo de injuriar. Lo agregan
como forma subjetiva del tipo penal porque, si no hay nimus
injuriandi no habra tipo penal.
Esto porque hay otro tipo de nimo, que es el animus
narrandi, animo de contar aunque sea un hecho injurioso, no
se hace con intencin de injuriar.
Tambin est el animus criticandi que se realiza a travs de
una crtica. El que critica puede emplear trminos que pueden
ser injuriosos para el destinatario de la crtica, pero no es con
nimo de injuriar. Aunque Etcheverry dice que en este animus
criticandi puede ir inmerso un animus injuriandi.
Garrido Montt sostiene que la doctrina del animus injuriandi
en relacin con el animus criticandi se apoya en el art 21 de la
ley sobre abuso de publicidad, ley 19733.

Penal. - 50

Dice que en todo caso, solo se requiere dolo, el animus


injuriandi estara dems, por lo tanto no se puede cometer
injuria con dolo eventual.
Clases de Injuria.
1- Graves. Art 417. Saber. La pena est en el 418, si no
incurre con publicidad ni por escrito, tienen un grado
menos.
2- Leves. Art 419 CP. Aquellas que se hacen por escrito y
con publicidad, y que no estn en el 417.
3- Livianas. Son aquellas lesiones leves que se realizan no
por escrito ni con publicidad.
Cul es el criterio para identificar entre una lesin leve y
liviana? No hay un criterio nico sino que depende de la
determinacin del juez
Sujeto activo y pasivo de las injurias.
Cualquier menos las personas jurdicas, puesto que ellas no
tienen honor.
CALUMNIA.
Art 412
Es la imputacin de un delito determinado pero falso, que
pueda perseguirse en un juicio.
Atencin con la primera injuria grave del 417 con la definicin
de calumnia.
La imputacin consiste en atribuirle a una persona la
perpetracin de un crimen o simple delito.
No hay calumnia por falta.
Si hay falta, podra haber una injuria pero no una calumnia.
El crimen o simple delito atribuido a la calumnia puede ser
doloso o culposo.

Penal. - 51

Sujeto pasivo, siempre tiene que ser una persona natural.


Imputacin de un delito determinado pero falso, significado
de la expresin, que tiene que detallar la conducta, que sea
determinado, y adems ser falsa, y esto ocurre cuando el
delito no se ha cometido, o si se cometi no fue cometido por
la persona que se est acusando.
La calificacin jurdica del delito que se est imputando no
tiene importancia, importa que sea determinado y falso.
El delito adems de ser determinado y falso, debe ser de
aquellos que actualmente pueda perseguirse de oficio delito
de accin penal pblica.
Porque si estamos imputando al calumniado que cometi un
delito de calumnia o injuria, que son delitos de accin penal
privado.
El delito que se impute, debe ser perseguido de oficio.
Tambin, se seala que son susceptibles de ser objeto de una
calumnia los delitos de accin penal pblica previa instancia
particular.
Tipo subjetivo.
Es el dolo, aqu no hay animus calumniandi ni injuriando. Hay
dolo directo, porque el calumniador sabe que el delito que
est imputando es falso, sabe que la vctima de la calumnia
no particip en l.
Clasificacin de la calumnia.
a) Calumnia simple.
b) Calumnia cometida por escrito y con publicidad. Art 413.
Este art hace la diferencia de si trata de un crimen o
simple delito (por tanto para calificarlo hay que
distinguir.

Penal. - 52

Art 414. Seala que no propagndose por escrito ni


publicidad, ser castigado tambin con una pena menor pero
haciendo diferencia entre crimen o simple delito.
Hay una situacin comn tanto para calumnia e injuria:
excepcio veritatis: excepcin de la verdad, si se prueba lo que
estoy diciendo, estoy exento de toda pena. Art 415 en relacin
con la calumnia.
El art 420 habla de la excepcio veritatis en la injuria que
seala que al acusado de injuria no se le admitir prueba, es
decir, esta excepcin no procede en la injuria, solo en la
calumnia, salvo cuando estas fueren dirigidas contra
empleados pblicos en el ejercicio de su cargo (ah est
exento de penas). Corre sin ningn lmite en la calumnia.
Viernes 27 marzo.
Delitos contra el honor
423 CP: Reglas comunes para la calumnia: El acusado de
calumnia o injuria encubierta o equivoca que rehusare dar en
juicio explicaciones satisfactorias acerca de ella, ser
castigado con las penas de los delitos de calumnia o injuria
manifiesta.
430 CP Calumnias e injurias recprocas: En el caso de
calumnias o injurias reciprocas se observaran las reglas
siguientes: 1 Si las ms graves de las calumnias o injurias
recprocamente inferidas merecieren igual pena el tribunal las
dar todas por compensadas. 2 Cuando la ms grave de las
calumnias o injurias imputadas por una de las partes, tuviere
sealado mayor castigo que la ms grave de las imputadas
por la otra, al imponer la pena correspondiente a aquella se
rebajara la asignada para esta.

Penal. - 53

Hay algunos autores que no le dan interpretacin muy clara.


Ej. uno calumnia de tal forma y el otro tambin contesta y si
tribunal dice que ambas son graves el tribunal compensa.
Segn profe no hay compensacin en materia penal ej dos
personas chocan infringiendo ley de trnsito no hay
compensacin.
430N2: se aplica la pena a la ms grave y restar la pena al
menos grave. Problema: puede haber compensacin en
calumnia e injurias recprocas. Algunos sealan que como son
delitos diversos no podra haber compensacin, pero otros s
porque dicen que la calumnia es una injuria ms
particularizada.
426 CP: La accin penal correspondiente a la calumnia e
injuria causada en juicio se juzgar disciplinariamente por el
tribunal que conoce de la causa sin perjuicio del derecho del
ofendido para deducir, una vez que el proceso haya concluido,
la accin penal correspondiente.
Se puede injuriar a algunas de las partes y tiene un
tratamiento especial porque tiene dos castigos el que comete
la injuria en el juicio ser sancionado por el juez
disciplinariamente (multa) sigue el juicio y cuando termina
puede ir a la justicia criminal para perseguir este delito. Por
eso se dice que est vulnerando el principio por el cual no se
puede sancionar dos veces por el mismo delito. (Non bis in
dem). Cuando hablamos de juicio se refiere a cualquier tipo
de juicio, el cdigo no hace distincin.
427 CP: Las expresiones que puedan estimarse calumniosas
o injuriosas, consignadas en un documento oficial, no
destinado a la publicidad, sobre asuntos del servicio pblico,
no dan derecho para acusar criminalmente al que las
consign:

Penal. - 54

Debe entenderse por documento oficial cualquier escrito o


comunicacin que nazca del jefe o autoridad del servicio que
dice relacin con el servicio.
Condiciones:
1.- Que documento no est destinado a publicarse
2.- Que tengan atingencia con el servicio pblico
La idea del legislador es permitir una buena administracin
del estado dejando libre al funcionario de cualquier sancin
cuando da cuenta de una irregularidad. (Esta es la razn de
ser de esta disposicin 247)
Prescripcin de la accin de calumnia e injuria Art 431
CP:
Ac tenemos dos tipos de prescripcin
1 De un ao desde que pudo o tuvo conocimiento racional
del hecho. 431 inc 1ro (prescripcin de corto tiempo)
2 En ningn caso podr entablarse despus de 5 aos,
contados desde que se cometi el delito. 431 inc2do
(prescripcin de largo plazo)
La pena prescribe segn lo que seala en artculo 98
Accin civil en materia de injurias y calumnia se rige por el
artculo 2331 del cdigo civil solo se refiere al dao
emergente y lucro cesante excluyendo al dao moral. Sin
embargo la ley 19733 de informacin de opinin en su art
40 tiene una norma diversa y se alguien injuria o calumnia
a travs de un medio informativo (diario o tv) ac el art 29
dice que se puede perseguirla indemnizacin de perjuicio
por lucro cesante, dao emergente y dao moral.

Penal. - 55

Calumnias e injurias publicadas en el extranjero estn en el


425 CP. Se sancionan cuando los acusados de esa noticia la
mandaron de Chile (sanciona al que la envi), tambin
cuando de del extranjero traen esa noticia para propagar
esa injuria y calumnia.
428 CP Perdn del ofendido: extingue la responsabilidad
penal, sin embargo la sancin de multa una vez pagada no
la extingue (fisco no devuelve el dinero una vez pagado).
211 CP Acusacin o denuncia calumniosa. Cmo se
sanciona?
La conducta consiste en presentar una denuncia o
acusacin calumniosa. Denunciar es poner en conocimiento
de la autoridad correspondiente la perpetracin de un
crimen, simple delito falta. Se puede presentar escrita o
verbalmente y una vez pronunciada empieza a correr la
justicia criminal
Habla de un delito que no se ha cometido o contra una
persona en que no ha participado en su comisin. Esto se
asemeja a una calumnia, pero aqu el calumniador lo hace a
travs de una denuncia. El problema se subsista con la
acusacin porque cuando la acusamos ya hay una
investigacin una acusacin del fiscal y el que denuncio
realiza una acusacin propia o se adhiere a la del fiscal.
Podr ver una acusacin calumniosa cuando el fiscal es el
primero que acus?
Otro problema es la frase que emplea el 211 sentencia
calumniosa por sentencia ejecutoriada
Se puede sancionar de inmediato o hay que iniciar un
juicio?

Penal. - 56

Debe ser el mismo tribunal el que sentencio o debe sacar


una copia para que la realice otro tribunal?

Lunes 30 de marzo.
En el ttulo VII CP: Crmenes y delitos contra el orden
de las familias, contra la moralidad pblica y contra la
integridad sexual.
El Aborto:
El CP no considera el aborto como un delito en contra de las
personas, algunos dicen que sigui la estructura del Cdigo
Penal Belga. El CP considera al aborto como un atentado
contra las familias, moralidad pblica e integridad sexual.
Algunos dicen que nuestro cdigo se equivoc en la ubicacin
del delito del aborto, debiendo haberlo dejado dentro del ttulo
VIII delito contra las personas, aun cuando se reconoce que el
feto, que es el objeto del delito, no es persona, tambin se
seala que atendida la naturaleza del aborto no es posible
atentar contra las familias, la mujer que se somete a un
aborto, puede ser tanto casada como soltera. Tampoco se
seala que atenta contra la moralidad pblica, ya que este
delito lo puede cometer una mujer honrada como una
prostituta.
El bien jurdico protegido es la vida en gestacin, o la vida
dependiente o incipiente; como un bien jurdico accesorio
podra encontrarse la vida de la mujer.

Penal. - 57

El CP no define lo que se entiende por aborto. Etcheverry dice


que el aborto: es la muerte inferida al producto del embarazo
que an no es persona.
Garrido Montt: Es la interrupcin del proceso de gestacin
mediante la destruccin o muerte del producto de la
concepcin dentro o fuera del cuerpo de la mujer. Se entiende
por concepcin l ovulo inseminado y anidado en la matriz de
la mujer. El delito de aborto requiere de la destruccin y
muerte del producto de la concepcin.
Tipo Objetivo: Hay varios tipos de aborto y todas tienen un
elemento comn: La existencia de una mujer embarazada, de
ah entonces que si se realizan maniobras abortivas en una
mujer que no est embarazada todas las maniobras que se
hagan sern atpicas, no tienen sancin, a menos que se
lesione esta mujer o falleciera a raz de las maniobras.
La otra situacin es que exista un feto o un embrin que est
vivo. Por lo tanto si el feto est dentro de la mujer per este
est muerto, las maniobras no constituyen aborto.
Sujeto Pasivo: Feto o embrin.
El objeto material de la accin es el producto de la
concepcin. Es necesario que el producto de la concepcin
tenga viabilidad como tal, es decir que tenga la posibilidad de
seguir desarrollndose en forma natural. Por lo tanto el
embrin o el feto que no estn muertos pueden ser extrados
del tero de la madre sin que esta conducta signifique aborto.
Incluso se seala que no sera delito si se extra llera de la
mujer la mola, es una formacin carnosa anormal donde no
hay vida embrionaria o fetal en desarrollo. Tampoco habra
aborto en el embarazo ex trpico, donde el ovulo se anida en
un lugar que no le permite el desarrollo normal.

Penal. - 58

Medios para cometer el aborto: No estn limitados,


cualquier cosa, puede servir para causar el aborto, medios
que pueden ser materiales e incluso morales.
Modos de ejecucin del delito: Muerte del feto dentro del
vientre de la madre por accin directa o indirecta o muerte del
feto por expulsin del vientre materno, es decir se realiza la
maniobra abortiva el feto es expulsado y muere fuera del
vientre materno.
Qu pasa si la mujer embarazada intenta suicidarse pero en
sus maniobras suicidas da muerte al feto o al embrin? En
este caso no hay aborto. Dice Etcheverry quien da muerte a la
mujer embarazada comete delito de homicidio simple y no de
aborto. Otro autor dice lo siguiente: Si ha buscado tanto la
muerte de la madre como la del feto, habra concurso ideal o
aparente. Ahora si la expulsin del feto o embrin es causada
en forma natural sin intervencin de nadie inminentemente no
hay aborto.
Sujeto Activo: Cualquier persona, no se requiere de ninguna
caracterstica especial, solamente la calidad del sujeto activo
tiene importancia para la penalidad del delito, ya que ser
diferente si es la propia mujer la que cause el aborto, o un
facultativo abusando de su oficio. Se ha discutido si
facultativo implica o no que se tiene un ttulo universitario, en
base a una respuesta positiva solo podran mdicos,
matronas, enfermeros e incluso dentistas.
Clasificacin del Aborto:
A)Causados por terceros
B)Causados por la propia mujer embarazada
C)En el que interviene un profesional de la salud o
facultativo. Esto se denomina Aborto Abusivo Profesional.

Penal. - 59

A)Causados por terceros extraos: No es causado ni


por la propia mujer ni por el profesional de la salud. Hay
dos hiptesis: La primera es el realizado sin el
consentimiento de la mujer. La segunda: El realizado con
el consentimiento de la mujer.
El aborto sin consentimiento de la mujer: En el aborto
causado sin consentimiento de la mujer vamos a subdistinguir
el causado con violencia y el causado sin violencia
El aborto causado sin consentimiento de la mujer y con
violencia:
El causado con violencia se encuentra en los artculos 342
N1 y 343. Durante un tipo se consider al delito 343 como un
delito preterintencional, hoy en da se descart esta teora. El
tipo subjetivo del delito de aborto con violencia 342 N 1 y
343 requiere que el sujeto haya actuado maliciosamente, es
decir hay dolo directo, excluyendo por lo tanto el dolo
eventual y la culpa; esta es la opinin mayoritaria. La opinin
minoritaria como Etcheverry quien cree que el trmino
maliciosamente se vincula con la antijuridicidad, pues lo que
quiso decir el legislador es que puede haber una persona que
realice el aborto de buena fe, como el que recomienda el
mdico para salvarle la vida a la mujer.
Tipo objetivo del aborto causado con violencia sin
consentimiento de la mujer consiste en emplear la fuerza sea
fsica o moral, para interrumpir la preez de la mujer y
eliminar del embrin el feto.
Art 342 CP: El que maliciosamente causare aborto ser
castigado:
1 Con la pena de
presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia en la
persona de la mujer embarazada.

Penal. - 60

Art 343 CP: Ser castigado con presidio menor en sus grados
mnimos a medio, el que con violencias ocasionare un aborto,
aun cuando no haya tenido propsito de causarlo, con tal que
el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al
hechor.
El sujeto golpea a la mujer, sin querer causar el aborto, sin
embargo es considerado como autor de un delito de aborto
con fuerza, siempre que le haya constado que la mujer estaba
embarazada
Aborto sin consentimiento de la mujer y sin violencia:
Art 342 N2 CP. En este caso no empleo la fuerza, pero el
aborto se caus sin consentimiento de la mujer, tambin se
emplea la expresin maliciosamente. Hay autores que sealan
que a pesar que sealan que solo procede con dolo directo,
Etcheverry considera que podra efectuarse con dolo eventual,
por ejemplo: el que le da pastillas a la mujer para adelgazar
sabiendo que esas pastillas podran causar el aborto, se
represent el resultado, pero lo acepto. En el mismo caso
estar aquella persona que le da a la mujer embarazada
sustancias para adelantar el parto,
B) Aborto Causado por la propia mujer embarazada:
Art 342 N 3: Con la de presidio menor en su grado
medio, si la mujer consintiere, Este debe ser en forma
expresa. Aqu hay dos coautores, el tercero que efecta
las maniobras abortivas y la mujer que consciente que se
realice el aborto. El consentimiento debe darlo la propia
mujer, este debe ser libre. Ahora si el consentimiento se
obtiene a travs de un engao o por un error, la figura se
desplaza al 342 N1, como si se hubiese realizado con
violencia.
Penal. - 61

El 344 CP: Tipifica el delito de aborto causado por la


propia mujer. La mujer que causare su aborto o
consintiere que otra persona se lo cause, ser castigada
con presidio menor en su grado medio.
En este caso la mujer tendr la pena sealada mientras
que el tercero tendr la pena del 342 N3 con un grado
menos, esto se debe al vnculo que tiene la mujer con la
criatura que est en gestacin, la mujer posee el
carcter de garante y por tal razn la castigamos con un
grado ms.
En su inc. 2 presenta el delito de aborto por honor, o
honoris causa: Si lo hiciere por ocultar su deshonra,
incurrir en la pena de presidio menor en su grado
medio. Esta es una atenuante personal, solo alcanza a
la mujer, no al tercero que le causo el aborto.
C)El Causado por facultativos o profesionales de la
salud:
Art 345: El facultativo que, abusando de su oficio,
causare el aborto o cooperare a l incurrir
respectivamente en las penas sealadas en el art 342,
aumentadas en un grado.
Se dice que esta es una figura calificada. Comprende dos
hiptesis: El facultativo abusando de su oficio puede
realizar el aborto, o bien puede cooperar a que otro realice
el aborto. La expresin facultativo hay que entenderla como
aquellas personas que estudiaron en la universidad y
obtuvieron un ttulo profesional relacionado con la salud. El
autor debe ser mediato directo como coautor o como
participe, pero lo esencial e importante es que actu
abusando de su oficio.
Aborto Teraputico:
Penal. - 62

Es aquel que se realiza con el consentimiento de la mujer


cuando la vida de la mujer corre peligro, o bien si al momento
del parto la mujer no va a resistir las maniobras del parto y
puede acabar con su vida. Por lo tanto el aborto teraputico
es el que se realiza para salvar a la mujer cuando el embarazo
pone riesgo a su vida. El cdigo sanitario en su art 226
permita este tipo de aborto y exiga el diagnostico de 3
facultativos. El ao 1967 se remplaz el art 226 por el 119 y
se requera la opinin de 2 facultativos, hasta que la ley
18826 del ao 1989 no permiti el aborto teraputico, y desde
dicho ao en Chile no existe ningn tipo de aborto.
Qu pasa con el aborto seguido de la muerte de la
mujer? Esta es una situacin que no est prevista en el
cdigo penal, en ninguno de los 4 art que se refiere al aborto.
En la prctica algunos sealan que debe tomarse en cuenta
como delito preterintencional, tomando en cuenta que la
abortera nunca quiso la muerte de la mujer embarazada.
Preterintencionalidad que el profesor Labatut no acepta, ya
que dada las naturalezas de las maniobras abortivas siempre
est la posibilidad cierta que pueda devenir en la muerte de la
mujer, porque la partera que realiza esas maniobras, toma a
su cargo la posibilidad de que su paciente muera. Habra en
este caso dos delitos dolosos en un concurso material, delito
de aborto y delito de homicidio. En el primer caso con dolo
directo, en el segundo caso con dolo eventual.
Echeverry dice que no siempre la vida de la mujer va a tener
un carcter doloso, ni siquiera con dolo eventual, en la
realidad la mayora de las veces el partero actuara con culpa
consciente. En este caso hay delito ideal entre aborto y
cuasidelito de homicidio, por lo tanto recurrimos al art 75 del
CP. En estos casos se impondr la pena mayor asignada al

Penal. - 63

delito ms grave, en este caso se aplicara al delito de aborto.


Esta opinin es la mayoritaria en la doctrina y jurisprudencia.
Martes 31 de marzo.
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD.
La libertad es uno de los atributos de la personalidad ms
importante, luego de la vida, segundo atributo ms
importante, por ello la mayora de las penas son privativas o
restrictivas de libertad.
Qu debemos entender por libertad?
Se entiende que es la facultad que tiene el hombre para
desenvolver su personalidad y determinar su conducta de
acuerdo con su voluntad. Sentido amplio.
O sea, hacer lo que se le ocurra dentro de los lmites
permitidos, esto porque la liberta se puede admitir en dos
sentidos:
1. Respecto de los actos obligatorios o prohibidos. Es decir,
que el ciudadano, pueda realizar aquello que est obligado a
hacer sin que nadie se lo impida. Y por otro lao, tenga la
libertad de no realizar esos actos prohibidos sin que nadie le
obligue a realizarlos.
Aqu hay un inters pblico y social.
2. Respecto de los actos indiferentes. Son actos no
obligatorios ni prohibidos, en ellos hay un inters personal de
las personas.
Estn en el lo que dice relacin a la intimidad personal, somos
libres para actuar en actos de nuestra intimidad, sea
profesional, familiar, etc.
La proteccin de la libertad como bien jurdico protegido,
podemos determinarla en 3 aspectos.
1. Se sanciona a quien impide a una persona el
cumplimiento de sus deberes jurdicos. Ej. El servicio
Penal. - 64

militar. Qu se sanciona? A aquel que impide al sujeto


realizar una conducta obligatoria, por ejemplo a la
persona que era obligada a votar, se le impeda llegar a
hacerlo.
2. Se castiga a aquel que interfiere en el derecho que tiene
cada persona, dentro de los actos indiferentes. Se
sanciona a quien interfiere en mi intimidad, puesto que
nadie puede hacerlo.
3. Y tambin a aquellos que interfieren en los actos que son
obligatorios y prohibidos.
Delitos contra la libertad individual.
Cuando hablamos de los delitos contra la libertad individual,
nos referimos a la libertad fsica, la que consiste en moverse
materialmente o no moverse. Yo tengo libertad de moverme
por donde sea sin que me lo impida, o una inaccin de mi
parte.
La CPE protege esta libertad de desplazamiento o
ambulatoria.

Frente a esta libertad fsica material, ambulatoria, se puede


atentar de dos maneras.
Formas de Atacar esta libertad:
a. Un ataque directo contra la libertad de movimiento.
Dentro de este encontramos dos figuras penales:
I.
El secuestro. El BJ tutelado es la seguridad
individual y la libertad ambulatoria. El secuestro es
un delito de lesin; es instantneo y de efectos
permanentes, y para los efectos de la prescripcin
del secuestro permanente, se cuenta desde que
termina la conducta. Art 141 CP. Esta norma
contempla dos situaciones, se sanciona al que

Penal. - 65

ejecuta el encierro o secuestro, pero adems al que


prest el lugar del encierro (uno de los pocos casos
en que el cmplice se sanciona como autor).
Carrara llamaba a este delito plagio, en algunos
pases como Mxico tambin se usa esta expresin,
entendiendo que es sustraccin de una persona
con nimo de venganza o lucro. Nosotros
aceptamos plagio como copiar un original. Para
Carrara el plagio (secuestro), se poda dar de
carcter absoluto y total de privacin de libertad en
el caso de la esclavitud; y tambin poda ser una
forma ms simple con un simple encierro.
Entre nosotros, esta idea de secuestro tiene un
sentido ms simple. Dos formas segn nuestro
cdigo, que son el Encierro y la Detencin.
El
sujeto
activo.
Cualquier
persona,
sin
caracterstica
especial,
salvo
que
sea
un
funcionario pblico en el ejercicio abusivo de sus
funciones, que sera una detencin ilegal.
Sujeto pasivo. Cualquier persona mayor de 18 aos,
porque si es menor caera en otra figura que es, la
sustraccin de menores.
Figuras del secuestro:
Encerrar. Es colocar a una persona en un recinto
cerrado, donde no puede escapar por s misma. La
persona est secuestrada aun en espacios abiertos
(ej. Una isla). Se dice que se da este delito incluso
en una habitacin donde un sujeto est encerrado y
hay una ventana y pudiere salir por esa ventana, o
con una puerta abierta. Ej. Al tipo lo secuestran y lo
dejan encerrado en una sala, desnudo, por pudor el
sujeto no se atrever a salir.
Detencin. Es un concepto mucho ms amplio que
encierro, y comprende toda privacin de la libertad
de movimiento. Se dice que es la cesacin de
movimiento que tiene la vctima. Ej. Que se amarre,
se aturda.

Penal. - 66

Hay un elemento normativo en la ley respecto del


tipo penal, que dice el que sin derecho que
significa que la detencin y el encierro deben
practicarse en forma ilegtima, ilegalmente.
Por cunto tiempo hay que tenerlo detenido o
encerrado? Basta un da, una hora, o hay un
trmino ms amplio?
La ley no lo dice, hay solo una situacin que habla
de das, pero es una agravante, que dice que si la
detencin o encierro dura ms de quince das, es
una agravante. A contrario sensu, hay encierro y
detencin cuando esta se da por una hora, un par
de minutos, etc.
La detencin o encierro debe hacerse contra la
voluntad del sujeto pasivo. Con su voluntad sera
por ejemplo la persona encerrada en un convento,
en un hospital, en el regimiento, etc.
FIGURAS AGRAVADAS DEL SECUESTRO.
El inciso 1 del art del secuestro tiene como
circunstancias agravantes las siguientes:
a- Circunstancia agravante simple. Art 141 inciso III.
Si se ejecutare para obtener un rescate o
imponer pena de 5 aos y un da a 15 aos.
Esta situacin solo se puede cometer con dolo
directo, porque el secuestro se hace con el fin
de. Aqu hay una situacin especial que, en caso
de imposicin de exigencia, si el secuestro se
hace para alterar el orden pblico o imponer
exigencias a la autoridad, se desplaza la figuro al
secuestro poltico, sancionada en el art 5 B de la
ley 19.127, ley de seguridad del Estado, el que
con el propsito de alterar la seguridad pblica,
imponer exigencias ser castigado con presidio
mayor en su grado mnimo a presidio mayor en
su grado medio.
Qu es el secuestro poltico, ah est la
definicin.

Penal. - 67

b- 141 inciso IV. Si se prolongare por ms de 15


das, o si a consecuencia de ella se causan daos
en la persona misma, tiene un grado ms.
Generalmente el dao se entiende como las
lesiones graves o simplemente graves que duran
ms de 30 das del art 397 nro. 2. O algunos de
los causas del nro. 5 cuando estos casos o delitos
se cometen con culpa.
c- Art 141 inciso V. contiene una agravante muy
especial o gravsima.
El art 142 bis, contiene una atenuante especial, que
se aplica tanto al delito de secuestro como al delito
de sustraccin de menores. Consiste en que si los
partcipes antes de cumplirse cualquiera de las
condiciones exigidas por los secuestradores la
devolviesen sana, se rebajar la pena en dos
grados; el juez est obligado a aplicarlo.
Y si la devolucin se realiza despus de cumplida
alguna de las condiciones, el juez podr rebajar la
pena en un grado (facultativo).
Entonces este art contiene dos hiptesis de
atenuante especial.
En el 141 hay una situacin de un cmplice que se
sanciona como autor, que es aquel que presta el
lugar donde se oculta a la vctima.
II.
Sustraccin de menores.
b. Afectar la libertad de la persona a travs de la aplicacin
de las reglas procesales, o de su mala aplicacin. Ej. Con
la prisin preventiva, arraigo nacional.
Mircoles 01 de abril.
Delitos contra la libertad.
SUSTRACCION DE MENORES. Art 142.

Penal. - 68

La ley habla de un sujeto pasivo menor de 18 aos, y


secuestro si es mayor de 18 aos.
La diferencia de edad se estim atendidas las condiciones
personales del sujeto pasivo.
Sustraccin significa sacar al menor de la esfera de resguardo
(proteccin) en que se encuentra al estar protegido o
amparado por los padres, por un tutor o curador, entre otros
llamados por ley a dar proteccin al menor.
El secuestro de menores tambin es impedir que los padres
puedan ejercer sus funciones propias de cuidadores del
menor.
Puede un padre secuestrar a su propio hijo que est a cargo
de su padre?
La RG es que un padre no comete el delito de sustraccin en
caso que quite al hijo de cuidador porque, segn los que
piensan as, como la sustraccin es quitar de la esfera de
proteccin al menor, si es un padre quien lo saca de manos de
otro, estara siempre l a su cuidado.
Si el padre tiene orden de alejamiento por violencia
intrafamiliar, habra otra figura que es la de desacato a la
justicia.
Dentro del delito de sustraccin de menores
tambin
tenemos figuras agravadas.
- Art 142 nro. 1. Agravante simple.
- Inciso final art 142. Agravante gravsima (figura hper
agravada) presidio mayor en su grado mximo a presidio
perpetuo calificado.
- Art 142 bis. Obligatorio al juez bajar la pena en el primer
caso, y facultativo en el segundo.
Verbo rector. El sustraer, sacar de la esfera de resguardo.
Qu pasa con el consentimiento del menor.
Que l acepte ser secuestrado por una persona, art 357
(induccin al abandono de hogar). Por supuesto que en caso

Penal. - 69

de un menor de 10 aos, el consentimiento jams ser


relevante para ello. El mayor de 10 y menor de 18 que preste
su consentimiento, excluye la responsabilidad penal del
secuestrador. En este ltimo caso, si el menor se va de la
casa, no se le puede imputar el delito de sustraccin sino que
en algunos casos, la figura de 357.
Culpabilidad. Se requiere dolo directo.
SECUESTRO POLTICO Y SECUENTRO TERRORISTA.
Art 5 letra b de la ley nro. 12.927 sobre seguridad del Estado.
Los que con el propsito de alterar el orden constitucional,
seguridad pblica, o imponer exigencias a la autoridad, tendr
como pena: si el secuestro dura ms de 5 das, presidio mayor
en su grado mximo. Inciso final, figura agravada: el que con
motivo del secuestro cometiere homicidio etc., ser castigado
con presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo
calificado. Habla de violacin sin calificacin, no sodomtica.
El carcter poltica del delito de secuestro lo agrega la propia
letra b
- Alterar el orden institucional. impide que los poderes del
estado desarrollen sus funciones
Propias.
- La seguridad pblica. Tanto interna como externa.
Externa es poner en peligro la independencia territorial
de la repblica. Interna,
La segunda forma del secuestro poltico es imponer
exigencias o arrancar decisiones a la autoridad.
Es la forma ms frecuente de un secuestro poltico. En nuestro
pas esto nunca se ha visto, que es secuestrar personas para
liberarlas previo rescate. La ley en ambos casos nos pone en
el supuesto de que basta que se pida rescate o exigencias, no
que se concreten.

Penal. - 70

Penalidad del secuestro poltico.


Mas grave si se comete en tiempos de guerra que en tiempos
de paz.
Tambin, aparece en la letra de este art que, este secuestro
tambin tiene una forma progresiva de comisin, que es si el
secuestro dura ms de 5 das. Figura agravante.
Ley 18314 sobre las conductas terroristas y que fija su
penalidad, tipifica como secuestro, cuando este se comete de
acuerdo con alguna circunstancia siguiente:
a. Que el delito se cometa con la finalidad de producir, en la
poblacin o parte de ella, el temor justificado de ser
vctima de la misma especie. Ej. Quemando camin en
esta regin se infunde temor en el resto de la poblacin
de ser vctima del mismo delito.
Secuestro terrorista. Inciso final del art 2.
DETENCIONES IRREGULARES.
Tambin dentro de los delitos contra la libertad.
Hay conductas diversas que consisten en privar de libertad al
ciudadano, o que la restringen con cualquier pretexto, sea real
o fingido (por orden judicial o fingiendo tenerla).
La libertad est contenida en el art 7 letra b, y en el art 19 de
la CPE
Restricciones y privaciones de libertad, legtimas, contenidas
en el CPP.
La ms clara de las restrictivas de libertad es la prisin
preventiva. Que no es meter preso al sujeto, sino que es para
asegurar que llegue a juicio, considerando la gravedad y
circunstancia del delito.
Las detenciones irregulares, las puede cometer un particular
como un funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones.
Privacin de libertad cometida por un particular. Art 143 CP

Penal. - 71

El art 83 letra b del CPP indica que solo corresponde a los


funcionarios de carabineros realizar y practicar la detencin
en los casos de flagrancia sin previa orden del tribunal, pero
amparado por la ley. Solo en flagrancia.
Art 129 CPP indica la detencin en caso de flagrancia, que
cualquier persona podr detener a la persona en flagrancia,
pero inmediatamente ponerla en disposicin de la autoridad.
Art 130 CPP.
Situaciones de flagrancia:
1. El que actualmente se encontrare cometiendo un delito
2. El que acabare de cometerlo.
3. El que huyere del lugar del comisin del delito, pero que
el ofendido indica que ese es.
4. El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un
delito (cunto tiempo es el inmediato?) fuere
encontrado con elementos procedentes de l.
5. El que las personas asaltadas, heridas o vctimas de un
robo o hurto que reclamaren auxilio, e indiquen a la
persona que las hiri.
El art 120 y el 130, cualquier persona puede detener a una
persona habida en situacin de flagrancia.
Delito de detencin irregular, consiste en detener a una
persona cuando no es delito flagrante, y si es flagrante
cuando se demora demasiado en ponerlo a disposicin de la
justicia.
Para ver el tiempo ptimo de tener a una persona depender
de las circunstancias de hecho, por ejemplo que quien detiene
a una persona viva en el campo y no tenga telfono como
para entregar inmediatamente al sujeto.
Qu pasa con las detenciones irregulares causadas por
funcionario pblico.
Funcionario pblico es segn el 260 CP.

Penal. - 72

Para que se cometa este delito, el empleado pblico debe


abusar de su funcin.
Art 148 a 150 a).
Este delito de detencin irregular tambin puede cometerse
por omisin, por ejemplo cuando el encargado de la crcel no
pone en libertad a una persona que fue declarada en libertad
por orden judicial.
El art 149 seala situaciones en que se castigar: (especie de
abuso de forma)
1- Omitir
las
formalidades
de
ingreso
en
los
establecimientos penitenciarios (formularios).
2- No dar parte a la autoridad respectiva acerca de una
detencin.
3- Impedir la comunicacin de los detenidos con las
autoridades judiciales o con su defensa.
4- Cuando sabiendo que la detencin es arbitraria, deja
pasar ese dato y no informa de ella.
Art 150. Tambin referido a detenciones irregulares, se refiere
a ciertos vejmenes que puede sufrir la persona que est
detenida.
El que arbitrariamente hiciere arrestar a una persona
envindolo a un lugar distinto al destinado para su detencin.
Art 150 a).

Penal. - 73

Lunes 06 de abril.
LIBERTAD INDIVIDUAL COMO BIEN JURIDICO PROTEGIDO.
Delitos contra la libertad, en la esfera de la intimidad.
Busca proteger a la persona contra la intromisin de terceros
extraos a la intimidad de las personas.
Proteccin constitucional. Art 19 nro.5
Dos son las figuras que protegen la inviolabilidad del
hogar.
1. Violacin de domicilio. Art 144 CP. Art 145 CP
2. allanamiento irregular. Art 145 CP
Verbo rector de la violacin de domicilio. Es entrar
Entrar. Es ingresar desde el exterior hacia el interior; cruzar el
lmite que separa la morada de los dems sitios, sean pblicos
o privados. Es trasponer en forma ntegra del cuerpo de un
lugar a otro, o parte del cuerpo (esto porque, en el delito de
robo con fuerza en las cosas el hecho es que, un tipo en la
noche camina por la calle, y ve una vitrina, y dentro unas
especies; el tipo tom una piedra, rompi el vidrio y no meti
ms all del codo. La discusin era si se trataba de hurto o
robo, y para ello se deba saber si entr o no entr. Se debe
resolver caso a caso.
Cuando hablamos de entrar, tanto doctrina como la
jurisprudencia, excluye como hiptesis de violacin de
domicilio, al que habiendo sido autorizado para entrar a la
casa, despus no quiere salir de ella. Esto porque el tipo entr
con autorizacin del dueo de casa.
Etcheverry dice que la hiptesis del delito es entrar a la
morada sin la autorizacin del dueo de casa.
Dice adems que, este vaco se suple por dos circunstancias,
si bien el que no quiera irse no es hecho tpico, es un ataque y

Penal. - 74

puede ser repelida incluso violentamente por el dueo de


casa; caso de legtima defensa.
En segundo lugar, morada puede hacer alusin a recintos ms
pequeos que solamente una casa, por ejemplo: sujeto que
visita a su polola, y el pap autoriza el ingreso al living, y el
sujeto se va al dormitorio, en ese caso puede entenderse que
hay una violacin de domicilio.
Problema.
Que se habla de violacin de domicilio, pero ni la ley ni la CPE
hablan de domicilio, sino que hablan de morada. Por tanto, no
debemos entender la violacin de domicilio como lo define el
CC.
Se puede entender como cualquier recinto en que el sujeto
pasivo del delito realiza su vida cotidiana. Sentido mucho ms
amplio que el del CC.
Tambin se estima como violacin de domicilio, el lugar de
trabajo de la persona, o el lugar donde la persona descansa,
vacaciona, etc.
No debe tratarse de recintos que estn indiscriminadamente
abiertos al pblico, como una universidad, un caf, un
restaurant, templo, etc.
Pueden constituir morada, las piezas de un hotel, los
camarotes de un barco, el dormitorio de las sirvientes de una
casa, incluso una carpa de un gitano. Son recintos cerrados
donde se da parte de la vida.
La residencia de un lugar cerrado, debe ser en forma
voluntaria, pero hay lugares donde no se entra en forma
voluntaria y en ellos no hay violacin de domicilio, por
ejemplo la celda de una crcel, la cama de un hospital, etc.
En segundo lugar, se podra incriminar a alguna persona de
este delito, pasando de un lugar a otro dentro de una misma
casa.

Penal. - 75

Una caracterstica importante de este delito es que la morada


debe ser ajena. Cuando hablamos de morada ajena, se debe
esta idea desvincular con la idea del dominio, porque una
cosa es ajena cuando uno la tiene en su poder bajo cualquier
ttulo, incluso mera tenencia (dueo, poseedor, mero
tenedor).
Incluso el dueo de la cosa comete delito de robo o hurto si la
cosa est en posesin de otro.
La exigencia es que quien habita la morada no lo haga con un
ttulo ilcito, sino legtimo.
Problema.
Que se habla de violacin de morada, por tanto se entiende
que no es necesario que alguien est habitando el lugar.
Diferencia entre:
- robo en lugar habitado. La familia est dentro de la casa.
- Robo en lugar destinado a la habitacin. Es un hogar
pero la familia sali, no se encuentra en la casa.
Segundo requisito, que se haga en contra la voluntad del
habitador.
La intimidad es un bien jurdico disponible, por tanto si hay
consentimiento del sujeto pasivo no hay delito.
Problema.
Si ese consentimiento debe ser:
- Verbal.
- Escrito.
- Expreso.
- Tcito.
Carrara dice que el que entr presumiendo el permiso, queda
exento de pena (que entre el amigo del dueo de casa). Lo

Penal. - 76

que hay que sancionar


clandestina, sin permiso.

sera al que entra de forma

Art 145 inciso final, dispone que el art 144 no tiene aplicacin
respecto de los cafs, tabernas, posadas, y dems casas
pblicas mientras estuviesen abiertas, siempre y cuando no
d lugar a una violencia inmotivada, porque ah dara lugar a
la violacin de morada.
Art 144 inciso II, seala dos agravantes:
1. Que se use violencia.
2. Con intimidacin.
Aumentan en un grado.
Violencia. Uso de fuerza fsica, vas de hecho, que se pueden
ejercer sobre las personas o sobre las cosas.
El delito de violacin de domicilio agravado absorbe las
lesiones leves, o menos graves del 399. La pena de las leves y
menos graves son absorbidas. Se sanciona solamente por el
delito de violacin de morada.
Pasa lo mismo con los daos. Si quien entra a una morada sin
permiso, y para entrar causa dao. Los daos son absorbidos
por esta, salvo que se puedan penar separadamente cuando
la sancin de los daos sea superior al de violacin de
domicilio. Pasa lo mismo que con las lesiones, por eso en esos
casos hay que distinguir.
El 145 tiene una causal de justificacin que es el estado de
necesidad. (Las causales de justificacin eximen la
responsabilidad penal.
Ejemplo. Cuando una persona va caminando por la calle y
siente una guagua llorando, extraado por el llanto el sujeto
entra a la morada ajena para socorrer a la guagua.
Tambin el que entra para prestar auxilio a la humanidad o
justicia.

Penal. - 77

En este caso, no corresponde que el dueo de casa pueda


atacar a quien est invadiendo su casa. No procede la
legtima defensa.
La segunda situacin, es lo que se llama ALLANAMIENTOS
IRREGULARES.
ALLANAMIENTO IRREGULAR.
La CPE establece que una casa solo puede allanarse en los
casos y formas establecidos en la ley.
El art 145, tambin atenta con la violacin de domicilio, pero
en este caso se trata de un acto de autoridad.
Art 155 habla de una especie de violacin de morada, pero
aqu el sujeto activo es un funcionario pblico que abusando
de sus facultades, allana una casa, un templo o hace registro
de sus papeles (documentos personales, de propiedad, etc.).
Allanamiento irregular. Ingreso a morada ajena, invocando
autoridad (por ser funcionario pblico), generalmente
acompaado de un registro de todos los recintos que
componen la morada.
La conducta tpica es la misma de la violacin de morada,
solamente se hace la diferencia de que la autoridad pblica
seala

Dos maneras:
1. Allanando la casa fuera de las circunstancias que la ley
permite. El funcionario que comete el delito no es el
competente para decretarlo, es decir el que emite la
orden no tiene competencia para hacerlo. (No fue
dictada por la autoridad que corresponda).
Penal. - 78

2. Allanando la casa sin las formalidades que la ley


prescribe. El que realiza el allanamiento no est
facultado para entrar en una morada ajena. (que el que
va no es polica).
Art 205 al 216 CPP se refiere a cmo debe realizarse
legalmente un allanamiento (estudiar solos).
MARTES 07 DE ABRIL.
DELITOS SEXUALES.
Para estudiar los delitos de esta naturaleza, se deben conocer
dos conceptos fundamentales.
Libertad sexual. Est considerada como parte de la
libertad de todo ser humano dentro de la dimensin de la
sexualidad. Dentro de la actividad sexual del ser humano
est la:
1. Libertad sexual. facultad de disponer del propio
cuerpo, sin otra limitacin que el respeto por la
libertad ajena, y al mismo tiempo, como la facultad de
repeler las agresiones de otro.
Dos planteamientos.
a) Positivo o dinmico. Este aspecto de la libertad
sexual, alude a libre disposicin de la persona de
ejercer
todas
sus
potencialidades
sexuales
(cualquier forma de comportamiento sexual).
Incluso tambin de abstenerse de cometer la
actividad sexual.
b) Negativo o esttico. Derecho de la persona a no
verse involucrada sin su consentimiento a una
actividad sexual, si no lo quiere.
Hay otro autor. Facultad o capacidad de la persona de
determinarse espontneamente en el mbito de la
sexualidad, es decir, en el mbito de la actividad
relacionada con el impulso venreo, su excitacin y
satisfaccin.

Penal. - 79

La libertad sexual en su contenido est integrada por


la posibilidad de utilizar y servirse de su propio cuerpo
a su entera satisfaccin. Poder elegir libremente a su
compaero, y adems, rechazar cualquier actividad
sexual que no quiera.
En lneas generales, la libertad sexual, es impedir que
una persona pueda ser llevada a este tipo de
conductas en forma violenta, sin su consentimiento
porque ah dejara de ser libertad.
Doctrina. Este concepto de libertad no puede ser
amplio, porque por un lado restringe la libertad de
ciertas personas, incluso como prohibicin, por
ejemplo, los impberes. Por otro lado, hay personas
que pudiendo, teniendo la potencialidad de realizar el
acto sexual, la ley se lo impide como por ejemplo, los
enfermos mentales. (Ejemplo: en el monglico est
sper desarrollado el concepto de sexualidad).
Indemnidad sexual. Es el derecho que corresponde a los
menores o incapaces, vctimas de delitos sexuales de no
experimentar perturbaciones o daos en sus aptitudes
fsicas, sicolgicas, emocional, como consecuencia de
verse envuelto en conductas de contenido sexual.
Puede que un menor sometido a conducta sexual, no
tenga perturbacin squica al momento de realizar la
conducta pero si con posterioridad.
Con la indemnidad sexual, lo que se trata es proteger al
menor para que tenga un buen desarrollo de su
sexualidad, que puede ser alterada por relaciones
sexuales no consentidas o consentidas sin saber de qu
se trata esa actividad sexual.
La indemnidad sexual tambin incluye la facultad de no
verse expuesto a ningn tipo de dao o perturbacin a
consecuencia de dao que pueda ejecutar un tercero.

Penal. - 80

Esta expresin no apareca en forma expresa en el CP,


sino que se vino a superar por una modificacin del ttulo
VII, de crmenes y delitos contra la integridad sexual,
siendo este sinnimo de indemnidad sexual. Este ttulo
comienza con el aborto.
El mismo cdigo contiene algunos delitos que el
legislador ha fundamentado en una base meramente
moral. La moral est presente en alguna de las
expresiones del legislador, por ejemplo las reglas
relativas a la prostitucin, su ejercicio no est sancionado
sino algunas conductas propias de la prostitucin (el
favorecimiento de la prostitucin). Salvo los controles
mdicos venreos que se por obligacin se les debe
realizar.
Delitos de esta ndole como la sodoma del 395, tambin
tienen este marcado sentido moralista. La sodoma de
mayores de 18 aos no tiene ninguna sancin, pero si
tiene a un sujeto menor y uno mayor, se sanciona.
1. Violacin. Art 361.
Tres hiptesis.
Este delito constituye la base de la mayora de los delitos
de tipo sexual, tanto la violacin de primer y segundo
grado, la violacin propia e impropia, el estupro y la
sodoma.
Esto porque el verbo rector en el delito de violacin es
acceder carnalmente, que se mantiene en todas las otras
figuras de la violacin.
Cuando se habla de acceso carnal por va vaginal, anal o
bucal, est desplazando del tipo penal que el sujeto
pasivo del tipo penal sea la mujer.
La libertad sexual hoy en da se defiende tanto de
mujeres como de hombres, y esto porque se ampli el
objeto, ya que antes era solamente vaginal. El barn
puede ser violado por el ano y por la boca.

Penal. - 81

Bien jurdico protegido. La libertad sexual, y su ejercicio.


Tratndose de menores, la indemnidad sexual.
Algunos autores sealan que este delito es uno de los
ms graves y perversos por las consecuencias que ese
delito trae, tanto en la persona adulta como con mayor
razn, en los menores de edad.
El tipo actual est contenido en el 361.
La conducta base del delito de violacin tambin se
encuentra en la violacin impropia, en el estupro y otros
delitos de misma naturaleza.
Conducta tpica.
Hay otros cdigos extranjeros que no hablan de acceder
carnalmente sino que de tener cpula; otros de tener
actos de connotacin sexual de cualquier naturaleza
(francs), el espaol es ms descriptivo.
Antes de la modificacin en Chile del CP, cuando alguien
introduca algo por va anal, se entenda como un abuso
deshonesto, no violacin.
Art 365 bis CP. Introduccin de cualquier objeto, incluso
con animales.
Ao 2004, ley 19.926.
Respecto de la violacin, el art 361 se refiere a lo que la
doctrina llama violacin propia, cuando la persona
violada es mayor de 14 aos, y se efecta la penetracin
por las tres vas sealadas, con las tres hiptesis.
Art 362 violacin impropia, cuando la persona es menor
de 14 aos, aunque no concurra ninguna de las hiptesis
sealadas. Basta que la vctima sea menor de 14, incluso
con su consentimiento.

Penal. - 82

El texto legal emplea un vocablo que es, acceder.


Este vocablo debe entenderse como penetracin, ya sea
en la vagina, en el ano o en la boca.
Qu se debe acceder?
En la violacin vaginal y anal, se requiere de un pene
erecto, porque si el pene no est erecto no podr haber
penetracin. Si el pene no est erecto, se puede violar
por la boca.
Algunos profesores dicen que no habra violacin bucal
cuando se introduce un pene no erecto.
Cundo se entiende consumado este delito?
Esta materia, hay una discusin terica desde antes de
la modificacin del cdigo. La regla general es que se da
cuando hubo acceso carnal. Pero la discusin en este
punto es, si debe haber eyaculacin o no es necesario
que la haya.
Tres criterios.
a- Criterio conunccio membrorum. Conjuncin de
miembro. Consiste en que la violacin se consuma con
el simple contacto, roce del pene con la vagina, el ano
o la boca de la vctima sin que sea necesario mayor
intromisin al conducto.
b- Criterio inmicio seminis. Eyaculacin. Que identifica el
momento consumativo de la violacin con el acto de la
eyaculacin.
c- Criterio inmicio penis. de mayor aceptacin en la
doctrina. Para la consumacin debe haber una efectiva
intromisin del pene a la vagina, el ano o la boca.
La introduccin no debe ser completa, basta que una
pequea porcin del pene se haya introducido en
aquellas cavidades
Mario garrido dice que aunque sea mnima la
intromisin del pene, debe pasar la regin vestibular,

Penal. - 83

haber traspasado el esfnter anal, y si es bucal, haber


entrado ms all de los labios.
Sujeto del delito.
Sujeto pasivo. Hombre o mujer.
Sujeto activo. Es un hombre, porque es el nico que puede
penetrar con su instrumento.
Se discuti la posibilidad de incorporar como sujeto activo a la
mujer, quien podra introducir objetos de todo tipo, pero fue
descartado. Sin embargo, podramos encontrar a una mujer
coautora del delito de violacin. (Se queda vigilando mientras
el hombre comete el delito).
Si una mujer contrata a un hombre para que viole a otra
mujer, se puede sancionar como autora o cmplice, o autora
intelectual, segn sea el caso.
Descartamos tambin la violacin lsbica, porque no hay
acceso carnal. Ah podra haber delito del 365 bis, o abuso
sexual.
Ejemplo, mujer se par en la puerta de habitacin donde se
consumaba una violacin.
Requisitos de la violacin.
1. Acceso carnal.
2. Falta de voluntad de la vctima. No hay voluntad cuando
la vctima se encuentra privada se sentido, es dbil, u
opone resistencia.
3. Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental
de la vctima.

Lunes 13 de abril

Penal. - 84

Delitos de falsedad ttulo 4 libro 2 CP:


Se tipifica un conjunto de normas penales las cuales son las
siguientes: crmenes y simples delitos contra la fe pblica,
falsedad documentos, falso testimonio y el perjurio. A
grandes rasgos se tipifican estos delitos ya que generalmente
la fe pblica era falsificada, se podan fcilmente falsificar
monedas, hoy en da se pueden falsificar monedas pero no
billetes.
Falsificaciones propiamente tales: De documentos
pblicos y privados, dentro de los pblicos la falsificacin
material y la ideolgica.
Falsificacin de Instrumentos pblicos: Caracterstica
esencial: Este delito siempre ser cometido por un funcionario
pblico, jams por un particular. Falsos testimonios: Se
cometen solo dentro de juicio, son testigos que prestan
juramento pero no estn diciendo la verdad, de igual modo
opera el perjurio.
Tambin tenemos los delitos cometidos por los abogados y
por los jueces, como usurpacin de funciones, como por
ejemplo: un abogado dice ser juez, un estudiante de derecho
dice ser abogado.
El titulo est dividido en 8 prrafos entre estos tenemos:
1 De la moneda falsa
2 Falsificacin documentos de crditos del estado, de las
municipalidades, de los establecimientos pblicos, sociedades
annimas o bancos de emisin legalmente autorizados.
3 Falsificacin sellos, punzones, matrices, marcas, papel
sellado, timbre y estampillas, etc. (Las primeras
falsificaciones hoy en da prcticamente no se usan, si se

Penal. - 85

comete bastante el delito de falsificacin de timbre y


estampillas)
4 De la falsificacin de documentos pblicos o autnticos.
5 De la falsificacin de instrumentos privados
6 De la falsificacin de pasaportes, portes de armas y
certificados.
7 De las falsedades vertidas en el proceso y del perjurio.
Hoy en da es sper difcil el tema de falsificacin de
pasaporte, pero se tipifico este delio porque en la poca de
dictacin del cdigo se haca bsicamente todo a mano.
Falsedades en el proceso y perjurios: solo procede en juicio
cuando son testigos.
En este ttulo son diferentes materias pero todas tienen algo
en comn que es la falta de verdad, en todos estos tipos
penales hay una falsificacin.
En estas categoras hay figuras distintas que se pueden
clasificar: A) Atentan contra la fe pblica, B) La falsedades
documentales c) Las que lesionan la correcta administracin
de justicia, en todo caso hay una constante que consiste en la
alteracin o modificacin de la realidad, que es faltar a la
verdad.
Bien jurdico protegido: No hay un bien jurdico protegido
para todos en conjunto, sino que para cada delito hay un bien
jurdico especfico a proteger. No hay bien jurdico comn
para agruparlos en la forma en que lo haya hecho la ley.
Para algn sector de la doctrina seria la seguridad en el
trfico jurdico, otros minoritarios sostienen que se protege el
valor probatorio. En todo caso la sociedad necesita creer en

Penal. - 86

ciertos actos signos que el estado le atribuye valor jurdico


como por ejemplo monedas y billetes.
Qu es la fe pblica? Es la confianza colectiva que
corresponde tener a ciertos actos, instrumentos, signos o
smbolos porque es el estado el que les entrega ese mrito de
autenticidad e impone el que mismo sea aceptado herga
omnes.
Qu se entiende por documentos? No es lo mismo el
documento como lo ve el cdigo civil, el CPC que como los ve
el CP. El cc art 1702 seala: completar Art 342 y 346
respectos instrumentos pblicos y privados del CPC. Esto no
nos importa en materia penal, lo que importa es el documento
en si falsificado.
El instrumento es el objeto material sobre el cual recae la
accin de falsedad, en el prrafo 4 se alude a los instrumentos
pblicos y autnticos, en el 5to a los privados. Definicin de
Etcheverry: por documento ha de entenderse todo hecho que
Clases de documentos: Pblicos y privados: Art 1699 CC:
En materia penal la finalidad del legislador es la de proteger el
trafico jurdico de modo que la prueba o aptitud probatoria no
es ms de uno de los aspectos del documento que interesan
al derecho penal. Por tal razn las falsedades del instrumento
pblicos se penan por s mismas. Ej.: Falsificacin de
hipotecas y gravmenes pendientes, un abogado hace
tramites en asesoramiento de empresas pagando con una
propiedad ya que los honorarios eran de 20 millones de pesos
y resulta que el cliente realiza una escritura de dacin en
pago con pacto de retroventa, o sea se coloca un plazo y si en
dicho plazo se paga el dinero se devuelve la casa. Se realiza la
escritura pblica, y esta sale con reparos, es decir hay un
trmite pendiente que impide inscribir la propiedad, y la
Penal. - 87

persona vena con certificado de que la propiedad estaba sana


y salva, mientras que el del registro conservador sealaba
que tena dos embargos pendientes, empezaron a averiguar
que el certificado era falso, lo que ocurri es que un
funcionario pblico falsific el certificado, esto vendra siendo
una falsificacin ideolgica, ya que en si el instrumento no es
falso, pero si su contenido. Es lo que est ocurriendo con el
caso Penta que son boletas que se emitieron por prestaciones
y estas se presentaron ante el servicio de puestos internos,
pero el contenido es falso.
La falsedad material es distinta tiene que ver con el tema que
es la firma, la rbrica, que se intercale una letra dentro del
documento.
La firma es el nombre la rbrica es lo que se conoce
coloquialmente como firma, es el signo que utilizamos.
Cuando hay una falsificacin respecto de la firma, rubrica o
letra, estaramos hablando de una falsificacin material.
Art 193 CP: Sera castigado con presidio menor en su grado
mximo a presidio mayor en su grado medio (3 aos un da a
5 y de 5 a 10 aos) d N3. Atribuyendo a los que han
intervenido en el declaraciones o manifestaciones diferentes
que las que hubieran hecho. O sea debe intervenir ms de
una persona en las declaraciones debe tratarse de un
instrumento pblico, segundo que dicho funcionario debe ser
una manifestacin que altere el sentido del documento y
tercero esta manifestacin no debe coincidir con la realidad.
Ej.: emitir declaracin de interdiccin por demencia, cuando
esto no es cierto, o sea interviene un tercero en conjunto con
el funcionario pblico, y este tipo de declaracin afecta la
administracin de los bienes. Ej.: un notario no puede
transformar una compraventa en una donacin, pero puede
transformar las palabras sin alterar el sentido.
Penal. - 88

Faltando la verdad la narracin de hechos substanciales: Ej.: el


notario certifica conocer a un sujeto cuando no lo conoce.
Generalmente en los servicios pblicos cuando los ministros
deben hacer sus declaraciones de intereses, eso no significa
que cada ministro va hacia el oficio del notario, el ministro
enva una nota con sus bienes, y el notario la certifica, esto
ocurre en la prctica, pero en la ley seala que debera ser
presencial. Esto no se cumple, ya que hace demasiado
engorroso el trmite, ejemplo cuando se hace examen de pelo
a funcionarios para ver si consumen drogas.
N7: Dando copia en forma fehaciente de un documento
supuesto que no existe o no tiene quien extienda la copia. La
copia es real, el documento es real pero lo que est adentro
del documento es falso, o el documento real dice cosas falsas,
pero la copia que se tiene es real respecto al documento falso,
el documento real es verdadero en toda su forma, tiene los
sellos, firmas, tiene todo, pero el contenido es falso.
Es entregar copia de un documento que existe realmente pero
la copia no corresponde con el original, aqu se altera la copia
modificando su contenido.
Son 5 formas: suponer en un documento intervencin de
personas que no hay intervenido, atribuir a los intervinientes
manifestaciones diferentes que hubieran hecho, faltar a la
verdad en los hechos substanciales, alterar las fechas
verdaderas y dar copia falsa a un documento verdadero.
Martes 14 de abril
Falsedad material e ideolgica en cuanto a instrumentos
pblicos.
Material. Alterar fecha de algn documento, etc.

Penal. - 89

1. Falsedad por ocultacin. Art 193 nro. 8. Consiste en


ocultar cualquier documento oficial. Documento oficial,
ej. El SII hace un expediente administrativo cuando un
contribuyente no hizo bien la declaracin de renta. Los
documentos que la parte entregue pasan a ser oficiales
al ser llevados a entidad pblica. Si el particular oculta
esos documentos, comete falsedad. Segn algunos
autores este tipo penal est mal puesto
2. Falsedad por uso. Art 196 si uno usa un documento falso,
sabindolo, comete una falsedad por uso. No se castiga
al que hizo la falsificacin sino al que la utiliza pero se le
castiga como si l hubiese hecho la falsificacin.
3. Falsedad de documentos ntegramente falsos. art 192. Se
parte de la base de que se trata de documento autntico
al cual se le hacen modificaciones, sean ideolgicas o
materiales, que modifican su sentido en forma
ostensible. Se aplica por analoga.
El art 193 ve por conductas realizadas por empleador pblico.
194. por particulares, mismas figuras del pblico pero hecha
por particular.
195. encargado o empleado de oficina de correos.
196. el que hiciere uso de un documento falso.
Mircoles 15 de abril
Falsificacin de instrumentos privados: Art 197 CP:
El que con perjuicio de un tercero cometiere un instrumento
privado alguna de las falsedades del art 193, o sea una
falsedad material ya que no hay funcionario pblico, sufrir
las penas de presidio menor en cualquiera de sus grados, de
61 das a 3 aos, y una multa de 11 a 15 UTM y
excepcionalmente solo una de ellas a criterio del juez, por
ejemplo en caso de que no tenga antecedentes penales.

Penal. - 90

Si tales falsedades se hubieren cometido en letras de cambio


u otros medios mercantiles ser mayor el castigo, ver el
artculo. En este caso se debe distinguir entre documentos
privados como una carta y documentos privados de comercio,
art 3 cdigo de comercio.
La violacin:
Art 361 CP: La violacin ser castigada con la pena de
presidio mayor en su grado mnimo a medio. Comete violacin
el que accede carnalmente por va vaginal anal o bucal a una
persona mayor de 14 aos en alguno de los casos siguientes:
1 Cuando se usa fuerza o intimidacin.
2 Cuando la vctima se halla privada de sentido, o cuando
se aprovecha su incapacidad para oponerse.
3 Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de
la vctima.
Este delito constituye la base de la mayora de los delitos de
tipos sexual, tanto de la violacin de primer grado como la de
segundo grado. Como la violacin propia y de la impropia o
del estupro, incesto o sodoma.
Verbo rector: Acceder carnalmente, esto se mantiene en
todas las dems figuras de la violacin. Cuando se habla de
acceso carnal por va vaginal, anal o bucal est desplazando
el tipo penal que antes de la modificacin el sujeto pasivo del
delito solamente era la mujer, se desplaz el tipo penal al
varn, por lo tanto la libertad sexual que se defenda
antiguamente respecto de la mujer, hoy se defiende tambin
respecto del hombre.
Bien jurdico protegido: La libertad sexual, tratndose de
menores es la indemnidad sexual. Algunos autores sealan
Penal. - 91

que el delito de violacin es uno de los delitos ms graves y


perversos de los delitos de connotacin sexual, pro las
consecuencias que ese delito trae tanto en la persona adulta
como en los menores de edad. El tipo actual est contenido
bsicamente en el art 361 CP.
Conducta tpica: Hay otros cdigos extranjeros que no
hablan de acceder carnalmente sino que derechamente
hablan de copular, en cambio hay otros que hablan de
cualquier acto de penetracin sexual como el cdigo francs,
el cdigo espaol tiene una redaccin descriptiva. Antes de la
modificacin del cdigo si se introduca cualquier otro objeto
se entenda como un abuso deshonesto, se entenda del
mismo modo la penetracin anal.
Art 365 bis: Introducido el ao 2004: Si la accin sexual
consistiere en la introduccin de objetos de cualquier ndole,
por va vaginal, anal o bucal, o se utilizaren animales en ello,
ser castigada: 1 Con presido mayor en su grado mnimo a
medio, si concurre cualquiera de las circunstancias
enumeradas en el art 361. 2 Con presidio mayor en
cualquiera de sus grados, si la victima fuere menor de catorce
aos. 3 Con presidio menor en su grado mximo a presidio
mayor e su grado mnimo, si concurre alguna de las
circunstancias enumeradas en el art 363 y la vctima es
menor de edad, pero mayor de catorce aos.
El art 361 se refiere a la violacin propia, cuando la persona
violada es mayor de 14 aos, cuando se efecta este
penetracin por las 3 vas mencionadas en cualquiera de las 3
hiptesis; mientras que el art 362 se refiere a la violacin
impropia aun cuando no concurran las hiptesis del 361.
El texto legal emplea el vocablo que es acceder y este
vocablo debemos entenderlo como penetracin, ya sea

Penal. - 92

vaginal, anal o bucal. Qu es lo que se debe acceder ah? En


la violacin vaginal o anal evidentemente se requiere de un
pene erecto, hecho que no es necesario en la penetracin
bucal.
El momento consumativo de la violacin: Hay una discusin
terica antes de la modificacin del cdigo, la regla general es
cuando se ha producido la penetracin carnal, surga la duda
cuando estaba consumada, si haba o no haba eyaculacin,
hay tres criterios:
A) Conumsion membriono: Seala que la violacin se
consuma con el simple contacto o roce del pene con la
vagina., del pene con el ano o la boca.
B) Inmisio Seminis: Identifica el momento consumativo de la
violacin con la eyaculacin.
C) Inmisio Penis: Debe haber una efectiva introduccin del
pene en la vagina en el ano o en la boca de la vctima, es
la teora ms aceptada y concuerda con lo sealado en el
cdigo. La introduccin no debe ser completa, basta que
una pequea porcin del pene se haya introducido en
aquellas cavidades. Hay un autor que seala que la
introduccin no debe ser completa, al respecto Mario
Garrido seala que si el pene se adentra mnimamente en
la vagina no basta para tener como acreditada la violacin,
por lo que en el caso de la boca la introduccin debe pasar
la regin vestibular, los labios o el esfnter anal.
Sujetos del delito:
Sujeto Pasivo: Es un hombre o una mujer.
Sujeto Activo: Es un hombre. Se discuti la posibilidad de
incorporar como sujeto activo a la mujer quien podra
penetrar forzadamente a la vctima mediante aparatos
mecnicos o artificiales, pero se concluy que la expresin

Penal. - 93

carnal descarta a la mujer. Sin embargo podramos encontrar


una mujer coautora del delito de violacin, por ejemplo la
mujer se queda vigilando en la puerta mientras el varn est
violando una mujer o sujeta a la vctima. Esto es sin perjuicio
de que la mujer induzca o contrate a una persona para que
viole, podra ser coautora o cmplice si es que la ve sufrir.
Descartamos tambin la violacin lsbica. Etcheverry da el
siguiente caso: La mujer se para en la puerta de la habitacin
para impedir que entren personas a impedir la violacin.
Requisitos violacin: El primer requisito es el acceso
carnal, el segundo es la falta de voluntad de la vctima.
Lunes 20 de abril.
Tres tipos de violacin:
- Propia 361
- Impropia 362
- Agravada 362 bis
Verbo rector es acceder, al cual agregamos acceder
carnalmente. Este verbo rector se encuentra en todas las
otras formas de violacin.
El bien jurdico protegido: El legislador desplazo el bien
jurdico protegido de la mujer al varn en vez de decir que la
violacin era acceder carnalmente a una mujer por va vaginal
a acceder carnalmente va vaginal bucal o anal a una mujer.
Cambio el sujeto pasivo, hoy en da es tanto una mujer como
un hombre. En cuanto a el sujeto activo: es solamente un
hombre.
Tambin hablamos de momento consumativo: Hay 3
criterios para determinar este momento: El primer criterio es
el conumsion membriono: La violacin se consumara con el
simple contacto entre el pene y la vagina. Segundo criterio:

Penal. - 94

Inmisin Seminis: Cuando el hombre eyacula. Tercer criterio:


inmisin Penis: para la consumacin debe haber
efectivamente una introduccin del pene. Segn los
doctrinarios este ltimo criterio es el que ms se ajusta a la
violacin sealada en el cdigo penal.
Esta penetracin debe ser completa o no? Tanto la doctrina
como la jurisprudencia sealan que basta una introduccin de
una parte del pene. El coito vestibular: cuando el pene
penetra entre los labios mayores de la vagina, en este caso no
habra violacin. El cuerpo humano tiene 2 esfnteres, para
que haya violacin anal debe ser la introduccin en el primer
esfnter.
Sujetos del delito: S. Pasivo: Tanto hombre como mujer. S.
Activo: Solamente un hombre. Se discuti la posibilidad de
introducir a la mujer como sujeto activo mediante la
penetracin de aparatos mecnicos o artificiales, pero en el
congreso quedo claro que no podra cometer el delito de
violacin.
Tambin se seal que una mujer podra ser coautora de un
delito de violacin, como aquella mujer que sujeta a la vctima
para que el hombre la viole. Etcheverry: seala un caso en
que la mujer se par en la puerta de la habitacin en donde se
consumaba una violacin con el fin de impedir la entrada de
personas que ayudaren a la vctima.
El primer requisito de la violacin es el acceso carnal. El 2do
requisito no lo dice la ley pero se deduce: es la ausencia o
falta de voluntad de la vctima. Tratndose de menores de 14
aos no importa la voluntad de la vctima se considera
violacin igual.
Art 361 CP: Comete violacin el que accede carnalmente por
va vaginal anal o bucal a una persona mayor de 14 aos en
Penal. - 95

los caso siguientes: 1) Cuando se usa de fuerza o intimidacin


2) cuando la vctima se haya privada de sentido o se
aprovecha de su incapacidad para imponerse 3) Cuando se
abusa de la imaginacin o trastorno mental de la vctima.
Completar.
1) Debe entenderse por fuerza, la fuerza material o
fsica, aquella que se ejerce sobre el cuerpo de la
vctima con el propsito de anular o de vencer su
voluntad.
Esta violencia o fuerza material, puede asumir dos
formas: Una es la Vis Absoluta: Vale decir la fuerza fsica
irresistible, la victima est totalmente bajo la condicin
del sujeto. La segunda fuerza es la va de hecho: son los
actos de violencia que el sujeto realiza sobre la victima
que no tiene por objeto suprimir totalmente la voluntad
pero la dejan tambin en una incapacidad para
defenderse y evitar su ataque. Incluso puede haber un
tipo de violencia cuando se amenaza a la vctima, como
una amenaza de hacer o causar un dao a ella misma a
un tercero o a su patrimonio.
Algunos autores opinan que la resistencia de la vctima es un
requisito indispensable para que exista violacin, si no hay
resistencia, estara consintiendo. Surge la duda si esta
resistencia debe mantenerse durante todo el ataque o solo al
inicio. Para Labatut, la resistencia debe empezar desde el
principio, permanecer durante el ataque y hasta el trmino de
este. Esta resistencia debe ser seria, enrgica, debe
demostrar en forma clara que no quiere la relacin sexual. No
es necesario que sea una resistencia heroica, ni tampoco que
se mantenga durante todo el acto sexual. Siempre existir
violacin cuando se emple fuerza para la penetracin
aunque la mujer haya incitado al varn. Algunos sugieren que
podra alegarse atenuante del 11 N 5 CP. Para Juan Bustos:
Penal. - 96

Basta que quede en manifiesto la utilizacin de la fuerza y la


voluntad contraria, no es necesario que la fuerza se mantenga
durante toda la actividad violatoria, ni tampoco que la
resistencia sea continua. Cul es la intensidad de esa fuerza?
Esta debe medirse caso a caso, atendiendo las circunstancias
del hecho, esto no es sealado en el cdigo. Esto ocurre
porque la resistencia no va a ser igual en la que ponga un
menor, un adulto o un mayor.
Amenaza no es lo mismo que intimidacin. Intimidacin: Es la
fuerza moral en la coaccin que ataca a la psiquis de la
vctima, es un ataque sicolgico. El criterio dominante es el
que identifica intimidacin con amenaza. Para esta idea la
intimidacin es la fuerza moral o vis compulsiva y por
amenaza puede concretarse en palabras o acciones el mal
amenazada debe ser inmediato e inminente, serio y dotado de
cierta gravedad. El mal debe ser injusto e ilegitimo, puede
dirigirse el mal contra la vctima o contra un tercero y debe
haber una relacin de causalidad entre la amenaza y el objeto
que persigue el delincuente. Hay autores que no comparten la
idea de que sean lo mismo. La amenaza es un concepto
estrictamente objetivo, porque alude al comportamiento del
hechor, cuando esta amenaza, amenaza con la realizacin de
un hecho. En cambio la intimidacin es un concepto
estrictamente sicolgico.
2) Privacin del sentido de la vctima: No se obre
contra la voluntad de la vctima, sino que se prescinde
de la voluntad de la vctima, porque esta est privada de
sentidos. El bien jurdico protegido dice relacin con un
estado transitorio de prdida de sentido. Este estado
puede ser a travs del consumo de alcohol un
aturdimiento por shock o trauma, puede estar drogada
puede estar dormida. La victima debe ser privada de
Penal. - 97

sentido por cualquier causa. Antes era bastante ms


amplia, con la modificacin de este artculo se volvi ms
estrecha. Cuando el art 361 antes de la reforma hablaba
que la vctima se privara de la razn por cualquier causa,
entraban todas las enfermedades mentales, ahora la
reforma las dividi: Privacin de sentido temporal en el
N2 y privacin en sentido absoluto como en el caso de
las enfermedades mentales. Esta privacin puede tener
causas en hechos realizados por el propio delincuente, o
por causas circunstanciales. En este caso no se exige lo
que exige la tercera causal, abusar de esa situacin de
privacin de sentido, mientras que el N 3 lo exige. El n
2 adems de la privacin de sentidos, tambin tiene otra
situacin cuando se aprovecha su incapacidad para
oponerse. La vctima no est en situacin de defenderse,
puede ser una persona que esta inmovilizada, que se
encuentre en silla de ruedas, etc. Aqu la vctima no
presta su voluntad Qu pasa si la persona incapacitada
de defenderse y acepta la relacin estaramos frente a
un delito? La respuesta es no.
3) Abusar de la enajenacin o trastorno mental de la
vctima: Aqu la enajenacin mental y el trastorno son
situaciones de carcter patolgico. Ya vimos la amplitud
del concepto de loco o demente y dijimos que deben
extenderse a todo tipo de enfermedad mental que hasta
ahora se haya descubierto. En el concepto de
enajenacin no solo se deben incluir las enfermedades
mentales, sino todo tipo de privacin de la mente, toda
enfermedad mental de tipo permanente. Por qu en el
caso de la enajenacin o trastorno mental de la vctima
se exige que se abuse de ellos? Por la simple razn que
el sujeto activo abusa de a condicin de enfermo mental
para violar, situacin que no se exige en el nmero dos
Penal. - 98

Violacin Impropia:
Art 362: Persona menor de 14 aos, ser castigado con
presidio mayor en cualquiera de sus grados aunque no
concurra circunstancia alguna de las enumeradas en el art
anterior. Puede que no concurra como que si concurran,
pero la pena va a ser la misma. El problema es el
siguiente : Se castiga la violacin de un menor de 14 aos,
la ley no seala si deben ser aos cumplidos o no, o sea
deja un espacio que debe solucionar la jurisprudencia,
dejando una laguna de 365 das, lapso que media entre los
15 aos y los 13 aos. En la prctica se analiza la fecha de
nacimiento del sujeto y la hora y da en que se cometi el
delito. Ej.: La relacin sexual se ha cometido a las 12:01 de
la noche y la victima ya haba cumplido aos, por lo tanto
era mayor de 14 aos. Para que se configure la violacin
impropia bastan dos cosas: Que se configure la violacin
sexual y que la vctima tenga menos de 14 aos. Supone
que por la minora de edad el sujeto activo ha abusado de
la vctima. El legislador busca proteger al menor, algunos
dicen que es una violacin especial agravada en su
penalidad.
El bien jurdico protegido: Es la indemnidad sexual del
menor. Esto es el libre desarrollo sexual del menor. Ahora si
el sujeto activo no sabe que la persona a la que est
violando tiene menos de 14 aos y parece de ms edad, se
excluye el dolo de este delito.
Martes 21 de abril.
Violacin agravada:
Art 372 Bis: Tiene una pena incluso mayor al parricidio.
Fue modificado por la ley 19927 del ao 2004. Antes de
esta modificacin se distingua entre violacin sodomtica
Penal. - 99

(si el hombre era el violado) o si la persona violada era


mujer. De la redaccin del artculo se excluye que este
delito se pueda realizar con culpa, pero podra suceder que
el tipo violara y por un descuido la muerte fuese culposa.
Cul es la fase subjetiva del delito? La ley no tiene
ninguna referencia, pero por la ubicacin del delito dentro
del ttulo 7mo no se puede concebir una violacin con
culpa. En cuanto al dolo puede ser directo o eventual,
eventual en el caso de la violacin impropia. El
desconocimiento de las circunstancias fcticas o de hecho,
sea violacin propia o impropia, o creer que tiene el
consentimiento de la vctima, si se acreditan estos hechos
es un error de tipo, y cuando este es invencible, elimina el
dolo. Cuando es vencible elimina el dolo pero no la culpa.
Hay un sector minoritario de la doctrina que agrega otro
elemento subjetivo: adems del dolo general de todo delito
agregan otro elemento especial que llaman nimo
libidinoso, pero esta es una opinin minoritaria porque el
sujeto al realizar la conducta tpica no solo acta por el
deseo sexual, sino que puede actuar por venganza, por
humillar a la mujer.
Antijuridicidad de la conducta: El consentimiento que
pueda prestar la vctima, no acta como justificante en el
caso de la violacin propia, sino que el consentimiento
excluye la tipicidad, aun cuando la vctima consienta no es
una causal de justificacin sino que es una causal que
excluye la tipicidad, desaparece el elemento del delito que
es tpico. Por lo tanto no opera el consentimiento de la
vctima ni como justificante ni como excluyente. Ej.:
Causales justificantes son la legtima defensa y el estado de
necesidad. Antes exista la teora de que el hombre casado
con una mujer tena el derecho a tener relaciones con ella,
Penal. - 100

y esto no implicaba violacin, aun cuando esta no prestara


el consentimiento, esto exclua la antijuridicidad. Hoy en da
no existe esta teora. Art 369 inc. 1CP: No se puede
proceder por causa los delitos del 361 al 366, vale decir de
violacin a abuso sexual, sin que se puedacompletar.
Norma procesal penal. Inc. 4: En caso de que un cnyuge o
conviviente cometa alguno de los delitos establecidos en
los prrafos 5 y 6 de este ttulo, se podr poner trmino del
proceso a requerimiento del ofendido a menos que el juez
por razn fundada no lo acepte. Cuando sucediere el caso
de una violacin o de un estupro el ofendido puede sealar
que no quiere seguir ms con el procedimiento. Si bien no
hay una eximente en nuestro cdigo para eximir de
responsabilidad al hombre que viola a su mujer, el art 369
inc. 4 permite poner trmino al proceso a requerimiento del
ofendido. El nico problema que hay es que el juez pueda
aceptar o no ese arrepentimiento.
Hay una posicin intermedia que acepta la eximente de
ejercicio legtimo de un derecho: La mujer se puede oponer
a una relacin sexual con su marido cuando tiene una
legtima aprehensin en el caso de que el marido tenga una
infeccin venrea, ella ejerce el legtimo ejercicio de su
derecho. Incluso hay un caso de jurisprudencia en que la
mujer se opuso a tener coito contra natura (Anal) y la mujer
se opuso en esta sentencia a tener este tipo de relaciones.
Inter criminis: Sabemos que el acceso carnal se consume
cuando existe penetracin. No es necesario que esta
penetracin sea completa. Hay algunos autores que
sealan que este es un delito de mera actividad, no exige
un resultado, y por ser delito de mera actividad no sera
procedente ni la tentativa ni la frustracin. En todo caso
esta teora es minoritaria. Tiene que haber un tipo de

Penal. - 101

preparacin en este delito. Puede haber delito frustrado ya


que puso todo de su parte para que se consumara y no
resulto por causas independientes, como el caso de un
hombre que intent violar a una mujer en el campo, pero
no pudo.

El estupro:
Art 363 CP: Este delito consiste en acceder carnalmente a
una persona que presta su consentimiento para ello, hay
voluntad de la vctima. Esta es la diferencia con la
violacin. Es un consentimiento viciado, no es libre y
espontaneo. La ley estructura este tipo penal teniendo
como ncleo esencial, como centro del tipo penal el abuso
o pre valimiento. Como ncleo de una clase de estupro es
la causal 4ta bajo el engao. La hiptesis 4ta es una
hiptesis residual, lo que queda es el engao, por una razn
muy sencilla, es muy difcil encontrar en los das de hoy
que a una persona se le engae respecto de la actividad
sexual. Este delito se caracteriza por abusar de la situacin
de superioridad que presenta el sujeto activo respecto de la
vctima, el sujeto activo est en una posicin superior que
la vctima, o esta depende del sujeto activo. Esto se explica
dice un autor porque el adolescente se encuentra en una
etapa en que puede ser sometido a la voluntad de otra
persona. Pregunta de prueba medios de ejecucin de este
delito: nombrar 1 2 3 4 del art 363 CP.
1) El abuso de una anomala o perturbacin squica que no
alcance a constituir enajenacin o trastorno mental.

Penal. - 102

2) Abuso de alguna relacin de dependencia de la victima


3) Abuso de una situacin de desamparo de la victima
4) El engao de la vctima abusando de su experiencia o
ignorancia sexual.
La doctrina distingue entre: Estupro de pre valimiento: son
las 3 primeras causales y estupro fraudulento: causal 4. En
la prctica no tiene mucha importancia ya que en las 4
situaciones hay una situacin abusiva, por ende de pre
valimiento.
Mircoles 22 de abril.
Estupro. 363.
Acceder carnalmente a una persona que presta su
consentimiento, pero que esta voluntad se presta engaada
por el delincuente, o que este abuse de la superioridad que
tiene con la vctima.
En la violacin en cambio, el delincuente prescinde de la
voluntad de la vctima.
La Ley lo estructura sobre el abuso o el prevarimiento del
hechor sobre la vctima; de las 4 hiptesis, las 3 primeras son
de prevarimiento y la cuarta sobre un engao.
Bien jurdico protegido. Es la libertad sexual o la indemnidad
sexual.
Conducta tpica.
Misma de la violacin, porque tambin consiste en acceder
carnalmente a la vctima, por lo tanto, son dos los elementos
bsicos:
1. Acceso carnal.
2. Acto de prevarimiento por medio del cual el actor tiene
acceso.
Sujetos:

Penal. - 103

- Activo. Solo el varn.


- Pasivo. Cualquier persona mayor de 14 aos y menor de
18 aos, sea hombre o mujer.
Autor del delito puede ser una persona menor que la vctima,
puede tener 15 aos y la vctima 17 aos.
Con respecto de la vctima, antes de la modificacin de este
delito, se exiga que la mujer fuera doncella, y se discuta qu
deba entenderse por doncella, entendiendo que es aquella
que jams ha tenido relaciones sexuales.
Ahora eso no se exige porque hoy en da la vctima puede ser
mujer u hombre.
En todo caso, de todas las hiptesis del 363 nro. 4, el
denominador comn es la falta de capacidad para consentir
vlidamente la relacin sexual. Es un consentimiento viciado,
no consciente del acto que realiza o de sus consecuencias.
Esta falta de voluntad puede estar relacionada con, por
ejemplo, la carencia de libertad para oponerse, o porque el
atacante tiene una superioridad sobre ella, o que la vctima
depende del hechor (algo ms intelectual que fsico).
Adems, est la carencia de voluntad producto de una
anomala mental o psquica, aun siendo transitoria. La entidad
de esa carencia es menor que una de gran entidad porque en
ese caso se tratara de un delito de violacin. En todo caso, la
voluntad de la vctima siempre est viciada.
Hiptesis del delito de estupro.
1. Art 363 nro. 1. Cuando se abusa de una anomala
mental.
Se trata de una anomala de menor intensidad, porque si
fuera de mayor intensidad se tratara del delito de violacin.
La persona ac, est consciente de lo que est haciendo pero

Penal. - 104

carece de voluntad suficiente para oponerse a la realizacin


de la actividad sexual, el hechor se aprovecha de ello.
Requisitos:
Que el sujeto activo abuse de esa discapacidad mental que se
tiene, se aprovecha.
Los conocimientos hoy en da respecto de las incapacidades
mentales, son tan avanzados que, en caso de intervalos
lcidos, hay autores que niegan su existencia puesto que, se
trata de manifestaciones menores de la enfermedad, pero la
enfermedad contina siempre. Entonces, puede que existan
periodos de atenuacin de la misma, sin embargo la
enfermedad permanece.
La ley seala aun transitoria.
Problema con la interpretacin de esto. Algunos dicen que no
podra existir una enfermedad mental transitoria.
2. Art 363 nro. 2. Relacin de dependencia o de
subordinacin.
Se pone ejemplos no taxativos, como que el hechor tenga una
relacin de cuidado, laboral, respecto de la vctima.
Puede haber otros motivos que no estn contemplados en la
ley, como por ejemplo en los cultos religiosos, en que la
voluntad de las personas queda subordinada a lo que dice el
gua o pastor. Tambin se puede dar este hecho en los
cuerpos militares, en los recintos carcelarios, etc.
En todo caso, el agente se aprovecha de la condicin de la
vctima.
3. Art 363 nro. 3. Abuso del grave desamparo en que se
encuentra la vctima.
La ley no distingue si se trata de un desamparo fsico (que no
tenga quien la cuide, donde quedarse), o moral (que no tenga
ninguna persona que la gue, la aconseje).
Esta situacin de desamparo puede ser:

Penal. - 105

- Permanente.
- Ocasional.
Tiene que tratarse de un desamparo grave, que justifique el
delito. La vctima cae en un total desvalimiento porque no
tiene a donde ir, ni quien la acoja.
4. Art 363 nro. 4. Cuando se engaa a la vctima abusando
de su inexperiencia o ignorancia sexual.
Esta hiptesis parte de la base de que el hechor engaa a la
vctima, por su inexperiencia o ignorancia sexual.
Dos requisitos:
- Engao. Toda maquinacin o conducta para presentar
como verdadero algo que es falso. Adems este engao
debe inducir a error, error en creer que lo que se est
haciendo es bueno. La persona no visualiza los
resultados del acto que se le est proponiendo (que no
sepa lo que es el acto sexual ni sus consecuencias). El
error entonces es, llevar a la vctima a que no tenga
consciencia de las consecuencias de ese acto.
Con esta idea se debe descartar el estupro cuando se
promete algo que no se va a cumplir, ej. Promesa
matrimonial, accenso de grado laboral.
- Abuso.
Son requisitos copulativos.
Experiencia. (Rae) se adquiere por la prctica; entonces la
inexperiencia es que no tenga ningn conocimiento del acto
sexual.
Ignorancia. La vctima no tiene idea de lo que es un acto
sexual.
Este delito solo admite la conducta dolosa, queda entonces
descartada la conducta culposa, ello se desprende de la
redaccin misma del CP. El sujeto realiza la conducta con
conocimiento de.

Penal. - 106

Para concluir, en cuanto al iter crminis, tambin se da la


situacin de la violacin: puede darse la forma imperfecta de
tentativa y frustracin.
- Mera actividad. No habra tentativa ni frustracin (segn
doctrina minoritaria).
- Resultado.

Art 366. Abuso sexual.


El art 366 y siguientes habla del delito de ABUSO SEXUAL
Antes de la reforma se llamaba abuso deshonesto (ley
19924, enero 2004)
Consiste en la realizacin abusiva de una accin sexual
diferente del acceso carnal. Es una conducta sexual diferente,
no hay acceso carnal.
Esta es la diferencia de la violacin, el estupro y el abuso
sexual.
Elemento comn: que son delitos de tipo sexual que atacan la
indemnidad o libertad sexual.
Diferencia: que en el abuso sexual no hay acceso carnal.
Se dice que este delito es una figura residual.
Resumen de las situaciones:
1. Se sanciona en primer lugar, la realizacin sexual distinta
del acceso carnal respecto de una persona mayor de 14
aos, siempre que concurra alguna de las modalidades
ejecutivas de la violacin (la 1, la 2 y la 3). 366 inciso 1.
Cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna
de las circunstancias de la violacin. Inciso 2, igual
penal si concurre alguna de las circunstancias del
estupro.
Penal. - 107

Dos situaciones:
IAbuso sexual distinto del acceso carnal, siempre
que se de alguna de las circunstancias de la
violacin.
IIAbuso sexual sin acceso carnal, cuando la conducta
se realiza sobre una persona mayor de 14 aos y
menor de 18, con agula de las hiptesis del estupro.
2. 366 bis. El que realizare una accin sexual distinta del
acceso carnal con una persona menor de 14 aos. No
importa en qu circunstancias se d, si es violacin o
estupro; aqu lo que importa es que el abuso sexual se
d con un menor de 14 aos.
3. 366 ter. Define lo que debemos entender por una accin
sexual distinta del acceso carnal. cualquier acto se
significacin sexual y de relevancia, realizado mediante
contacto corporal con la vctima o que le haya afectado
los genitales
4. 366 quter. Sanciona otra conducta de abuso sexual. El
que sin realizar una conducta sexual en los trminos de
los art anteriores, y que realizare acciones de significar
sexual en presencia de un menor de 14 aos, la hiciere
ver actos de connotacin sexual. O sea que, para
procurar su excitacin sexual, o de otro, hiciere presentar
tales actos a un menor de 14 aos.
5. 366 qunquies. El que participare en la produccin de
material pornogrfico.

Lunes 27 de abril.
Delito de abuso sexual.
Penal. - 108

Tiene un carcter de residual porque las dos conductas


sexuales son la violacin y el estupro donde si hay acceso
carnal.
CLASES DE ABUSO SEXUAL.
La doctrina nos ensea que en la denominacin de abuso
sexual, quedan comprendido un conjunto de hiptesis de
significacin sexual, divisible en:
1. Abuso sexual propio o directo. Supone un contacto
directo entre el hechor y la vctima (toque de cuerpos)
2. Abuso sexual impropio o indirecto. No hay contacto
corporal entre la vctima y el hechor. Ej. Obligar al menor
a masturbarse en presencia de un tercero o del hechor.
Violacin propia es el del 361, que es distinto al abuso sexual
propio.
Estructura del abuso sexual propio o directo.
La figura est contenida en art 366 y 366 bis, algunos
agregan como tercera hiptesis el 366 ter, pero este ltimo es
una definicin.
En estas dos hiptesis, agreguemos el 366 ter. Entonces, en
estas 3 hiptesis constituye la conducta una accin sexual
distinta del acceso carnal, esta conducta sexual distinta es la
que describe el 366 ter.
3 son las condiciones que deben concurrir:
a. La connotacin sexual del comportamiento del
hechor. Significa que no cualquier toque puede tener una
connotacin sexual. Ej. El sujeto que agarra las nalgas a
una persona en la calle, lo vio carabineros, pero eso no
tiene connotacin sexual puesto que no es de relevancia,
porque no produce un acto de connotacin sexual ni en la
vctima ni en el hechor.

Penal. - 109

Es difcil determinar cundo una conducta tiene una


connotacin sexual. La doctrina tiene cuatro posiciones al
respecto:
1- Sostienen que para se d esta determinacin debe
observarse elementos de tipo objetivo, parmetro
objetivo, ej. Como la actitud de esa conducta para
causar la excitacin sexual de la vctima o del hechor,
segn los cnones vigentes en ese momento.
I.
Que la conducta tenga una amplitud de excitar a
una persona.
II.
Que en esta conducta hayan intervenido los
rganos sexuales de la vctima.
2- Para otros, hay que buscar parmetros de tipo
subjetivo, que es la intencin que tuvo el sujeto al
realizar esa conducta. Sealan que un acto es sexual
en la medida que aquel lo siente como tal, o en la
medida que busque por medio del placer satisfacer su
instinto sexual.
3- Otros sealan que para que determinemos la
connotacin sexual del acto, se debe buscar en las dos
anteriores, parte objetiva y parte subjetiva. Objetiva,
que diga relacin con realizar una conducta, pero
adems que esa conducta tenga una intencionalidad
(subjetiva).
4- Determinada por criterios morales, se fundan en
motivos morales como es la capacidad que tiene esa
conducta de ofender la moral, la dignidad de la
persona. Ej. Tocar la nalga a una determinada seora
que a otra, dependiendo del status social de la
persona.
Cul de las cuatro vamos a utilizar?
La doctrina y jurisprudencia se han inclinado por el elemento
objetivo.
Penal. - 110

Siempre tenemos que determinar que el acto constituye la


expresin del instinto sexual.
Dice un autor, que lo exigible no es que el hechor se haya
motivado sexualmente o que la vctima sienta un acto de
connotacin sexual, sino que lo que interesa es que el acto
sea de aquellos que los seres humanos generalmente realizan
motivados por el instinto sexual. Que los seres humanos se
hacen caricias, que van antes de la relacin sexual, eso es lo
que se requiere.
Es normal que una pareja se toque las nalgas, o que el
hombre acaricie los senos de la mujer, etc. son actos
normales.
b. La relevancia del acto ejecutado. Tanto la connotacin
sexual del acto o la relevancia giran en torno a la misma
idea, la ndole sexual del acto ejecutado.
Relevancia. Que sea de gravedad, de importancia en ese
orden, no cualquier acto.
Darle un beso a una mujer desconocida, sera un acto de
connotacin sexual? Un simple beso no podra ser
considerado abuso sexual.
c. Aproximacin corporal con la vctima. Tiene que haber
un roce efectivo entre el cuerpo de vctima con el hechor.
Este roce tiene que ser el medio para cometer el delito de
abuso sexual.
El contacto corporal no tiene porqu restringirse a las zonas
ergenas del cuerpo humano.
365 bis. Dentro del campo de las conductas abusivas,
integran la tipicidad de este delito cualquier acto de coito
introf cualquier conducta masturbatoria que realice el
hechor a la vctima, o necrofilia (muertos) o zoofilia
(animales).

Penal. - 111

Hay un autor que dice que puede constituir un abuso sexual


cuando un sujeto mira en forma lasciva a una persona.
Caractersticas del abuso propio:
a- Es un delito de mera actividad. No interesa si hay o no
resultado.
b- De carcter instantneo. No es necesario que se
prolongue en el tiempo.
Modalidades del delito de abuso sexual.
Hay abuso sexual asociado a la violacin (366), y abuso
sexual asociado al estupro (366 inciso 2).
Atendida la naturaleza de este delito, el sujeto activo puede
ser un hombre o una mujer, lo mismo que la vctima, porque
no hay acceso carnal. Solamente hay una diferenciacin con
relacin a las edades.
Este delito, no admite forma culposa, siempre debe haber
dolo directo, y eso se desprende de la misma ley cuando dice
el que abusivamente.
Algunos tambin exigen el nimo lascivo, sobre todo si nos
vamos por la idea que el acto de connotacin sexual es aquel
que causa un placer sexual en la vctima o en el hechor.
Antijuridicidad de la conducta.
No puede haber ninguna causal de justificacin, y
descartamos el consentimiento (no habra delito), entonces la
conducta no es antijurdica sino atpica, si hay consentimiento.
Tampoco se puede alegar la causal de justificacin de ejercicio
legtimo de un derecho, en el caso de que se d entre
cnyuge.
Hay falta de tipicidad, en las conductas de los profesionales,
un gineclogo por ejemplo, no se le podra acusar porque
realiza una conducta propia del oficio. Salvo en casos que el
mdico realiza otras tocasiones que no tienen nada que ver
con su trabajo.

Penal. - 112

Martes 28 de abril.
En relacin a los abusos propios o directos: Estn exentos las
caricias o golpes de correccin que hacen los padres a los
hijos, estn exentas las tocaciones deportivas, es ms un
autor seala que ni siquiera se podran considerar las
tocaciones cuando hay aglomeracin de personas. Porque no
hay una actitud libidinosa.
Abuso impropio o indirecto:
El art 366 quater: Se refieren a proteger a el menor de edad
que se encuentra en la situacin que describe el art 366,
porque estn conductas aun cuando no requieran un contacto
fsico del hechor con la victima pueden dejar consecuencias al
vulnerar, atacar la indemnidad sexual del menor y a su
normal desarrollo de su sexualidad, por eso estas conductas
son castigadas.
Conductas tpicas: Estas son varias, diferentes a la
violacin, y el estupro donde la conducta es una sola: el
acceso carnal. Tambin es diferente al abuso sexual propio o
directo donde hay una sola conducta: el tocamiento. En este
caso hay varias situaciones y conductas, entre las cuales
podemos mencionar 4:
1) Hacer presenciar a un menor, comportamientos de
significacin sexual.
2) Determinarlo a ejecutar esos mismos comportamientos.
3) Hacerlo ver o escuchar material pornogrfico
4) Emplearlo en la produccin de material pornogrfico
Art 366 quter: El que sin realizar una accin sexual en los
trminos anteriores para procurar su excitacin sexual o la
excitacin sexual de otro, realizare acciones de significacin
sexual ante una persona menor de 14 aos, la hiciere ver o
Penal. - 113

escuchar material pornogrfico o presenciar actos del mismo


carcter ser castigado con presidio menor en su grado medio
a mximo.
Hacer presenciar a un menor conductas de
significacin sexual: El menor de 14 aos no hace nada, ve
lo que el sujeto activo est realizando, el sujeto activo debe
realizar conductas de connotacin sexual para excitarse el o a
otras personas. Los actos de connotacin sexual que realiza el
sujeto activo son de todo tipo, incluso conductas de relacin
carnal. Ej.: Hecho que el S.A se pasee desnudo por la
habitacin, no es ningn delito, ya que no es una conducta de
connotacin sexual.
Pueden ser actos individuales o colectivos, la exigencia es que
se realicen ante el menor de 14 aos, ahora si este toma
parte en estos actos de connotacin sexual, pasa a desviarse
la conducta constituyendo una violacin o abuso sexual propio
segn sea el caso.
Determinacin a presenciar material pornogrfico: No
hay contacto del tipo sexual, solo se le obliga al menor de 14
aos a escuchar y/o ver material pornogrfico.
Determinacin a la realizacin de actividades sexuales:
Se le obliga a menor a realizar acciones de connotacin sexual
para excitar al sujeto activo o a otra persona. La exigencia del
tipo penal es que estas conductas deben ser realizadas por el
menor, delante del sujeto que le ordena o delante de terceros
que el tipo ha convocado para que observen lo que el menor
est haciendo.
Determinacin a intervenir en la produccin de
material pornogrfico: Es el menor el que acta en este
tipo de produccin de material pornogrfico, si hay un

Penal. - 114

contacto directo o de acceso carnal estaramos frente a otro


tipo de delito.
Sujetos del delito: S.A: Cualquier persona, hombre o mujer
SP: Hombre o mujer, pero debe ser menor de 14 aos, si es
mayor de 14 y menor de 18 para estar frente a un delito
deben darse las circunstancias propias de la violacin o del
estupro.
Algunos critican este artculo ya que no se entienden porque
hace esta divisin entre menores de 14 aos y mayores de 14
aos y menor de 18, ya que establece las mismas penas. Si
estas situaciones se realizan respecto de un mayor de 18 aos
no habra abuso sexual.
Qu pasa con los que intervienen mirando? Se
consideran como autores.
En cuanto a la vctima siendo menor de 14 aos es irrelevante
el consentimiento que pudiere prestar, pero tratndose del
mayor de 14 y menor de 18 si consintiere no habra delito por
falta de tipicidad.
Este delito requiere siempre de dolo directo.
Art 365 Bis: Habla de abuso sexual agravado. Este consiste
en que si la accin sexual consistiere en la introduccin de
objetos de cualquier ndole por va vaginal anal o bucal o si se
utilizaren animales en ellos ser castigada:
1) la accin con presidio mayor en su grado mnimo a medio,
si concurren cualquiera de las circunstancias enumeradas en
el art 361. 2) Con presidio mayor en cualquiera de sus grados,
si la victima fuera menor de 13 aos. 3) Con presidio menor
en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, si

Penal. - 115

concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el art


363 y la vctima es menor de edad, pero mayor de 14.
La doctrina: Seala que el animal debe introducir su pene
dentro de la vctima en una de las cavidades del menor, y no
se trata de cualquier objeto se considera que los dedos o
manos no constituyen introduccin de objetos.
Art 365: Relaciones homosexuales mientras sean menor de
18 aos. No sanciona la relacin sexual entre mujeres solo
entre hombres. Sujeto activo: Hombres mayores de 18 aos.
Sujeto pasivo: Hombre menor de 18 aos.
Art 365: copiar, sodoma.
Art 366 quinquies: Contiene otro tipo penal diferente que
castiga la produccin de material pornogrfico con
participacin de menores.
SA: Cualquiera
SP: Menor de edad: menor de 18 aos y mayor de 14.
Se comete este delito: Cuando se emplea su imagen o cuando
se emplea su voz, se est cometiendo este delito, puede
emplearse al menor desnudo o en posiciones groseras, o
realizando actos de significacin sexual solo o con otra
persona. A quien se sanciona es al productor.
Art 374 Bis: Posesin y comercializacin de material
pornogrfico infantil. El que comercialice, importe, distribuya,
difunda o exhiba material pornogrfico cualquiera sea su
soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores
de 18 aos ser sancionado con presidio menor en su grado
mximo. En el inc2 se refiere a la posesin.
Art 367: El que promoviere o facilitare la prostitucin de
menores de edad ser para satisfacer los deseos de otro,
Penal. - 116

sufrir la pena de presidio menor en su grado medio. Este


delito se conoce como favorecimiento de la prostitucin, lo
que se sanciona es el hecho de promover o facilitar la
prostitucin de menores. Esto debe ser con el objeto de
satisfacer los deseos de otros.
Si concurriere habitualidad, abuso de autoridad o de confianza
o engao se impondrn las penas de presidio mayor en
cualquiera de sus grados y multa de 31 a 35 UTM.
El mbito de aplicacin esta norma est muy limitada a
promover y facilitar, no se sealan otros medios de comisin
de este delito. En este delito el sujeto abusa de la
superioridad que posee sobre la vctima, puede abusar de su
confianza, utilizar engaos, abusar de su autoridad.
Promover: Es incitar, inducir, inclinar a otro hacia la
realizacin de determinadas conductas. Los promueve a la
realizacin de la prostitucin.
Facilitacin: Es la cooperacin que el sujeto activo emplea
para lograr la prostitucin del menor ej: entrega los medios,
por ejemplo la entrega de un local para efectuar las
grabaciones.
Este delito tiene como eje central la prostitucin, segn
Carrara la caractersticas de la prostitucin es la venalidad de
las conductas. Otra caracterstica: la prostitucin significa
tener relaciones con multiplicidad de hombres, significa
tambin tener la libertad de acceder a conductas promiscuas,
y prostituta es aquella que se entrega ya sea por pago o por
puro amor. El lucro no es indispensable en la prostitucin.
Cules son los sujetos del delito? El sujeto activo puede
ser cualquier persona sea hombre o mujer, este sujeto es lo

Penal. - 117

que se conoce vulgarmente como intermediario, proxeneta o


rufin.
Puede tipificarse el delito de favorecimiento a la prostitucin
de menores en un menor que ya est prostituido? La mayora
de los autores estiman que puede ser, ya que habra ms un
problema de honestidad que de indemnidad sexual.
La conducta debe estar dirigida a satisfacer los deseos de
otros. Quien contrata a un menor para satisfacer sus propios
deseos comete el delito del art 367 ter. COPIAR
La actividad del sujeto de acuerdo con el inc2 de esta norma
es que debe desarrollarse habitualmente, qu debemos
entender por habitualidad? El engao con abusos de
autoridad o confianza, es mucho ms fcil de determinar,
porque son situaciones fcticas que se pueden determinar
analizando el hecho, en este caso cuando la promocin o
facilitacin se realiza a travs de engao, abuso de confianza
o autoridad no se requiere habitualidad basta con que una vez
lo haga.
Qu debemos entender porque la conducta sea
habitual? Carrara analiza las diversas teoras en especial las
francesas, si se exige pluralidad de victimas habra
habitualidad o basta con una sola? O si es necesario o no la
existencia de diversos amantes de las prostitutas. Segn
carrara no basta multiplicidad de actos o de vctimas, se
requiere multiplicidad de personas en donde una puede ser
vctimas y las dems amantes o clientes.
Para Etcheverry se requiere una multiplicidad de actos de
promocin o favorecimiento de la prostitucin durante un
tiempo ms o menos prolongado. La habitualidad es una
costumbre, un hbito. Ej.: Mantener o dirigir un prostbulo
sera una conducta habitual.
Penal. - 118

Algunos dicen que para entender esta expresin es lo que se


realiza en forma reiterada una y otra vez. En todo caso para la
mayora de la doctrina requiere una pluralidad amplia de
actos, el sujeto activo debe realizar pluralidad de actos de
promocin y facilitacin.
Favorecimiento de la prostitucin impropia: Art 367
ter: El que a cambio de dinero u otras prestaciones de
cualquier naturaleza obtuviere servicios sexuales por parte de
personas mayores de 14 pero menores de 18 aos de edad,
sin que medien las circunstancias de los delitos de violacin o
estupro, ser castigado con presido menor en su grado
mximo.
Mircoles 29 de abril.
Disposiciones generales de los delitos relacionados con la
actividad sexual.
Art 368 que constituye una agravante especial de los delitos
sexuales.
Esta es una agravante especial, que se aplica a una serie de
personas que tienen alguna dignidad, algn cargo o cuidado
respecto de la vctima.
Tambin, se da como agravante a aquel sujeto activo que
detente un cargo de autoridad pblica o ministro de algn
culto religioso.
368. si los delitos previstos en los dos prrafos anteriores
hubieren sido cometidos por autoridad pblica, ministros de
un culto religioso, maestro, empleado o encargado por
cualquier ttulo
Penal. - 119

La agravante consiste:
- Para comenzar, se aplica a las personas que el artculo
indica.
- Consiste en que, si la pena tiene dos grados no se le
aplicar el grado mnimo sino que se aplica el grado
superior. Si la pena es de un solo grado, no se aplica la
parte inferior sino que la superior del grado.
Cuando tenemos un grado de la pena, se debe partir por la
mitad. Mnimum- mximum.
- Esta es una agravante especial pero no es de orden
general no se aplica a todos los delitos de connotacin
sexual. Inciso segundo del 368. Si los delitos tienen como
elemento constitutivo del tipo penal, alguna de estas
circunstancias fcticas, la agravante no se aplica, non
bis in dem. Ej. Esta agravante no se aplica en el delito
de violacin propia en su primera hiptesis porque la
fuerza o intimidacin va como elemento del tipo penal.
Tampoco se aplica en el delito de estupro 363, pero solo
en la hiptesis segunda y tercera de este. En el 365 bis,
introduccin de objeto o empleo de animales, no se
aplica en el nro. 1 y en el 3. Tampoco aplica en el 366
porque este es el abuso sexual propio, y ah se relaciona
con la hiptesis de la violacin y el estupro (mayor de 14,
menor de 18 estupro).
- 361nro 1. 363 nro. 3; 365; 366; 366 bis el legislador
dej afuera la violacin impropia del 362, cuando es ms
grave que la propia. La CS en una sentencia determin
que la agravante del 368 tambin no se aplicaba en el
caso de la violacin impropia.
- 365 delito de sodoma, a este s se le aplica la agravante
del 368 cmo se aplica? Este delito tiene reclusin
menor en su grado mnimo a medio, 61 das a 3 aos. Se
le aplica la agravante del 368, cmo opera? Como la
pena de 61 a 3 aos es compuesta, se aplicar la pena
de 541 a 3 aos, esta ser la pena definitiva, y sobre

Penal. - 120

esta es que se aplicarn las atenuantes o agravantes en


su caso.
Art 371.
Materia comn al delito sexual (368, 371)
El art 371 inciso primero.
Los ascendientes, guardadores o maestros
El cmplice en estos delitos (abuso sexual, estupro, violacin)
tiene la misma pena que el autor.
El 371 en el inciso primero sanciona al cmplice con la pena
del autor, cuando el sujeto rene las calidades que seala el
art.
El inciso segundo seala que adems sern sancionados con
la inhabilitacin total y perpetua del cargo u oficio. Pena
accesoria: inhabilitacin perpetua de desempeo del cargo.
La ley 18.216 fue modificada por la ley 20.603, esta ley era
aquella que otorgaba beneficios al condenado como eran, la
remisin condicional, la libertad vigilada (sujeto a controles
por delegado de gendarmera) y la reclusin nocturna.
La ley 20.603 sustituy estos beneficios por penas
sustitutivas.
Qu tiene que ver esa ley 20.603 con los delitos sexuales?
El art 1 de esta ley dice que podrn sustituirse (son penas
sustitutivas) por el tribunal que las imponga por:
a- Remisin condicional
b- Reclusin parcial
c- Libertad vigilada
d- Libertad vigilada intensiva.
e- Exclusin del pas, caso del art 34.
f- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.

Penal. - 121

Qu tiene que ver esto con los delitos sexuales?


El mismo art 1, seala que no proceder este beneficio
tratndose de los autores de delitos consumados de los art
361, 362, 372 bis.
Violacin impropia, violacin propia, violacin con homicidio.
Tambin, 141, 142, 390, 391 nro. 1 quedan dentro de la
exencin.

Qu pasa con la libertad condicional?


Contemplada en el DL del ao 1925, se concede por decreto
presidencial, donde significa que, el condenado cumple su
pena en libertad.
Esto no es lo mismo que la remisin condicional que es una
pena sustitutiva que aplica el tribunal, mientras que la
libertad condicional implica que un sujeto que lleva cumplida
la mitad de la pena, puede cumplir el resto de la pena en
libertad, por disposicin del presidente de la repblica.
Ahora, qu pasa respecto del delito de violacin:
En la violacin de un menor de 14 aos, y en la violacin con
homicidio, se exige el cumplimiento de los dos tercios de la
pena.
Norma procesal de los delitos sexuales.
Naturaleza de la accin penal.
Art 369 tiene una norma de carcter procesal para los delitos
en comento.
Dice que no se puede proceder, respecto de los delitos del
361 al 366, sin que a lo menos se haya denunciado el hecho a
la justicia, al ministerio pblico o a la polica por la persona
ofendida por el delito, o su representante.
Entonces, la accin penal para perseguir estos delitos son de
accin pblica previa instancia particular.

Penal. - 122

368 bis.
Seala dos agravantes que se pueden aplicar.
Sern:
- La 12 nro. 1 del CP. Alevosa.
- Ser dos o ms los autores del delito. Habla de autores del
delito
Agravante especial. Ser dos o ms los malhechores, art
456 bis nro. 3.
Est en el delito de robo o hurto. Habla de malhechores.
Hay una medida procesal importante que es el art 369 ter.
Prescripcin especial de la accin penal.
El plazo de prescripcin en la accin penal, empezar a correr
para el menor de edad que haya sido vctima, cuando haya
cumplido los 18 aos. Desde ah comienza a correr.
(93 nro. 6 prescripcin de la accin penal, desde la fecha en
que se hubiese cometido el delito, RG)
Art 369 bis
Otra norma de orden procesal.
Que en los procesos de delitos, el juez apreciar la prueba de
acuerdo a las normas de la sana crtica, que toman en
consideracin a las mximas de la experiencia, a las mximas
de la lgica, y a al conocimiento cientficamente afianzados.
Art 297 CPP. Valoracin de la prueba.
Cmo es la valoracin que hace el juez en los delitos de
violacin sexual, y estupro?
De acuerdo a las normas de la sana crtica, art 297 CPP
372 ter.
Medida de proteccin.
Cules son las medidas de proteccin en relacin a los
delitos de violacin y de estupro?

Penal. - 123

La sujecin del implicado a la vigilancia de la persona


Prohibicin de visitar el domicilio, lugar de trabajo, estudio.
Irse de la casa

El juez las decreta de oficio o a peticin de parte.


Art 370.
Relacin con el efecto civil en la comisin de estos delitos.
Que adems de la indemnizacin, el condenado por los delitos
del 361 al 366bis, ser ordenado a dar alimento
Que en abuso sexual no hay hijos, no podra cobrar alimentos.
Solo en violacin y estupro podra haber hijos.
El art 370 obliga a quien cometi violacin y estupro y de esa
relacin nacen hijos, est obligado a dar alimentos a estos.
370 bis.
Si el violador es pariente del sujeto pasivo, pierde esos
derechos de parentesco. En cambio tiene todas las
obligaciones de alimentacin, educacin, etc.
Lunes 04 de mayo.
Respecto de la libertad condicional. RG que se concede
cuando el sujeto ha cumplido la mitad de la prueba, pero en
los delitos de violacin del menor de 14 aos requiere un
tercio de condena cumplida.
Accin penal para perseguir estos delitos de materia sexual,
art 369 accin penal pblica previa instancia particular, a
menos que el ofendido sea un menor de 14 aos, que sera
accin penal pblica.
La prueba del 369, reglas de la sana crtica.
La ley, ordena la pensin alimenticia, 361 a 366.
Delito de incesto.

Penal. - 124

Art 375.
Figura independiente, dentro del prrafo de los delitos
sexuales.
Es actualmente en los cdigos modernos no considerada, han
comenzado a desaparecer (cdigos latinos).
Pena. Reclusin menor
Cuando hay relaciones sexuales entre personas de distinto
sexo, que por sus relaciones de parentesco no pueden
contraer matrimonio.
BJ protegido, es el abuso no es un delito contra la libertad
sexual, sino que se limita dentro de la familia por sus
relaciones de parentesco.
Es una relacin sexual voluntaria, donde no hay vctima ni
sujeto pasivo porque los dos sujetos son sancionados con la
pena del 375, a menos que uno de ellos sea menor de 14
aos.
Caractersticas:
1. Que ambos sujetos sean parientes por consanguineidad.
2. Se trata de un delito especial. Porque requiere de un
sujeto activo calificado por el parentesco, eso de la
especialidad al delito.
Problema de la adopcin con este requisito.
Si se adopta, y el padre mantiene relaciones sexuales, se
entiende que hay un delito de incesto. Etcheverry dice
que es posible porque si bien el delito protege la
degeneracin de la familia, tambin protege la propia
familia y en ese caso, el adoptado pasa a ser parte de la
misma familia. Por tanto, habra incesto en la relacin
entre adoptante y adoptado. Mario Garrido Montt, dice
que la adopcin hace perder todo vnculo con la familia
de origen pero, pese a ello, no ha se han roto con la
adopcin los vnculos de sangre, por tanto si los
hermanos sanguneos mantienen relaciones, habra
incesto.

Penal. - 125

3. Que debe tratarse de una relacin sexual normal, es


decir: vaginal. Esto porque como el BJ protegido es la
degeneracin de la familia, con una relacin anal o bucal
no originara descendientes, por eso la diferencia de sexo
es determinante. Pero, qu pasa si el hombre est
imposibilitado de concebir? se estara frente a un delito
de incesto si no es capaz de engendrar? Igual habra
incesto porque igual se est atacando el vnculo de
familia.
El vnculo de parentesco es esencial, y si no lo hay no habra
delito.
La pena se sanciona a ambos, no hay sujeto pasivo.
Falsificacin, titulo cuarto del libro segundo del cdigo penal.
Una de las ideas que tuvo el legislador para poner en un solo
ttulo estas conductas, es el medio de ejecucin, el cual es
alterar la verdad.
Medio de comisin, es alterar la verdad, medios mendaces,
como algunas de estas conductas el bien jurdico es la fe
pblico, o el contenido es un atentado contra la fe pblica,
otras las falsedades documentales y otras la correcta
administracin de la republica.
No es el bien jurdico protegido quien une a estas conductas.
En doctrina se dice que el bien jurdico protegido es el trfico
jurdico por que los miembros de la sociedad requieren creer
en algo, algo que le de confianza cuando hacen sus negocios
ej: el dinero. Por qu el dinero nos da confianza? Por que
emana de un organismo del estado (banco central), Por qu
creemos en las escrituras pblicas? Por que interviene un
ministro de fe.
Otros sostienen que no es el trfico jurdico si no que es el
valor probatorio, y es aquel que se reconoce en documentos

Penal. - 126

determinados. Independientes de los medio de pruebas que


se encuentran en el cdigo civil.
Sin embargo la mayora dice que se protege la fe pblica Qu
es? Es la confianza colectiva que corresponde tener en
relacin a cierto actos, instrumentos, signo o smbolos, porque
es el estado el que les otorga ese merito de autenticidad e
impone que el mismo sea aceptado herga omnes
Falsedad de documento.
El concepto civil no nos sirve.
El instrumento o documento es el objeto material sobre el cual
recae la conducta ilcita.
El profesor Etcheverry: documento ha de entenderse todo
objeto que representa un hecho o manifestacin de
pensamiento emanado de un autor y fijado en forma
permanente aun cuando la permanencia puede ser transitoria.
No se exige que conste de palabras, si no de cifras o
diagramas, ni siquiera que trate de un escrito puede ser un
dibujo, fotografa, ni que este fijado sobre un medio
transmisible, puede en piedra o roca.
Piedra roseta. Fue una piedra que hall un francs,
Champolion, esta tena jeroglficos egipcios, griegos y latn.
As Etcheverry deca que la piedra tambin poda ser un
documento.
Clases de documentos, punto de vista penal:
- Pblicos.
- Privados.
La opinin generalizada es que para efectos penales, sirve la
definicin de documento del 1699.
Etcheverry, que para efectos generales el concepto penal de
instrumento pblico debe construirse independiente de otra
rea del derecho. El civil tendr su propia definicin,
tributaria, etc.

Penal. - 127

El CC se ocupa del instrumento pblico solo para reglamentar


la fuerza probatoria de dicho documento, en cambio el CPC
trata de las diferentes clases de instrumento en cuanto a su
valor probatorio de los documentos en el juicio. En cambio en
materia penal la finalidad fue proteger el trfico jurdico, de
tal manera que su valor probatorio no tiene la misma
significacin del CC y del CPC, porque la falsificacin de
documentos en el mbito penal, importa un crimen o delito si
se usa en juicio o no se usa en juicio, basta la falsedad.
Ni siquiera puede llegar a usarse y estaramos frente a un
delito. En cambio para que est como valor probatorio en el
CPC debe usarse en juicio.
En materia penal, si siquiera tiene importancia que haya
perjuicio o no lo haya.
Falsificacin de I pblico, no requiere perjuicio, en la privada si
lo requiere.
FORMAS GENERALES DE FALSIFICACION.
1- La imitacin, de un modelo verdadero, y La alteracin de
un objeto autntico. Esto es lo que conocemos como
falsificacin material.
2- Falsedad ideolgica. Que es la mendacidad de lo que se
manifiesta en un documento de apariencia autntica. Ej.
En E pblica con todas las reglas generales, lo que se
expresa en ella es falso
Estas dos son las que propiamente se consideran falsedades.
Pero adems, hay otras dos.
3- Falsedad por ocultacin o destruccin.
4- Falsedad por uso malicioso.
Entonces, tenemos la falsificacin de documento puede
concederse de la siguiente manera:
a- Mediante la imitacin o alteracin de formas autnticas.
Falsedad material, es el documento lo que se falsifica.
b- Mediante la atestacin o testimonio de cosas falsas de
un documento que es autntico. Falsedad ideolgica.

Penal. - 128

c- Mediante la ocultacin, destruccin de un documento.


Falsedad por ocultacin, no hay falsedad pero la ley
concede.
d- Mediante el uso malicioso del instrumento falsificado sin
ser autor de la falsificacin. Es la falsificacin por uso, ej.
Un tipo en la feria compra una chequera que fue robada,
en su casa falsifica la firma, el que llen el documento es
autor del delito de falsificacin, hay un tercero que toma
ese documento a sabiendas que es falsificado, este
tercero va al banco y lo cobra, hay falsificacin por uso.
El legislador asimil a la falsificacin documental, esta
por uso malicioso (el que lo usa sabe que es falsificado).
Esta distincin importa conocer porque no todas las formas de
comisin son equivalentes, por la forma en que se realiza. Ej.
La falsedad material la puede cometer cualquier persona, en
cualquier clase de instrumento, en cambio la falsedad
ideolgica, solamente la puede cometer la persona que quiere
extender el documento; aquellos funcionarios que estn
obligados a decir la verdad.
Falsificacin de documentos pblicos.
La falsedad ideolgica consiste en dar un contenido mentiroso
a un documento donde se han llevado a cabo todas las formas
autnticas. Lo mentiroso es lo que dice ese documento.
No es necesario que haya perjuicio, porque es un delito de
peligro abstracto.
En la falsificacin ideolgica la responsabilidad del funcionario
pblico, es dejar testimonio de los hechos como a l le
constan, lo que l vio. Y no de los hechos como en realidad
son.
Ej. Si van dos personas a una notara, y dicen al notario que
donarn a Juan un sitio ubicado en tal parte, y el notario sabe
que no es donacin sino que compra venta, pero como las
partes le dijeron que eran una donacin y por tanto de eso
tiene que dejar constancia.

Penal. - 129

Art 193 nro. 2. Falsificacin ideolgica.


(Prueba, indicar cul es ideolgica y cual instrumental).
Nro. 2. Suponer en un acto la intervencin de personas que no
la han tenido. Esta es una falsedad ideolgica que solo puede
ser cometida por un funcionario pblico, porque l es quien
interviene en la extensin del documento.
Cuando la ley dice suponiendo en el acto la intervencin de
personas se debe entender como a personas naturales.
Hay un autor, dice que se pueden plantear dos situaciones:
Suposicin de si se trata de sujetos reales o imaginarias
que al notario se le ocurri mencionar. Si hay o no
falsificacin cuando el funcionario pblico da por
presentes al acto a dos o tres personas, reales o
imaginarias.
Etcheverry, respuesta negativa, no puede darse a este
hecho como constitutivo de delito, al hablarse de una
persona, tiene que tener existencia. Pueden ser personas
reales o imaginarias.
Labatut, debe tratarse de personas existentes, sino
habra una estafa.
Si procede ampliar al caso en que se omita la
intervencin de una persona que s estuvo en el lugar. Si
habra o no falsificacin cuando se presentan dos
personas y solo se deja constancia de una.
Mayora de la doctrina. Que esta situacin no quedara
incluida, si se omite que intervino una persona, no sera
constitutivo de delito.
Mircoles 6 de mayo
Art 193#3 tambin es una falsedad ideolgica: atribuyendo
a los que han intervenido en l declaraciones o
manifestaciones diferentes de las que hubieren hecho.
Aqu lo que se altera es lo que dijo la persona al prestar
declaracin ante un ministro de fe. El documento es legtimo,
lo que est alterado son las declaraciones de los
intervinientes.
Penal. - 130

Para que estemos en presencia de sta falsificacin


necesitamos 3 situaciones:
1. Debe tratarse de un documento pblico en el cual hace
declaraciones al menos una persona, adems del
funcionario que lo extiende
2. Que ste funcionario altere las declaraciones del sujeto
( ej: si el sujeto dice blanco, el funcionario pone rosado)
3. Que la alteracin modifique sustancialmente el sentido
del documento
Entonces la falsedad ideolgica del 193#3 consiste en la
discrepancia entre lo consignado y lo que dijeron las partes.
Ej: el juez que da por positiva una declaracin que es negativa
(Etcheverry), un notario que transforma una compraventa en
donacin (Labatut)
Art 193#4 faltando a la verdad en la narracin de hechos
sustanciales
*El profesor Labatut dice que esta causal de falsificacin por
la amplitud que tiene podra abarcar tambin las causales #
2, 3 y 7.
Si las personas que aparecen en el documento mienten, esto
no afecta al funcionario, porque el funcionario se limita a dejar
constancia de lo que las partes dicen.
Por narracin debemos entender aquellos hechos que el
funcionario testifica por ciencia propia, Ej: fecha del acto,
identidad de las personas, firma de las personas, nombre de
testigos, firma de los testigos.
narracin de hechos sustanciales Ej: notario que certifica la
identidad de un sujeto, sin cerciorarse de su identidad
(pidindole la cedula de identidad)

Penal. - 131

Art 193#7 dando copia en forma fehaciente de un


documento supuesto, o manifestando en ella cosa contraria o
diferente de la que contenga el verdadero original
Esta falsedad contiene dos situaciones:
1. Consiste en dar copia de un documento supuesto de
documento que no existe.
2. Entregar copia de un documento que existe, pero el texto
no est conforme al original.
Falsificacin material:
Art 193#1 contrahaciendo o fingiendo letra, firma o
rbrica
Con esto se persigue simular que quien firm el documento es
quien dice ser (pero no lo es), aqu el contenido es verdadero,
lo que es falso es quien aparece otorgando el documento.
*Cada uno de nosotros tenemos una letra diferente, es una
caracterstica de cada persona, y se puede determinar esto a
travs de un perito caligrfico.
Etcheverry dice que contrahacer y fingir es lo mismo, son
sinnimos (mayora de los autores)
Otros autores dicen que fingir es inventar una firma o
rbrica (crear) y contrahacer es copiar una firma que existe.
Art 193#5 alterando las fechas verdaderas
Esta falsificacin tiene la particularidad que puede ser
particular o ideolgica.
Ideolgica cuando es el funcionario pbico quien modifica la
fecha
Material cuando a hace un particular
Pero Etcheverry no est de acuerdo con esto, y dice que solo
puede ser material.

Penal. - 132

*La importancia de sta falsificacin es que altera el sentido


del documento, Ej: alterar la fecha de nacimiento de una
persona, o de fallecimiento.
Art193#6 haciendo en documento verdadero cualquier
alteracin o intercalacin que vare su sentido
*En sta hiptesis tambin podramos agregar la 4.
Alterar: significa hacer cualquier modificacin en la
materialidad del documento
Intercalar: escribir algo que no estaba en el documento
original, por ejemplos escribiendo entre lneas.
Estas dos deben hacer variar la sustancia o contenido del
documento, si no lo hace variar no habra falsificacin.
Resumen:
Casos de falsificacin ideolgica: 193# 2,3, 4 y 7
Casos de falsificacin material: 193# 1,5 y 6
Falsificacin por ocultacin:
193#8 ocultando en perjuicio del estado o de un particular
cualquier documento oficial
*El Cp no nos indica que debemos entender por documento
oficial
Garrido Montt lo define como aquellos que proceden de un
organismo pblico, generosamente entendido, y an aquellos
que no sindolo por su origen por provenir por ej de sujetos
privados han accedido a la esfera pblica, e incluso por el solo
hecho de haber sido presentados ante un organismo pblico,
como lo seran por ejemplo los escritos privados como una
carta o un recibo que se agregan o acompaan a un
procedimiento instruido por un funcionario pblico, o que est
bajo su custodia en razn de su cargo

Penal. - 133

Vale decir instrumento oficial no solo comprende los que


emanan de un funcionario pblico sino que tambin de un
privado pero que ingresa a un expediente, sea judicial o
administrativo.
Esta falsedad tiene una particularidad, y es que es el nico
caso dentro de todas las hiptesis del 193 en que la ley exige
que exista perjuicio al estado o a un particular, por que los
otros nmeros no exigen perjuicio, basta solamente la
falsificacin.
En ste caso como hay perjuicio hay un delito de peligro y no
de lesin como son las otras 7 hiptesis, no es un delito
formal sino que de resultado o material, porque tiene que
haber perjuicio, y el perjuicio tiene que ser apreciable en
dinero $$$
Falsedad por uso
196 el que maliciosamente hiciere uso del instrumento o
parte falso, ser castigado como si fuere autor de la falsedad
Cuando el legislador habla de uso hay que entenderlo en su
forma amplia, cualquier tipo de uso que se haga de un
documento falsificado. Y quien usa el documento falsificado
sabiendo que es falsificado tiene la misma pena del autor de
la falsedad.
La ley por tratarse del uso de un instrumento pblico no exige
que haya perjuicio, ni siquiera que exista nimo de causarlo,
basta que lo use.
La expresin maliciosamente sabemos que significa dolo
directo, o sea a sabiendas de la falsedad y solo tiene por
objeto destruir la presuncin de dolo que est contenido en el
art primero del CP.

Penal. - 134

Qu pasa si el autor de la falsedad es quien usa el


documento?, en ese caso el uso del documento se considera
como el agotamiento del delito, no es agravante.
*Si hay un tercero que acta como cmplice o encubridor del
delito de falsedad se le sanciona como autor del uso
malicioso.
Hay una situacin respecto de la falsificacin de documento
pblico que se refiere al forjamiento o elaboracin de un
documento ntegramente falso, (no hay un artculo en el CP
que sancione esto directamente) esto se menciona en dos
situaciones:
1. falsificacin de partes telegrfico Art 195 forjando
2. falsificacin de pasaporte Art 200 el que hiciere
Pero la jurisprudencia mayoritaria (CS) dice que el forjamiento
o elaboracin de un documento ntegramente falso tambin
es un delito de falsedad documental y en sancionable de
acuerdo al art 193# 1
Falsificacin de un documento pblico o autentico
cometida por un particular
Art 194 El particular que cometiere en documento pblico o
autntico alguna de las falsedades designadas en el artculo
anterior, sufrir la pena de presidio menor en sus grados
medio a mximo (O sea de 541 das a 5 aos)
Qu crtica le podemos hacer a este articulo?, que el
particular no puede hacer todas las falsificaciones del 193,
solo puede realizar la material, la ideolgica solo la hace el
funcionario pblico.
*El particular que miente en una escritura pblica no incurre
en una en una falsificacin documental, porque mentir no es
delito.

Penal. - 135

Sin embargo hay una excepcin donde un particular puede


cometer una falsificacin en un instrumento pblico contenida
en el art 27 de la ley 4.808 del registro civil el que en
escritura pblica suministrare maliciosamente datos falsos
sobre un estado civil, sufrir las penas que el CP aplica al que
faltare a la verdad en la narracin de hechos sustanciales en
documentos pblicos( o sea la del 193#1)
En este tipo de falsificacin el tipo subjetivo debe actuar con
dolo.
Falsificacin de instrumentos privados
197 el que, con perjuicio de tercero, cometiere en
instrumento privado alguna de las falsedades designadas en
el artculo 193, sufrir las penas de presidio menor en
cualquiera de sus grados y multa de once a quince unidades
tributarias mensuales, o solo la primera de ellas segn las
circunstancias.
Si tales falsedades se hubieren cometido en letras de cambio
u otra clase de documentos mercantiles, se castigar a los
culpables con presidio menor en su grado mximo y multa de
diecisis a veinte unidades tributarias mensuales, o solo con
la primera de estas penas atendidas las circunstancias
Hace una divisin entre instrumentos privados no mercantiles
(inc1) o mercantiles (inc2), al contrario de la falsificacin de
instrumentos pblicos aqu la ley exige perjuicio, por lo tanto
podra haber tentativa y frustracin.
En la falsificacin de instrumento privado no mercantil no es
la fe pblica el bien jurdico protegido, es el patrimonio o la
propiedad y en forma secundaria contra la fe pblica.
El art 197 exige perjuicio, si no hay perjuicio no hay delito
consumado.

Penal. - 136

Problema: Persona falsifica un cheque y va a cobrarlo, y


cuando est en la fila lo capturan, algunos dicen que es delito
tentado, y frustrado sera si el tipo llega a la ventanilla y el
cajero se da cuenta que es falsificado y ste llama la polica.
El art 197 inc2 nos habla de la letra de cambio u otros
instrumentos mercantiles, pero no los define, as que hay que
ir a la ley de letra de cambio 18.092, aunque sta no lo define
sino que nos da el requisito que debe tener la letra de cambio.
*debemos entender por documentos mercantiles aquellos que
se usan en las transacciones comerciales, factura, boleta,
cheque o cualquier otro documento que la ley seale.
Tiene importancia distinguir entre si el documento es
mercantil o no mercantil, por su finalidad, la falsificacin de
documento mercantil es mucho ms severa.
Falsificacin de pasaporte, portes de armas y
certificados
El objeto material de estos delitos que estn en el 199 y 200
recae sobre documentos precisos.
Estos artculos distinguen entre la falsedad cometida por un
funcionario pblico y por un particular.
Art 199 el empleado pblico que expidiere un pasaporte o
porte de armas bajo nombre supuesto o lo diere en blanco,
sufrir las penas de reclusin menor en su grado mnimo a
medio e inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios
pblicos en los mismos grados
Art 200 el que hiciere un pasaporte o porte de armas falso,
ser castigado con reclusin menor en su grado medio y
multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
Las mismas penas se impondrn al que en un pasaporte o
porte de armas verdadero mudare el nombre de la persona a
cuyo favor se halle expedido, o el de la autoridad que lo
expidi, o que altere en l alguna otra circunstancia esencial

Penal. - 137

*El sujeto activo en el 199 es un funcionario pblico y en el


200 es un particular
Art201 el que hiciere uso del pasaporte o porte de armas
faso a que se refiere el artculo anterior, incurrir en una
multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
La misma pena se impondr al que hiciere uso de un
pasaporte o porte de armas verdadero expedido a favor de
otra persona

La falsificacin de certificados
Los certificados son documentos especiales que tienen por
objeto dejar constancia de algn hecho material o de algn
asunto determinado.
Art202 El facultativo que librare certificacin falsa de
enfermedad o lesin con el fin de eximir a una persona de
algn servicio pblico, ser castigado con reclusin menor en
sus grados mnimos a medio y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales
Ejemplo: certificado falso para eximirse de realizar el servicio
militar, o para no ir a votar (cuando era obligatorio)
Art205 El que falsificare, certificados de funcionarios
pblicos que puedan comprometer inters pblicos o
privados, sufrir la pena de reclusin menor en grado medio.
Si el certificado ha sido falsificado bajo el nombre de un
particular, la pena ser de reclusin menor en su grado
mnimo

Penal. - 138

Lunes 11 de mayo.
Delito de falso testimonio.
Mentir, sea bajo la fe de juramento o no.
Carrara. Es la conducta del testigo que miente, o negar lo
verdadero a sabiendas para causar dao a otro.
Sujeto activo. Es el testigo, pero frente a esta aseveracin,
nos enfrentamos que hay otras personas que tambin
declaran bajo juramento pero que sin embargo, no cometen el
delito de falso testimonio como los peritos, que no siendo
testigos, tambin actan bajo
juramento (delito de
prevaricacin).
En doctrina, se distingue entre:
Testigos instrumentales. Aquellos que asisten o estn
como testigos en escritura pblica o documento. Este
testigo no comete el delito de falso testimonio, porque
solamente refuerzan la fuerza probatoria del documento
(podran ser autores de delito de estafa).
Testigos ordinarios. S cometen el delito de falso
testimonio;
Dos anlisis o delitos dentro del mismo:
i.
Falso testimonio. Faltar a la verdad cuando se
declara como testigo.
ii.
Delito de perjurio. Cuando se falta a verdad bajo
juramento pero no en calidad de testigo.
Tipicidad del delito de falso testimonio.
Necesario tres circunstancias:
1. Validez formal del testimonio. Que debe prestarse ante la
autoridad competente y con las formalidades del caso, si
no se renen estas, el testamento es nulo pero no hay
delito, aunque se haya cometido una falsedad. Ej. Una
formalidad legal: que se presente el testimonio ante
autoridad competente y debiendo tomarse juramento no

Penal. - 139

se tom; en este caso no hay falso testimonio porque


falta un elemento.
2. Materia Sustancial. Que no es necesario que la
declaracin falsa cause perjuicio, sino que lo que debe
llevar es que ese falso testimonio contribuya en la
decisin del juez. Ej., Etcheverry dice que no habra falso
testimonio si el testigo no da su nombre, o da otra edad,
o cambia su domicilio (hechos propios).
3. Referirse a hechos externos y especficos. Que tiene que
tratarse sobre hechos externos, aquellos que ha
percibido por sus propios sentidos, o sobre hechos
relativos a la forma como le consta determinadas
circunstancias que rodearon un hecho. No hay delito si el
testigo da una opinin poltica.
Forma de la comisin del delito:
1. Afirmar lo que es falso
2. Negar lo que es verdadero.
Debe ser cometido con dolo directo, porque el sujeto tiene
que estar consciente de que lo que niega es falso, o que est
negando lo que es verdadero.
Cundo el delito se encuentra consumado?
Algunos sealan que se encuentra consumado desde que
el testigo termin de declarar, es decir desde el
momento mismo en que el testigo ha terminado su
declaracin, luego de la firma del juez.
Otros, cuando esa declaracin falsa ha sido tomada en
cuenta por el juez para decidir.
El art 208 habla de la retractacin, qu pasa con delito cuando
el testigo falso se ha retractado luego de haber dado la
declaracin. Esto depender de la teora que se siga sobre el
tiempo en que se considera consumado.
Sin embargo, segn el 208? la retractacin no tiene valor de
eximente, pero s atenuante.

Penal. - 140

Discusin doctrinaria: sobre la tentativa y la consumacin de


este delito en los procedimientos escritos. Cundo se debe
tener en cuenta la consumacin?
La Jurisprudencia ha resuelto que, previo juramento o sin
juramento, la declaracin carece de todo valor, por tanto
estaramos en presencia de un delito de falso testimonio
tentado.
Entre el momento del juramento y la firma, y la retractacin,
habra delito tentado.
Este delito se consuma, cuando termina una declaracin con
todas las formalidades legales, el declarante la firma y recibe
la firma del juez y secretario. ??
Problema.
Qu pasa en los juicios orales?
Se dice que este delito estara consumado cuando el testigo
termina de prestar declaracin y se retira del tribunal, porque
ya no es posible hacerle ms preguntas (contrainterrogado).
La Cap. de Concepcin dijo que, este delito se consumara al
levantarse el testigo de la audiencia y no siendo posible
hacerle ms preguntas.
Cul es la penalidad?
Es preciso distinguir si el falso testimonio se presenta en:
- Causa criminal. A favor del imputado o acusado, art 206
(diferencia entre procedimiento civil o por falta, y un
proceso criminal). Si el falso testimonio se presta contra
el acusado y este es condenado, la pena ser el mximo
establecido por ley.
- Causa civil. La pena es muy inferior, aqu se grada
atendiendo la cuanta de la demanda.
- Causa no contenciosa. La pena es presidio medio en su
grado mnimo art 210

Penal. - 141